Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Derechos de los
Contribuyentes
en Mxico
A la luz de las Recomendaciones de PRODECON
INFORME 2013
Procuradura
de la Defensa
del Contribuyente
NDICE
I.
Presentacin..........................................................................................................................................................................5
II. La Procuradura de la Defensa del Contribuyente en su carcter de Ombudsman...................................11
1. Procedimiento de Quejas y Reclamaciones................................................................................................................14
2. Investigacin y anlisis de problemas sistmicos.....................................................................................................19
Presentacin
I. Presentacin
Presentacin
Al respecto, cabe sealar que durante el 2013, PRODECON recibi un total de 5 mil 409
Quejas, de las cuales un gran nmero fueron resueltas favorablemente al contribuyente
sin llegar a la etapa de Recomendacin. En dicho periodo se emitieron un total de 16
recomendaciones a distintas autoridades, por diversas violaciones a los derechos del
contribuyente; asimismo se emiti una Recomendacin Sistmica.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Recomendacin
Fecha de
emisin
Autoridad responsable
Descripcin
01/2013
Director General de la
14/01/2013 Comisin Nacional del
Agua
02/2013
Administracin Local de
26/03/2013 Auditora Fiscal del Norte
del Distrito Federal del SAT
03/2013
Direccin de Ingresos de la
Subsecretara de Finanzas
17/04/2013
del Gobierno del Estado de
Puebla
04/2013
Subtesorera de Fiscalizacin
de la Tesorera del Distrito
08/07/2013 Federal de la Secretara de
Finanzas del Gobierno del
Distrito Federal
05/2013
Administracin Local de
23/07/2013 Auditora Fiscal de Celaya
del SAT
06/2013
07/2013
Administrador de la Aduana
de Manzanillo del SAT y
29/08/2013
Verificadora adscrita a la
citada Aduana
08/2013
Administrador Local
06/09/2013 de Auditora Fiscal de
Chetumal, Quintana Roo
09/2013
SAT-Administrador Local
Jurdico y Administrador
19/09/2013
Local de Auditora Fiscal,
ambos de la Paz, B. C. S.
Fecha de
emisin
Autoridad responsable
Descripcin
10/2013
SAT-Administrador Central
de Fiscalizacin Estratgica
13/09/2013 de la Administracin
General de Auditora Fiscal
Federal
11/2013
SAT-Administrador Local de
Auditora Fiscal de Xalapa
17/10/2013
y Administrador Local de
Auditora Fiscal de Oaxaca
12/2013
SAT-Administrador Local
de Auditora Fiscal y
Administrador Local
31/10/2013
Jurdico, ambos del Sur del
Distrito Federal, con sede en
el Distrito Federal
13/2013
SAT-Administracin Local
de Auditora Fiscal de
Naucalpan, con sede en
Tlalnepantla de Baz, Estado
24/10/2013 de Mxico y Administracin
Local de Recaudacin de
Naucalpan, con sede en
Tlalnepantla de Baz, Estado
de Mxico
14/2013
SAT-Administrador Local de
31/10/2013 Auditora Fiscal de Mrida,
con sede en Mrida Yucatn
15/2013
Subtesorera de
Fiscalizacin, de la Tesorera
del Distrito Federal, de
31/10/2013
la Secretara de Finanzas
del Gobierno del Distrito
Federal
16/2013
Subtesorera de
Fiscalizacin, de la Tesorera
del Distrito Federal, de
31/10/2013
la Secretara de Finanzas
del Gobierno del Distrito
Federal
Recomendacin
Sistmica
01/2013
28/05/2013
Servicio de Administracin
Tributaria
Presentacin
Recomendacin
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
10
II
Es PRODECON un Ombudsman?
Caractersticas de PRODECON (Ley Orgnica de la
Procuradura de la Defensa del Contribuyente)
* Cfr. Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Estado de los Derechos de los Contribuyentes en Mxico. Septiembre 2011
Febrero 2012, Edicin Especial, Mxico, PRODECON, Serie de Cuadernos de la Procuradura de la Procuradura de la Defensa del
Contribuyente, 2012; y Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Estado de los Derechos de los Contribuyentes en Mxico. A la
luz de las facultades sustantivas de PRODECON, Informe 2012, Edicin Especial, Mxico, PRODECON, Serie de Cuadernos de la
Procuradura de la Defensa del Contribuyente, 2013.
13
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
14
La solicitud de Queja o Reclamacin puede ser presentada por las personas fsicas o
morales, de forma directa o por medio de un representante, en relacin con los actos
emitidos por autoridades fiscales federales, incluso las coordinadas en las entidades
federativas, as como organismos fiscales autnomos, tales como el Instituto Mexicano del
Seguro Social (IMSS) y el Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores
(INFONAVIT),que pudieran resultar lesivos de sus derechos como contribuyente, sean
definitivos o no.
En PRODECON, las Quejas pueden ser presentadas en forma verbal o por escrito, ya sea a
travs de su pgina electrnica, o bien, por cualquier otro medio cuando se trate de casos
urgentes as calificados por la Procuradura.1
La presentacin de la Queja o Reclamacin podr hacerse en cualquier tiempo, a
menos que el acto que se reclame de las autoridades fiscales federales vaya a ser objeto
de defensa contenciosa por la Procuradura, caso en el cual la Queja, para efectos de la
Recomendacin que precediera, deber presentarse a ms tardar dentro de los 15 das
hbiles siguientes a aqul en que surta efectos la notificacin del acto o resolucin a
impugnarse con el apercibimiento de que, si no se presenta en se trmino, se tendr por
no presentada.2
En todos los casos en que sea el contribuyente quien comparezca personalmente a las
oficinas de la Procuradura a levantar su queja o reclamacin, el Asesor est obligado a
informarle en el propio acto si la materia de la queja es competencia de PRODECON.
1 Artculo 16, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
2 Artculo 18, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
La etapa inicial del procedimiento termina cuando el Asesor turna la queja a la Direccin de
Quejas y Reclamaciones correspondiente.
Desarrollo del procedimiento3
Turnada la Queja o Reclamacin, el Asesor de Quejas verificar que la misma se encuentre en
las hiptesis de procedencia, de no ser as la desechar de plano y notificar al contribuyente.
La Queja o Reclamacin ser improcedente cuando:4
No se aporten los datos necesarios para la determinacin de la existencia de los hechos
objeto de la Queja o Reclamacin.
La pretensin del promovente sea la tramitacin de recursos o acciones distintas a las
de la competencia de la Procuradura.
Se actualice alguna otra hiptesis que, de acuerdo con las normas sustantivas o de
procedimiento aplicables, impidan su tramitacin.
Si de la presentacin de la Queja o Reclamacin no se deducen los elementos que
permitan la intervencin de la Procuradura, dentro del trmino de tres das siguientes a su
presentacin, requerir al quejoso o reclamante, para que haga la aclaracin respectiva, con
el apercibimiento de que si en el trmino de tres das contados a partir del da siguiente a
aqul en que surta efectos su notificacin, no subsana la omisin requerida, se tendr por
no presentada.5
En el informe que rindan las autoridades debern constar los antecedentes del asunto, los
fundamentos y motivaciones de los actos reclamados, si efectivamente existieron, y si los
mismos resultan o no violatorios de los derechos del contribuyente.
Rendido el informe, el Asesor de Quejas, en su caso, debe efectuar las acciones de
investigacin necesarias que le permitan el mejor conocimiento del asunto y el
acreditamiento de los hechos materia de la Queja o Reclamacin.
Dichas acciones podrn efectuarse cuando as lo requiera el contribuyente, o bien,
cuando el Asesor lo estime procedente. Adems, podr solicitar a las autoridades o
servidores pblicos a los que se imputen violaciones de derechos de los contribuyentes,
documentacin adicional, pudiendo efectuar todas las dems acciones que conforme a
3 Artculo 44, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
4 Artculos 18, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente y 43 de los Lineamientos que regulan el ejercicio de
las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
5 Idem.
6 Artculo 19, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
En caso de ser procedente y cumplidos todos los requisitos, se emitir auto de admisin
dentro de los tres das siguientes a la presentacin de la Queja o Reclamacin. En dicho
acuerdo se requerir a las autoridades sealadas como responsables para que en el trmino
de tres das hbiles siguientes a aqul en que surta efectos su notificacin, rindan un informe
sobre los actos que se les atribuyan.6
15
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
16
Las autoridades fiscales debern otorgar las facilidades que se requieran para el buen
desempeo de las acciones de investigacin, tales como la entrega de la informacin
pertinente y necesaria, as como el acceso a los documentos y archivos respectivos. En
los casos que se estime necesario, podr comisionarse a un observador presencial de
las actuaciones de las autoridades, previa solicitud del contribuyente.
En cualquier momento, y hasta antes de la emisin del acuerdo, se recibirn las pruebas
que exhiba el quejoso as como las de la autoridad, autoridades o servidores pblicos
implicados; mismas que sern valoradas en su conjunto.
Concluidas las acciones de investigacin, el Asesor de Quejas elabora un proyecto del
acuerdo que propone la manera de culminar la va, el cual debe contener la consideracin
de los hechos, los argumentos y las pruebas, as como los elementos de conviccin y las
diligencias practicadas que obren en el expediente de control.
Esta segunda etapa termina con este proyecto de acuerdo, el cual puede proponer:
una Recomendacin pblica cuando se compruebe la violacin a los derechos del
contribuyente; un acuerdo de no responsabilidad, cuando no se comprueben las
irregularidades imputadas a la autoridad responsable, o bien el respectivo acuerdo de
cierre que corresponda.
7 Artculo 20, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
8 Conforme al artculo 4, de la Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, las autoridades fiscales federales
y servidores pblicos de cualquiera de los tres niveles de gobierno (federal, estatal o municipal), estn obligados a atender y enviar
puntual y oportunamente, la informacin que les requiera la Procuradura y la que sea necesaria para el esclarecimiento de los
hechos que se investigan; so pena de ser sancionados en los trminos que establece dicha Ley; el incumplimiento de esta obligacin,
dar lugar a la responsabilidad administrativa que derive de la Ley Federal de Responsabilidades Administrativas de los Servidores
Pblicos, la cual en su artculo 8, fraccin XIX, establece que todo servidor pblico tiene la obligacin de proporcionar en forma
oportuna y veraz, toda informacin y datos solicitados por la institucin a la que legalmente le competa la vigilancia y defensa de
los derechos humanos. En el cumplimiento de esta obligacin, adems, el servidor pblico deber permitir, sin demora, el acceso a
los recintos o instalaciones, expedientes o documentacin que la institucin de referencia considere necesario revisar para el eficaz
desempeo de sus atribuciones y corroborar, tambin, el contenido de los informes y datos que se le hubiesen proporcionado.
9 Artculo 47, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
10 As lo ha considerado la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la tesis aislada P. XCVII/98, en la que determin que las
resoluciones de la Comisin Nacional de Derechos Humanos en materia de quejas contra presuntas violaciones a los derechos
humanos, no tiene la naturaleza de acto de autoridad. Lo anterior lo concluy al analizar la naturaleza jurdica de la Comisin
Nacional de Derechos Humanos, anlisis del que dedujo que las resoluciones que emite dicho organismo no obligan a la autoridad
administrativa contra la cual se dirige y, por ende, sta puede cumplirla o dejar de hacerlo; luego, por s misma no crea, modifica o
extingue una situacin jurdica concreta que beneficie o perjudique al particular.
11 Artculo 25, Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
17
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
En este sentido, las Recomendaciones, por su propia naturaleza, tienen como finalidad
revelar, transparentar, difundir y propiciar la correccin de las prcticas y actos de
las autoridades fiscales, cuando dichos actos resulten lesivos de los derechos de los
contribuyentes, ya que un elemento esencial de la Recomendacin es su publicidad y
difusin a efecto de lograr promover el respeto irrestricto a los derechos y garantas del
contribuyente.12
18
12 Artculo 49, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
19
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
20
17 Artculo 70, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
18 Idem.
19 Artculo 73, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
20 Artculo 31, fraccin VII, Estatuto Orgnico de la Procuradura de la Defensa del Contribuyente.
21 Artculos 49 y 73, Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones sustantivas de la Procuradura de la Defensa del
Contribuyente.
21
III
Al respecto de esta vinculacin entre derechos humanos y tributacin, Javier Luque seala
que:
25
La tributacin no ha sido ni debe ser ajena a esta influencia. En nuestra opinin, todos
los aspectos relacionados con la tributacin, sean fines, normas o procedimientos,
deben tener en su mdula el respeto a los derechos humanos.23
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
26
23 Luque Bustamante, Javier, Algunas reflexiones sobre las relaciones entre Derechos Humanos y Tributacin, Primeras Jornadas
Internacionales de Tributacin y Derechos Humanos, Per, Asociacin Internacional de Tributacin y Derechos Humanos, 1990, p. 49.
Legalidad
Una sociedad moderna es inconcebible sin la dialctica entre autoridad e individuo.
En medio de est dialctica se encuentra la legalidad que, por un lado, encauza las
actuaciones de la autoridad y del poder pblico y, por otro, garantiza el desarrollo de
la persona en sociedad. De ah los famosos aforismos la persona puede hacer todo lo
que la ley no le prohba y las autoridades slo pueden hacer lo que la ley les permite;
que Hans Kelsen explic como sigue: Un individuo que no funciona como rgano del
Estado puede hacer todo aquello que no est prohibido por el orden jurdico, en tanto
que el Estado, esto es, el individuo que obra como rgano estatal, solamente puede hacer
lo que el orden jurdico le autoriza a realizar.24
Desde la antigedad, Platn nos planteaba la contraposicin entre el gobierno de los
hombres y el gobierno de las leyes, en donde en el primero los gobernados estn sujetos
a la arbitrariedad del gobernante, y en el segundo, los gobernados cuentan con mayores
posibilidades para conocer de antemano los lmites y alcances de las actuaciones de la
autoridad. En la actualidad, con el principio de legalidad, los gobernados cuentan con
un cierto grado de certeza y seguridad jurdica y disfrutan, en principio, de un estado de
igualdad frente a la ley.
