EL SALVATAJE DE EMPRESAS EN

CONCURSO PREVENTIVO

rea 2. Actuacin Profesional

Tema: Normas Concursales en el pas y en el Mercosur

CAMAO, Rosa
Los Tintines 482 (5.001) Crdoba
Tel.: 051 712791
GALLARDO, Olga Gladys
Amrico Vespucio 1544 (5.000) Crdoba
Tel.: 051- 517256
12 CONGRESO NACIONAL DE PROFESIONALES EN
CIENCIAS ECONMICAS

Crdoba - Argentina
23, 24, 25 y 26 de Setiembre de 1998

INDICE

INDICE...................................................................................................................................1
RESUMEN.............................................................................................................................2
ANTECEDENTES..................................................................................................................3
EL MODELO..........................................................................................................................4
ANLISIS COMPARATIVO...................................................................................................7
EL SALVATAJE DE EMPRESAS EN LA LEGISLACIN ARGENTINA..............................9
La Apertura.......................................................................................................................................................................10
La Resolucin de Apertura Judicial...............................................................................................................................13
El peligro de quiebra........................................................................................................................................................14
Las Propuestas de Acuerdo..............................................................................................................................................15
La Propuesta ganadora....................................................................................................................................................18
La tarea del Estimador....................................................................................................................................................19
El fracaso del Salvataje....................................................................................................................................................22

EXPERIENCIAS DE SALVATAJES EN ARGENTINA........................................................23

PROYECTO DE REFORMA A LA LEY 24.522..................................................................33
CONCLUSIONES................................................................................................................37
ANEXO................................................................................................................................39
BIBLIOGRAFIA...................................................................................................................40
NOTAS.................................................................................................................................41

RESUMEN
El novedoso instituto introducido por la Ley de Concursos y Quiebras, denominado el Salvataje de
Empresas, est inspirado en la ley Norteamericana, aunque en nuestro pas ya exista un antecedente de
comienzos de siglo con la Ley 4156-.

Se realiza por ello, un anlisis comparativo entre estas normas para recoger, entre las semejanzas y
diferencias, nuevos aportes a la ley vigente.

A travs del estudio de la norma que regula esta figura jurdica, el artculo 48, y de la experiencia
recogida de los casos presentados hasta la actualidad, surgen numerosas observaciones y propuestas para
las futuras reformas a este nuevo rgimen.

La falta de aplicacin de una tcnica adecuada en la redaccin de la norma lleva a mltiples y

dispares interpretaciones, permitiendo determinar no un unvoco valor judicial de la Empresa en crisis que se
pretende salvar en el mbito judicial, sino tantos valores diferentes como involucrados en esta etapa
concursal.

Se advierte en el espritu del legislador un reflejo de la necesidad por satisfacer no solamente los
intereses de las partes, sino tambin, el inters por salvar las Empresas en Crisis.

Tambin, se resalta la necesidad de introducir un concepto dinmico del valor de la Empresa con el
transcurso del tiempo, lo cual marcara un camino hacia el Nuevo Derecho Concursal.

ANTECEDENTES
La Ley de Concursos y Quiebras 24.522 que desde el 18 de agosto de 1995 reemplaza a su
precedente la Ley 19.551- se encuentra incorporada como libro IV del Cdigo de Comercio de la Repblica
Argentina, e introduce -como novedad- a una etapa dentro del proceso del concurso preventivo conocida
como el Salvataje de Empresas.
Entre las consideraciones generales del Mensaje de Elevacin del Poder Ejecutivo al Congreso de la
Nacin, acompaando al proyecto de ley de Concursos Captulo I. 4. - expresa que incorpora una instancia
ulterior para ciertos supuestos especiales- frente al fracaso del deudor en la posibilidad de superacin de la
crisis, permitiendo que acreedores o terceros interesados puedan acceder a un salvataje de la empresa,
asumiendo el riesgo empresario y pagando un precio real por el valor de la empresa.
Aunque los coautores sostienen que es la ms revolucionaria modificacin al rgimen concursal (1),
este instituto tiene en el ao 1902 el primer antecedente -la Ley de Quiebras 4156- que estableca que Los
acreedores, en caso de no aceptar el concordado propuesto por el deudor o resistencia de ste a aceptar el
propuesto por los acreedores, podrn resolver tomar a su cargo el activo y pasivo del deudor. Esta resolucin
deber ser por la misma mayora establecida para la aceptacin del concordado. Esta adjudicacin de bienes
queda sujeta a la aprobacin del juzgado (Art. 34) (2).
Expresaba adems que: El juzgado se expedir sobre la adjudicacin para aprobarla o
desaprobarla, segn las circunstancias de cada caso, dentro de cinco das, pudiendo el deudor presentar
dentro de ese plazo observaciones por escrito al juzgado. La resolucin del juzgado ser apelable en relacin
por ambas partes (Art. 35).

Como vemos, en el supuesto de que fracasara el Concordado los acreedores podan tomar a su
cargo el Activo y Pasivo, como medida preventiva de la quiebra, adjudicacin que estaba supeditada a la
aprobacin judicial. Esta medida procuraba darle una mayor seguridad legal al acto desde el punto de vista de
los deudores dolosos o fraudulentos. Tambin se aplicaba en resguardo al deudor ante posibles maniobras
abusivas de los acreedores, al negarle el otorgamiento de un acuerdo resolutorio para apropiarse por medio
de este instituto de su activo (3).
Criterio similar a ste es el tomado por la Ley 24.522, que requiere la homologacin judicial del
acuerdo presentado por el adquirente con la conformidad de los acreedores.

EL MODELO
En el Mensaje de Elevacin se expresa claramente que se toma como modelo la Ley norteamericana
de bancarrotas. El captulo II. 4. de dicho mensaje dice: Se trata de una reformulacin a nuestro sistema
legal y al grado de avance en el pas del anlisis de riesgo (y) financiero en la reestructuracin de empresas,
del sistema de cramdown de la legislacin norteamericana, receptado en los ltimos aos en varios pases
europeos, que tras su utilizacin del modo que prev el proyecto durante un cierto lapso podr eventualmente
profundizarse, a travs de otra reforma legislativa.
Para tener una acabada idea de esta ley norteamericana hacemos una pequea sntesis:

La Ley de bancarrotas es federal por as establecerlo la Constitucin (I 8) garantizando de este modo

la uniformidad ante la Quiebra, ya que compete a cada Estado de la Unin su legislacin de fondo.

La regulacin de la falencia no se agrava con la Bankruptcy Reform Act (B.R.A.) sino que debe
completarse con los respectivos derechos estaduales.

La B.R.A. integra el United State Code como captulo 11, que juntamente con el captulo 7, son los
que analizamos en este trabajo. Para ello usamos -en ms- los trminos en espaol o sus semejantes
en nuestra legislacin.

El captulo 7 se refiere a los deudores impagantes cuyos activos deben liquidarse sean:
a. Deudores individuales que responden con todo su patrimonio, aplicado o no a la actividad
econmica respectiva;

b. Sociedades, en la que los socios responden ilimitadamente con todo su patrimonio;

c. Corporaciones -o sociedades annimas nuestras-.

El captulo 11 es aplicable a aquellos deudores cuyos activos no conviene liquidar y que son
susceptibles de una reorganizacin, a l se acogen principalmente las corporaciones. El principio
bsico del captulo 11 le brinda a los de la categora a) y b) mencionados antes- la posibilidad de un
reinicio de su actividad una vez saneado su pasivo concursal, posibilidad que le otorga el tribunal si a
su criterio es merecedor del mismo o no. El objetivo fundamental del captulo 11, es evitar que los
componentes del activo se liquiden en partes, puesto que ellos en conjunto funcionan en una
empresa en marcha y de este modo permiten satisfacer mejor las pretensiones de sus acreedores,
quienes pueden tomarla a su cargo y continuar con su explotacin. O sea, el objetivo, en definitiva,
consiste en permitir que el negocio, una vez que logra temporalmente alivio en la cancelacin de sus
deudas, sea capaz de reorganizarse exitosamente, pagar las mismas, aunque sea parcialmente y
surgir del proceso como un negocio viable. La base fundamental de este captulo radica en el
principio de la prioridad absoluta desde dos puntos de vista:
a. Los acreedores deben cobrar segn su rango resultante de la legislacin falencial.
b. Si los bienes no son suficientes para pagar ntegramente a los acreedores, los accionistas
pierden todos sus derechos sobre aqullos.
En resumen, el procedimiento es el siguiente:
1. El pedido de apertura del procedimiento puede ser voluntario (por el propio deudor) o involuntario (por
un acreedor). Corresponde al tribunal la comunicacin de la apertura del proceso a los acreedores.
En cambio, en la norma argentina, la apertura slo puede ser voluntaria.

