1

GARANTAS CONSTITUCIONALES DEL DP

El derecho penal (excepto en los casos de los art. 11 y 29 CP), no repara la
situacin original de los hechos acaecidos. La pena es un mal nuevo que se
introduce en el mundo.
Si bien toda sancin importa la privacin de un bien, sta lo hace no para
sustituir la privacin que otro ha sufrido, sino que recae muchas veces sobre
bienes ms valiosos que el patrimonio (x ej. la privacin de la libertad, cuya
valor es inapreciable). Por ello, debe limitarse la aplicacin de esas sanciones
a los condicionamientos ms estrictos, llamados principios garantistas,
entendiendo por ello las garantas constitucionales que limitan, regulan y
restringen la utilizacin de los castigos como ejercicio de soberana del
estado1.
La legislacin penal se encuentra constitucionalmente subordianda a
exigencias mayores que las correspondientes a cualquier otra rama del
ordenamiento jurdico.
Tales exigencias se denominan PRINCIPIOS DE
GARANTA DEL DP O GARANTAS CONSTITUCIONALES DEL DP. 2
FREEDOM MAY => no prohibido por la LEY.
LIBERTY CAN=> aptitud fsica para llevar a cabo una accin.
A. Principio de legalidad => las fuentes de produccin y conocimiento de
la legislacin penal argentina se hallan LIMITADAS por el art. 18 CN.
Ningn habitante puede ser penado sin juicio previo fundado en la LEY
anterior al hecho del proceso.
Nulla poena sine lege, nullum poena sine crimine, nullum crimen sine poena
legali. Se desprenden de esta mxima, el debido proceso, la prohibicin de la
ley ex post facto (despus del hecho). Una ley posterior no puede penar
una conducta anterior. La legalidad penal se da por sobreentendida, pues
la referencia expresa la consagracin del principio de legalidad procesal- EL
ART.18 CONSAGRA LOS DOS PRINCIPIOS. Se desprende tambin del ART. 1
CN puesto que sin principio de legalidad es imposible un derecho racional y,
por ende, un ejercicio no arbitrario del poder, tal como lo requiere el rgimen
republicano.
Principio de Razonabilidad. El art. 28 CN refuerza el principio de legalidad
limitando los contenidos punitivos de las leyes a aquellos que sean razonables.
Este principio descansa en el principio de republicano de gobierno, consagrado
en el art. 1 de la CN y es fundamental dado que impide el exceso del poder
punitivo del Estado inclusive ante situaciones en que caen parcialmente las
garantas constitucionales.
El art. 9 de la CADH y el 15.1 del PIDCYP tambin afirman con jerarqua
superior a las leyes y a nivel internacional en forma expresa dichos principios.
Luego el de la ley ms benigna para los condenados.
Ningn habitante... confirma la garanta de = del ART. 16. TIENE
ALCANCE UNIVERSAL.
.... PUEDE SER PENADO se limitan los alcances de la garanta al
derecho penal.
1
2

E. Bacigalupo. 17 Validez espacial de la ley penal.

Clase de A. DAlessio.

2
... SIN JUICIO PREVIO asegura el debido proceso.
...FUNDADO hace a la necesariedad de relacin entre la pena y una
norma que la defina a ella y al hecho que le sirve de antecedente (delito).
Fundado supone que la norma da una base cierta , razonable, clara para
la imposicin de la pena. Debe tenerse en cuenta que los razonamientos
por analoga no valen (s vale como recurso de pensamiento).
...EN LEY de aqu deriva el nombre del principio. Es la NICA FUENTE DEL
DP.
Pueden ser en :
-

sentido estricto o formal (Congreso Nac., de las legislaturas provinciales

que tipifican los delitos de imprenta ) carcter normativo constitucional,
alcance particular ( el que se determine)