En este contexto, el principio de legalidad es un lmite para las autoridades. De ah que
sea aceptado y exigido que los actos de autoridad deban enmarcarse dentro de la ley.
Esto es, la autoridad estatal slo puede actuar con fundamento en algn precepto legal.
De hecho, en varios instrumentos internacionales de derechos humanos se reconoce el
derecho o principio de legalidad: Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo
7), Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculos V y XXV), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 6, 9 y 14), Convenio Europeo para
la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (artculos 5,
6 y 7), Carta Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos (artculos 6 y 7.2) y
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 9).
24 Kelsen, Hans, Teora general del derecho y del Estado, trad. de Eduardo Garca Mynez, Mxico, Imprenta Universitaria, 1949, p.
277.
27
Debido proceso
El debido proceso se compone de dos partes: el debido proceso sustantivo, que protege a
los ciudadanos de las leyes contrarias a los derechos fundamentales y, el debido proceso
adjetivo, referido a las garantas procesales que aseguran los derechos fundamentales.25
En cualquiera de estas dos vertientes, toda persona tiene derecho a cierta gama de
garantas mnimas que aseguren el resultado justo y equitativo de los procesos, al permitir
a las personas ser odas y as hacer valer sus pretensiones frente a un juez o autoridad
administrativa.26 Adems implica el principio de legalidad, la presuncin de inocencia y el
principio non bis in dem, entre otros.
Para la doctrina mexicana,27 el debido proceso legal es el conjunto de condiciones y
requisitos de carcter jurdico y procesal que son necesarios para poder afectar legalmente
los derechos del gobernado, y contiene varios elementos:
Exigencia de un proceso previo en el que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento;
Prohibicin de tribunales especiales y de leyes privativas;
Restriccin de la jurisdiccin militar;
Derecho o garanta de audiencia;
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
28
Aspectos sustanciales del debido proceso legal que aluden a la evaluacin de lo decidido
por los tribunales y su compatibilidad con los principios lgicos y jurdicos del sistema.
De hecho, el derecho al debido proceso comprende no slo la observancia de los pasos
que la ley impone a los procesos judiciales y a los procesos y trmites administrativos,
sino tambin el respeto a las formalidades propias de cada juicio, que se encuentran
contenidas en los principios que los inspiran, el tipo de intereses en litigio, y las calidades
de los jueces y funcionarios encargados de resolver.
Algunos instrumentos internacionales que refieren al derecho al debido proceso son:
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 10); Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo XXVI); Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, Pacto de San Jos Costa Rica (artculo 8); y Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (artculo 14, apartado 1).
En Mxico, el debido proceso se encuentra reconocido en la Constitucin especialmente
en el prrafo segundo del artculo 14, que exige que todo acto privativo sea dictado por
tribunales previamente establecidos, en un juicio en que se observen las formalidades
esenciales del procedimiento.
25 Nowak, John E. y Rotunda, Ronald D., Constitutional law, Estados Unidos, West Publishing Company, 1995, pp. 380-451.
26 La Corte Interamericana seala que el llamado debido proceso legal abarca las condiciones que deben cumplirse para asegurar
la adecuada defensa de aquellos cuyos derechos u obligaciones estn bajo consideracin judicial. Asimismo, estableci su aplicacin
en todas las instancias procesales (administrativo, laboral, fiscal) y no slo en la penal; Cfr. Opinin Consultiva OC-9/87.
27 Fix-Zamudio, Hctor, Debido Proceso legal, Diccionario Jurdico Mexicano, Mxico, Porra-UNAM, 1987, pp. 820-822.
28 Tesis P./J. 47/95, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. II, diciembre de 1995, p. 133, de rubro:
FORMALIDADES ESENCIALES DEL PROCEDIMIENTO. SON LAS QUE GARANTIZAN UNA ADECUADA Y OPORTUNA DEFENSA
PREVIA AL ACTO PRIVATIVO.
29
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
30
35 Cfr. Corte Internacional de Derechos Humanos, Caso Fermn Ramrez vs. Guatemala, Fondo, Reparaciones y Costas, Sentencia
del 20 de junio de 2005, prrafo 78.
De ah que la Procuradura de la Defensa del Contribuyente vea con preocupacin que sean
estos derechos los que ms se vulneren. Adems, la inobservancia de estos derechos lleva al
incumplimiento de los consagrados en el artculo 31, fraccin IV, Constitucional.
31
IV
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
35
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
El contribuyente seal que cada ao, desde 1999 y hasta 2011, solicit oportunamente
la expedicin del certificado de calidad de agua ante la Gerencia Regional Golfo Centro y,
posteriormente, ante la Direccin de Administracin del Agua del Organismo de Cuenca
Golfo Centro de CONAGUA, sin que se emitieran los certificados correspondientes. Ante
el silencio de la autoridad, se vio obligado a promover diversos juicios para que se le
reconociera su derecho a obtener tales certificaciones.
36
Por otra parte, la autoridad fiscalizadora inici facultades de comprobacin por los ejercicios
de 1999 a 2004, y al no contar el contribuyente con los certificados correspondientes, le
determin un crdito fiscal por omisiones en el pago de derechos de uso o aprovechamiento
de aguas nacionales superficiales.
Anlisis
Los actos autoridad reclamados, se resumen como sigue:
La demora para atender las solicitudes de expedicin de certificado de calidad de agua
para riego agrcola, a fin de gozar de la exencin de Derechos.
La determinacin de crditos fiscales derivada de la omisin del pago de derechos
federales por el uso de aguas superficiales, sin considerar que las negativas a la
expedicin de los certificados haban sido controvertidas.
La Procuradura advirti que estos actos obligaron al contribuyente a interponer nuevos
medios de defensa haciendo ms onerosa la actuacin de la autoridad.
37 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 22/2013/CTN/CS-SPDC (Aprobado 8va. Sesin Ordinaria
07/08/2013), de rubro: EXENCIN FISCAL. LOS PRINCIPIOS DE ECONOMA, CELERIDAD Y EFICACIA EN LA ACTUACIN DE
LAS AUTORIDADES DEBEN RESPETARSE A FIN DE NO HACERLA NUGATORIA, http://www.prodecon.gob.mx/portal/criteriosNS/
detail.php?id=100&search=Legalidad
Por tanto, en el presente caso se transgredieron los derechos del contribuyente, pues las
autoridades estn obligadas a que sus actuaciones se lleven a cabo de la forma que resulte
menos onerosa para los pagadores de impuestos, facilitando el ejercicio de sus derechos y
el cumplimiento de sus obligaciones.
As, la Procuradura, como Defensor no jurisdiccional de derechos fundamentales de
los pagadores de impuestos, estim que la autoridad incurri en una mala prctica
administrativa al no dar cabal cumplimiento a tales deberes, causando importantes
afectaciones.38
Por otra parte, consider que debi valorarse si la omisin del requisito formal alcanzaba
para sancionar con la prdida del derecho de fondo; mxime cuando se advirti que el
contribuyente no realiz el hecho imponible.
En otras palabras, la autoridad, para respetar los derechos del contribuyente debi
tomar en consideracin la situacin particular en que se encontraba ste, quien, dentro
del procedimiento de comprobacin, hizo del conocimiento de la autoridad que haba
solicitado oportunamente la expedicin de los certificados de calidad de agua y que los
mismos no haban sido expedidos, no obstante las gestiones realizadas.
PRODECON advirti que de haberse privilegiado el anlisis de las situaciones particulares
del contribuyente, la autoridad, dentro del mismo procedimiento de fiscalizacin, hubiera
reunido los medios necesarios para determinar si efectivamente el contribuyente haba
incumplido sus obligaciones sustantivas, habida cuenta de la aplicacin de la exencin
en el pago de derechos; sin embargo, se limit a desestimar dicha situacin particular y,
con base en el incumplimiento de un requisito formal atribuible a ese mismo organismo
(CONAGUA) y cuya ilegalidad fue reconocida en su momento por el TFJFA, determin
crditos fiscales con las repercusiones patrimoniales que ello implic al contribuyente.
38 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 14/2013/CTN/CS-SPDC, de rubro: MEJORES PRCTICAS
ADMINISTRATIVAS. LA PROCURADURA DE LA DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE CUENTA CON FACULTADES PARA
RECOMENDAR SU ADOPCIN POR PARTE DE LAS AUTORIDADES FISCALES. Como garante de los derechos de los
contribuyentes, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente cuenta con la obligacin de detectar, observar, recomendar y fomentar
la adopcin de las mejores prcticas administrativas por parte de las autoridades fiscales federales, pues la proteccin de los derechos
de los pagadores de impuestos demanda no solo el estricto control de legalidad de los actos de la administracin tributaria, sino an
ms la adopcin de las mejores prcticas, es decir aqullas que deriven de la sana administracin y que resulten menos onerosas
para el gobernado, as como las los involucrados en la relacin jurdico-tributaria.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
37
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
38
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
En el presente caso, aun cuando el contribuyente fue escuchado dentro del procedimiento
de fiscalizacin, la omisin de la propia autoridad en la expedicin de los certificados,
hizo nugatorio su derecho, por lo que no cambia en nada que la autoridad refiera que el
contribuyente contaba con los medios de defensa correspondientes.
39
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Otro problema relacionado con la actuacin sin sustento jurdico observado por
PRODECON es que la autoridad, al imponer cargas excesivas y carentes de justificacin a
los contribuyentes, les niega sus derechos.
40
Respecto de las cargas excesivas, es de sealar que la autoridad fiscal cuenta con amplias
facultades para requerir todo tipo de documentacin e informacin del contribuyente a fin
de conocer con certeza su situacin jurdica en materia fiscal; no obstante, dichas facultades
no son ilimitadas. Para dar plena vigencia a los derechos tributarios, la autoridad debe
atender a las mejores prcticas contenidas en los siguientes principios: 40
Principio de subsidiariedad. La autoridad no debe requerir informacin que ya obre en
su poder o que la ley disponga que sea obtenida directamente a travs de terceros.
Principio de proporcionalidad en la revisin. La autoridad no debe formular
requerimientos excesivos o innecesarios, que no se relacionen con la revisin o de
informacin de difcil obtencin cuya necesidad no se justifique claramente.
Principio de no exoneracin del ejercicio de facultades. La autoridad revisora no debe
delegar en el contribuyente la preparacin de documentos o auxiliares, sino slo en
aquellos casos en que se justifique razonablemente.
39 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 18/2013/CTN/CS-SPDC (Aprobado 8va. Sesin Ordinaria
07/08/2013), de rubro: PRESUNCIN DE LEGALIDAD DE LOS ACTOS Y RESOLUCIONES DE LAS AUTORIDADES FISCALES. SE
VE DESVIRTUADA SI EXISTEN ELEMENTOS CONTUNDENTES QUE PONEN EN DUDA SU VERACIDAD, http://www.prodecon.
gob.mx/portal/criteriosNS/detail.php?id=96&search=Legalidad
40 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 44/2013/CTN/CS-SASEN (Aprobado 7ma. Sesin Ordinaria
12/07/2013), de rubro: FACULTADES DE COMPROBACIN. AL EJERCERLAS, LA AUTORIDAD DEBE ATENDER A DETERMINADOS
PRINCIPIOS PARA LOGRAR LA TUTELA EFECTIVA DE LOS DERECHOS DE LOS CONTRIBUYENTES, http://www.prodecon.gob.
mx/portal/criteriosNS/detail.php?id=66&search=Certeza+jur%C3%ADdica+
Principio de comodidad. Las actuaciones deben realizarse en la forma que resulte menos
gravosa para el particular, siempre que ello no comprometa el cumplimiento de las
obligaciones fiscales.
Principio de tutela efectiva de derechos. La autoridad debe, en todo momento, facilitar
a los obligados tributarios el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.
A. Recomendacin 04/2013: Visita domiciliaria sin formalidades
Anlisis
El artculo 46, fracciones I, IV y VI, del CFF, seala varias reglas conforme a las cuales debe
desarrollarse una visita domiciliaria, entre ellas:
Que de toda visita en el domicilio fiscal se levantar acta en la que se har constar
en forma circunstanciada los hechos u omisiones que se hubieren conocido por los
visitadores.
Que con las mismas formalidades se podrn levantar actas parciales o complementarias
en las que se hagan constar hechos, omisiones o circunstancias de carcter concreto, de
los que se tenga conocimiento en el desarrollo de una visita.
Que en la ltima acta parcial se har mencin expresa de tal circunstancia y entre sta
y el acta final debern transcurrir cuando menos veinte das, durante los cuales el
contribuyente podr presentar los documentos, libros o registros que desvirten los
hechos u omisiones, as como optar por corregir su situacin fiscal.
Que si en el cierre del acta final de la visita no estuviere presente el visitado o su
representante, se le dejar citatorio para que est presente a una hora determinada del
da siguiente; si no se presentare, el acta final se levantar ante quien estuviere presente
en el lugar visitado; en ese momento cualquiera de los visitadores que haya intervenido
en la visita, el visitado o la persona con quien se entiende la diligencia y los testigos
firmarn el acta de la que se dejar copia al visitado.
No obstante, en el caso de estudio, al contribuyente le fue determinado un crdito fiscal sin
haber sido notificado de algn otro acto dentro del procedimiento de visita domiciliaria, en
especfico, el levantamiento de la ltima acta parcial y del acta final.
41 Artculo 46, fracciones I, IV y VI, del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Planteamiento
Un contribuyente interpuso Queja contra la Subtesorera de Fiscalizacin de la Tesorera del
Distrito Federal, Secretara de Finanzas del Gobierno del Distrito Federal, por incumplir las
formalidades de la visita domiciliaria,41 al emitir resolucin liquidatoria de crditos fiscales,
sin levantar y notificar la ltima acta parcial y la acta final del procedimiento de fiscalizacin.
41
La autoridad, al rendir su informe inicial, seal que estaba indagando el por qu no fueron
levantadas las actas referidas. Posteriormente, seal que s fueron levantadas, pero que
por un error fueron archivadas en otro expediente. PRODECON, por su parte, destac en su
respectivo anlisis que las actas fueron presentadas ms de 2 meses despus.
Por otro lado, en los citatorios respectivos a la ltima acta parcial y acta final, se asent que
la persona con quien se realizaron las diligencias de notificacin se neg a recibirlos por no
estar autorizada; mismo que aconteci con la determinante del crdito fiscal.