2. En el procedimiento voluntario, el deudor presenta un plan de reorganizacin de la empresa que

incluye el plan de pagos a los acreedores. Si ste es menor a lo adeudado, se somete a la
confirmacin del tribunal.
3. El deudor, adems, debe informar sobre su activo y pasivo, sus negocios financieros, ciertos
contratos y sus veinte mayores acreedores quirografarios (unsecured) para que el controlador (u.s.
trustee) pueda designar al comit de acreedores que ordinariamente se integra con siete miembros.
La finalidad del comit es representar el inters de los acreedores y vigilar la conducta del deudor.
Adems, si el deudor es una corporacin, debe informar a los accionistas.
4. Los acreedores y accionistas se dividen en distintas clases -categorizacin en nuestra ley -, quienes a
su vez, pueden formar comits y hacer la peticin de su acreencia, las cuales pueden ser aprobadas
o no. Los crditos se cristalizan al momento de la apertura del procedimiento.
5. El deudor contina con la administracin y explotacin de sus negocios, y cuenta con un perodo de
ciento veinte das para obtener las conformidades. En caso de no obtenerlas dentro de este lapso,
cuenta con sesenta das ms.
6. Los gastos administrativos -similares a nuestros gastos de conservacin y de justicia- no se clasifican
ya que deben ser cancelados en efectivo antes de ser aplicado el plan.
7. El tribunal podr nombrar un controlador (trustee), si se comprueba que el deudor es culpable de
mala administracin o fraude.
8. Si fracasa el deudor, partes interesadas (acreedores y accionistas) pueden proponer un plan, que
goza de una amplia variedad, y puede llegar a consistir hasta en un plan de liquidacin.
9. El plan es aprobado o no por el tribunal, quien, en caso afirmativo implementar el mecanismo de
control en lo atinente para el cumplimiento del plan. La aprobacin depender que se cumplan ciertos
presupuestos bsicos:
a. El plan tiene que haber sido propuesto de buena fe, y no por medios prohibidos por Ley.
b. El acreedor debe recibir por lo menos lo que percibira su crdito en caso de liquidacin.

c. El plan debe tener una razonable factibilidad, debiendo el proponente demostrar los medios para
alcanzarlo.
En el caso de acreedores disidentes, el tribunal podr imponerle el plan, y aqu encontramos el
verdadero cramdown. O sea, que ste se abre cuando en el proceso encontramos acreedores
disconformes. Si hay una clase disidente es la que se considera discriminada. Entonces, se implementa el
cramdown si la discriminacin no es indebida. La B.R.A. le da al tribunal amplias facultades, ya que ste
puede ponderar las bondades del plan desde el punto de vista de la buena fe, los acreedores, los accionistas,
la inexistencia de discriminacin indebida y la factibilidad del mismo.
Cumplido todos los recaudos y pasos mencionados el tribunal cierra el caso. Uno de los recaudos del
tribunal es evitar un abuso de la institucin, lo que guarda gran similitud con la Ley argentina 4156.
En la realidad, la aplicacin del Captulo 11 en los Estados Unidos es un proceso que dura muchos
aos y la experiencia ha demostrado que en la mayora de los casos se termina con la liquidacin del
Captulo 7. La estadstica indica que el noventa por ciento de los casos de cramdown fracasan, no logrando
en la prctica el objetivo propuesto por el legislador.

ANLISIS COMPARATIVO

Habiendo visto los antecedentes y el modelo en los cuales se inspira la Ley Concursal 24.522
sealamos a continuacin las semejanzas y diferencias, entre la legislacin norteamericana y la argentina:
Preventivo de la quiebra: la Ley norteamericana (Cap. 11) y la Ley 4156 del ao 1902, tienen en
comn que permiten -ante el fracaso del deudor en su intento de evitar la quiebra- la intervencin posterior de
otras personas para que se hagan cargo del activo y el pasivo del mismo, al igual que la Ley vigente.
De alguna forma el Captulo 11 y la LCQ hacen categorizaciones de los acreedores y accionistas;
existiendo en la doctrina argentina, autores que consideran a los accionistas como una categora ms.

Comits formados por acreedores: La ley norteamericana y la ley argentina vigente, prevn la
formacin de comits de acreedores.
Con la Ley 4156: los acreedores podan asignarse los bienes del deudor, cancelando con ellos sus
deudas. En el artculo 48 de la ley vigente, el deudor no queda liberado de sus deudas, pero tampoco es
desapoderado de su activo.
Con el captulo 11: Con la Ley norteamericana las diferencias son ms notables:

La Ley argentina no admite la peticin de concurso por un acreedor, es decir, no permite la apertura del
proceso involuntario.

La Ley norteamericana faculta a las empresas con dificultades a solicitar el concurso, mientras para la
Ley argentina es necesario el estado de cesacin de pagos. No obstante que el Mensaje de Elevacin
expresa la intencin de un salvataje de empresas en dificultades, el texto de la norma exige como
presupuesto objetivo, la cesacin de pagos para la apertura del concurso preventivo (4).

En la ley norteamericana, el juez puede rechazar el plan, lo que implica la liquidacin. Nuestro derecho no
prev el plan de reorganizacin, solamente trata las propuestas de acuerdo sobre las cuales el juez no
resuelve sobre la factibilidad de las mismas ni evala el rgimen de administracin y disposicin de
bienes -previsto en el artculo 45-.

La B.R.A. explicita normas que tutelan el derecho de propiedad tanto de los acreedores disidentes como
de los accionistas disidentes, quienes debern recibir por lo menos lo que recibiran de liquidarse el
patrimonio del deudor. En cambio, la Ley 24.522 (art. 56) establece expresamente que el acuerdo
homologado produce efecto respecto a todos los acreedores quirografarios, aunque no hayan participado
en el procedimiento, quedando por lo tanto sometidos a una propuesta que no vot.

En nuestra Ley parecera que el deudor no puede, vencido su perodo de exclusividad, competir con los
acreedores y terceros presentando una nueva oferta. En cambio, la Ley norteamericana acepta
expresamente su participacin junto con los acreedores, aunque no admite la posibilidad de participacin
de terceros interesados.

Por el artculo 48 slo pueden acceder a este instituto las personas jurdicas taxativamente enunciadas;
en cambio, la B.R.A. beneficia tambin a las personas fsicas.

La ley argentina no prev la separacin del deudor de la administracin de sus negocios, como en el caso
del B.R.A., que instituye el controlador o u.s. trustee-.

Nuestra ley impone la obligatoriedad al juez para que homologue el acuerdo, mientras que en el B.R.A., el
juez puede no homologar, o hacerlo an sobre la voluntad de una categora de accionistas disidentes.
Este anlisis comparativo de la Ley 24.522 -y su antecedente la ley 4156- con la ley norteamericana

sirve como aporte para la reforma al rgimen del salvataje. Se advierte que el mismo adolece de varios
aspectos no incorporados a la norma y, como se ver, la puesta en marcha de este instituto confirma el
pronstico del propio Mensaje de Elevacin: seguramente dar lugar a otra reforma legislativa.

EL SALVATAJE DE EMPRESAS EN LA LEGISLACIN ARGENTINA

Dejando de lado todos los nombres con que la doctrina denomina a este instituto, nosotras utilizamos
en este trabajo el de salvataje de empresas.
Sujetos beneficiados: No todos los sujetos alcanzados por el artculo 2 de la Ley de Concursos y
Quiebras son beneficiados por este procedimiento, sino nicamente:

Sociedades de responsabilidad limitada.

Sociedades por acciones.

Sociedades cooperativas.

Sociedades en las que el Estado Nacional, Provincial o Municipal sean parte.

Quedan Excluidos:

Las personas de existencia ideal constituidas por algunos de estos tipos societarios bajo
proceso concursal de los artculos 288 y 289 (LCQ).

Personas fsicas o de existencia visible.

Los regulados por la Ley 20091 (compaas aseguradoras)

Los regulados por la Ley 20321 (mutuales)

Los regulados por la Ley 24241 (Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones.)

Y dems excluidos por leyes especiales: Ley 21.526 (y sus modificatorias para Entidades
Financieras); Ley 24.557 (para las Aseguradoras de Riesgo de Trabajo).

Oportunidades: En cualquiera de las siguientes circunstancias, la ley establece que no se declarar

la quiebra, sino que el juez resolver la apertura del procedimiento de salvataje de la empresa. Por ende,
queda en suspenso la declaracin de la quiebra:

Al no presentar el deudor propuesta a los acreedores, en tiempo y forma (art. 43) en el perodo de
exclusividad.