- en sentido material tienen carcter general, legislan un nmero

indeterminado de casos. (Incluye a las anteriores + las ordenanzas
municipales, los bandos militares en caso de guerra). Estas no pueden ser
fuente formal del derecho penal.
PRINCIPIO DE RESERVA el 2 prrafo del art. 19 complementa al principio
de legalidad (es una clusula que cierra el sistema ) ningn habitante
de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que
ella no prohbe .
PRINCIPIO DE LESIVIDAD. el primer prrafo del art. 19 establece Las
acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a
la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados=> impide el derecho penal
de autor (el sujeto sera el objeto). ACCIONES indica que el objeto del derecho
penal son las conductas, y al decir PRIVADAS se refiere a aquellos actos
EXTERNOS.
Este principio restrige el ejercicio de soberana del Estado a :
Que haya una conducta ;
Que esa conducta se exteriorice, es decir que sea externa ;
Que colisione la libertad de otro y sea daosa, en la medida de la
descripcin legal tpica.
Limita la ingerencia del Estado en los asuntos privados de los hombres, y
consagra el principio de respeto a la autonoma tica. El problema de la
reincidencia causara un desmedro de este principio, al establecer una sancin
adicional. ART. 41 in fine.
PRINCIPIO DE CULPABILIDAD . Se deriva tambin del primer prrafo del art.
19 de la C.N (tambin es un requisito para que exista delito en sentido
jurdico).
Para David Baign consiste en la necesidad de una conducta antijurdica,
realizada por quien tuvo la posibilidad de abstenerse o de conducirse de otro
modo.3

Artculo de David Baign Culpabilidad y Coercin Estatal. La realidad argentina.

3
Por ms difcil que resulte determinarla, debe ser tenida en cuenta, ya que en
caso contrario se caera en violaciones flagrantes al principio de igualdad ante
la ley. Todos los recursos deben ser agotados en pos de determinar la
culpabilidad. Deriva de la legalidad, o sea de la ley penal que determine la
conducta daosa y la sancin que le corresponde.
Un acto antijurdico ser culpable cuando en el momento de realizarlo, su
autor a) se encontraba en condiciones de saber que lo que haca estaba
prohibido ; b) se encontraba en una situacin que le aseguraba un margen
suficiente de libertad para que pudiera elegir entre hacerlo u omitirlo.
Tanto ste, como la tipicidad o la publicidad de la ley previa nutren al principio
de legalidad de contenido.
PRINCIPIO PRO HOMINE. Forma parte de la interpretacin de las garantas
convencionales (que en el caso de nuestro sistema constitucional son a la vez,
garantas constitucionales). Desarrollado en la Opinin Consultiva n 5 de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos

LA LEY EN EL TIEMPO
PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD se desprende tambin del Art. 18 CN.
...la ley ANTERIOR al HECHO del PROCESO. La ley vigente en el
momento de comisin del hecho punible es la ley aplicable. Las EXCEPCIONES
SON :
RETROACTIVIDAD DE LA LEY MS FAVORABLE (la que tenga la pena
mnima menor) al acusado. Su fundamento es poltico - social, dado que
carece de sentido dictar o mantener la ejecucin de penas por hechos que ya
no se consideran delitos o cuando la gravedad de las penas aparece como
desproporcionada. (Art. 16 = ante la ley). Es otra garanta que protege al
acusado frente al endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se
beneficie con una mera situacin legal ms favorable. La determinacin de la
ley ms favorable requiere una comparacin concreta (debe referirse al caso
que se juzga) de las dos situaciones legales surgidas de la reforma legal
posterior a la comisin del hecho. Debe tomar en cuenta las leyes en su
totalidad (Zaffaroni).
Tambin se tiene en cuenta las LEYES INTERMEDIAS MS FAVORABLES
(despus del momento de comisin => ms benigna durante el proceso pero
antes de la sentencia se pone una ms gravosa). La EXCEPCIN de las leyes
penales temporales en sentido estricto. ultraactividad de las leyes
temporales (interpretacin gramatical NO HAY EXCEPCIONES)
EL ART. 9 DE LA CA de DH (ley 23054)

expresa Nadie puede ser condenado por acciones

u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable. (Legalidad y
culpabilidad) Tampoco se puede imponer un pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin
del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el

No permite excepcin alguna.

Consultar el texto del art. 15.1 del PIDCYP. Su redaccin EN PARTE es
similar al art. 2 del C. Penal Argentino
delincuente se beneficiar de ello.