PRODECON consider que para desvirtuar el motivo de la Queja, la autoridad exhibi
constancia de hechos levantada con posterioridad a la rendicin de su informe, y con ello
pretendi acreditar que la ltima acta parcial y el acta final s fueron levantadas.
No obstante la extemporaneidad con que fueron presentadas las actas, ltima parcial y final
lo que bastaba para tenerlas por no presentadas en el procedimiento de Queja y para
descalificar su veracidad, PRODECON advirti una serie de inconsistencias que hicieron
dudar sobre la veracidad de su levantamiento:
Los nmeros de folios y fechas en que supuestamente se realizaron las diligencias eran
distintas en los citatorios y en las actas.
En los folios se asent el nombre de un contribuyente distinto.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
En las actas, ltima parcial y final, se repiti un prrafo alusivo a la ltima acta parcial,
siendo que slo una de ellas tena tal carcter.
42
En la ltima transcripcin, la autoridad hizo constar que todos los participantes en las
diligencias asentaron sus firmas, sin embargo, en la parte final de las actas se seal que
la persona con quien se llevaron a cabo se neg a firmar.
Adems, el Ombudsman del contribuyente tambin advirti que la autoridad adujo
que la persona que atendi las diligencias se neg a firmar, ya que nicamente era una
empleada y no contaba con autorizacin del representante legal del contribuyente. No
obstante, la Procuradura tuvo elementos de conviccin para concluir que dicha persona
era el representante legal del contribuyente, y que ello era del pleno conocimiento de la
autoridad, tales como: copia de la protocolizacin del Poder General para pleitos, cobranza
y actos de administracin que fue exhibido en el expediente de Queja, escrito presentado
ante la propia autoridad fiscalizadora a fin de exhibir la documentacin requerida durante
la visita domiciliaria y la impresin de la declaracin anual de impuestos correspondiente
al ejercicio revisado, la cual fue exhibida en copia certificada ante esta Procuradura por la
misma autoridad responsable.
Por tanto, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente estim gravemente ilegal
e irregular las actuaciones de la autoridad ya que, adems de presentar de manera
extempornea los documentos con que pretendi acreditar el debido trmite de visita
Igualmente concluy que la autoridad viol el artculo 46 del CFF relativo a las reglas para el
desarrollo de las visitas domiciliarias, pues deben desestimarse las constancias con las que
se pretendi acreditar el levantamiento de la ltima acta parcial y del acta final; y por tanto,
tambin se produjeron las siguientes violaciones:
El contribuyente estuvo imposibilitado para presentar los documentos, libros o registros
que desvirtuaran los hechos u omisiones advertidos durante la visita, as como para
optar por corregir su situacin fiscal, en virtud de que tal derecho es otorgado en la
ltima acta parcial.43
Se emiti una resolucin liquidatoria sin que la visita domiciliaria hubiere sido
formalmente concluida.
Asimismo, estim que se violentaron derechos generales del contribuyente visitado, tales
como el derecho a conocer el estado de tramitacin de los procedimientos en los que sea
parte; a ser odo en el trmite administrativo con carcter previo a la emisin de la resolucin
determinante del crdito fiscal; y a corregir su situacin fiscal con motivo del ejercicio de las
facultades de comprobacin.44
Por tales motivos, PRODECON recomend a la Subtesorera de Fiscalizacin de la Tesorera
del Distrito Federal dejar sin efectos la resolucin determinante del crdito fiscal a cargo del
contribuyente.
Tambin recomend al Tesorero del Distrito Federal hacer del conocimiento de las
autoridades competentes los actos presuntamente irregulares que pueden dar lugar a la
responsabilidad administrativa de los servidores pblicos involucrados y la posible comisin
de delitos relativos a los documentos presuntamente apcrifos.
42 Facultad con sustento en el artculo 5, fraccin IX, de su Ley Orgnica, cuando al recabar la informacin en los procedimientos de
Queja advierta la posible comisin de delitos.
43 Derecho previsto en el artculo 46, fraccin IV, del Cdigo Fiscal de la Federacin.
44 Artculo 2, fracciones III, XI, y XIII, del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
En este sentido, consider que la autoridad transgredi los derechos fundamentales del
contribuyente, al violar en su perjuicio el artculo 16 Constitucional, as como las garantas
de legalidad y debido proceso.
43
Respuesta de la autoridad
En cuanto a la segunda recomendacin, el Titular de la Tesorera del Distrito Federal inform
a PRODECON que hizo del conocimiento de la Subprocuradura de Asuntos Penales de la
Procuradura Fiscal del Distrito Federal los hechos relatados en la Recomendacin, con el fin
de determinar lo conducente a la posible comisin de delitos por parte de los servidores
pblicos. Esto mismo le fue comunicado a la Contralora Interna de la Secretara de Finanzas
del Distrito Federal en lo relativo a responsabilidad administrativa de dichos servidores
pblicos. Por otra parte, la Subprocuradora de Asuntos Penales de la Procuradura Fiscal del
Distrito Federal present denuncia formal ante el Procuradura General de la Repblica en
contra de los servidores pblicos involucrados.
Respecto de la primera recomendacin dejar sin efectos la resolucin determinante,
la Subtesorera de Fiscalizacin de la Tesorera del Distrito Federal argument no poder
cumplirla, ya que dicha resolucin fue impugnada ante el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa. Aunado a lo anterior, seal que no se poda aplicar al caso una
reconsideracin administrativa.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
44
Dicho precepto advierte que la Recomendacin, por s misma, no puede dejar sin efectos
las resoluciones o actos contra los que se promovi la Queja, por consiguiente, la autoridad
tena facultad para anular, modificar o dejar sin efectos el acto o resolucin.
Por otra parte, conforme al artculo 22 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo: En la contestacin de la demanda, o hasta antes del cierre de la instruccin,
la autoridad demandada podr allanarse a las pretensiones del demandante o revocar la
resolucin impugnada. De ah que result insostenible el razonamiento para justificar la
no aceptacin de la Recomendacin, con base en el argumento de que el contribuyente
ejerci su derecho fundamental de defensa, previsto en el artculo 17 Constitucional.
B. Recomendacin 07/2013: Afectacin por toma de muestra ilegal de mercanca en aduana
Planteamiento
Un contribuyente interpuso Queja contra la Aduana de Manzanillo, adscrita a la
Administracin General de Aduanas del SAT, porque la autoridad tom una muestra de un
producto a importar (Penicilina G procana fortificada), aun cuando le fue sealado que ste
era estril y ya haba sido registrado para la toma de muestra de conformidad con el artculo
45 de la Ley Aduanera.45
45 El artculo 45 de la Ley Aduanera dispone que los importadores o exportadores que estn inscritos en el registro para la toma de
muestras de mercancas estriles, radiactivas, peligrosas, o para las que se requiera de instalaciones o equipos especiales para la toma
de las mismas, no estarn obligados a presentar las muestras al momento del reconocimiento aduanero o segundo reconocimiento.
Es decir, el contribuyente contaba con el registro para toma de muestra, y tal situacin fue
declarada al momento de presentar la mercanca a despacho aduanero. Pese a ello, se le
efectu nuevamente un reconocimiento aduanero y toma de muestra con el fin de allegarse
de elementos que ayudaran a precisar la veracidad de lo declarado.
Anlisis
La autoridad manifest que el contribuyente no anex al pedimento de importacin el
oficio por el cual se le otorg el registro para la toma de muestra, argumentando que estaba
obligado a ello conforme a las reglas 1.9.15 y 3.1.30 de las Reglas de Carcter General
en Materia de Comercio Exterior vigentes en 2012.46 Aunado a lo anterior, sostuvo que
conforme al artculo 65 del Reglamento de la Ley Aduanera47 poda efectuar el muestreo de
mercancas, inclusive de aquellas que se encontraran inscritas en el registro.
PRODECON advirti que el anlisis del caso poda dividirse en dos temas:
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
El supuesto incumplimiento de las reglas 1.9.15 y 3.1.30 de las Reglas de Carcter General
en Materia de Comercio Exterior vigentes en 2012; y
45
De igual manera, consider ilegal la actuacin del Titular de la aduana, quien en lugar de
sealar como era su obligacin, una forma para restituir en el goce de sus derechos al
contribuyente, intent justificar la actuacin del verificador.
En cuanto al segundo tema, referente a la facultad discrecional contenida en el artculo
65 del Reglamento de la Ley Aduanera, la Procuradura estim que si bien prevea la toma
de muestras, inclusive de aquellas mercancas inscritas en el registro, lo cierto es que el
ejercicio de dicha facultad no poda separarse de los derechos fundamentales de exacta
aplicacin de la ley y fundamentacin y motivacin,48 a que se refieren los artculos 14 y 16
Constitucionales.
En este sentido, el ejercicio de la facultad discrecional contenida en el artculo 65 del
Reglamento de la Ley Aduanera, implicaba que el verificador debi fundar su determinacin
para abrir la mercanca y tomar la muestra, exponiendo las razones que lo llevaron a concluir
que, aun cuando el contribuyente contaba con el registro para la toma de muestra, era
necesario que l la tomara cuando la mercanca fue presentada a despacho aduanero.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
46
Conclusin y Recomendacin
La Procuradura de la Defensa del Contribuyente estim que el Administrador de la Aduana
de Manzanillo, al apelar al contenido del artculo 65 del Reglamento de la Ley Aduanera
como eximente de la responsabilidad de su subordinada, ms bien pretendi revestir de
legalidad una actuacin arbitraria, bajo la consideracin errnea y violatoria de derechos
fundamentales de que las facultades discrecionales son omnmodas y de ejercicio
injustificado, siendo que ha sido un pronunciamiento reiterado de nuestro Mximo Tribunal
que, tanto las facultades discrecionales como las regladas, deben ejercerse dentro del marco
del artculo 16 Constitucional.
Adems, PRODECON consider que de conformidad con lo dispuesto en el artculo
113 Constitucional, correlacionado con el artculo 34 de la Ley del SAT, dicho rgano
desconcentrado era responsable del pago de los daos y perjuicios causados con motivo
del ejercicio irregular de sus atribuciones, en los bienes o derechos del contribuyente.
Tambin estim que el verificador viol los derechos de legalidad, seguridad y certeza
jurdicas contenidos en los artculos 14 y 16 de la Constitucin, as como los establecidos
en los artculos 2, fraccin IX, y 4 de la Ley Federal de los Derechos del Contribuyente, as
como el principio pro homine consagrado en el artculo 1 Constitucional que dispone la
obligacin de todas las autoridades de procurar, al aplicar las normas legales, la proteccin
ms amplia de los derechos fundamentales de los gobernados.
Por tanto, el Ombudsman del contribuyente recomend al verificador adscrito a la Aduana
de Manzanillo, ceirse al marco normativo que regula su actuacin como servidor pblico,
y resarcir al contribuyente el valor de la mercanca que fue injustificadamente muestreada
y, consecuentemente, arruinada.
48 Al respecto, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha considerado que el fundamento de las facultades discrecionales
es la libertad de apreciacin que la ley otorga a las autoridades para actuar o abstenerse, con el propsito de lograr la finalidad que
la propia ley les seala. As, el ejercicio de la facultad discrecional implica la posibilidad de elegir entre dos o ms decisiones, sin
que ello signifique o permita la arbitrariedad, ya que esa actuacin de la autoridad sigue sujeta a los requisitos de fundamentacin y
motivacin exigidos por el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Cfr. Tesis P. LXII/98, Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. VIII, septiembre de 1998, p. 56, de rubro: FACULTADES DISCRECIONALES.
APRECIACIN DEL USO INDEBIDO DE LAS CONCEDIDAS A LA AUTORIDAD.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
47
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Anlisis
Al rendir su informe, la autoridad reconoci que la revisin del dictamen de estados
financieros del contribuyente inici el 9 de septiembre de 2011, y que su actuacin era legal
de conformidad con el artculo 139 del CFF, ya que la orden de revisin de gabinete fue
notificada por estrados el 27 de septiembre de 2012; esto es, dentro del plazo de 12 meses
que para tal efecto establece el artculo mencionado.
48
Por su parte, PRODECON observ que en efecto la revisin del dictamen inici el 9 de
septiembre de 2011, y puesto que no poda durar ms de 12 meses, debi concluir a
ms tardar el 9 de septiembre de 2012. Adems, dentro de se mismo plazo, la autoridad
debi requerir al contribuyente la informacin respectiva; o bien, ejercer directamente sus
facultades de comprobacin. De no realizar ninguno de estos dos actos dentro del citado
plazo, deba entenderse que concluy la revisin del dictamen sin observaciones, y que la
autoridad ya no poda fiscalizar al contribuyente por el periodo en cuestin.
Asimismo, consider que la notificacin por estrados de la revisin de gabinete no poda
tenerse por consumada o concluida sino hasta surtir efectos, lo cual ocurri, conforme al
artculo 139 del CFF, el dcimo sexto da contado a partir del da siguiente a aqul en que se
hubiere iniciado la publicacin en estrados del documento (en este caso se public del 6 al
26 de septiembre de 2012); esto es, el 27 de septiembre de 2012.
As, aunque la autoridad adujo que la notificacin se efectu conforme a lo dispuesto en
el artculo 139 del CFF, la Procuradura advirti que el citado precepto no justificaba la
violacin a los derechos del contribuyente, ya que como se ha mencionado, un documento
colocado en los estrados debi tenerse por legalmente notificado el dcimo sexto da
posterior a aqul en que se hubiera fijado por primera vez. De ah que el artculo al que
apel la autoridad para justificar la legalidad de la revisin de gabinete, ms que servir de
fundamento a su actuacin, corrobor la ilegalidad de la misma.
Por tanto, PRODECON estim que la actuacin de la autoridad fiscalizadora violent los
derechos del contribuyente al ejercer sus facultades de comprobacin de manera contraria
a la ley, incumpliendo con el plazo establecido.