Al no conseguir el deudor la conformidad de los acreedores de acuerdo al rgimen de mayoras

implementadas por esta Ley, en el perodo de exclusividad (art. 45).

Cuando el deudor obtiene la declaracin de existencia del acuerdo logrado en el perodo de exclusividad,
habiendo sido impugnada y considerada procedente por el juez (art. 51), podr acogerse a este instituto
si el deudor fuera uno de los sujetos especiales del artculo 48.

Al no obtener los concursados la conformidad de los acreedores segn el rgimen de mayoras

establecidas para las propuestas unificadas o individuales, en caso de agrupamiento de empresas
encuadradas como sujetos especiales del 48 (art. 67).

La Apertura

10

Inc. 1) Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas el juez dispondr por el plazo de cinco (5) das la
apertura de un registro en el expediente para que los acreedores y terceros interesados en la adquisicin de
la empresa en marcha, a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones representativas del capital
social de la concursada, se inscriban a efectos de formular ofertas.
Las 48 horas: Este plazo de 48 horas en nuestra opinin, para que el juez dicte sentencia es exiguo,
teniendo en cuenta los extremos que debe contener la sentencia de declaracin de apertura del salvataje
de la empresa. Ellos son:

Apertura del registro de interesados, en el expediente por 5 das.

Fijacin del valor patrimonial de la empresa.

Designacin del experto o estimador.

La designacin de la fecha para la audiencia informativa.

El legislador imprime celeridad al procedimiento para brindar una urgente salida a la empresa que se
encuentra en una virtual quiebra y no en dificultades como expresa el Mensaje de Elevacin. Por eso, en
cierta forma se justifican los trminos que como ste y los subsiguientes, resultan insuficientes en la prctica
tribunalicia: se contraponen los objetivos de una rpida solucin tendiente a evitar la profundizacin de la
crisis econmica, con los principios de seguridad y certeza de los actos jurdicos.
El registro de interesados: A los fines que acreedores o terceros interesados puedan formular
ofertas se abre un registro en el expediente, constituyendo sta la nica oportunidad que tendrn para
legitimarse como oferentes.
La Ley 24.522 es amplia puesto que no establece requisitos para los interesados. La nica limitacin
que encontramos es para las Sociedades Annimas y en Comandita por Acciones que -en virtud del artculo
30 de la Ley de Sociedades- no pueden tener participacin en otras sociedades que no sean por acciones. Es
una limitacin externa al artculo 48 (LCQ).

11

La falta de requisitos para ingresar en este registro ha sido muy criticada por la doctrina. En el
derecho comparado hay leyes pioneras como la norteamericana, que exigen la presentacin de un plan de
reorganizacin por parte del interesado quien debe exponer los recursos con los cuales realizar la
recuperacin de la empresa en crisis y los modos y medios para sacarla adelante basada en un diagnstico
del ente concursado.
En nuestra opinin, el oferente debera de alguna manera individualizarse, dar a conocer su
posicionamiento en el contexto nacional -o internacional en su caso- y hacer conocer su proyecto o al menos
qu se propone hacer con la empresa a adquirir- de manera que el acreedor pueda evaluar las propuestas y
decidir a qu oferentes dar conformidad.
La empresa en marcha: El objetivo del salvataje es la recuperacin de una empresa concursada que
se encuentra en una virtual quiebra dado que el requisito fundamental para acceder al concurso preventivo,
es la cesacin de pagos (art. 1). No obstante, el artculo 48, inciso 1) establece el salvataje para la empresa
en marcha.
A nuestro entender, para acceder a un procedimiento especial como el salvataje, debera ser un
requisito la viabilidad de la empresa para que -una vez reestructurada- se consolide en el mercado. De esta
manera, se lograra preservar a las empresas econmicamente viables, y consecuentemente les permitira
cumplir su funcin social de la conservacin de las fuentes de trabajo.
Pero que sucedera si la empresa por falta de medios financieros no se encuentra en
funcionamiento, pero que potencialmente es un negocio viable?.
La adquisicin de las cuotas: La compra de la empresa se realiza adquiriendo las cuotas
representativas del Capital Social de la concursada, de donde se deduce que la sociedad persona jurdica
se mantiene y lo nico que cambia son sus dueos o titulares de las acciones. Las relaciones contractuales
celebradas entre la persona jurdica y los terceros tienen plena validez, en cambio, los crditos concursales
son afectados ya que la homologacin del acuerdo produce la novacin de stos (art. 55).

12

La Resolucin de Apertura Judicial

En dicha resolucin tomando en cuenta el informe general del sndico y las observaciones que
hubiere merecido, fijar el valor patrimonial de la empresa, segn registros contables. Asimismo, designar
a la institucin o experto que proceder al clculo del valor presente de los crditos a los efectos del inciso 4,
y fijar la fecha de la audiencia informativa que se lleve a cabo con cinco (5) das de anticipacin al
vencimiento del plazo previsto en el inciso 3.
El valor de la Empresa: El juez debe fijar el valor patrimonial de la empresa, y para ello debemos
analizar el artculo 39 que prev dos incisos referido al valor patrimonial:
a. el inc. 2, que impone al sndico determinar La composicin detallada del activo y pasivo,
debiendo estimarse los valores probables de realizacin de cada rubro del primero, y
b. el inc. 9, que ordena realizar la valuacin patrimonial de la empresa segn registros contables.
Con respecto al primer inciso -inc. 2- muchos autores sostienen que el valor probable de realizacin
es aquel valor futuro que se obtendra en caso de liquidacin, o sea, en caso de fracaso del deudor de
obtener las conformidades en su perodo de exclusividad. MOSSO, sostiene que es una estimacin para
cuando, declarada la quiebra se resuelva la liquidacin de la empresa y ofrece al acreedor una conjeturable
expectativa del magro dividendo que puede esperar (5).
En cambio, nosotras entendemos que la valuacin del sndico por el inciso 2 no se efecta con la
expectativa de la liquidacin, ya que el concurso es un remedio preventivo de la quiebra y cuenta con la
nueva etapa del salvataje. En este punto, el sndico no debe estimar con criterios de liquidacin -como lo hace
en oportunidad del artculo 200- puesto que no se encuentra en un proceso de quiebra sino que debe valorar
la empresa en funcionamiento. En definitiva, debe valorar el activo de empresa en marcha incluyendo los
activos estratgicos, como las marcas de prestigio, la clientela y su red de comercializacin, la especializacin
y capacitacin del personal, las tecnologas empleadas, etc. (6).

13

Con respecto al inciso 9 del artculo 39 de la Ley 24.522 segn registros contables slo es de
aplicacin para el supuesto de grandes concurso, puesto que su finalidad es la valuacin de la participacin
societaria ante la eventual apertura del procedimiento del salvataje.
Como vemos, cada artculo y sus incisos- tiene distintas finalidades segn el proceso de aplicacin y
el espritu del legislador.
Pero, los registros contables reflejan realmente el valor patrimonial de la empresa en proceso
concursal?. Por ms confiables y actualizados que estn, hay una serie de elementos dinmicos cuyas
variaciones no se encuentran reflejadas en esos registros. Existen aspectos discutibles a este respecto y ms
an si analizamos el pasivo de la concursada, que al momento de la confeccin del Informe General, se
encuentra registrado a su valor de origen, sin ningn tipo de modificacin o actualizacin.
Desde luego que surge una pregunta, si el inciso 2 no fue hecho con la finalidad del salvataje no es el
apropiado y el inciso 9 tiene tantos puntos en contra cul es el valor patrimonial a aplicar?.
Proponemos, como reforma a la ley, la utilizacin de los valores informados por aplicacin del inciso 2
ajustados con las modificaciones que pudiera sufrir el activo y el pasivo, debidamente informadas por el
concursado y que -en razn de sus propias funciones- la sindicatura debe tomar conocimiento. Asimismo,
deber el sndico informar al juez el Estado Patrimonial al momento de aplicacin del salvataje porque para
nuestra opinin, el tiempo del informe general qued atrs.

El peligro de quiebra
Inc. 2) Si transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior, no hubiera ningn inscripto, el juez
declarar la quiebra.
El peligro de declaracin de quiebra est siempre latente, y un factor ms para que este hecho se
produzca es la falta de publicidad de la venta de la empresa en crisis a travs de la publicacin de edictos,
recaudo no previsto en este procedimiento (7).

