MINISTRIO DO PLANEJAMENTO, ORAMENTO E GESTO

Secretaria de Gesto Pblica

Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal
Coordenao-Geral de Elaborao, Orientao e Consolidao das Normas
NOTA TCNICA N 100/2012/CGNOR/DENOP/SEGEP/MP
ASSUNTO: Penso por morte a menor sob guarda.
Referncia:
SUMRIO EXECUTIVO
1.

O presente expediente visa orientar os rgos e entidades integrantes do SIPEC

quanto concesso de penso, nos termos do inciso II, b, do art. 217, da Lei n 8.112, de 1990.
ANLISE
2.

Por oportuno, transcreva-se o artigo:

Art. 217. So beneficirios das penses:
I - vitalcia:
a) o cnjuge;
b) a pessoa desquitada, separada judicialmente ou divorciada, com percepo de penso
alimentcia;
c) o companheiro ou companheira designado que comprove unio estvel como entidade
familiar;
d) a me e o pai que comprovem dependncia econmica do servidor;
e) a pessoa designada, maior de 60 (sessenta) anos e a pessoa portadora de deficincia, que
vivam sob a dependncia econmica do servidor;
II - temporria:
a) os filhos, ou enteados, at 21 (vinte e um) anos de idade, ou, se invlidos, enquanto
durar a invalidez;
b) o menor sob guarda ou tutela at 21 (vinte e um) anos de idade;
c) o irmo rfo, at 21 (vinte e um) anos, e o invlido, enquanto durar a invalidez, que
comprovem dependncia econmica do servidor;
d) a pessoa designada que viva na dependncia econmica do servidor, at 21 (vinte e um)
anos, ou, se invlida, enquanto durar a invalidez.
1o A concesso de penso vitalcia aos beneficirios de que tratam as alneas a e c do
inciso I deste artigo exclui desse direito os demais beneficirios referidos nas alneas d e e.
2o A concesso da penso temporria aos beneficirios de que tratam as alneas a e b do
inciso II deste artigo exclui desse direito os demais beneficirios referidos nas alneas c e
d.

3.

Cumpre salientar que no mbito da Secretaria de Gesto Pblica, o assunto em tela

encontra-se regulamentado pela Orientao Normativa SRH n 9, de 2010, normativo dotado de

plena vigncia.

4.

Ocorre que, com o advento da Lei n 9.717, de 1998, em especial o contido em seu

art. 5, combinado com o 2, do art. 16, da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991 e, ainda, com a

\\dracma\srh\DISLE\CGNOR_manifestacoes\CGNOR MANIFESTAES\PENSO\Nota Tcnica\2012\NT - n 100 - 2012- DIPVS - SEGEP penso a menor sob guarda.tco.doc

redao conferida pela Medida Provisria n 1.536, de 1996, convertida na Lei n 9.528, de 1997,
que alterou o 2 do art. 16 da Lei n 8.213, de 1991, iniciou-se uma discusso quanto ao
pagamento de penso por morte em favor de menor sob a guarda do servidor pblico, nos termos
do art. 217, inciso II, b, da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, tendo em vista que no
mais subsiste no Regime Geral de Previdncia Social RGPS, o benefcio da penso em favor do
menor sob guarda.

5.

Eis o que dispe o art. 5 da Lei n 9.717, de 1998, que estabelece as regras gerais

para a organizao e o funcionamento dos regimes prprios de previdncia social dos servidores
pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos militares dos Estados e
do Distrito Federal:
Art. 5. Os regimes prprios de previdncia social dos servidores pblicos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos militares dos Estados e do Distrito
Federal, no podero conceder benefcios distintos dos previstos no Regime Geral de
Previdncia Social, de que trata a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, salvo disposio
em contrrio da Constituio Federal.

6.

Considerando que o paradigma dos regimes prprios o RGPS, convm lembrar

que o 2 do art. 16 da Lei n 8.213, de 1991, em sua redao original, equiparava, para benefcios
do Regime Geral de Previdncia Social-RGPS, o menor sob guarda do segurado ao filho e ao
enteado:
Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio de
dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer
condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido; (Redao dada pela Lei n 9.032, de
1995)
2. Equiparam-se a filho, nas condies do inciso I, mediante declarao do segurado: o
enteado; o menor que, por determinao judicial, esteja sob a sua guarda; e o menor que
esteja sob sua tutela e no possua condies suficientes para o prprio sustento e educao.

7.