Conclusin y Recomendacin
La Procuradura de la Defensa del Contribuyente consider que la autoridad viol los
derechos de legalidad, seguridad y certeza jurdica del contribuyente, consagrados en
la Constitucin; los derechos establecidos en los artculos 2, fracciones X y XII, de la Ley
Federal de los Derechos del Contribuyente, al ejercer sus facultades de comprobacin de
manera contraria a la ley, incumpliendo el plazo que establece el artculo 52-A, fraccin I,
prrafos segundo y tercero, del CFF; y el derecho consagrado en el artculo 1 Constitucional
que dispone la obligacin de todas las autoridades de procurar, al aplicar las normas legales,
la proteccin ms amplia de los derechos fundamentales de los gobernados.
Respuesta de la autoridad
La Recomendacin emitida por PRODECON no fue aceptada por la autoridad responsable,
quien argument que la orden de revisin de gabinete fue notificada conforme a la ley,
por lo que no se violentaron los derechos del contribuyente; adems estableci que contra
dicho acto se interpuso Juicio de Amparo, mismo que fue concedido, y Recurso de Revisin
contra la Sentencia de Amparo, por lo que era imposible aplicar la Recomendacin pues
implicara emitir una resolucin contradictoria o que poda trastocar la resolucin del
Tribunal Colegiado de Circuito, siendo que slo los Tribunales Federales pueden dirimir si la
resolucin o notificacin fue hecha de acuerdo con la ley.
Este Ombudsman consider totalmente infundados los argumentos expuestos por la
autoridad fiscal, ya que fue notoria la violacin de derechos en perjuicio de la contribuyente
respecto de la notificacin de la orden de revisin de gabinete, la cual se realiz fuera del
plazo que establece el artculo 52-A fraccin I, prrafos segundo y tercero, del CFF.
Respecto al alegato de la autoridad de que en ejercicio de sus derechos el contribuyente
acudi al Juicio de Amparo en contra de la orden de gabinete y que la sentencia que
la ampar se encontraba sub jdice, PRODECON seal, adems de que compete a los
Tribunales dirimir los posibles criterios controvertidos, el hecho de que el contribuyente
interpusiera medios de impugnacin, en forma alguna imposibilitaba a la autoridad para
acatar las medidas correctivas propuestas, pues adems de la inexistencia de disposicin legal
alguna que as lo establezca, la naturaleza misma del procedimiento de Queja es formular
medidas correctivas a efecto de que las autoridades corrijan, sin mayores formalismos y
dentro de un procedimiento gil y expedito, las violaciones de derechos en que incurran,
evitando que de manera innecesaria los gobernados promuevan controversias judiciales y
que los rganos de imparticin de justicia tengan una carga mayor de trabajo.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
49
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
50
tutela violaciones a derechos que se evidencian sin apoyo de dicha valoracin contable. De
ah que esa parte de la Queja result improcedente.
b. Rechazo de deducciones por no acreditar la contratacin de servicios
PRODECON observ que la autoridad rechaz las deducciones por servicios por estimar
que el contribuyente no logr acreditar su contratacin, as como su efectiva prestacin;
ya que si bien aport los contratos celebrados y las facturas expedidas por las proveedoras,
tales comprobantes por ser documentos privados, nicamente acreditaron su existencia,
ms no as la de las operaciones amparadas en los mismos.
Ello porque, por una parte, no exista disposicin normativa que estableciera la obligacin
de los contribuyentes de contar con los elementos exigidos por la autoridad para acreditar
que los servicios fueron efectivamente prestados; y por otra, al solicitar al contribuyente
que informara el nombre de las personas asignadas por las empresas prestadoras de los
servicios, caractersticas del personal calificado, horarios de trabajo, perodos de actividades
individualizados, controles de asistencia, etc., asign al contribuyente una carga que no le
resultaba propia, ya que dichas obligaciones correspondan a las empresas contratadas
para la prestacin de los servicios.
La Procuradura record, con base en un criterio de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin,49 que conforme al principio de legalidad, el legislador no puede actuar en
exceso de poder ni arbitrariamente en perjuicio de los gobernados; y extrapolando estos
argumentos a la actuacin de las autoridades fiscales, estim que stas tambin deban
cumplir con los principios de razonabilidad y proporcionalidad a fin de cumplir con el
derecho de legalidad.
Por tanto, consider que al realizar un requerimiento sin sustento legal y que generaba una
carga desmedida para el contribuyente, la autoridad acto con irracionalidad, con el nico
objetivo de rechazar las deducciones.
Asimismo, destac que la autoridad, al considerar indispensable para la procedencia de la
deduccin que el contribuyente acreditara el cumplimiento de requisitos propios de quien
le prest el servicio y no de l mismo, lo coloc en estado de indefensin y de imposibilidad
material para satisfacer tales exigencias. En todo caso, si la autoridad tena duda respecto
de la veracidad de su existencia, la Administracin Local de Auditora Fiscal de Xalapa tena
expeditas facultades para fiscalizar a los prestadores de servicios y, en caso de encontrar
cualquier irregularidad, determinarles los crditos fiscales correspondientes.
As entonces, para el Ombudsman del contribuyente, la autoridad viol los derechos de
legalidad, certeza y seguridad jurdicas previstos en los artculos 14 y 16 Constitucionales, al
49 Para ello, la Procuradura se vali del siguiente criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin Tesis P./J. 130/2007, Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. XXVI, diciembre de 2007, p. 8, de rubro: GARANTAS INDIVIDUALES. EL
DESARROLLO DE SUS LMITES Y LA REGULACIN DE SUS POSIBLES CONFLICTOS POR PARTE DEL LEGISLADOR DEBE
RESPETAR LOS PRINCIPIOS DE RAZONABILIDAD Y PROPORCIONALIDAD JURDICA.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
51
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Al respecto, el Ombudsman del contribuyente razon que para una empresa dedicada a
la construccin con ingresos por ms de 300 millones de pesos, resultaba aceptable en
trminos de las disposiciones fiscales y de la lgica empresarial que invirtiera en 6 vehculos
para poder llevar a cabo sus actividades; sin que ninguna disposicin legal ni regla de
contabilidad le obligara a llevar bitcoras de salida de transporte para efectos fiscales, ni
que fuera necesario que obtuviera ingresos por el uso y goce de los automviles,50 como
adujo la autoridad revisora al solicitar pruebas, ya que se no era su giro empresarial, sino
el de la construccin.
52
Por otra parte, la Procuradura tambin constat una violacin de derechos en virtud de
que la autoridad rechaz una deduccin autorizada por el artculo 29 de la Ley del ISR,
bajo argumentos irracionales (incumplimiento de requisitos que no estaban previstos en
ningn ordenamiento jurdico) y consideraciones carentes de objetividad (calificacin a un
vehculo como ostentoso), sin que en ningn precepto de las leyes fiscales se estableciera
los alcances de dicho trmino.
PRODECON consider que si la autoridad no cuestion la operacin de compraventa de
los vehculos, no haba razn para que rechazara las deducciones por el incumplimiento de
requisitos que no estaban previstos en ninguna normatividad aplicable.
Por tanto, PRODECON consider que la autoridad, al rechazar las deducciones, viol los
derechos de legalidad, certeza y seguridad jurdicas del contribuyente previstos en los
artculos 14 y 16 Constitucionales.
50 Para abonar a su argumento, PRODECON cit el Criterio Sustantivo 29/2013/CTN/CS-SASEN, de rubro: DEDUCCIONES.
AL MOMENTO DE VALORAR SU PROCEDENCIA, LAS AUTORIDADES FISCALES DEBEN PROFUNDIZAR EN LAS
PARTICULARIDADES DE UNA INDUSTRIA EN CONCRETO A FIN DE NO AFECTAR A LAS EMPRESAS CON LA APLICACIN DE
CRITERIOS GENRICOS. Actualmente, uno de los requerimientos que mundialmente es reclamado por los particulares a las diversas
autoridades hacendarias, es el de tener conciencia comercial frente a los diversos sectores o grupos de causantes. A nivel corporativo,
los contribuyentes se involucran en diversas transacciones y adoptan determinadas polticas por razones comerciales, las cuales
tienen repercusiones en trminos de recaudacin. En este sentido, las autoridades fiscales deberan poner atencin a las necesidades
y peculiaridades de cada sector; en otras palabras, el conocimiento de los contribuyentes que administran no debe limitarse a reglas
generales contables sino a cuestiones especficas sobre la operacin del negocio de los contribuyentes, reconociendo las prcticas
habituales, los aspectos de gobierno corporativo, los esquemas de flujo y los medios de promocin utilizados para dar a conocer los
productos o servicios cuya oferta constituye la razn de ser del negocio o empresa, entre otros. As, si la erogacin de un determinado
gasto se realiza como una prctica lcita y habitual en un sector, efectuada bajo una lgica empresarial y con la intencin de que la
misma contribuya a la generacin de ingresos, tales condiciones deberan llevar a la conclusin de que se trata de un gasto deducible,
con independencia de lo extraordinario que pudiera parecer a la vista de otro grupo de contribuyentes o de la escasa recurrencia del
gasto durante el desarrollo de la actividad del causante.
Por tanto, el Ombudsman del contribuyente no advirti motivo alguno para que la autoridad
rechazara la deduccin por prdida en la enajenacin de dicho activo fijo, observando
adems que el objeto social del contribuyente estaba vinculado con la necesidad de invertir
en las maquinarias que constituan el activo fijo en cuestin, y que no haba fundamento
legal alguno para que la utilizacin (conforme al artculo 38 de la Ley del ISR) tuviera que ser
por un lapso determinado para considerarse un bien de activo fijo.
De igual forma, seal que podan existir razones de negocios para justificar la venta de
maquinarias y la adquisicin de otras, como ocurri en el presente caso: el contribuyente
seal durante el ejercicio de las facultades de comprobacin que la diferencia entre el
costo de adquisicin y enajenacin atendi a que la venta de maquinaria se llev a cabo
mediante subasta, y que el activo presentaba una serie de fallas que disminuyeron su valor.
Finalmente, PRODECON observ que la autoridad en ningn momento neg que el
contribuyente hubiese utilizado el activo fijo para la realizacin de sus actividades, o que el
bien no se demeritara por el uso y transcurso del tiempo; sino que simplemente pretendi
que ese tiempo no poda ser de poco ms de 5 meses. Sin embargo, el artculo 38 de la
Ley del ISR no consideraba como requisito para que un bien tangible tuviera el carcter de
activo, la temporalidad de ste dentro de un patrimonio.
Por tanto, este Ombudsman concluy que la autoridad viol los derechos de legalidad,
certeza y seguridad jurdicas previstos en los artculos 14 y 16 Constitucionales.
e. Determinacin de dividendos distribuidos fictamente
La Procuradura no advirti violacin de derechos en la determinacin de dividendos
distribuidos fictamente, ya que si bien en la resolucin liquidatoria hubo un
pronunciamiento al respecto, dicho aspecto no fue tomado en consideracin en la
liquidacin del crdito fiscal. De ah que PRODECON concluyera que los razonamientos
plasmados en la determinante tenan efectos eminentemente declarativos sin repercusin
alguna en la esfera de derechos del contribuyente.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Por otra parte, respecto de otro bien, la autoridad reconoci que fue registrado como
inversin, y que el contribuyente lo tuvo durante un lapso de poco ms de 5 meses.
53
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Por su parte, PRODECON seal que el hecho de que el contribuyente interpusiera medios
de impugnacin en forma alguna imposibilitaba a la autoridad hacendaria a acatar las
medidas correctivas propuestas, pues adems de la inexistencia de disposicin legal que
as lo establezca, la naturaleza misma del procedimiento de Queja es formular medidas
correctivas a efecto de que las autoridades corrijan, sin mayores formalismos las violaciones
de derechos en que incurran, evitando que de manera innecesaria los gobernados
promuevan controversias judiciales y que los rganos de imparticin de justicia tengan una
carga mayor de trabajo. Adems, de que el procedimiento de Queja no constituye instancia
alguna y es totalmente independiente de los medios de defensa que correspondan.
54
Sin embargo, en ocasiones, la determinacin del impuesto a pagar la llevan a cabo las
autoridades fiscales, especialmente, en ejercicio de sus facultades de comprobacin, al
establecer una cantidad lquida que debe pagarse en la fecha o dentro del plazo sealado
en las disposiciones respectivas, con base en sus hallazgos.
Para fijar el quntum de la deuda tributaria, la debe la autoridad debe constatar la realizacin
del hecho imponible o existencia del hecho generador previsto en la ley, de lo contrario, la
determinacin de la contribucin puede resultar no proporcional, y por tanto violatoria de
los derechos humanos del contribuyente.
No obstante, PRODECON observ que en ocasiones, la autoridad determina crditos
fiscales con base en informacin proporcionada por terceros y sin allegarse de los elementos
suficientes que acrediten que, en efecto, el pagador de impuestos realiz el hecho imponible
que dio origen a la obligacin tributaria.
En estos casos, se produce una afectacin a los contribuyentes pues, no obstante que la
autoridad cuenta con los medios necesarios para verificar la informacin, omite hacerlo y
concede plena certeza a los datos proporcionados por terceros, situando al contribuyente
en estado de indefensin. Incluso, en algunos casos, aun se espera que pruebe hechos
negativos.