14

Las Propuestas de Acuerdo

Inc. 3) Si dentro del plazo previsto en el inciso 1 se inscribieran interesados, stos quedarn
habilitados por el plazo de diez (10) das a partir del vencimiento del plazo de inscripcin, para presentar en el
expediente propuesta de acuerdo a los acreedores, manteniendo las categoras predeterminadas o
modificndolas.
El contenido: Nada dice la norma bajo anlisis, al respecto, se supone que puede el habilitado
utilizar la misma gama de alternativas que otorga el artculo 43 al deudor, con la gran diferencia que al deudor
le impone el mnimo del 40 % del monto del crdito en caso de quita, mientras que al oferente no le impone
lmite alguno. Desde luego, tampoco podra consistir en prestacin que dependa de la voluntad de ste.
No impone al sndico ni al juez la obligacin de opinar sobre la factibilidad de cumplimiento de la
propuesta de acuerdo: se le suprime al juez los criterios para homologar el acuerdo conformado.
Con respecto del lmite mnimo del 40 % ha generado en la doctrina opiniones encontradas. AZNAR,
Vicente propone la eliminacin de este lmite para el deudor en el perodo de exclusividad en resguardo del
principio de igualdad ante situaciones similares (art. 16, Constitucin Nacional).
Coincidimos en que la ley concursal viola este principio constitucional pero para asegurar el mismo
debera cargar al oferente al igual que al deudor- con la obligatoriedad del respeto del lmite mnimo
cualquiera sea ste- como oferta para los acreedores quirografarios. Se fundamenta esta posicin en el
resguardo ante posibles abusos por parte de los oferentes, principalmente cuando se presenta uno slo.
Asimismo, deber el oferente -de igual manera que se le impone al deudor (art. 45)- acompaar como
parte integrante de la propuesta un rgimen de administracin y de limitacin a actos de disposicin de bienes
aplicable a la etapa de cumplimiento, el cual no tiene el alcance de un Plan de reflotamiento de la empresa.

15

La categorizacin: sta es obligatoria, siempre y cuando no haya una nica propuesta para todos
los acreedores del concurso, tanto quirografarios como priviligiados, aunque resulte improbable fcticamente.
La ley faculta la presentacin de distintas propuestas para distintas clases de acreedores para lo cual
indefectiblemente deber el oferente categorizar. Sealamos que dentro de cada categora se debe respetar
la igualdad de derechos, esto es el principio de la par conditio creditorum.
La negociacin de ofertas: Se prev que Dichas propuestas podrn ser modificadas slo en dos
(2) oportunidades: a los diez (10), ...
La Ley dice que pueden ser modificadas, lo cual no implica que deben ser mejoradas sino que
tambin pueden ser empeoradas.
Aunque la norma nada expresa respecto de la posibilidad de modificar la categorizacin de los
acreedores planteada en la propuesta original, se puede interpretar que ya no podr ser modificada.
y a los veinte (20) das de su presentacin.
En este punto de negociacin, los oferentes ya conocen las propuestas presentadas por sus
competidores, tienen un mayor conocimiento del ente concursado y han obtenido informacin sobre la
posicin de los acreedores; en consecuencia, tienen en esta etapa, la ltima oportunidad de realizar
modificaciones a las propuestas. La ltima quedar firme sin ms posibilidad de cambio alguno.
Resaltamos la necesidad de aclarar el uso de la preposicin a de la expresin a los diez (10), y a
los veinte (20) das de su presentacin puesto que de ella se deriva que: los trminos se cuentan desde el
da en que cada propuesta se presenta al tribunal, por lo tanto, cada propuesta tendra su propio plazo de
vencimiento. Lo que en la prctica lleva a los terceros interesados presentar sus propuestas el ltimo da del
primer plazo, en consecuencia, corren todos juntos (Grfico 1).
Vencido dicho plazo, quedar firme la ltima propuesta presentada por cada inscripto, quienes no
podrn ya alterarlas. Dentro de los siguientes veinte (20) das contados a partir de que queden firmes las
propuestas, los interesados debern obtener la conformidad de los acreedores verificados con los
porcentajes de acreedores y de capital previstos en el artculo 45 prrafo primero.

16

Encontramos en este punto un error material en la norma al mencionar solamente a los acreedores
verificados y omitir a los declarados admisibles, error que queda subsanado en el mismo artculo 48 al final
del inciso 4. Al dispone que los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar conformidad a
ms de una propuesta a quienes, en nuestra opinin, se deberan agregar los acreedores tardos con
sentencia de verificacin y los acreedores con sentencia del art.21 inc.1. Consideramos que en este punto del
proceso stos se encuentran legitimados para votar el acuerdo conjuntamente con los dems acreedores.
Aqu se pone de manifiesto el carcter extrajudicial del acuerdo entre los terceros participantes del
salvataje y los acreedores.
El cmputo: Para las mayoras, la norma expresa que se logra con los porcentajes de acreedores y
de capital previsto en el Artculo 45 prrafo primero.
Con respecto al nmero de acreedores, la mayora absoluta es la resultante de la mitad ms uno, y
con relacin al capital, es la obtenida con las dos terceras partes del capital computable; ambas mayoras
para todas las categoras.
Los excludos para votar por aplicacin del artculo 45, tercer prrafo, que rige para el deudor en su
perodo de exclusividad, son reincorporados al pasivo computable al momento del cmputo de mayoras en el
salvataje, en razn que las inhabilitaciones ya no se verifican respecto de los accionistas y los oferentes.
La audiencia informativa: Con cinco (5) das de anticipacin al vencimiento del plazo, se celebrar
una audiencia informativa con la presencia del juez, el secretario, el deudor y los acreedores y terceros
inscriptos en el registro previsto en el inciso 1, el comit provisorio de acreedores, y los acreedores que
deseen concurrir. En dicha audiencia, los registrados informarn la marcha de las negociaciones y los
asistentes podrn formular preguntas y solicitar informacin.
Si con anterioridad al da de la audiencia algunos de los inscriptos hubiere obtenido las
conformidades previstas en el inciso 4 y lo hubiera hecho saber al juzgado, la audiencia no se llevar a cabo
Esta audiencia informativa se prev con el fin de respetar el principio de publicidad y para dar
transparencia al proceso, conforme lo sostienen los autores de la Ley (8).

17

No menciona la necesidad de la presencia del sndico, porque supone que el comit provisorio est
constituido y funcionando como lo establece el artculo 260 -sin prever la posibilidad de renuncias o
imposibilidad de su formacin-. Pero, en la prctica, el resultado de la constitucin de comits de acreedores
no es del todo exitoso, encontrndonos con que la sindicatura -que contina en funcin- es el rgano que
termina asumiendo el contralor que deba realizar el comit.
En esta audiencia los terceros inscriptos pueden incluso pedir prrroga del plazo de presentacin de
las conformidades, como sucedi en uno de los salvatajes abiertos en la ciudad de Crdoba donde el pedido
se efectu por unanimidad. Hacemos este comentario con el fin de definir si los plazos determinados por el
artculo 48 son fatales e improrrogables.
Teniendo en cuenta que el instituto de salvataje de empresas no es aplicable a los pequeos
concursos (art. 288) el juez ha de ponderar la cantidad de acreedores, la dispersin geogrfica de los mismos
y dems factores que se conjugan en el gran concurso, y previa opinin del sndico y del comit -en caso que
lo requiera- ha de resolver, en definitiva, otorgar o no la prrroga.
Pueden el deudor o las partes oponerse a una prrroga? Seguimos considerando que por el
principio de actuacin oficioso del juez es potestad nicamente de l- el otorgarla.

La Propuesta ganadora
Inc. 4) El primero de los registrados que obteniendo las conformidades prevista en el inciso
anterior, documentadas en forma escrita, con firmas certificadas por escribano pblico, autoridad judicial, o
administrativa -en el caso de entes nacionales, provinciales o municipales-, lo comunicara al juzgado con
acompaamiento del texto de las propuestas, adquiere el derecho, en caso que el acuerdo sea homologado,
a que le sea transferida la totalidad de la participacin que los socios o accionistas poseen en la sociedad
deudora, por un valor que no puede ser inferior al fijado por el juez en la resolucin prevista por el inciso 1,
reducido en la misma proporcin en que lo fuere el pasivo verificado y declarado admisible tomado a valor
presente, considerando las modalidades del acuerdo comprendidas en las propuestas formuladas y
conformadas .
18

El primero de los registrados: La Ley es clara en este sentido, el primero que llegue con las
conformidades, no importa si es la mejor o la peor, es el que gana el derecho de adquirente.
Dejamos planteada la situacin hipottica, no prevista en la ley, en que simultneamente se
presenten dos oferentes con las conformidades requeridas, quin adquirir el derecho?.
Mucho se ha dicho sobre la constitucionalidad del artculo 48 (9), en el sentido que ste impone una
enajenacin forzosa del capital representativo de la sociedad. Pero constituira una violacin a los derechos
de los accionistas al postergar su participacin ya que sern los acreedores los que en primer lugar participan
en las negociaciones y dan sus conformidades a la propuesta relegando a los accionistas. Al ser simultneas
las negociaciones de los terceros con los acreedores y los accionistas, a estos ltimos no les queda la opcin
de elegir la mejor, ni pueden saber cual ser la primera en llegar; en cambio, s saben, que de negar la
conformidad a alguna de las propuestas, corren el riesgo de ser ellos mismos quienes lleven la empresa a la
declaracin judicial de quiebra.
Para el procedimiento descripto los acreedores verificados y declarados admisibles podrn otorgar
conformidad a ms de una propuesta.
El texto de la norma omite otorgar a los socios o accionistas de la concursada igual posibilidad.

