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cincia jurdica e a epistemologia das cincias da natureza, que no prescrevem, mas sim
descrevem os procedimentos para a produo do conhecimento (42).
A epistemologia no serve para prescrever e descrever, mas indicar caractersticas que revestem
uma cincia do direito (42).
3. Dualismo e monismo
Para a corrente monista, todas as disciplinas cientficas devem adotar a metodologia das cincias
da natureza (43).
Para o pluralismo metodolgico, no se rejeita a unidade da cincia, mas existem concepes
diferentes do que constitui a experincia (43-44).
Quanto aos equivalentes a fatos empricos no direito, destacam-se duas correntes (44-45):
- Concepo hiltica: as normas so entidades ideais, pertencendo a um mundo de
dever-ser, distinto e separado do mundo do ser;
- Concepo expressiva: as normas so apenas fatos, so a expresso de vontades
humanas.
4. A concepo de Hans Kelsen
A dificuldade de construir uma cincia do direito de acordo com as cincias empricas reside
no fato destas terem por objeto fatos empricos, enquanto o direito no um conjunto de fatos
empricos, mas de normas (45).
Kelsen, rejeitando o positivismo jurdico tradicional, retira do jusnaturalismo que o direito no e
um conjunto de fatos, mas de normas obrigatrias, e do positivismo, que cincia limita-se a
descrever seu objeto, sem qualquer julgamento de valor (47).
- Aqui, a cincia descreve no o que , mas o que deve ser trata-se de um dever-ser
objetivo (46).
A cincia do direito para Kelsen apresenta todas as caractersticas de uma cincia emprica (48):
a) Distingue-se de seu objeto;
b) Descreve uma realidade objetiva;
c) Composta por proposies, verdadeiras ou falsas;
Destaca-se que as proposies da cincia do direito, para Kelsen, devem ser exprimidas com ajuda
de um verbo deontolgico, podendo assim ser falseado ou no (50).
Existem duas dificuldades ligadas s concepes hilticas da norma: 1) no se pode deduzir uma
proposio de direito da outra (na Frana, os ladroes devem ser punidos no significa que Dupont,
ladro, deve ser punido); 2) dificuldade em comprovar a validade da norma por fatores empricos
(52).
5. As concepes empiristas
Os realistas conseguiram chegaram mais perto de construir uma verdadeira cincia emprica do
direito. Essa cincia deve ser formada de proposies suscetveis de seres verificadas, o que supe
que tenham por objeto no um dever-ser, mas um ser, isto , que tenham por objeto fatos
observveis (53).
Para os realistas (Ross), a descrio do direito a descrio da norma efetivamente aplicada pelo
juiz (53).
O problema que, tornando-se emprica, torna-se indissocivel da sociologia e da psicologia (54).
II. Objeto da cincia do direito e definio do direito
1. Kelsen, a norma fundamental e a eficcia
Kelsen apresenta a impossibilidade de definir de forma isolada uma norma jurdica. Assim, no
pode ser definida apenas pelo elemento da sano ou de seu contedo (56).
Neste compasso, uma norma, seja ela jurdica, moral ou religiosa, aquela que pertence a um
sistema de normas ou sistema normativo, igualmente denominado ordem normativa. Uma norma
jurdica se pertence ao sistema ou ordem jurdica, do mesmo modo que uma norma moral se
pertence ao sistema ou ordem da moral (57).
Destacam-se dois tipos de dificuldade na definio do direito como sistema jurdico (57-64):
a) Existir no direito a norma fundamental que, face constituio, ser uma suposio, uma
hiptese; no entanto, existem outros sistemas que tambm se caracterizam por isso.
b) O direito ser distinguido dos demais sistemas normativos por ser uma ordem de coero; no
entanto, existem outras manifestaes que tambm se caracterizam pela coero. Para
ultrapassar a dificuldade, preciso considerar que a ordem jurdica dispe do monoplio da
coero
2. Hart e a regra do conhecimento
Hart define o direito como sistema de regras formado por dois tipos: a) regras de base ou primrias,
que ordenam ou probem certos comportamentos (criam obrigaes); b) regras secundrias, que
criam, modificam ou ab-rogam regras primrias (criam poderes) (65-66).
O reconhecimento de regras que fazem parte do sistema se d por uma regra de conhecimento:
a constatao da regra de reconhecimento que permite cincia do direito determinar os limites de
seu objeto, uma vez que as regras que trata de descrever so aquelas identificadas pelos tribunais
(66).
3. Definio formal: a estrutura do sistema
Destaca-se a insuficincia tanto da norma fundamental quando da regra de conhecimento em
limitar o objeto da cincia do direito. A primeira por definir o sistema jurdico to-somente pela
coero fsica. A segunda pela dificuldade em determinar o que seriam tribunais ou autoridades
pblicas (67-68).
A soluo para as dificuldades empregar uma definio estipuladora do direito: a questo no diz
respeito natureza do direito, mas ao objeto que convm atribuir cincia do direito. Assim, o que
importa no so as propriedades materiais do sistema em seu conjunto, como, por exemplo, o fato
de que o direito emana do Estado, prescreve atos de constrangimento ou eficaz; a maneira pela
qual as normas so integradas ao sistema (68).
III. Funes da cincia do direito
1. Descries das normas
O autor destaca trs vias (70-73):
1) podemos acreditar que caiba cincia do direito determinar quais so as normas que os
textos enunciam e quais so aquelas que estes subentendem de forma lgica
2) querer, como Kelsen, descrever apenas normas em vigor ou seja, normas enunciadas ,
normas que so a significao de atos de vontade
3) a cincia do direito deve se ater ao nico fenmeno que pode observar de forma
emprica, ou seja, a linguagem
2. Descrio dos enunciados
A reduo da cincia a simples descrio resulta na reduo a uma simples repetio sem interesse.
Pode, por outro lado, se dedicar reconstruo dessa linguagem (73).
Bobbio descreve a cincia do direito tal como existe na realidade, ou seja, como juristas,
professores, juzes ou advogados a praticam. Ora, essa cincia no de todo descritiva, tendo em
vista que interpreta e formula recomendaes, ou seja, prescries. Para tal, amplia o conceito de
cincia (73).
3. Distino entre cincia do direito e dogmtica jurdica
A atividade dos juristas chamada de dogmtica jurdica sobretudo em pases de direito escrito.
Se a atividade dogmtica, pressupe-se adeso a certos nmeros de ideias (75).
A diferena entre cincia do direito e dogmtica jurdica diz respeito ao objeto e ao mtodo. O
objeto, tendo em vista que a cincia do direito tem por escopo a norma em vigor; a dogmtica, a
norma aplicvel. O mtodo, uma vez que a cincia do direito descreve, enquanto a dogmtica
recomenda (76).
4. Causalidade e imputao
As cincias empricas tanto descrevem, quanto buscam as causas dos fenmenos. Reduzir o direito
a fatos sociais faz a cincia do direito perder a especificidade frente sociologia (77).
Uma cincia que descreve normas no pode ser uma cincia causal. A relao causal pode ser
descrita pelas cincias da natureza, enquanto a relao de imputao no descrita, mas criada pela
norma (79).