Sobre este problema, cabe destacar que si bien el artculo 62 del CFF establece en favor de
la autoridad fiscal la facultad para presumir, dentro de un procedimiento de comprobacin,
la existencia de operaciones ante la actualizacin de ciertos supuestos; cuando el
contribuyente niegue lisa y llanamente tales hechos la autoridad fiscal est conminada a
verificar si efectivamente ocurrieron, atendiendo a la valoracin de diversos elementos que
no dejen lugar a dudas sobre la existencia del hecho imponible. As, la autoridad, haciendo
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
55
uso integral de sus facultades de comprobacin, debe allegarse de mayores elementos que
le permitan definir con certeza la situacin fiscal del contribuyente, pues slo de esta manera
se respetan cabalmente los derechos fundamentales de seguridad y certeza jurdicas.51
De igual forma, aunque el artculo 63 del CFF establece la facultad de la autoridad fiscal
para motivar sus resoluciones en hechos que consten en los expedientes, documentos o
bases de datos que lleven, tengan acceso u obren en su poder; dicha disposicin debe ser
interpretada armnicamente con el diverso 68 del mismo ordenamiento legal, en el sentido
de que cuando el contribuyente niegue lisa y llanamente las operaciones manifestadas
por un tercero, no debe otorgarse a dicha informacin la calidad de prueba plena sino
relacionarla con diversos medios de conviccin que reflejen la materialidad y veracidad del
hecho generador, a fin de no violentar la garanta de seguridad jurdica del pagador de
impuestos, quien se encuentra relevado de demostrar hechos negativos.52
A. Recomendacin 12/2013: Determinacin de crditos fiscales basados en ingresos
presumidos conforme a documentacin de terceros
Planteamiento
Un contribuyente interpuso Queja contra el Administrador Local de Auditora Fiscal y el
Administrador Local Jurdico, ambos del Sur del Distrito Federal, por:
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
56
La autoridad argument que pudo verificar, en trminos del artculo 60, primer prrafo, del
CFF, la existencia de operaciones de adquisicin y enajenacin de divisas no registradas en
la contabilidad, por lo que de conformidad con el artculo 62, primer prrafo, fraccin I, del
CFF, presumi ingresos y el valor de los actos o actividades, considerando la informacin
aportada por terceros.
Por su parte, el Ombudsman del contribuyente apreci que la autoridad atribuy las
operaciones de compra y venta de divisas nicamente con base en la informacin
proporcionada por un tercero (a la que otorg plena presuncin de certeza) y determin
crditos fiscales al contribuyente, no obstante ste haba negado en varias ocasiones
la existencia misma de las operaciones, incluso con anterioridad a la emisin de dichos
crditos, reconociendo nicamente operaciones celebradas durante el ejercicio de 2006,
por cantidad significativamente menor a la determinada por la autoridad.
No pas desapercibido para la Procuradura la facultad que el artculo 62, fraccin I, del
CFF, otorgaba a la autoridad fiscal para presumir operaciones con base en la informacin
o documentos de terceros relacionados con stos. Sin embargo, en el presente caso,
PRODECON estim que la informacin que sirvi de base para atribuir operaciones de
compraventa de divisas al contribuyente fue insuficiente porque:
No acredit la existencia de un contrato que estableciera el vnculo comercial que
relacionara a contribuyente y tercero como proveedor y cliente.
Los medios documentales obtenidos del tercero no eran medios probatorios idneos
respecto de la realizacin de las operaciones consignadas en ellos, pues se trataba de
notas expedidas unilateralmente por el tercero, las cuales: 1) no reunan la calidad de un
comprobante fiscal; 2) no sealaban la forma de pago de las operaciones consignadas;
y 3) contenan una rbrica de autorizado que no se vinculaba con ningn nombre.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
57
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Conclusin y Recomendacin
Conforme a los anteriores argumentos, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente
determin que el Administrador Local de Auditora Fiscal y el Administrador Local Jurdico
violaron los principios de exhaustividad, seguridad y certeza jurdica, as como el derecho
del quejoso a probar y ser odo, contenidos en el artculo 2, fracciones X y XI, de la Ley
Federal de los Derechos del Contribuyente; y 68 del CFF; asimismo, tambin determin
que el primer servidor pblico contribuy a esta violacin en la medida en que resolvi el
recurso consintiendo las violaciones sealadas.
58
faculte a revocar sus propias resoluciones, adems de que el juicio de nulidad se encontraba
pendiente de resolucin.
Por su parte, el Subadministrador Local de Auditora Fiscal manifest que no poda
pronunciarse respecto de la medida correctiva propuesta hasta en tanto no se emitiera
sentencia en el Juicio de Nulidad.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
59
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Los antecedentes que la SHCP brind como soporte para que emitiera una orden de
visita domiciliaria al contribuyente;
60
As las cosas, para PRODECON fue inadmisible que la autoridad determinara la omisin
de ingresos, el incumplimiento de obligaciones y, por ende, un crdito fiscal, a partir
de informacin conocida de los sistemas y bases de datos institucionales, ya que esa
informacin est sujeta a comprobacin, pues se integra a partir de la proporcionada
por los contribuyentes, sin que de la misma se conozca su veracidad; sobre todo que en
el caso especfico la informacin valorada por la autoridad fue la aportada por un tercero
que dijo haber tenido operaciones en cantidades exorbitantes en relacin con la capacidad
econmica del contribuyente.
De las documentales a las que se alleg PRODECON observ que el tercero sostuvo
relacin laboral con el contribuyente, a quien le pagaba 10 mil pesos mensuales por sus
servicios de chofer personal, resultando poco creble que el contribuyente reportara
operaciones efectuadas en cantidad de ms de 5 millones de pesos en 5 meses de 2008.
En suma, el Defensor de derechos opin que ante la negativa argumentada por el
contribuyente, la responsabilidad de acreditar las operaciones a l atribuidas era de la
autoridad fiscalizadora, pues de conformidad con los artculos 68 del CFF; y 81, 82 y 86,
del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, las autoridades fiscales deben probar los
hechos que motiven sus actos, ya que las negaciones no son materia de comprobacin al
no constituir un hecho que pueda demostrarse.
Conclusin y Recomendacin
Atento a lo anterior, PRODECON determin que la Subtesorera de Fiscalizacin de la
Tesorera del Distrito Federal, Secretara de Finanzas del Gobierno del Distrito Federal,
viol los principios de exhaustividad, seguridad y certeza jurdica, as como el derecho
de audiencia del contribuyente, contenido en el artculo 2, fracciones X y XI, de la Ley de
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
61
los Derechos del Contribuyente, y lo dispuesto en los diversos 63 y 68 del CFF, en relacin con
los principios de la prueba contenidos en los artculos 81, 82 y 86 del Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles, al haber determinado el incumplimiento de obligaciones fiscales y en
consecuencia un crdito fiscal, basndose en informacin cuya veracidad no fue acreditada.
Por tanto, recomend a la autoridad reconocer la ausencia de elementos suficientes para
acreditar las operaciones atribuidas al contribuyente y dejar sin efectos el crdito fiscal a su
cargo. Asimismo, le recomend cumplir con lo ordenado por el artculo 1 Constitucional
promoviendo, respetando, protegiendo y garantizando los derechos humanos de la
contribuyente, de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia,
indivisibilidad y progresividad, buscando la proteccin ms amplia del gobernado.
Respuesta de la autoridad
Las Recomendaciones emitidas por PRODECON no fueron aceptadas por la autoridad,
quien manifest no poder dejar sin efectos la resolucin determinante del crdito fiscal
y tampoco poder reconocer una ausencia de elementos suficientes para acreditar las
operaciones que se le atribuyen al contribuyente, debido a que el contribuyente tena ciertas
obligaciones que no cumpli. Seal que el contribuyente no present su declaracin anual
y no exhibi su contabilidad simplificada, ni el consecutivo fiscal de su facturacin, lo que
result en el encuadramiento dentro de los supuestos de determinacin presuntiva.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
62
PRODECON argument que qued demostrado que para la determinacin del crdito,
la autoridad se bas nicamente en la informacin arrojada por los sistemas y bases de
datos institucionales de la SHCP, la cual se integra a partir de la proporcionada por los
contribuyentes y que en el caso en especfico, no pudo ser corroborada por la autoridad
ante la imposibilidad de localizar al tercero que manifest la existencia de las operaciones
en lo que se traduce en una flagrante violacin a los derechos humanos ya que no se alleg
de los elementos necesarios de conviccin para motivar correcta y exhaustivamente la
determinacin fiscal, vulnerando as la esfera jurdica del gobernado.
Asimismo, estableci que el hecho de que se interpuso Juicio de Nulidad, no
imposibilitaba a la autoridad fiscalizadora a acatar las medidas correctivas propuestas
por esta Procuradura, pues adems de la inexistencia de disposicin legal alguna
que as lo establezca, la naturaleza misma del procedimiento de Queja es formular las
Recomendaciones y medidas correctivas a efecto de que las autoridades corrijan las
violaciones de derechos en que incurran.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
63
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Sin embargo, el contribuyente no hizo uso de dicho permiso debido a que la maquinaria
de CONAGUA present fallas elctricas. En su lugar, obtuvo otro permiso del Ayuntamiento
para descargar las aguas residuales a la red municipal.
64
Por tanto, seal que si bien la figura conocida como Reconsideracin Administrativa no
es un medio de defensa adicional para los contribuyentes, s constituye un mecanismo
excepcional de autocontrol de las autoridades fiscales para lograr la restitucin de los
derechos de aqullos.
An ms, de la exposicin de motivos59 que dio origen a la figura denominada
Reconsideracin Administrativa, se desprende su propsito de otorgar un trato ms justo
a los contribuyentes en los casos en que notoriamente les asista la razn y ya no puedan
acudir a ningn medio de defensa por haber perdido el derecho a hacerlos valer. As, con
esa figura las autoridades podan revisar sus propias resoluciones desfavorables al particular
para modificarlas o revocarlas.
No obstante, como se ha mencionado, la autoridad se limit a concluir, sin el anlisis de
las pruebas ofrecidas, que el contribuyente no fue capaz de demostrar fehacientemente
la ilegalidad de las resoluciones cuestionadas, sin considerar que con dichas pruebas el
contribuyente pretenda desvirtuar la presuncin en su contra y mostrar que no descarg
aguas al amparo del permiso, y por tanto, no actualiz el hecho generador para el pago de
derechos.
Este Ombudsman del contribuyente consider que la autoridad incumpli con los requisitos
de fundamentacin, motivacin, congruencia y exhaustividad exigidos por los artculos 16
de la Constitucin y 38, fraccin IV, del CFF.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
65
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Conclusin y recomendacin
La Procuradura consider necesario que las autoridades fiscales observen y den plena
vigencia en sus actuaciones a lo dispuesto en el artculo 1 Constitucional, por lo que
todas las autoridades del pas deben procurar la proteccin ms amplia de los derechos
fundamentales de los gobernados. En este caso, advirti que la autoridad no actu
con apego a los principios de legalidad y eficiencia en el desempeo de sus funciones
que la obligaban a cumplir con la mxima diligencia en el servicio que se le haba
encomendado.
66
Planteamiento
Un contribuyente interpuso Queja contra la Direccin de Ingresos de la Subsecretara de
Finanzas del Gobierno del Estado de Puebla por la inmovilizacin de sus cuentas bancarias,
aun cuando el crdito fiscal determinado a su cargo no se encontraba firme; y porque la
autoridad no resolvi respecto de la garanta ofrecida para sustituir el embargo de cuentas.
Tras la intervencin de PRODECON, la autoridad dej sin efectos la inmovilizacin de
cuentas, pero posteriormente la reorden al considerar que el contribuyente se encontraba
como no localizado, pues cuando intent notificarle que haba dejado sin efectos el primer
embargo, no lo encontr.
La autoridad argument que dicha conducta del contribuyente encuadraba en el supuesto
del artculo 145-A, fraccin II, del CFF (embargo precautorio cuando el contribuyente
desaparezca o exista riesgo inminente de que oculte, enajene o dilapide sus bienes).
Anlisis
Las actuaciones de la autoridad responsable consistentes en el embargo de las cuentas
bancarias y el retraso en la calificacin de la garanta ofrecida en sustitucin, se sustentaron
en lo siguiente:
La falta de pago y/o garanta del crdito fiscal determinado, lo que origin la solicitud y
traba del primer embargo de cuentas bancarias.
La no localizacin del contribuyente, lo que provoc el aseguramiento precautorio
(segundo embargo) a sus cuentas bancarias.
Que se encontraba dentro del plazo legal de 3 meses para resolver sobre la garanta
ofrecida por el contribuyente, ya que el crdito se encontraba firme, y no estaba
obligado a calificar la garanta dentro del plazo de 10 das que prev el artculo 156 Bis
del CFF.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
67
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Ahora bien, el plazo de 3 meses que segn la autoridad tena para resolver sobre el
ofrecimiento de garanta formulado por el contribuyente fue resultado de una incorrecta
aplicacin e interpretacin de las disposiciones fiscales.
68
PRODECON apreci con claridad que el crdito fiscal del contribuyente no se encontraba
firme, pues la resolucin era materia de un Juicio Contencioso Administrativo, lo que era del
conocimiento de la propia autoridad.
Adicionalmente, el plazo de 3 meses que refiere la autoridad no era aplicable dado que el
artculo 156-Bis del CFF establece la obligacin de dar respuesta al contribuyente en un
plazo de 10 das, a fin de no causarle mayores afectaciones por la imposibilidad de disponer
de sus recursos.
Por ltimo, no pas desapercibido para la Procuradura que el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa concedi al contribuyente la suspensin provisional de la ejecucin
de la resolucin impugnada, sealando que la autoridad no poda llevar a cabo actos dentro
del Procedimiento Administrativo de Ejecucin hasta en tanto no se admitiera o rechazara
la garanta ofrecida.
Dicha situacin tambin pas inadvertida por la autoridad, quien consider que lo
dispuesto por el rgano jurisdiccional slo tena el efecto de que no se embargara de forma
60 Artculo 144 del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente en 2012.
61 Sin que resulte relevante que la persona a quien requiri el notificador tenga el carcter de representante legal, pues en primer
lugar debi requerir forzosamente a la empresa contribuyente y en segundo lugar, aceptar su comparecencia o su presencia a travs
de su representante legal.
definitiva las cuentas bancarias, sin pronunciarse respecto del retiro del aseguramiento
precautorio.
Para PRODECON dicha interpretacin desconoci el alcance y objetivo de la medida
cautelar provisional concedida al contribuyente, haciendo nula la suspensin del
Procedimiento Administrativo de Ejecucin.
El Defensor del contribuyente seal que la suspensin provisional de la ejecucin cuando
el crdito no se encuentra firme, slo poda tener como finalidad que no se realizaran
gestiones tendientes al requerimiento de la garanta, por lo que debi concluirse que
proceda la liberacin de las cuentas del pagador de impuestos.
Conclusin y Recomendacin
Para PRODECON fue evidente el desapego a los principios de legalidad, exhaustividad,
seguridad y certeza jurdicas en que la autoridad incurri al ordenar el aseguramiento
de las cuentas bancarias para sancionar una supuesta no localizacin del contribuyente,
mediante fundamentos incorrectos, motivacin casi inexistente y nula valoracin de los
hechos y circunstancias.