EL art. 2 del CP Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la

pena se limitar a la establecida en la ley. En todos los casos del presente
artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho (Sin que
sea necesario pedido de parte).
TEMPORALIDAD La doctrina dominante entiende que el delito se comete
en el momento de ejecucin de la accin o en el momento en que deba
realizarse la accin omitida o en el resultado no impedido. no puede aislarse
accin y resultado.Desde cuando se comete la accin segn sea :
1. Autor mediato realiza la accin en el momento que comienza la utilizacin
del instrumento.
2. Co - autor y cmplice en el momento de hacer su primer aporte al hecho
punible.
3. En los delitos continuados, la accin se realiza desde el primero hasta el
ltimo hecho, sin interrupcin. (calumnias e injurias)
4. En los delitos permanentes desde el momento en que se crea el estado
tpico constitutivo del delito (secuestro)-

5
Hay dos posturas para determinar el momento de comisin del hecho : a)
es en el momento de ejecucin de la accin. b) es en el momento del
resultado de la accin. Zaffaroni cree que es en b)=> cuando la actividad
voluntaria cesa y lo fundamenta por el art. 16 CN: si dos individuos cometen
el mismo hecho en el mismo tiempo y en el mismo lugar, es contrario al
principio de = ante la ley tratar ms benignamente a uno porque comenz a
cometerlo antes que el otro.
PRINCIPIO NON BIS IN IDEM GARANTA INNOMINADA, es la garanta
de oponerse al curso del proceso para no correr doble riesgo. Puede alegarse
1) por cosa juzgada, es decir de sentencia firme (proceso concluido) ; 2) por
litis pendencia (que durante el proceso se abra otro).

6
LA LEY EN EL ESPACIO
La ley penal implica el ejercicio de la soberana del Estado. En consecuencia
su validez aparece limitada en el espacio por la extensin dentro de la cual se
reconoce el ejercicio de su soberana. en la comunidad internacional.
Por lo tanto, de acuerdo al principio que se establezca, sea territorial jurdico,
poltico - jurdico, personal, o universal, una conducta ser juzgada de acuerdo
a la ley de uno u otro Estado.
A) PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD. El art. 1 del CP este cdigo se
aplicar : por los delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el
territorio de la Nacin Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin ;
Concepto jurdico - poltico de territorio (no fsico - geogrfico). El Derecho
internacional define territorio como lugar sometido a la jurisdiccin de un
Estado.
B)

Principio real o de defensa. La ley aplicable es la del Estado que

tutela jurdicamente el bien en que en el caso concreto result afectado por
el hecho.

Fierro seala que tiene en nuestra legislacin un rol complementario,

encontrando fundamento legal en el art. 1 inc. 1 CP dice ...o cuyos efectos
deban producirse.... Este enunciado adems da sustento a la teora de la
ubicuidad.
Aplicacin : cuando la accin delictiva realizada en el extranjero afecta
directamente :
al Estado en su seguridad ; (Salud pblica)
a los poderes pblicos y el orden institucional,
al patrimonio o al crdito o a la fe pblica de la Nacin, de las provincias o
de los municipios ; (ej. moneda)
Importante. Diferenciar Efectos de Consecuencias del delito. 4
El vocablo Efectos del art. 1 inc. 1 se refiere a los resultados .
Doctrina. Soler considera que es el de 2a. > importancia en nuestro sistema
legal. Debe ser correctamente distinguida de otras dos situaciones :
1. ...o cuyos efectos deban producirse... como apoyo del criterio
determinante del lugar de comisin del delito (ubicuidad) ; Deban efecto
posterior.
2. Interpretacin extrema que pretende castigar las consecuencias indirectas
(bigamia), que afectaran bienes o intereses particulares, cuya proteccin no
estara comprendida por el principio de defensa.Excesiva utilizacin. Soler
advierte que podra generar conflictos jurisdiccionales con otros estados 5.
Amparo de la incolumidad de la funcin oficial. Extensin por el carcter
oficial de la funcin. Art. 1 inc. 2 CP. ...por agentes o empleados de
4
5

Distincin imprescindible en el delito de bigamia.

Recuerda que se encuentra tambin en los arts. 2 y 10 del Tratado de Montevideo de 1889.