Esclarea-se que a regra originria do art. 16, em particular o 2, foi alterada pela

Medida Provisria n 1.536, de 1996, convertida na Lei n 9.528, de 1997, afastando do alcance
do direito penso no RGPS, o menor sob guarda, nos seguintes termos:
(...)
2 O enteado e o menor tutelado equiparam-se a filho mediante declarao do segurado e
desde que comprovada a dependncia econmica na forma estabelecida no Regulamento

8.

Cotejando a redao trazida pelo 2 do art. 16 da Lei n 9.528, de 1997, com a

redao do art. 5 da Lei n 9.717, de 1998, percebe-se que as mensagens ali contidas sinalizam
para a excluso do menor sob guarda, da relao de beneficirios de penso do art. 217, alnea b,
\\dracma\srh\DISLE\CGNOR_manifestacoes\CGNOR MANIFESTAES\PENSO\Nota Tcnica\2012\NT - n 100 - 2012- DIPVS SEGEP - penso a menor sob guarda.tco.doc

inciso II da Lei n 8.112, de 1990, (Plano de Seguridade Social do Servidor), tendo em vista no
ser possvel a concesso de benefcios nos regimes prprios distintos daqueles previstos no Regime
Geral de Previdncia Social (Lei n 8.213, de 1991).

9.

Advocacia-Geral

da

Unio,

por

meio

do

Parecer

047/2010/DECOR/CGU/AGU, de 17/5/2010, ao responder consulta do Tribunal de Contas da

Unio acerca da legalidade do citado benefcio no Regime Prprio de Previdncia do Servidor
Pblico Federal, se manifestou nestes termos:
22.
Ante ao exposto, solucionado a controvrsia entre a CONJUR/MPS e
Secretaria de Recursos Humanos do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto,
entendo que, nos termos do art. 5 da Lei n 9.717/98, encontra-se revogado o beneficio de
penso por morte a menor sob guarda previsto no art. 217, inciso II, alnea b, da Lei n
8.112/90, tendo em vista a inexistncia do mesmo beneficio no RGPS.

10.

Por seu turno a extinta Secretaria de Recursos Humanos advogava posio diversa

sobre a matria,

conforme se observa

do

seguinte

excerto

da Nota Tcnica

44/2011/DENOP/SRH, em sua resposta Corte de Contas Federal.

13.
Do ponto de vista desta Secretaria de Recursos Humanos, em que pesem
todas as justificativas apresentadas, no se pode perder de vista o disposto no inciso II do
3 do art. 227 da Constituio Federal, que assegura os direitos previdencirios da criana e
do adolescente, com absoluta prioridade. Confira-se:
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao
adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso. (Redao dada Pela Emenda Constitucional n 65, de 2010)
(...)
3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos:
II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas;

14.
O texto constitucional como se v amplo, e no impe restrio quanto ao
alcance do direito previdencirio criana, ao adolescente e ao jovem, razo pela qual a
matria sob enfoque precisa ser apreciada de forma mais ampla, pois o direito de o menor
sob guarda receber penso, nos termos do art. 217 da Lei n 8.112, de 1990, envolve,
tambm direitos consagrados no Estatuto da Criana e do Adolescente da Lei n 8.069, de
1990. Embora o comando do art. 5 da Lei n 9.717, de 1998, determine que os regimes
prprios de previdncia social dos servidores no concedam benefcios distintos daqueles
previstos no RGPS, salvo disposio em contrrio da Constituio Federal, a prescrio
ali contida se encerra nas disposies constitucionais que asseguram a proteo dos direitos
previdencirios dos seus destinatrios. Significa dizer, que o direito ao benefcio de penso
direito previdencirio encontra-se garantido no texto constitucional, independentemente
da supresso promovida pelo 2 do art. 16 da Lei n 8.213, de 1991, com redao dada
pela Lei n 9.528, de 1997.
15.
Ademais, no se pode olvidar do que disciplina a Lei n 8.069, de 13 de
julho de 1990, que dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, mais
especificamente nos arts. 33 e 34, a seguir transcritos:
\\dracma\srh\DISLE\CGNOR_manifestacoes\CGNOR MANIFESTAES\PENSO\Nota Tcnica\2012\NT - n 100 - 2012- DIPVS SEGEP - penso a menor sob guarda.tco.doc

Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional

criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros,
inclusive aos pais. (Vide Lei n 12.010, de 2009)
1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser deferida,
liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de
adoo por estrangeiros.
2 Excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo,
para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou
responsvel, podendo ser deferido o direito de representao para a prtica de atos
determinados.
3 A guarda confere criana ou adolescente a condio de dependente,
para todos os fins e efeitos de direito, inclusive previdencirios.
Art. 34. O poder pblico estimular, por meio de assistncia jurdica, incentivos
fiscais e subsdios, o acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou
adolescente afastado do convvio familiar. (Redao dada pela Lei n 12.010, de
2009) Vigncia
1o A incluso da criana ou adolescente em programas de acolhimento familiar
ter preferncia a seu acolhimento institucional, observado, em qualquer caso, o
carter temporrio e excepcional da medida, nos termos desta Lei. (Includo pela
Lei n 12.010, de 2009)
2o Na hiptese do 1o deste artigo a pessoa ou casal cadastrado no programa de
acolhimento familiar poder receber a criana ou adolescente mediante guarda,
observado o disposto nos arts. 28 a 33 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de
2009) Vigncia

16.
Observe-se que as normas retromencionadas trazem uma regra especfica,
de cunho assistencial e humanitrio que se amolda perfeitamente ao texto art. 227 da
Constituio Federal de 1988, cujo objetivo a absoluta garantia e prioridade aos direitos
previdencirios da criana e do adolescente, de modo que o direito ao recebimento de
penso subsista sob a guarida Constitucional e do Estatuto da Criana e do Adolescente (
3 do art. 33 da Lei n 8.069, de 1990).
17.
Alm do comando constitucional e das disposies constantes do Estatuto
da Criana e do Adolescente, tambm se contrape retirada do benefcio da penso em
favor do menor sob guarda, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana, de 20
de novembro de 1989, aprovada pelo Congresso Nacional por meio do Decreto Legislativo
n 28, de 14 de abril de 1990, promulgada pelo Decreto n 99.710, de 21 de novembro de
1990, que se afigura norma de hierarquia superior s leis ordinrias, conforme dispe o 2
do art. 5 da Constituio Federal. A propsito, na Conveno Internacional determinado
que os Estados Partes reconhecero a todas as crianas o direito de usufruir da
previdncia social, inclusive do seguro social, e adotaro as medidas necessrias para
lograr a plena consecuo desse direito, em conformidade com a sua legislao nacional.
18.
Observa-se, que o ordenamento jurdico vigente resguarda o direito de a
criana receber penso, sejam elas filhos, enteados ou menores sob guarda. Dessa forma,
questionvel a supresso do menor sob guarda e a mantena do menor tutelado do rol dos
beneficirios de penso do Regime Geral de Previdncia Social, por fora da Lei n 9.528,
de 1997, no afigurando perfeitamente pacifico o entendimento sobre a excluso desse
direito.
19.
O impedimento de o segurado inscrever o menor sob sua guarda como
dependente no RGPS desestimula a colocao de crianas e adolescentes sob guarda,
afrontando o disposto no art. 34 do ECA, bem assim o art. 227 da Constituio Federal,
deixando-o margem da proteo previdenciria estatal. Em razo disso, vale dizer que o
filho, o menor sob tutela e o menor sob guarda necessitam do mesmo zelo, proteo e
cuidados, sendo que para um essa necessidade se verifica diante do infortnio da morte ou
ausncia dos pais, ou ainda quando destitudos do poder familiar, enquanto que para o
menor sob guarda h o entendimento da autoridade judicial de que ele no deve permanecer
sob a guarda do pai ou da me, devendo ficar sob guarda de pessoa que revele
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compatibilidade com a natureza da medida, considerados, de preferncia, o grau de

parentesco e as relaes de afinidade e afetividade.
20.
Nesse diapaso, pondera-se que no o nome nem o instituto jurdico que
deve prevalecer quando se est em discusso o direito vida, dignidade da pessoa
humana, e a prpria condio de subsistncia e alimentao do menor, no se podendo,
salvo melhor juzo, aplicar tratamento discriminatrio e incompatvel com o princpio
constitucional e infraconstitucional de proteo ao menor, independente de sua condio
pessoal, principalmente quando a situao se mostra desfavorvel em relao s crianas
que encontram-se acolhidas em seu ambiente familiar desfrutando do ptrio poder pleno.

11.