Por tanto, recomend a la autoridad ordenar el levantamiento del aseguramiento de las
cuentas bancarias y abstenerse de realizar gestiones relacionadas con la garanta del inters
fiscal, hasta en tanto determinase si aceptaba o no la ofrecida por el contribuyente.
Por otra parte, PRODECON recomend a la autoridad, cumplir con lo ordenado en el
artculo 1 Constitucional promoviendo, respetando, protegiendo y garantizando los
derechos humanos del contribuyente de conformidad con los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad, buscando la proteccin ms amplia del
gobernado.
Respuesta de la autoridad
Las recomendaciones no fueron aceptadas por la autoridad, quien seal encontrarse
impedida para aceptarlas en razn de que el embargo ordenado por falta de pago o garanta
del crdito haba quedado sin efectos.
Asimismo, dispuso que el aseguramiento precautorio como resultado de la no localizacin
del contribuyente era legal, ya que al intentar notificarse el levantamiento del embargo, se
solicit la presencia de persona fsica que tena el carcter de representante legal, siendo
innecesario el requerimiento a la persona moral.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
69
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Respecto del embargo trabado sobre las cuentas del contribuyente, la Procuradura estim
que aun cuando se dej sin efectos, existi una violacin al derecho de propiedad del
contribuyente restringiendo indebidamente el acceso a su patrimonio.
70
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
71
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
As, advirti que para proteger y fomentar la actividad de los grupos que integraban el
sector primario, y en concreto de aquellos que desarrollaban actividades agrcolas, el
legislador decidi gravar a la tasa del 0% los actos y actividades que realizan, as como
aquellos destinados a dichas actividades.
72
Respuesta de la autoridad
Las recomendaciones de PRODECON no fueron aceptadas pues la autoridad consider
que el artculo 2-A de la Ley del IVA tuvo que aplicarse de manera literal por no ser obscuro
y tener un significado gramatical perfectamente entendible. Asimismo, afirm que el
propio SAT, a travs de un criterio normativo, consider correcta dicha interpretacin.
Refiri que la interpretacin presentada en la Recomendacin no era obligatoria a menos
que estuviera en una Jurisprudencia.
Por otra parte, seal que encontrarse imposibilitada para dejar sin efectos la resolucin
liquidatoria ya que se interpuso Juicio de Nulidad.
A criterio de PRODECON, los argumentos expresados por la autoridad no fueron
idneos ni suficientes para soportar su actuacin ni para no dar cumplimiento a las
medidas correctivas propuestas, ya que las disposiciones fiscales que establecen cargas
a los particulares o las que establecen excepciones a las mismas, son de aplicacin
estricta, sin embargo, para llegar a esa aplicacin es necesario realizar previamente su
interpretacin, para lo cual de conformidad con el artculo 5 del CFF y Jurisprudencia del
Poder Judicial de la Federacin, debe acudirse primero, a un mtodo de interpretacin
que permita desentraar su significado.
En ese sentido, cuando la disposicin admite diversas interpretaciones, se debe elegir
aquella que resulte ms conforme con las normas constitucionales, de ah que no pueda
sostenerse que la interpretacin literal y restrictiva sea correcta, desde el momento que
provoca tratos desiguales e inequitativos.
Ahora bien, respecto de la imposibilidad que argument la autoridad para dejar sin
efectos la resolucin liquidatoria, la Procuradura record que los elementos que le
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
73
fueron aportados en la Recomendacin fueron suficientes para ello, tal como lo prev
el artculo 25 de su Ley Orgnica; precepto que advierte que la Recomendacin, por s
misma, no puede dejar sin efectos las resoluciones o actos contra los que se promovi
la Queja, por consiguiente, la autoridad a la que sea dirigida es la que tiene la facultad
para anular, modificar o dejar sin efectos el acto o resolucin.
Si bien es cierto que esta Procuradura est facultada para emitir Recomendaciones y no
resoluciones, ello no puede ser pretexto para que las autoridades aduzcan que no pueden
aceptarlas ni efectuar las medidas correctivas correspondientes, pues al ser la Procuradura
un Organismo no jurisdiccional de proteccin de derechos fundamentales, la aceptacin
de sus Recomendaciones legtima a las autoridades para efectuar los actos adoptando las
medidas correctivas que se recomienden. Razonar lo contrario sera tanto como desconocer
la naturaleza misma del Organismo protector de derechos.
D. Recomendacin 08/2013: Aplicacin inexacta de la ley hace improcedente la
devolucin de saldo a favor
Planteamiento
En noviembre de 2012, un contribuyente present Queja contra la Administracin Local de
Auditora Fiscal de Chetumal por la negativa de devolucin por concepto de saldo a favor
del IVA, argumentando su improcedencia.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
74
Anlisis
Para justificar la negativa a la devolucin de IVA, la autoridad argument que:
De las facturas expedidas por concepto de compraventa de fichas tiempo aire,
tiempo aire electrnico y tiempo aire plataforma, se advirti que le fue trasladado al
contribuyente el IVA a la tasa del 16%; sin embargo, dicha tasa resultaba improcedente
al no comprobarse que la entrega material de las mercancas se realiz en regin no
fronteriza; es decir, en la ciudad de Mrida.
La autoridad se apoy en el artculo 2, de la Ley del IVA, que estableca que la tasa del
11% era aplicable cuando se cumplan dos requisitos: 1) cuando los actos o actividades
por los que se deba pagar el impuesto se realizaban por residentes en regin fronteriza,
y 2) siempre que la entrega material de los bienes o la prestacin de servicios se llevara
a cabo en regin fronteriza.
Las facturas no reunan los requisitos legales para que resultara procedente el
acreditamiento del IVA, ya que en el rubro de descripcin no se manifest de manera
expresa la unidad de medida, incumpliendo as el requisito establecido en los artculos
29, fraccin III, y 29-A, fraccin V, del CFF, relacionado con el artculo 31, fraccin III,
de la Ley del IVA, ambos vigentes en 2012; y por tanto, la solicitud de devolucin
resultaba improcedente.
Las erogaciones que dieron origen al IVA no se consideraban como estrictamente
indispensables para efectos de dicho impuesto.
Para ello, la autoridad se bas en el artculo 2, de la Ley del IVA, que establece que la
tasa del 11% de IVA es aplicable cuando se cumplan dos requisitos: 1) cuando los actos
o actividades por los que se deba pagar el impuesto se realicen por residentes en regin
fronteriza, y 2) siempre que la entrega material de los bienes o la prestacin de servicios
se lleve a cabo en regin fronteriza.
El contribuyente no justific la necesidad de adquirir los productos en otra ciudad,
ya que su proveedor contaba con una sucursal dentro de la zona fronteriza (Cancn,
Quintana Roo).
Por su parte, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente advirti que la autoridad
incurri en una lamentable confusin de conceptos al razonar improcedente la aplicacin
de la tasa del 16% porque la entrega de los productos se realiz en la zona fronteriza de
Chetumal, aunque la expedicin de los comprobantes en Mrida.
PRODECON observ que el requisito de entrega material de bienes establecido en
el artculo 2 de la Ley del IVA era para aplicar la tasa del 11%, no as para no aplicarla.
Por tanto, aun si la entrega del tiempo aire adquirido por el contribuyente se hubiese
realizado en Chetumal, no se cumplieron los dos requisitos residencia y entrega que
exige la norma para aplicar la tasa del 11%, porque la residencia del enajenante de los
bienes estaba en una localidad diversa.
En este sentido, la Procuradura estim intrascendente que se le hubiera cuestionado al
contribuyente sobre el lugar de entrega, pues el proveedor no era residente de la zona
fronteriza, y por ello, no deba aplicarse la tasa del 11%.
Por otro lado, respecto de que las facturas no cumplan los requisitos necesarios por
no contener la unidad de medida, no pas desapercibido para PRODECON que el
artculo Dcimo Octavo de la Resolucin Miscelnea Fiscal para 2012 no exiga que los
comprobantes fiscales incorporaran la unidad de medida. Por tanto, el contribuyente s
cumpli con el artculo 29-A, fraccin V, del CFF.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
El contribuyente pretenda acreditar el IVA que le fue trasladado a la tasa del 16% y as
obtener un saldo a favor, sin embargo, la aplicacin de dicha tasa era improcedente
en virtud de que qued demostrado en el expediente que, si bien los comprobantes
fueron expedidos en el domicilio fiscal de la matriz del proveedor ubicada en la ciudad
de Mrida, la entrega de la mercanca amparada con los comprobantes se realiz en
Chetumal.
75
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Le ofreci los productos a un precio menor que el que ofrecen otros proveedores en la
ciudad de Chetumal.
76
Conclusin y recomendacin
Por lo anterior, PRODECON estim que la autoridad, al negar la devolucin de IVA, viol
en perjuicio del contribuyente sus derechos a la legalidad, seguridad y certeza jurdica
tutelados por los artculos 1, 14 y 16 de la Constitucin.
Por tanto, recomend a la Administradora Local de Auditoria Fiscal de Chetumal adoptar
de inmediato las medidas correctivas consistentes en ordenar la devolucin del saldo a
favor solicitado por el contribuyente.
Adems, recomend dar cumplimiento a lo ordenado por el artculo 1 Constitucional
promoviendo, respetando, protegiendo y garantizando los derechos humanos del
contribuyente, de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia,
indivisibilidad y progresividad, buscando la proteccin ms amplia al gobernado.
Respuesta de la autoridad
Las Recomendaciones no fueron aceptadas por la autoridad en razn de que las
resoluciones materia de la queja eran parte de un Juicio de Amparo y un Recurso de
Revisin.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Por ltimo, PRODECON destac que la autoridad no tom en cuenta las observaciones
realizadas ni la consideracin de que en trminos del artculo 25 de su Ley Orgnica,
interpretado a contrario sensu, las autoridades estn facultadas para aceptar la
Recomendacin y adoptar las medidas correctivas que conlleve.
77
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
De igual manera, otro problema observado por el Ombudsman es que las autoridades
en ocasiones otorgan poca o nula importancia al cumplimiento de la obligacin de
fondo, enalteciendo cuestiones de forma o pretendiendo que errores formales nulifiquen
situaciones de fondo.
78
En todo caso, debe valorarse si la omisin del requisito formal alcanza para sancionar
con la prdida del derecho de fondo. Al respecto, la Procuradura ha sealado que
tratndose de requisitos formales, su omisin debe ser valorada de manera cuidadosa,
sobre todo si su estricta exigencia ocasiona la prdida del derecho de fondo con el
que cuenta el contribuyente, ya que lo que mandata el artculo 31, fraccin IV, de la
Constitucin, es que los sujetos contribuyan de manera proporcional; es decir, de
acuerdo con su capacidad contributiva.62
No debe olvidarse que una indebida valoracin de los hechos y circunstancias reales por
parte de las autoridades fiscales causa agravios a los pagadores de impuestos.
A. Recomendacin 09/2013: Determinacin de crdito fiscal sin considerar prdidas de
ejercicios anteriores
Planteamiento
Un contribuyente interpuso Queja contra el Administrador Local Jurdico y el
Administrador Local de Auditora Fiscal, ambos de La Paz, Baja California Sur, ya que en
62 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 45/2013/CTN/CS-SASEN (Aprobado 7ma. Sesin Ordinaria
12/07/2013), de rubro: DERECHOS. CASO EN QUE, AL ACREDITARSE QUE EN EL INMUEBLE QUE FUE CONCESIONADO AL
CONTRIBUYENTE SE HAN REALIZADO ACTIVIDADES DE INVESTIGACIN CIENTFICA, NO SE PIERDE EL DERECHO A LA
EXENCIN CONSAGRADA EN EL ARTCULO 233, FRACCIN III, DE LA LEY FEDERAL DE DERECHOS, http://www.prodecon.
gob.mx/portal/criteriosNS/detail.php?id=67&search=Interpretaci%C3%B3n+
Anlisis
Respecto del primer motivo, PRODECON record que el procedimiento de Queja
regulado en su Ley Orgnica es sumario, expedito, de tutela y salvaguarda de los derechos
fundamentales del pagador de impuestos, cuyo objetivo es conocer e investigar los actos
de autoridades fiscales.
Observ que el primer argumento de la Queja se relacionaba con la forma y trminos en
que se analizaron los documentos exhibidos en la auditora, lo que implic un examen y
evaluacin de elementos contables, pues las apreciaciones tcnicas de la autoridad y del
contribuyente se encontraban en contradiccin.
El Ombudsman del contribuyente advirti que tales cuestiones (indebida apreciacin de
la contabilidad) excedan la naturaleza de la Queja, ya que las violaciones a derechos que
se tutelan en ese procedimiento, deban evidenciarse sin requerir para ello el apoyo de un
clculo aritmtico-contable. De ah que esa parte de la Queja resultara improcedente.
Respecto del segundo motivo de la Queja (rechazo de deducciones por tratarse de
periodo pre-operativo), la Procuradura estim que la conclusin a que arrib la autoridad
no viol los derechos del contribuyente, pues de conformidad con el artculo 38 de la
Ley del ISR, las erogaciones pre-operativas tienen por objeto la investigacin y desarrollo
relacionados con el diseo, elaboracin, mejoramiento, empaque o distribucin de un
producto o de un servicio; siempre que se efecten antes de que el contribuyente enajene
sus productos o preste sus servicios en forma constante.
Por tanto, las erogaciones por publicidad, desarrollo creativo de logo, diseo de diversos
proyectos relativos a la construccin de un desarrollo turstico por parte del contribuyente,
se trataban de erogaciones pre-operativas.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Que al determinar el crdito fiscal, fue pasado por alto que el contribuyente haba
declarado prdidas fiscales en ejercicios anteriores al revisado.
79
Adems, a juicio de PRODECON, la enajenacin de una vialidad principal era una operacin
aislada que no poda estimarse como actividad preponderante del contribuyente, por lo
que advirti correctas las consideraciones de la autoridad respecto del tratamiento de los
gastos como pre-operativos.