La tarea del Estimador

A fin de determinar el valor presente de los crditos, se tomar en consideracin la tasa de inters
contractual de los crditos, la tasa de inters vigente en el mercado argentino o internacional, y la posicin
relativa de riesgo de la empresa concursada, teniendo en cuenta su situacin especfica. Al monto de los
pasivos computables se le adicionar un monto adicional del dos y medio por ciento (2,5%) como
estimacin para los gastos y costas del concurso, a los efectos del clculo. El clculo del valor presente de
los crditos ser determinado, en relacin con la propuesta, por la institucin o experto designado por el juez.
Esta estimacin ser irrevisable a los efectos de dicho clculo, independientemente de la regulacin de
honorarios que oportunamente se practique.
19

El denominado valor presente: Para la determinacin del valor presente de los crditos es
necesario el uso de herramientas provistas por la Matemtica Financiera, la cual distingue conceptos
fundamentales:
a. La capitalizacin: operacin que permite calcular el monto o valor final de un capital inicial.
b. La actualizacin: operacin inversa a la anterior que consiste en calcular el valor actual de un
capital futuro.
Este ltimo concepto es el que debe tomar el estimador a los fines del clculo del valor actual (valor
presente segn el legislador) de esos crditos que sern pagados en un futuro conforme a las propuestas
presentadas por cada oferente -consistentes en algunas de las enunciadas en el artculo 43 (LCQ)- pero
generalmente en quita, espera o ambas. O sea, es el Pasivo a Valor Actual (PA).
Este valor se compara con el Pasivo Verificado y Declarado Admisible, cristalizado a la fecha de la
presentacin del concursado y por sentencia verificatoria de crditos (PVDA). De esta relacin surge el
sacrificio econmico que sufren los acreedores de la empresa en concurso preventivo.
Del juego armnico de los artculos de la ley -en especial del artculo 19 sobre suspensin de
intereses- se desprende que el Pasivo verificado y declarado admisible no sufre ninguna capitalizacin, desde
la fecha de presentacin del deudor en concurso hasta la fecha de la realizacin del clculo del Valor Actual.
La estimacin para Gastos y Costas del Concurso: El 2,5% se aplica sobre el total del Pasivo
Computable base de liquidacin de los gastos y costas judiciales, que en el proceso de salvataje se determina
conforme al texto legal: Al monto de los pasivos computables se le adicionar un monto adicional del dos
y medio por ciento (2,5%) como estimacin para los gastos y costas del concurso, a los efectos del clculo.
2,5%s/PVDA = EgyC
Teniendo en cuenta que el Valor determinado por el juez, reducido en la forma indicada, y con la
previsin de gastos y costas adicionada al pasivo, surge EGyC + PVDA = PVDA*
Este mtodo no ha sido literalmente aplicado en la prctica.

20

El valor del capital social: El capital social es reducido en la misma proporcin en que lo fuere el
pasivo verificado y declarado admisible tomado a valor presente, considerando las modalidades del acuerdo
comprendidas en las propuestas formuladas y conformadas .
El monto que recibirn los accionistas no puede ser inferior al Patrimonio Neto determinado
judicialmente (PN) reducido en la misma proporcin (%R) con relacin al valor actual del pasivo computable.
PA - %R = PAR
PN - %R = PNR
El sacrificio de los acreedores: El acreedor al dar conformidad a la propuesta de terceros est
resignando una parte de su crdito, en el caso en que aqulla consista en una quita como ocurre en la
generalidad- o al consistir en una espera (o ambas). Tambin habr sacrificio si la propuesta es del cien por
ciento con ms un inters de financiacin (capitalizacin) menor a la tasa de actualizacin.
Este sacrificio es medible: la forma legal es determinando su valor actual (PA) y relacionndolo con el
valor nominal del crdito conforme la sentencia verificatoria (PVDA* = Pasivo Computable), nos da el
porcentaje de reduccin para cada propuesta, o sea: (PVDA* PA)/ PVDA* =. %R
El sacrificio de los dueos: Otras de las novedades de esta ley es la introduccin de un mecanismo
basado en el criterio del sacrificio compartido, el cual consiste en aplicar este porcentaje de reduccin al
valor del capital accionario o capital social (o PNR = Patrimonio Neto Reducido).
Pueden los terceros, a su vez, proponer el pago de un precio diferente, mayor o menor, al Valor de
Transferencia Judicial
Asincrona vs. Simultaneidad: Para ganar la adquisicin Juntamente con la comunicacin de las
conformidades el acreedor o tercero deber depositar en el banco de depsitos judiciales, a la orden del
juzgado, un importe equivalente al veinticinco por ciento (25%) del valor de la oferta con carcter de garanta
de propuesta.

21

Aqu se plantea un gran conflicto de interpretacin entre la doctrina y la jurisprudencia hasta ahora
aplicada. Es opinin de MOSSO

(10)

que se ha producido una asincrona legal puesto que por un lado no se

podrn acompaar juntas las conformidades de los acreedores y de los socios -ni tampoco- por el otro, estos
dos grupos de escritos juntamente con el depsito del 25% de lo ofrecido a los socios, con carcter de
garanta a la propuesta, como exige el ltimo prrafo del mismo inciso 4.
En su interpretacin, es necesario un plazo adicional posterior al plazo para las conformidades de los
acreedores, para la negociacin y obtencin de las conformidades de los accionistas. Tambin justifica su
posicin en la tarea que debe hacer el estimador, primero, sobre las propuestas formuladas y conformadas
por los acreedores para determinar el sacrificio, y posteriormente, para realizar el clculo del sacrificio del
accionista. De esta manera, se evitara que el estimador realice los clculos sobre la totalidad de las
propuestas presentadas. Parte de la doctrina comparte con esta ptica, entre otros, Otaegui, Escuti(h) y
Junyent Bas(11). Pero, la jurisprudencia en Crdoba y Buenos Aires, en cambio, ha establecido el criterio de
asignar al estimador un breve plazo para que realice su tarea sobre la totalidad de las propuestas de acuerdo
presentadas por los oferentes, y respetando la simultaneidad de las negociaciones entre las partes y los
oferentes.

El fracaso del Salvataje

Inc. 5 Vencido el plazo previsto en el inciso 3, sin que alguno de los interesados haya podido obtener
las conformidades correspondientes y hubiera efectuado el depsito previsto en el inciso anterior, el juez
declarar la quiebra.
En sntesis, el salvataje de la empresa se puede ver frustrado no slo por la falta de las
conformidades suficientes para llegar a un acuerdo o por la falta del depsito de la garanta del 25% del valor
de transferencia del capital social, sino tambin por la ausencia de inscriptos en el registro o si los habilitados
no presentaran propuestas.

22

EXPERIENCIAS DE SALVATAJES EN ARGENTINA

La firma PEDRO Y JOS MARTN S.A. se present en el 3er. Juzgado de Procesos Concursales y de
Registros de Mendoza, a cargo del Dr. Guillermo MOSSO.

En la audiencia informativa el nico inscripto que continuaba en la negociacin, puesto que los cuatros
restantes desistieron de sus propuestas, solicit luego de la presentacin de algunas conformidades, una
prrroga de 60 das para la presentacin de las restantes debido a las dificultades en la negociacin con
el fisco provincial y el Banco de Mendoza. Previa opinin favorable de la sindicatura y el comit de
acreedores, el juez otorg la prrroga solicitada conciliando esta medida con los intereses de los
acreedores y los objetivos del salvataje.

El estimador trabaj slo sobre la propuesta conformada. El juez advierte que el valor presente no
puede obtenerse sino despus de presentada la propuesta; y el estimador no puede realizar el clculo
sino posteriormente al cumplimiento de la presentacin de las conformidades de los acreedores.

Se presentaron las conformidades de los acreedores primero y el juez concedi un plazo adicional de seis
das para la presentacin de las conformidades de los accionistas y el depsito del 25%. As super la
asincrona legal que exige la simultnea presentacin de ambas conformidades (acreedores y
accionistas).