No entanto, pacificando o assunto, o Plenrio do Tribunal de Contas da Unio, por

intermdio do Acrdo n 2515/2011, concluiu:

VISTOS, relatados e discutidos estes autos de concesso de penso civil,
ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da Unio, reunidos em sesso do
Plenrio, ante as razes expostas pelo Relator e com fundamento nos arts. 71, inciso III, da
Constituio Federal, 1, inciso V, e 39, inciso II, da Lei 8.443/92 e 1, inciso VIII, 259,
inciso II, e 262, caput, do Regimento Interno, em:
(...)
9.4. determinar Secretaria de Fiscalizao de Pessoal (Sefip) que informe aos rgos
centrais de gesto de pessoal da Administrao Pblica Federal da Unio, nos Poderes
Legislativo, Executivo e Judicirio, que o art. 5 da Lei 9.717/1998, publicada no DOU de
28/11/1998, derrogou do regime prprio de previdncia social dos servidores pblicos da
Unio as categorias de penso civil estatutria destinadas a filho emancipado e no
invlido, a irmo emancipado e no invlido, a menor sob guarda e a pessoa designada,
previstas nas alneas "a", "b", "c" e "d", respectivamente, todos do inciso II do art. 217 da
Lei 8.112/1990;
9.5. dar cincia do inteiro teor desta deliberao aos rgos centrais de gesto de pessoal
da Administrao Pblica Federal dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio

12.

Ento, do que se extrai, a Corte de Contas da Unio firmou entendimento no

sentido de que no mais se mantm como categorias de penses civis estatutrias, as destinadas a
filho emancipado e no invlido, a irmo emancipado e no invlido, a menor sob guarda e a
pessoa designada, previstas nas alneas a, b, c e d do inciso II do art. 217 da Lei
8.112/1990, eis que foram derrogadas pelo art. 5 da Lei 9.717/1998, publicada no DOU de
28/11/1998.
CONCLUSO

13.

Assim, haja vista que o assunto encontra-se pacificado no mbito administrativo,

esta Secretaria de Gesto Pblica SEGEP/MP, no uso de suas atribuies legais, por este
expediente, adota o entendimento esposado pela Advocacia-Geral da Unio e Tribunal de Contas
da Unio, no sentido de que as categorias de penso civil estatutria destinadas a filho
emancipado e no invlido, a irmo emancipado e no invlido, a menor sob guarda e a pessoa
designada, previstas nas alneas a, b, c e d do inciso II do art. 217 da Lei 8.112/1990, no
subsistem, eis que os dispositivos que as sustentavam foram derrogados pelo art. 5 da Lei n
9.717/1998, publicada no DOU de 28 de novembro de 1998.
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14.

Destaque-se, que oportunamente esta Secretaria de Gesto Pblica expedir ato

normativo com o escopo de fornecer orientaes e procedimentos a serem adotados pelos rgos e
entidades do SIPEC, em relao s penses concedidas anteriormente publicao do Acrdo n
2.515/2011 do Tribunal de Contas da Unio.
15.

Com estas informaes, submeta-se a presente Nota Tcnica considerao

superior.
Braslia, 11 de abril de 2012.

TEOMAIR CORREIA DE OLIVEIRA

Chefe da DIPVS
De acordo. considerao superior.
Braslia, 11 de abril de 2012.

ANA CRISTINA S TELES D'AVILA

Coordenadora-Geral de Elaborao, Orientao e Consolidao das Normas
De acordo. Encaminhe-se Senhora Secretria de Gesto Pblica, para
deliberao.
Braslia, 11 de abril de 2012.

VALRIA PORTO
Diretora do Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal
Aprovo. Encaminhe-se cpia do presente expediente ao Departamento de Gesto
de Pessoal Civil e Carreiras Transversais, para que promova as adequaes que se fizerem
necessrias no sistema SIAPE; ao Departamento de Planejamento das Estruturas e da Fora de
Trabalho; ao Departamento de Polticas de Sade, Previdncia e Benefcios do Servidor;
Auditoria de Recursos Humanos; Coordenao-Geral de Procedimentos Judiciais;
Controladoria-Geral da Unio; ao Tribunal de Contas da Unio e Secretaria de Polticas de
Previdncia Social, bem como que se faa divulgar nos meios eletrnicos disponveis nesta
Secretaria de Gesto Pblica, para amplo conhecimento das diversas unidades de recursos
humanos dos rgos federais.
Braslia, 14 de abril de 2012.

ANA LCIA AMORIM DE BRITO

Secretria de Gesto Pblica
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