Por ltimo, en relacin al tercer motivo de la Queja, la autoridad sostuvo que no tom
en consideracin la disminucin de las prdidas fiscales de ejercicios anteriores porque
el contribuyente no lo solicit, ni tampoco acredit su origen y procedencia conforme al
artculo 42 del CFF.
Al respecto, la Procuradura seal que los artculos 10 y 61, de la Ley del ISR, establecan
que para la determinacin del resultado fiscal del ejercicio, los contribuyentes podan
disminuir las prdidas fiscales pendientes de aplicar de ejercicios anteriores, so pena de
perder el derecho para hacerlo, en caso de haber tenido la posibilidad de disminuirlas.
Adems, estim que aun cuando la mencionada regla de disminucin debera entenderse
desde la perspectiva de la obligacin de autodeterminar las contribuciones, lo cierto era
que en el caso concreto, la determinacin del nuevo resultado fiscal correspondiente
al ejercicio de 2007, deriv de facultades de comprobacin; por lo que, en opinin de la
Procuradura, la autoridad no tena la opcin, sino la obligacin, de disminuir las prdidas
que el contribuyente haba declarado en el ejercicio de 2006.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
PRODECON estim que no poda considerarse que ante una verificacin llevada a cabo
por el fisco, que dio origen a un incremento de la base del ISR, la autoridad se apartara de
aplicar las prdidas de ejercicios anteriores bajo el argumento de que el contribuyente no
lo solicit o no acredit el origen y procedencia.
80
Conclusin y Recomendacin
La Procuradura de la Defensa del Contribuyente concluy que las autoridades violaron
los derechos de legalidad, seguridad y certeza jurdicas contenidos en los artculos 14 y 16
de la Constitucin, as como el artculo 1, que consagra la obligacin de las autoridades
de procurar, al aplicar las normas legales, la proteccin ms amplia de los derechos
fundamentales del gobernado.
Bajo estas consideraciones, recomend al Administrador Local Jurdico y al
Administrador Local de Auditoria Fiscal, ambos de la Paz, Baja California Sur, dejar sin
efectos las resoluciones determinantes del crdito fiscal, en virtud de la omisin en la
valoracin de las prdidas fiscales declaradas en el ejercicio fiscal de 2006.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Respuesta de la autoridad
La Recomendacin no fue aceptada por la autoridad, quien seal que la resolucin se
encontraba debidamente fundada y motivada, y que los contribuyentes deban realizar la
determinacin de las contribuciones tomando en cuenta las prdidas fiscales de ejercicios
anteriores, ya que la autoridad desconoca si la supuesta prdida fiscal no fue disminuida
en su totalidad por el contribuyente en ejercicios posteriores.
81
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
82
crdito fiscal original como del nuevo, con lo que result un saldo a favor, respecto del
cual solicit la devolucin.
La solicitud de devolucin fue negada por la autoridad al sealar que, despus de
aplicar las parcialidades cubiertas, el contribuyente no tena saldo a favor, sino que,
por el contrario, exista un saldo pendiente de cubrir.
El Defensor del contribuyente precis que, tal como dispone el CFF, las contribuciones
se causan conforme se realizan las situaciones jurdicas de facto; y que es un derecho
de los pagadores de impuestos, modificar la cuanta de la obligacin tributaria a travs
de la presentacin de una declaracin complementaria, sustituyendo y extinguiendo
la situacin autodeterminada en la declaracin normal, previamente presentada,
prevaleciendo en consecuencia, la nueva determinacin.
Por tanto, consider vlida la presentacin de declaraciones complementarias en
las que el contribuyente disminuy el adeudo original del IMPAC, mxime que dicha
modificacin obedeci a las deducciones autorizadas, con motivo del derecho
adquirido en Sentencia de Amparo.
PRODECON argument que las declaraciones complementarias no slo modificaron la
base del impuesto, resultando as un IMPAC a pagar por cantidad menor, sino que adems,
provocaron la extincin de los efectos jurdicos de la autodeterminacin originaria y del
acuerdo de pago en parcialidades.
A juicio de la Procuradura, estimar lo contrario hara nugatorio el derecho adquirido
en Sentencia de Amparo del contribuyente, pues aunque dicha sentencia no hizo
referencia a la cancelacin del crdito fiscal, resultaba patente que el efecto expresamente
sealado era disminuir del valor del activo del contribuyente el monto total de las deudas
contratadas con los integrantes del sistema financiero o con sus intermediarios.
De conformidad con el artculo 32 del CFF, dicha disminucin nicamente poda llevarse
a cabo mediante la presentacin de una declaracin complementaria que sustituyera
a la anterior. En ese sentido, para PRODECON result claro que con la declaracin
complementaria dej de existir la obligacin originalmente determinada.
En apoyo a sus argumentos, refiri a la Regla I.2.13.3, fraccin I, numeral 3, de la Resolucin
Miscelnea Fiscal para el ejercicio 2009 ao en que el contribuyente solicit dejar sin
efectos el crdito fiscal original que dispona que tratndose de adeudos determinados por
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Anlisis
La Procuradura estim que la actuacin de las autoridades fiscales fueron ilegales, ya
que la Administracin Local de Recaudacin de Naucalpan reconoci la exigibilidad
de un crdito fiscal que de origen estaba extinto, mientras que la Administracin Local
de Auditora Fiscal de Naucalpan declar improcedente la devolucin solicitada por el
contribuyente, en virtud de la supuesta existencia de un crdito fiscal exigible a su cargo.
83
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
PRODECON no pas por alto que los actos de cobro del crdito fiscal y la negativa a
cancelarlo fueron materia de anlisis en diversos medios de impugnacin que resultaron
desfavorables al contribuyente. No obstante, consider que no era obstculo para cumplir
con su objetivo primordial de Defensor de derechos, ciendo su actuacin al mandato
Constitucional contenido en el artculo 1, en el sentido de procurar, al aplicar las normas
legales, la proteccin ms ampla de los derechos fundamentales de los gobernados.63
84
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
85
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
86
Adems, el Defensor del Contribuyente advirti que para llevar a cabo la integracin de
contabilidad por concentracin en caso de destruccin o inutilizacin total de los registros
contables conforme al artculo 36 del Reglamento del CFF (disposicin que la autoridad
utiliz para fundamentar su acto), el contribuyente debi asentar en los nuevos libros o en
los registros de contabilidad, los asientos relativos al ejercicio en el que sucedi la inutilizacin,
destruccin, prdida o robo, pudindose realizar por concentracin.
En el caso en cuestin, el objeto de dicha recopilacin de informacin en nuevos asientos
contables era la identificacin del origen y destino de la contabilidad daada o perdida,
independientemente de la forma en la que se concentr, y no as la conservacin de
documentos o registros ilegibles, como pretenda la autoridad.
PRODECON reforz su argumento al indicar que el artculo 36 del Reglamento referido
no defina el trmino concentracin, por lo que debi aplicarse de manera supletoria el
artculo 35 del Cdigo de Comercio.
En ese contexto, la concentracin debi entenderse como el documento que contiene
nombres de las cuentas contables, saldo al final del periodo y total de movimientos de cargos
y abonos; encaminado a la integracin de un diario mayor general, donde se adviertan
todas las operaciones de la entidad; extremos con los que s cumpli el contribuyente.
Adems, la Procuradura precis que la concentracin de contabilidad aportada por el
contribuyente fue nicamente para los meses de enero a septiembre de 2010, en virtud
Aunado a lo anterior, observ que el pagador de impuestos cumpli mes a mes con su
obligacin de presentar Declaraciones Informativas de Operaciones con Terceros (DIOT)
durante el ejercicio de 2010 (informacin en los archivos del SAT), y que en todo momento
se pudo vincular con el ejercicio de concentracin de contabilidad exhibido por el
contribuyente en el desahogo de la revisin que se le practic.
Con base en ello, estim que la autoridad tuvo la oportunidad de ejercer facultades de
revisin y compulsa con terceros, tomando en consideracin el fenmeno de fuerza mayor
sufrido por el contribuyente durante el ejercicio sujeto a revisin, y no limitarse a desestimar
el concentrado de la contabilidad en violacin al artculo 36 del Reglamento del CFF.
Conclusin y Recomendacin
PRODECON concluy que la autoridad viol los derechos de seguridad jurdica y debido
proceso del contribuyente al apreciar indebidamente las documentales aportadas.
Adems, estim que no poda exigirse el cumplimiento de obligaciones bajo rangos
estrictos de formalidades innecesarias a un contribuyente que haba experimentado un
caso de fuerza mayor, y que pese a dicha calamidad, realiz esfuerzos materiales para la
identificacin de sus operaciones fiscales. Seal que no deba perderse de vista que el
objeto intrnseco de las facultades de comprobacin previstas en la legislacin tributaria
van encaminadas a la identificacin del cumplimiento material de las obligaciones
sustantivas de los sujetos pasivos.
Por tanto, recomend a la Administracin Local de Auditora Fiscal de Mrida dejar sin
efectos la resolucin determinante del crdito fiscal y otorgar el debido valor probatorio a
los documentos aportados por el contribuyente.
Tambin le recomend cumplir con lo ordenado por el artculo 1 Constitucional
promoviendo, respetando, protegiendo y garantizando los derechos humanos del
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
87
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Planteamiento
En noviembre de 2012 un contribuyente interpuso Queja contra la Subtesorera de
Fiscalizacin de la Tesorera del Distrito Federal, Secretara de Finanzas del Gobierno del
Distrito Federal, por no dar validez a los pagos que realiz por concepto de IVA e IMPAC
correspondientes al ejercicio fiscal de 1998.
88
Anlisis
Respecto de los pagos realizados por el contribuyente, la autoridad seal que:
1. El realizado el 10 de diciembre de 1999 fue desestimado porque la declaracin
complementaria no reflej en el regln del IVA ningn importe pagado, por lo que
no se comprob que se hubiera enterado el impuesto;
2. El realizado el 31 de marzo de 2000 por concepto del IMPAC, fue considerado en la
determinacin del crdito fiscal;
3. El realizado el 26 de mayo de 2000 fue desestimado en virtud de que corresponda al
mes de diciembre de 1999, siendo que el ejercicio motivo del crdito era de 1998; y
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
89
de 1998, cuya suma ascenda al importe del total de la diferencia advertida por concepto
de IVA en el dictamen de los estados financieros del contribuyente.
Conforme a lo expuesto, la Procuradura arrib a la conclusin que, de acuerdo con la
poca de cumplimento y los montos en que fueron presentadas las declaraciones
complementarias (aunado a que la manifestacin del contribuyente goza de la
presuncin de buena fe) en trminos del artculo 21 de la Ley Federal de los Derechos del
Contribuyente, los pagos correspondan a importes que por diferencias respecto del IVA
e IMPAC el contribuyente sufrag en debido cumplimiento de sus obligaciones fiscales.
Y aunque mediaron errores, stos no nulificaron ni alteraron el fondo de dicho acto,
situacin que fue ignorada por la autoridad, no obstante que dentro del procedimiento de
fiscalizacin se aportaron elementos que de ser analizados bajo el principio de audiencia
efectiva hubieran conducido a favorecer la conviccin sobre el real cumplimiento de
obligaciones.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
90
Conclusin y recomendacin
Atento a lo anterior, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente determin que el
Titular de la Subtesorera de Fiscalizacin de la Tesorera del Distrito Federal, viol los
derechos de mayor beneficio, legalidad y seguridad jurdica del contribuyente previstos
en los artculos 1, 14 y 16 Constitucionales, as como el principio de exhaustividad y
lo dispuesto en los diversos 2, fracciones I, VIII, IX y XIII, y 4 de la Ley Federal de los
Derechos del Contribuyente, al haber determinado un crdito fiscal de IVA e IMPAC para
el ejercicio fiscal de 1998 sin validar los pagos correspondientes a esos impuestos en los
que mediaron errores que no disminuyeron el cumplimiento efectuado.
Por tanto, recomend a la autoridad validar los pagos efectuados correspondientes a
diferencias de IVA e IMPAC del ejercicio fiscal de 1998, y consecuentemente dejar sin efectos
la resolucin determinante del crdito fiscal.
Asimismo, recomend cumplir con lo ordenado por el artculo 1 Constitucional
promoviendo, respetando, protegiendo y garantizando los derechos humanos de la
contribuyente, de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia,
indivisibilidad y progresividad, buscando la proteccin ms amplia del gobernado.
Respuesta de la autoridad
Las Recomendaciones emitidas por PRODECON no fueron aceptadas por la autoridad,
quien argument carecer de facultades para validar los pagos de las cantidades
actualizadas de los importes debidos por las diferencias de IVA e IMPAC efectuados por
el contribuyente.
Lo anterior, en razn de que en los pagos hubo errores en el llenado de los formatos
que no fueron corregidos, al no solicitar el contribuyente la rectificacin de los mismos.
Adems, seal que el contribuyente realiz dichos pagos ya iniciadas las facultades de
comprobacin.
Por otra parte, seal que la Subtesorera de la Federacin de la Secretara de Finanzas del
Gobierno del Distrito Federal, al poder comprobar el cumplimiento de obligaciones fiscales en
materia de contribuciones coordinadas, puede tambin efectuar pronunciamientos sobre los
enteros de impuestos a favor del SAT.
Adems, si bien la Procuradura de la Defensa del Contribuyente estaba facultada para
emitir Recomendaciones y no resoluciones, ello no puede ser pretexto para que las
autoridades aduzcan que no pueden aceptarlas ni efectuar las medidas correctivas
correspondientes, pues su aceptacin legitima a las autoridades para efectuar los actos
adoptando las medidas correctivas que se recomienden. Razonar al contrario sera tanto
como desconocer la naturaleza misma del Organismo protector de derechos.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
91
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
92
Planteamiento
Un contribuyente present Queja en contra de la Administracin Local de Auditora Fiscal
del Norte del Distrito Federal del SAT, por la determinacin de un crdito fiscal derivado
de una operacin de importacin66 que efectu en 2004. A juicio de la autoridad, dicha
operacin actualiz dos hechos generadores del IVA: a) la importacin definitiva de
mercanca, y b) la enajenacin de bienes en territorio nacional con un residente en el
extranjero sin establecimiento permanente en el pas; existiendo la obligacin de enterar
el impuesto por importacin, as como la retencin del IVA derivada de la operacin con el
residente en el extranjero.