Se corri vista a la Sindicatura y al comit de acreedores, para que efecten el control del clculo de las
mayoras de las conformidades presentadas, aunque la ley no lo establece.

El deudor haba realizado la categorizacin de sus acreedores, en dos categoras, quirografarios y

privilegiados, las que a su vez subclasifica en otras cinco, en total siete. La misma no fue observada, ni
por el sndico ni por los acreedores (art. 39 inc. 8, y art. 40) en funcin de ello el juez determin la
formacin del comit con siete miembros.
El oferente (ganador) al presentar su propuesta se adhiere a las categoras de acreedores ya efectuados
en autos por la concursada.

23

Present una sola propuesta de pago para todos los acreedores sin hacer distincin de categoras, lo que
despert un verdadero problema para el juez en el momento de resolver si el adquirente haba logrado la
mayora o no, ya que si consideraba la existencia de siete categoras no se alcanzan las mayoras en
cada una de ellas. Si por el contrario consideraba la existencia de slo dos categoras, entonces el
adquirente lograba la doble mayora de acreedores y capital considerando una nica propuesta; termina
por aceptar esta ultima hiptesis.
En nuestra opinin, el oferente consigui el acuerdo porque no utiliz la categorizacin realizada por el
deudor, realizando una nica oferta.

La empresa JOS MINETTI Y CA. LTDA. S.A.C.I., perteneciente al sector de la industria molinera se
present en concurso preventivo en el Juzgado Civil y Comercial de 7ma. Nominacin de Concursos y
Sociedades N 4 de la ciudad de Crdoba, a cargo de la Dra. Chiapero de Bas

Por haber sido iniciado el proceso concursal bajo el rgimen de la Ley 19.551 (L.C.) no se haba
constituido el comit provisorio de acreedores, asumiendo las funciones de vigilancia y control la
sindicatura plural del concurso preventivo.

Se le requiri al rgano sindical que determinara el valor del Patrimonio Neto segn registros contables, a
los fines del salvataje, ya que a la fecha de presentacin del Informe General rega el artculo 40 (L.C.), el
cual no prevea la determinacin de dicho valor. La sindicatura fija este valor a la fecha ms cercana a la
apertura del salvataje, habiendo transcurrido bastante tiempo desde la presentacin del Informe General.

En la sentencia de apertura del salvataje, se solicita a los eventuales inscriptos que procedan a la
categorizacin de los acreedores verificados y declarados admisibles.

24

En la audiencia informativa los terceros inscriptos, por unanimidad, solicitaron una prrroga de sesenta
das para la presentacin de las conformidades. A esta peticin se adhiri la concursada, argumentando
la magnitud y la cantidad (1.800) de acreedores, la dispersin geogrfica de los mismos, entre otros
factores. Se le corri vista a la sindicatura y sta aconsej una prrroga de 15 das, plazo que finalmente
otorg la jueza del proceso.

El estimador realiz el clculo del valor actual sobre la totalidad de las propuestas y sus alternativas, que
eran siete, el resto de los inscripto no presentaron propuesta. Asimismo, present sus conclusiones a los
ocho das hbiles posteriores a la fecha en que quedaran firmes las propuestas.

Uno slo de los oferentes legitimados present la propuesta con las conformidades en legal forma.

Simultneamente se presentaron las conformidades de los acreedores y de los accionistas -necesarias

stas ya que la propuesta del oferente para los titulares de las acciones era inferior al valor actual del
capital accionario determinado por el estimador-, y el depsito del 25% de garanta de compra, el ltimo
da del plazo prorrogado. El tercero -con las conformidades de los accionistas, y no obstante la diferencia
sustancial de su oferta con lo determinado por el estimador- paga por la transferencia accionaria el valor
fijado por el estimador.

Se corri vista a la sindicatura para que sta realizara el clculo de las mayoras de las conformidades de
la propuesta presentada, aunque la ley no lo prev.

El oferente que alcanz las mayoras, es cesionario de un tercero inscripto, habilitado en el registro en
su oportunidad, y que con posterioridad cede, por escritura pblica todos sus derechos adquiridos en el
proceso. La cesin de derechos se present tres das hbiles antes del vencimiento del plazo prorrogado
para la presentacin de las conformidades. Gebhardt (12) sostiene que vencido el plazo de registracin
slo los que acudieron a ella estn legitimados para ofertar, de lo que surge que su derecho no sea
transferible, al menos hasta que se logre la potestad que le confiere el inciso 4). Segn este criterio, hasta
que no sea homologado el acuerdo al tercero no puede ceder los derechos adquiridos.

25

En nuestra opinin no habra impedimentos para que se realice cesin de derechos, como en el caso en
estudio, mientras se respeten todas las obligaciones asumidas por el habilitado original y no se produzcan
ningn cambio a la propuesta que qued firme en su oportunidad. No olvidemos que la cesin se
present tres das antes del vencimiento del plazo prorrogado de presentacin de conformidades.

Depsito del 25%. Dos sociedades annimas, titulares del 80% del capital accionario de la concursada,
eximieron al cesionario del depsito que les corresponda. Por lo tanto, el adquirente deposit la
proporcin que corresponda al 20% del capital accionario de los accionistas disidentes.

El 75% del saldo de precio se realiz en el plazo determinado por Ley siguiendo la misma modalidad.

Comit de acreedores: Por sentencia se resolvi: la integracin de tal rgano debe incluir a todos los
acreedores a contar desde el que tenga la acreencia de mayor monto hasta que permita arribar a la
mayora de capital... y se convoc a una asamblea para que estos acreedores decidieran la modalidad
que presidir su funcionamiento interno. Por resolucin judicial se nombr a cinco acreedores, que en
suma alcanzaban la mayora de capital. Slo dos aceptaron y tres renunciaron expresamente en autos,
por lo que fracas la constitucin del comit definitivo. Ante esta situacin, el tribunal decidi citar al resto
de los acreedores por orden de importancia en funcin del monto de sus crditos sumando
aproximadamente doscientos acreedores. Simultneamente resolvi habida cuenta de la magnitud y
envergadura del presente proceso, lo que torna imprescindible la exigencia de un organismo especfico
para controlar el cumplimiento del acuerdo, y no resultando posible postergar la conclusin del mismo de
conformidad al expreso mandato legal, estim prudente imponer provisoriamente y hasta tanto se
integre definitivamente el mentado comit de acreedores la continuacin de la intervencin de la
sindicatura que fuera designada oportunamente en la causa. Esta resolucin fue apelada por el
adquirente ante la Cmara.

26

DASSO, A. en La Ley N 219 expresa que la sociedad concursada qued bajo el control total de
cramdista adquirente. Esta interpretacin es errnea. Del texto de la sentencia surge la designacin de la
continuacin provisoria de la intervencin de la sindicatura -la cual no ces en sus funciones- cumpliendo
con las tareas, de vigilancia y control informando cuatrimestralmente, la situacin econmica y financiera
de la concursada.

Cmputo de las mayoras. Mereci por parte de dos acreedores disidentes un pedido de aclaracin al
Tribunal, respecto del mecanismo utilizado en el clculo de la obtencin de las mayoras. Esta peticin fue
denegada por la jueza del proceso. Para este punto nos remitimos a la opinin de A. Dasso (obra citada):
La conclusin es relativamente simple, y debe ser interpretada a la luz de este novedoso mdulo
introducido en nuestro Ordenamiento concursal. No es la misma (la) base de cmputo para obtener las
mayoras en el perodo de exclusividad, que en el del cramdown. Ello as porque en el ratio de la
exclusin de voto del art. 45 prr. III en el cmputo en la primera ronda, en razn de sus vnculos de
parentesco con el deudor (persona fsica) o con los administradores de la sociedad concursada (y ahora
tambin en razn de su influencia dominante como accionista controlador) no existen en la segunda
ronda o cramdown.... Adems, tambin alter la base de cmputo la circunstancia que con posterioridad
a la Junta de acreedores aconteci la verificacin de acreedores tardos.
Tambin requiri el acreedor disconforme con la propuesta, se aclarara lo relativo a la cesin de derechos
efectuado por el interesado inscripto a favor de una sociedad annima, que en definitiva present las
conformidades que los acreedores haban dado al inscripto originario -cedente-.
El pedido fue desestimado, estableciendo que la aclaratoria resulta improcedente debida cuenta que, de
conformidad al imperativo legal (art. 49 Ley 24522) no corresponde al tribunal explicitar en su resolucin
cules fueron los mecanismos o modos de clculo que se siguieron para arribar a la conclusin de que
ha mediado acuerdo. El acreedor que interpuso el recurso sostuvo que el mismo era interruptivo de los
plazos para impugnar, interpretacin esta que fue rechazada por el juez en la resolucin que deneg la
aclaratoria, con lo cual los plazos para impugnar se superponen con los de la aclaratoria.