7
autoridades argentinas en desempeo de su cargo.... No se refiere a
empleados de las autoridades, sino a las autoridades mismas, a aquellos que
desempean la funcin investida por el cargo.
PRINCIPIOS BSICOS.
1. TERRITORIAL ;
2. REAL O DE DEFENSA ;
3. NACIONALIDAD ; NO RIGE EN EL SISTEMA JURDICO ARGENTINO. Solo se lo
menciona a ttulo ilustrativo.
4. UNIVERSAL, MUNDIAL O COSMOPOLITA ;
5. PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD
Cundo y cmo se aplica cada uno ? Ninguno basta por s solo
En qu forma los combina ?
Ningn Estado puede prescindir del prinipio territorial (no es suficiente ; s
necesario) y basar su sistema punitivo en alguno de los otros 3.
Inadmisible que un Estado se desentendiera de la represin de hechos
criminales ocurridos dentro de su jurisdiccin territorial, quedando impunes
o sujetos al juzgamiento por parte de un Estado extranjero. Jurisdiccin
nacional : su alcance y extensin Competencia que el Estado le
atribuye a sus tribunales para conocer y juzgar los hechos que
acontecen en un determinado mbito geogrfico. Derecho aplicable
=> legislacin que utilizarn esos tribunales, que ha de ser el derecho
nacional y no otro.
Determinacin del locus deliti commissi (lugar de comisin)
1. Supuesto de delito cometido en el territorio argentino. plicacin del principio
territorial
2. Supuesto de delito cometido fuera del territorio argentino cometido en el
extranjero. El principio territorial no es aplicable. Condicionado a la presencia
de requisitos se aplica la ley nacional, basada en el principio de real o de
defensa, que de acuerdo a esos requisitos inherentes, juega subsidiariamente
una vez descartado el principio territorial
Problema. Hay dos o ms jurisdicciones diferentes involucradas en un conflicto
de competencia.
Fallos CSJN 1 Era el lugar de consumacin del delito (donde se produce el
Resultado) ;
Delitos a distancia. 2 Evolucin. ...procurar la mejor actuacin de la justicia,
permitiendo que la investigacin y el proceso se lleven a cabo en la
proximidad del lugar en que ocurri la infraccin, donde se
encuentran los elementos de prueba y los testigos y donde mucha
veces tambin se halla el domicilio del imputado cuya defensa de tal
modo se facilita...propsitos que se veran frustrados si se tuviera en cuenta
exclusivamente el lugar de la consumacin del delito...del resultado que

8
puede producirse a notable distancia del sitio en que se ha cumplido la accin
o la etapa principal y decisivia de sta... 6.
En conflictos internacionales : Accin en una jurisdiccin nacional ; resultado
en otrra.
- Teora de la manifestacin de la voluntad : toma en consideracin donde la
accin se puso en contradiccin con la norma legal.
- Teora del resultado : toma en consideracin donde se consuma el hecho.
El conflicto dara lugar a la consecuencia negativa de la impunidad del autor
cuando haya conductas delictivas cuyos resultados se producen en un pas
que sostiene el principio de manifestacin de voluntad y esta se manifiesta en
un pas que adopta la tesis del resulatdo. Para evitar esta consecuencia se
sostuvo la =>
TEORA DE LA UBICUIDAD, undidad o equivalencia, segn la cual el
hecho se considera cometido en el lugar de la conducta o en el del resultado.
Determina que hay delito, pero NO resuelve el problema de fondo cul es
la ley aplicable ?. El lugar de comisin no es relevante.
Algunos sostienen que debe aplicarse la ley argentina a cualquier delito que
afecte bienes jurdicos que se hallen en el pas, en tanto que otro sector de la
doctrina lo reduce a los delitos extraterritoriales que afectan la soberana
nacional (falsificacin de moneda en fuera del territorio) y a los delitos a
distancia. son aquellos en que la conducta tiene lugar en un territorio y el
resultado se produce en otro.
Principio real.
Alcance. Criterio restrictivo y con relacin a bienes jurdicos de naturaleza
eminentemente pblica. (no se podra aplicar para el hurto de una billetera a
un ciudadano argentido en Pars)
El fundamento es la obligacin primaria de cada Estado de defender
adecuadamente sus instituciones fundamentales, la salud pblica, su
estructura poltica, econmica, financiera, cultural etc. y es evidente que
pueden ser atacados tanto desde el territorio nacional cuanto desde el
extranjero. Su razn de ser, justificacin y lmite es eminentemente pblica.
Ubicacin legal. CP Art. 1 inc. 1 ... o cuyos efectos deban producirse en
el territorio de la Nacin Argetina, o en lugares sometidos a su
jurisdiccin.... Recurre tambin al concepto de territorio jurdico (con
carcter excluyente).
Aplicacin extensiva. Falta taxatividad (exigencias del derecho comparado).
En el art. 1 inc. 2 CP hay un ejemplo de su aplicacin en la incolumnidad de
los funcionarios argentinos en el extranjero durante el desempeo de su cargo.
6

Fallos 275 :361 Brunello ; Fallos 295 :693) Villarreal , avanzando en la causa Torregiani (Fallos 307 :1029) en
donde adopt con claridad la tesis de la ubicuidad. Fallo Torregiani ...el hecho punible se estima cometido en todas las
jurisdicciones en las cuales se verific la accin, y tambin en el lugar de verificacin del resultado, permite elegir
una de dichas jurisdicciones atendiendo a las exigencias de una mejor economa procesal...