El contribuyente consider que existi una sola operacin gravada por el IVA: la importacin
definitiva de mercancas; no as la enajenacin en territorio nacional.
Sin embargo, en 2009, en ejercicio de facultades de comprobacin, la autoridad resolvi
que en las operaciones de 2004 hubieron mercancas que fueron enajenadas en territorio
nacional;67 es decir, a juicio de la autoridad, las mercancas ya se encontraban en territorio
nacional cuando se entregaron al adquirente (contribuyente), y el pago a los proveedores se
llev a cabo con posterioridad a la extraccin de las mercancas, a travs de transferencias a
bancos en el extranjero. De ah la determinacin del crdito fiscal.
Anlisis
En el presente caso, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente estim que existieron
elementos de una mala prctica administrativa68 por parte de la autoridad, dado que sta
no transparent en ningn momento el criterio interpretativo que deba seguirse para
cumplir con las obligaciones tributarias.
65 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 16/2013/CTN/CS-SPDC (Aprobado 4ta. Sesin Ordinaria
12/04/2013), de rubro: MEJORES PRCTICAS ADMINISTRATIVAS. LA CONSTITUYE LA PUBLICACIN DE LOS CRITERIOS
NORMATIVOS PORQUE OTORGA CERTEZA Y CONFIANZA A LOS CONTRIBUYENTES, http://www.prodecon.gob.mx/portal/
criteriosNS/detail.php?id=94&search=Certeza+jur%C3%ADdica+
66 El contribuyente adquiri celulosa de confera blanqueada al sulfato, de proveedores residentes en el extranjero sin establecimiento
permanente en el pas; dichas mercancas ingresaron a un almacn general de depsito bajo el rgimen de depsito fiscal mediante
46 pedimentos de almacenamiento de mercancas amparadas con igual nmero de rdenes de compra. Con fecha posterior, el
contribuyente extrajo las mercancas del depsito a travs de los 46 pedimentos de importacin y, en ese momento se emitieron las
facturas y pagaron efectivamente las mercancas.
67 En trminos del artculo 10 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado.
68 Las mejores prcticas pueden definirse como: todo proceso o procedimiento o conjunto de ellos enmarcado en un sistema
reglado y planificado previamente, que ha sido demostrado empricamente como eficaz y eficiente en un determinado contexto
(histrico, social, legal, poltico e institucional) para la consecucin de unos objetivos concretos y que puede servir como ejemplo til a
otros agentes para conseguir los mejores resultados. Cfr. vila Rodrguez, Carmen Mara y Gutirrez Rodrguez (coords.), Francisco,
El derecho a una buena administracin y la tica pblica, Espaa, Tirant lo Blanch, 2011, p. 214.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
93
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
94
Sin embargo, cuando hubiera modificaciones, si los cambios pudieran tener efectos
negativos en derechos, principios y bienes jurdicamente protegidos o en expectativas
legtimas, la autoridad fiscal los deba justificar de modo explcito y riguroso. Asimismo,
PRODECON recalc que la actividad de la Administracin Tributaria deba tender a facilitar
el ejercicio de los derechos y libertades de los pagadores de impuestos.
La mala prctica administrativa se corrobor en virtud de que fue hasta 2008 cuando la
autoridad emiti criterio normativo en materia de comercio exterior y aduanal, en el que se
transparent y se dio a conocer la interpretacin en el tema que nos ocupa.
As, la Administracin Pblica est obligada a conducirse de acuerdo a los principios de
eficacia, jerarqua, descentralizacin, coordinacin, as como con objetividad a los intereses
generales.
En este sentido, como garante de los derechos de los contribuyentes, este Organismo
tiene obligacin de detectar, observar, recomendar y fomentar la adopcin de las mejores
prcticas por parte de las autoridades fiscales, a fin de cumplir de manera eficaz con su
funcin esencial consistente en garantizar a los pagadores de impuestos un efectivo acceso
a la justicia fiscal denunciando prcticas que no son las mejores y que en muchos casos
resultan ms onerosas.
Por tanto, recomend a las autoridades que en sus actuaciones respeten los derechos
fundamentales de seguridad y certeza jurdicas, y que ante situaciones idnticas de hecho
adopten los mismos criterios jurdicos o de interpretacin normativa.
Asimismo, recomend transparentar e informar con oportunidad los criterios
interpretativos de las normas fiscales, permitiendo a los contribuyentes el cumplimiento
de sus obligaciones tributarias, especialmente en casos de complejidad evidente; y
cumplir con lo ordenado por el artculo 1 Constitucional, promoviendo, respetando,
protegiendo y garantizando los derechos humanos de los contribuyentes, de conformidad
con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad,
buscando su proteccin ms amplia.
Respuesta de la autoridad
La Recomendacin emitida por PRODECON fue aceptada por las autoridades
responsables. Respecto de las mejores prcticas administrativas consistentes en
transparentar e informar con oportunidad los criterios jurdicos interpretativos de las
normas fiscales aplicables a los contribuyentes, la autoridad manifest que los mismos
se encuentran publicados en su pgina de Internet.
En relacin a la aplicacin de mismos criterios a situaciones de hecho idnticas, inform
que es prctica obligatoria para todas las unidades administrativas que conforman a
dicha autoridad. Por ltimo, respecto del criterio normativo aplicable al pago del IVA,
seal que fue publicado en su pgina de Internet.
Irregularidades que violentan los derechos de los contribuyentes: Una visin desde las Recomendaciones emitidas dentro del marco del Procedimiento de Quejas
Conclusin y recomendacin
La Procuradura de la Defensa del Contribuyente determin que el servidor pblico
involucrado viol los derechos del contribuyente por haber incurrido en una mala prctica
administrativa.
95
No obstante su pertenencia al sector social sin fines de lucro, estas Sociedades Cooperativas
de Ahorro y Prstamo eran consideradas por la Ley del IDE como integrantes del sector
69 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Criterio Sustantivo 39/2013/CTN/CS-SASEN (Aprobado 6ta. Sesin Ordinaria
14/06/2013), de rubro: SOCIEDADES COOPERATIVAS DE AHORRO Y PRSTAMO. LA OBLIGACIN DE PRESENTAR
DECLARACIONES INFORMATIVAS EN MATERIA DE IMPUESTO A LOS DEPSITOS EN EFECTIVO SIN CONTAR CON LA CLAVE
DEL CATLOGO DEL SECTOR FINANCIERO ES DE IMPOSIBLE CUMPLIMIENTO, http://www.prodecon.gob.mx/portal/criteriosNS/
detail.php?id=61&search=Certeza+jur%C3%ADdica+
Planteamiento
En ejercicio de sus facultades para investigar e identificar problemas de carcter sistmico,
la Procuradura de la Defensa del Contribuyente inici en agosto de 2012 una investigacin
respecto de las afectaciones que enfrentaban las Sociedades Cooperativas de Ahorro
y Prstamo como resultado de no poder cumplir con la presentacin de declaraciones
informativas en materia del Impuesto a Depsitos en Efectivo (IDE), al no contar con un
elemento tcnico que la autoridad consideraba necesario para tal propsito: la Clave del
Catlogo del Sistema Financiero Mexicano (CASFIM).
99
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
100
As las cosas, y toda vez que a juicio de las autoridades fiscales no haba impedimento
alguno para la presentacin de las declaraciones informativas del IDE, consideraron que
las multas impuestas por incumplimiento de la referida obligacin no podan dejarse
sin efectos, mxime que no haban sido recurridas por los contribuyentes a travs de las
instancias legales correspondientes.
No obstante la posicin de la autoridad, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente,
derivado de su acciones de investigacin, tuvo conocimiento de que posterior a la
notificacin del Acuerdo de Calificacin del problema sistmico, las autoridades generaron
una solucin alterna para el sector afectado, consistente en la creacin de la Clave de
Institucin Financiera, la cual permiti a las Sociedades Cooperativas de Ahorro y
Prstamo, presentar sus declaraciones informativas del IDE.
A juicio de este Ombudsman, la creacin de dicha clave implic una respuesta eficaz que
permiti apreciar la atencin de la autoridad fiscal al problema sistmico denunciado,
por lo que reconoci la buena disposicin de las autoridades para atender el reclamo del
mencionado sector de contribuyentes.
Sin embargo observ que, no obstante se encontr un mecanismo alterno para el
cumplimiento de la obligacin fiscal de presentacin de declaraciones informativas del
101
Evitar acciones desmedidas de las autoridades fiscales ante las problemticas de los
contribuyentes.
Conclusin y recomendacin
Con base en lo anterior, la Procuradura de la Defensa del Contribuyente, recomend a las
autoridades:
Establecer procedimientos de asesora y capacitacin, conformes con la Constitucin
y la Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes, a fin de que las Sociedades
Cooperativas de Ahorro y Prstamo puedan dar cumplimiento en tiempo y forma a sus
obligaciones en materia del IDE a travs de la Clave de Institucin Financiera.
Supervisar la implementacin y funcionalidad de la Clave de Institucin Financiera.
Dejar sin efectos las consecuencias jurdicas y econmicas requerimientos para el
cumplimiento de obligaciones y las multas impuestas que desde la entrada en vigor
de la Ley del IDE se generaron como consecuencia del problema sistmico.
Dejar de emitir multas a las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo hasta en
tanto no se establezcan y difundan las facilidades y reglas necesarias para que puedan
cumplir con sus obligaciones fiscales.
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
Dar amplia difusin a fin de que todas esas sociedades tengan pleno conocimiento de
que, para el cumplimiento en materia de IDE, existe un medio alterno consistente en la
Clave de Institucin Financiera.
102
71 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 2/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 20 de agosto de 2013.
72 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 3/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 21 de agosto de 2013.
73 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 4/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 26 de agosto de 2013.
74 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 5/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 29 de agosto de 2013.
75 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 6/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 4 de septiembre de 2013.
76 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 7/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 10 de septiembre de 2013.
77 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 8/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 12 de septiembre de 2013.
78 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 9/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 8 de octubre de 2013.
79 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 10/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 31 de octubre de 2013.
80 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 11/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 8 de noviembre de 2013.
81 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 14/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 28 de noviembre de 2013.
82 Procuradura de la Defensa del Contribuyente, Anlisis Sistmico 15/2013, Mxico, PRODECON, publicado el 29 de noviembre de 2013.
103
VI
Conclusiones generales
83 Domnguez Crespo, Csar Augusto, Derechos humanos y derecho presupuestal, en Ros Granados Gabriela (coord.), Derechos
Humanos de los contribuyentes, Mxico, IIJ-UNAM, 2014, p. 4.
84 Carbonell, Miguel, Artculo 1. Comentario, Derechos del pueblo mexicano. Mxico a travs de sus Constituciones, Mxico,
Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, 2012, t. I, p. 427.
85 Cfr. Vzquez, Luis Daniel y Serrano, Sandra, Los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.
Apuntes para su aplicacin prctica, en Carbonell Snchez, Miguel y Salazar Ugarte, Pedro (coords.), La Reforma Constitucional de
derechos humanos: un nuevo paradigma, Mxico, UNAMIIJ, 2011, pp. 135-137.
Conclusiones generales
107
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
En otras palabras, el principio pro homine es un criterio hermenutico que permea toda
la estructura de los derechos humanos, y exige acudir a la norma ms amplia, o a la
interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos; y a la
norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones a su
ejercicio.87
108
As, debe prevalecer la norma que mejor proteja o restrinja menos al ser humano en
el ejercicio de sus derechos fundamentales, ya sea sobre otra igual, inferior o incluso de
superior rango en la jerarqua jurdica; y se debe adoptar la interpretacin que mejor
haga permanecer el derecho y que mejor tutele a la persona. A juicio del Ombudsman de
los pagadores de impuestos, la observancia de este principio resolvera en definitiva las
irregularidades en las actuaciones de las autoridades fiscales que este Informe da cuenta,
lo que significara un gran avance en materia de derechos humanos de los pagadores de
impuestos en Mxico.
general que la aplicacin de las normas jurdicas, y el ejercicio de las facultades se realicen
conforme a la ley y en estricto apego a los derechos humanos.
La violacin a los derechos humanos de los contribuyentes crea un peligroso precedente
en la sociedad y provoca desconfianza, y una percepcin de inutilidad de estos derechos
que trasciende del mbito tributario. En este sentido, el impacto social de las violaciones
afecta a la sociedad en su conjunto y crea un clima de permisibilidad frente a las violaciones
y al abuso de poder. La violacin por parte del Estado, a diferencia de violaciones por otros
agentes, transgrede los principios elementales para la construccin de una sociedad y la
afecta de manera profunda quebrantando sus mismas bases.
Por otra parte y centrndonos en el mbito tributario, al persistir la autoridad en la
realizacin de actos que causan flagrantes violaciones a los derechos de los pagadores
de impuestos, se obliga a los gobernados a promover medios de defensa innecesarios los
cuales son ventilados en Tribunales, cuyos procesos revisten mayor especializacin de las
partes litigantes y mayor dilacin que el procedimiento de proteccin no jurisdiccional de
derechos; tribunales que son sufragados precisamente a travs de las contribuciones.
De ah que la no aceptacin de la Recomendacin constituya adems, una desatencin de
la obligacin de las autoridades del pas de interpretar los derechos, en este caso de los
contribuyentes, de la manera que ms los favorezca, tal como mandata el nuevo texto del
artculo 1 Constitucional.
Conclusiones generales
Es decir, las Quejas estn al margen de la competencia de los rganos jurisdiccionales. Por
tanto, crear esta dependencia es falaz y slo impide el eficaz respeto de los derechos del
109
INFORME SOBRE LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE A LA LUZ DE LAS RECOMENDACIONES DE PRODECON EN 2013
110
Es as que, de un total de 5 mil 409 quejas recibidas en 2013, el 80% se resolvi a favor
del contribuyente gracias a la intervencin de la Procuradura, logrando corregir las
vulneraciones a los derechos de los pagadores de impuestos, sin llegar a la etapa de
recomendacin.
Procuradura de la Defensa
del Contribuyente
Procuradura
de la Defensa
del Contribuyente