27

La firma SCHOELLE + CABELMA S.A. present en el Juzgado Nacional de 1ra. Instancia en lo Comercial de
la Capital Federal N 11, a cargo del Dr. Miguel BARGALLO, su concurso preventivo.

En la sentencia de apertura del Salvataje del art. 48, inc. 1 el Juez adiciona otros tems:
A los fines el salvataje no regir el plazo de gracia que contempla el art. 124 in fine del cd. proc.

Ello as por cuanto resulta preponderante preservar la certeza y celeridad de los tramites a cumplirse, lo cual
impone resaltar la perentoriedad de los plazos (art. 273 inc.1 de la LCQ), en tanto referida a actos que se
cumplirn en forma concatenada y sucesiva.
Agudiza las funciones del sndico: ...el funcionario concursal, deber extremar el cumplimiento del
deber de vigilancia que le impone el art.15 de la ley citada y presentar informes semanales descriptivos de las
circunstancias por las que atraviesa la empresa.
Extiende las tareas del rgano concursal: Atento que es incuestionada la situacin de controlante de
la concursada respecto de las sociedades Cadeplast S.A. y Cabelma San Luis S.A.....dispongo con
carcter cautelar una veedura vinculada a estas sociedades la cual estar a cargo del sndico.

Existiendo dos sociedades controladas por la concursada, en el perodo de exclusividad del deudor, el
juez haba creado una categora especial de acreedores quirografarios conformada por quienes revestan
el rol de sociedades controladas a los efectos de la votacin. Esta situacin ya no la mantiene en el
salvataje puesto que a dichas sociedades las integr al resto de los acreedores quirografarios.

28

La contadora estimadora solicit que se pongan a su disposicin las propuestas aprobadas y ya

conformadas por los acreedores (la ganadora). Peticin que fue rechazada por el juez y la intim para
que en el plazo de cinco das a partir del vencimiento del 2do. plazo para modificacin de propuestas,
efecte la estimacin ante el vaco legal. Con la finalidad que los interesados gocen de aptitud para
saber con certeza y adecuada antelacin, el precio de la participacin que los socios y accionistas
poseen en la sociedad deudora desde el momento que se agregue el dictamen de estimacin a dems
ello permitir ofertar el precio integrado de modo correcto el valor de la garanta de la propuesta
(depsito del 25%), hacindola juntamente con la comunicacin de las conformidades de los acreedores
(art. 48 inc. 4 ltimo prrafo).

La sentencia declarativa de la existencia de acuerdo fue impugnada por un acreedor disidente a la

propuesta del tercero ganador, la que fue rechazada por el juez, por no estar ste contemplado entre los
sujetos facultados para ello en el art. 50 de la L.C.Q.

El informe de la estimadora fue decretado nulo por el juez debido a que enderez su labor a la
determinacin de la reduccin del pasivo social en su integridad (y no simplemente el de los crditos
reconocidos), y para ello procedi a reformular ese pasivo y luego el patrimonio neto, lo cual resulta
contra legem. Tambin aduce que Se obvi el cmputo de los intereses de los crditos quirografarios
relativos al perodo posterior a la presentacin en concurso y por otro, se incluyeron tems no vinculados
directamente, al pasivo quirografario.

Como consecuencia de la nulidad del dictamen de la estimadora, el Tribunal decidi actuar de oficio para
la determinacin del valor de las participaciones accionarias. Para ello procedi del siguiente modo:
1.Parti del total del pasivo verificado y declarado admisible.
2.Excluy la ponderacin del pasivo formado por los crditos privilegiados.
3.Omiti la estimacin de los crditos declarados inadmisibles en estado de revisin y los
comprendidos en incidentes de verificacin tarda en trmite; tampoco fue estimado el pasivo de los
acreedores del concurso (gastos de conservacin y justicia) ni el de los acreedores posconcursales.

29

4.Capitaliz al pasivo verificado y declarado admisible (PVDA)con el inters que corresponde por el
perodo transcurrido entre la fecha de presentacin en concurso y la de apertura del salvataje segn
lo prev el art. 48 (?).
5.Determin el valor presente (actual) al que lo compar con la oferta de pago a los acreedores. La
propuesta de pago del 8% del crdito, resulta un ofrecimiento real de pago del 6,79%, y un correlativo
sacrificio de los acreedores quirografarios del 93,21%. A este porcentaje de reduccin le sum el
2,5% como estimacin de gastos y costas (EGYC). A criterio del juez el accionista debe soportar
como sacrificio con esta porcin -obteniendo entonces el guarismo del 95,71%-. Aplica este
porcentaje sobre el valor patrimonial para obtener el importe que corresponde pagar a los accionistas.
En definitiva, el adquirente ya haba ofrecido un valor superior por las acciones, resultando se el
precio real por el valor de la empresa.

Finalmente el juez homolog el salvataje.

La empresa local EXPRESO PANAMERICANO S.R.L., dedicada al transporte colectivo de pasajeros, se

present en concurso en el Juzgado de 3ra. Nominacin Civil y Comercial, de la ciudad de Crdoba, a cargo
de la Dra. Visconti de Maghini.
El tercero interesado al presentar su propuesta de acuerdo modifica la categorizacin efectuada por el
deudor en el perodo de exclusividad, realizando cuatro categoras: categora 1, acreedores quirografarios;
categora 2, acreedores con privilegio general; categora 3, acreedores con privilegio especial garantizados
con prenda, y categora 4, acreedores con privilegio especial de naturaleza fiscal. La propuesta de acuerdo
estaba dirigida a los acreedores quirografarios, solamente.

El estimador capitaliza los crditos verificados y declarados admisibles, desde la fecha de apertura del
concurso hasta la fecha de realizacin de las tareas de estimacin, utilizando la tasa de descuento de
documentos del Banco de la Nacin de la Argentina (1,16% mensual) afectndola con el factor tres (3)
para incluir el factor riesgo y la incertidumbre empresaria (3,48%) (PC = Pasivo Capitalizado que lo

30

denomina Pasivo Actualizado o a valor presente). Ello implica que actualiz el pasivo de la empresa
concursada reflejando el transcurso del tiempo y el sacrificio sufrido por los acreedores en el pasado.

La estimacin de gastos y costas del concurso lo realiza aplicando el 2,5% sobre el pasivo capitalizado
para obtener el Pasivo Capitalizado incrementado con la Estimacin de Gastos y Costas del Concurso
(PCyEGC).

Por otro lado, determina el valor futuro de todas las propuestas presentadas por los terceros habilitados.
En particular, la propuesta presentada por el oferente que result ganador consista para la Categora 1,
en el pago del cien por ciento del crdito con ms el inters de la financin ofrecida (1% sobre el saldo).
Para determinar el valor actual (PA = Pasivo a valor Actual), aplica la misma tasa que utiliz para la
capitalizacin (3,48%). En sntesis, realiza capitalizacin del pasivo computable (quirografarios y
privilegiados) (art. 36, LCQ) y la actualizacin de la propuesta para acreedores (quirografarios
solamente), utilizando la misma tasa, lo cual, refleja el sacrificio pasado de la totalidad de los crditos
(Categora 1 a 4) y el sacrificio futuro (Categora 1).

El factor que segn el estimador mide el riesgo empresario (interno) y el riesgo del mercado en el cual
est inserta la empresa (externo), lo estima en el valor 3, multiplicador de la tasa de descuento. La
espectativa del cobro del crdito por parte de los acreedores no es la misma considerando a la empresa
gestionada por los anteriores dueos que con la empresa conducida por nuevos titulares, por lo que
debera ser incorporada esta variable en el clculo de la estimacin del riesgo. Las espectativas de
reestructuracin, luego del salvataje de la empresa, har disminuir seguramente el parmetro riesgo.

En el clculo del porcentaje de reduccin del pasivo, relaciona valores heterogneos (no comparables
entre s) porque toma los crditos quirografarios y privilegiados para relacionarlos con los crditos
quirografarios solamente, arrojando un porcentaje por dems inflado.

El sacrificio a soportar por los socios al aplicar este mismo coeficiente, resulta en consecuencia,
demasiado excesivo e irreal. El patrimonio neto reducido que se obtiene como valor de transferencia, en

31

definitiva, resulta irrisorio. Nuestra interpretacin es que el mtodo de clculo aplicado se aleja del texto
normativo y del espritu del legislador.