9
Principio Personal o de la nacionalidad. NO RIGE EN EL SISTEMA
JURDICO ARGENTINO. Tiene en cuenta el vnculo poltico - jurdico que
une al nacional con el Estado. Sostiene que la ley aplicable es la del pas
del cual el autor es nacional ( Hay paises que toman en cuenta el domicilio).
Tiene dos aspectos :
Personalidad Activa. La ley del pas sigue al sbdito donde quiere que ste
vaya. (apunta al AUTOR)
Personalidad Pasiva. La ley del pas protege a los sbditos con
prescindencia del lugar de comisin del hecho. (apunta a la VCTIMA). Caso
Garzn persiguiendo a Pinochet.
El de la nacionalidad opera mnimamente en nuestro dp interno, x ser un pas
de inmigracin. = se manifiesta en la no extradicin del nacional, consagrada
en los Tratados de extradicin. (se incluye una clusula de no extradicin del
nacional.).
Principio Universal, Mundial o Cosmopolita Tiene en cuenta la naturaleza
del hecho. (crimenes de guerra, crimenes contra la humanidad, genocidio,
desaparicin forzada de personas, legislacin contra el trfico de
armas/estupefacientes).
Aplicacin. El Estado que detiene al autor le aplica su ley, sin que sea
relevante el lugar de comisin, la nacionalidad ni la pertenencia del bien
jurdico, pues la represin o prevencin de esos delitos interesa a la
comunidad de naciones en su conjunto, tal como se viene definiendo desde
antao en los tratados internacionales . En particular ha cobrado especial
relevancia a partir de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(1948) y del Tratado de Viena sobre Derecho de los Tratados (1967/68). En las
dos ltimas dcadas del siglo XX el principio fue reforzado mediante las
Convenciones sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de Lesa
Humanidad y la Convencin Internacional contra el Genocidio.
Este principio, fundamenta la aplicacin del derecho de cualquier Estado
independientemente del lugar de comisin y de nacionalidad del autor. El
objetivo es evitar que queden impunes conductas que la comunidad
internacional en su conjunto considera deben ser prohibidas (y llegado el caso
sancionados los responsables) y que generalmente por razones polticas de los
Estados donde esos delitos se cometieron no pueden ser perseguidos,
juzgados y sancionados.
La aplicacin del principio universal, est consagrada desde el texto original
de la Constitucin Nacional, en su art. 102 bajo la figura del derecho de
gentes ius gentium o ius cogens (actual art. 118, luego de la reforma
de 1994). Adems en la consagracin en tratados suscriptos por nuestro pas,
en los cuales se asume su vigencia en el mximo rango normativo por imperio
del art. 75 inciso 22 de la CN. La CSJN tuvo expresa oportunidad de explicitar
su vigencia y aplicacin al resolver diversos planteos en el marco de los Fallos
dictados en los autos ARANCIBIA CLAVEL, ENRIQUE LAUTARO y SIMN,
JULIO (consultar los fallos)
PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD (TRATADO DE ROMA)

10
Mediante este Tratado (celebrado en el ao 1998) se estableci un Tribunal
Penal Internacional Permanente con sede en Roma, Italia, el cual conocer del
juzgamiento de los delitos de lesa humanidad en forma complementaria a las
respectivas jurisdicciones nacionales. Esto quiere decir que si en los pases
donde fueron cometidos esa clase de hechos, se hubieran agotado todas las
instancias jurdicas vlidas para llevar a proceso a los responsables y por
circunstancias anmalas (prescripciones, amnistas, procesos no llevados a
cabo conforme el principio de divisin de poderes, presiones polticas, etc.) no
se hubiera podido avanzar en la realizacin misma de los procesos o en la
condena de los imputados, el Tribunal Penal Internacional, puede asumir la
competencia para llevar adelante esos procesos, a peticin de parte
exclusivamente. El tratado como es obvio, rige en los pases que hubieran
RATIFICADO su vigencia, entre los cuales se encuentra nuestro pas.