La Impugnacin efectuada por el concursado al Informe del Estimador mantiene el Pasivo Computable
(PC) con los verificados y declarados admisibles (art. 36, LCQ), es decir, no los capitaliza, sino que los
deja cristalizado a los valores de la fecha de presentacin en concurso.

El 2,5 % en concepto de EGyC lo aplica sobre el monto del pasivo computable tomado a valor actual,
compuesto por el monto de la oferta para los quirografarios a valor actual, a los cuales les adiciona los
crditos privilegiados (categoras 2 a 4) argumentando que: El valor actual de los crditos privilegiados,
al no haber espera alguna, resulta del mismo monto que surge de la sentencia de verificacin de
crditos.

Para determinar el valor actual del pasivo computable, el impugnante reclama la aplicacin de la tasa de
descuento del BNA sin la afectacin del riesgo y la incertidumbre (1,16% mensual) sobre los crditos
quirografarios.

El sacrificio de los acreedores, entiende el concursado, debe calcularse comparando el pasivo

Computable a valores Actuales (PCA) incrementado por el 2,5% de EGyC (PCAyEGC) contra el Pasivo
Computable (PC), de donde surge una diferencia positiva a favor de los acreedores.
[(PCA x 1,025) - PC ] : PC = Coef. de Incremento = CI
Este incremento expresado en porcentaje respecto del Pasivo Computable- es el utilizado a los fines del
clculo del sacrificio de los cuotapartistas.

El sacrificio de los socios, en este caso, pas a ser un beneficio resultante de aplicar al valor patrimonial
el coeficiente CI. Fundamentan este mayor valor de transferencia del capital social en que normalmente
se produce una reduccin en el pasivo verificado y declarado admisible, porque generalmente se ofrecen
quitas y espera. En el presente caso no hubo quita, sino que se propuso el pago del cien por cien del
pasivo quirografario con ms un inters del 1% mensual. En nuestra opinin, en realidad este
incremento se produce por un error de interpretacin del art. 48, puesto que el beneficio obtenido por

32

los acreedores(CI) fue gracias a que son premiados con los gastos y costas sobre sus crditos. Pero es
fcil advertir que en lugar de premio un sacrificio, o sea, hubo una verdadera reduccin del pasivo
quirografario -al determinar su valor actual- si observamos que la tasa de descuento (1,16%) es mayor
que la tasa de financiacin (1%).

Interpretamos que el objetivo del artculo 48 no es otro que hacer cargar una parte del costo y los gastos
procesales del concurso sobre los socios o accionistas que fracasan en su gestin empresarial, y permite, a
su vez, que el tercero recupere del total de su inversin, algo en este concepto.
PROYECTO DE REFORMA A LA LEY 24.522
El Proyecto del Ministerio de Justicia que se encuentra en tratamiento parlamentario introduce
importantes reformas al artculo 48 de la LCQ vigente, entre ellas:

Denomina al mismo, no como Supuestos especiales, sino como Perodo de concurrencia para supuestos
especiales.

Introduce nuevas expresiones, como las de unidad empresaria y el de conjunto de bienes destinados a
la produccin, todo ello para poder clasificar a los sujetos beneficiados por el salvataje en dos tipos:
a. Las personas fsicas, sociedades de personas, cooperativas, asociaciones o fundaciones; y,
b. Las sociedades por acciones o de responsabilidad limitada.
Adems, el Proyecto de reforma prev en forma expresa -artculo 67- la posibilidad de aplicacin del
salvataje para caso de fracaso del concurso del agrupamiento de empresas. O sea, ampla el espectro de
sujetos y situaciones que podrn acceder a esta etapa del concurso preventivo pero limitado por los
nuevos parmetros fijados por el artculo 288 (P.R.) para activos estimados de ms de 300 mil pesos y 20
dependientes sin lmite de nmero de acreedores.

33

En forma coherente con esta clasificacin, distingue a los interesados en adquirir los activos o
adquisicin directa, de los interesados a travs de la adquisicin de las cuotas o acciones
representativas del capital social de la concursada o adquisicin indirecta.

En lugar de fijar el valor patrimonial de la empresa, el juez fija en la Sentencia de apertura del salvataje
el valor base de venta de la totalidad de los activos, detrayendo del valor probable de realizacin de los
bienes el monto de los crditos verificados y los pendientes de verificacin o admisin a esa fecha, los
que haya denunciado el deudor aunque no hayan pedido verificacin- y los que el sndico informe en los
trminos del artculo 39, inc. 2. De esta manera se elimina el principio de valuacin patrimonial segn
registro contable. Entonces: Precio Base de Venta = Activo - Pasivo

La administracin interina de la empresa por parte de deudor, est prevista en forma expresa en el
Proyecto: el juez debe resolver la situacin en la misma sentencia, separando al deudor de la
administracin o, mantenindolo y designando un coadministrador, en este caso. Observamos un vaco
para el caso de apartamiento del deudor. Asumir el sndico?

Resuelve la publicidad de dos tpicos importantes: la venta de la empresa en crisis recaudo omitido en
la ley vigente- y, la administracin interina de la misma, al prever la publicacin de edictos.

Tambin establece un mecanismo tendiente a transparentar las deudas posconcursales ante el sndico
sin que implique una verificacin de crditos.

Introduce un perodo de exclusividad de 20 das para el deudor -si no hubiera interesados registrados- y
la posibilidad de concurrencia simultnea con los acreedores o terceros registrados para lograr un
acuerdo -en caso que hubiera interesados registrados-.

El plazo de presentacin de propuestas por los habilitados se establece en 40 das, y al vencimiento del
mismo se debe comunicar al juzgado la obtencin de las conformidades requeridas y el depsito judicial
del 25% del precio en garanta del cumplimiento de la propuesta.
Se observa que:

34

a. No deja bien diferenciadas cada una de las etapas, sino que impone un cmulo de actividades que
hacen a las negociaciones y formalidades del acuerdo dentro de un mismo plazo (Grfico 1).
b. La remisin a los artculos 43 a 45 del Proyecto referida a las propuestas, lleva a posibles
interpretaciones dispares sobre cuestiones de plazos y del cmputo de las mayoras requeridas para
la homologacin del acuerdo.
a. Debera reemplazarse la obligacin comunicar por la de acreditar para evitar dilaciones en la
presentacin de las formalidades legales.
b. Al establecer que se deben presentar en el expediente propuestas de acuerdo a los acreedores,
manteniendo las categoras predeterminadas, o modificndolas surge que slo se puede modificar
las categoras prederminadas, pero nada dice respecto de la posibilidad de modificar el contenido de
la propuesta. En consecuencia, de all se interpreta que la propuesta es inmodificable.

Ante una pluralidad de presentaciones que renan los requisitos, el Proyecto incorpora el criterio de
adjudicar a la propuesta -no la mejor- que mayores adhesiones logra -abandonando el criterio de la
primera en el tiempo-.

Para la determinacin del precio de venta, se incorpora un mecanismo de ajuste en funcin de las
variaciones patrimoniales posconcursales, mediante la presentacin de un Informe del Sndico a los 10
das previos al vencimiento del plazo de las propuestas pudiendo ser observado en un plazo de 5 das.
Los gastos del concurso (4% del activo) tambin integran el precio definitivo que fijar el juez -aunque el
Proyecto de Reforma no dice cundo-. Reemplaza, entonces, al tan cuestionado mecanismo de
reingeniera financiera vigente, que se asienta en el criterio del sacrificio compartido, y elimina,
coincidentemente, la intervencin del estimador.
En consecuencia: Precio Definitivo = PBV + Variaciones Patrimoniales + Gastos del Concurso

Prev un sistema de ajuste posterior al precio definitivo fijado por el juez, consistente en incrementos al
precio por situaciones especficas sobre los cuales el adjudicatario debe constituir garantas, poniendo de

35

manifiesto el reconocimiento de la dinmica de la empresa en el transcurso del tiempo (la cual se refleja
en variaciones patrimoniales).
De donde: Precio Ajustado = Precio Definitivo + Ajuste

Crea un sistema de acotamiento de responsabilidades, para el tercero adquirente y para el propio

deudor, en su caso- respecto de las deudas posconcursales, bajo un nuevo inciso Responsabilidades del
adquirente y de los garantes, previendo incluso y en forma expresa, la caducidad de derechos de los
acreedores posconcursales no manifestados oportunamente.

El debate no ha concluido, y lejos est an de cerrarse en el tema del Salvataje de empresas.

36

CONCLUSIONES
Las mltiples y dispares interpretaciones que el articulo 48 conlleva, permite determinar no un
unvoco precio real por el valor de la empresa en marcha de acuerdo al objetivo general de la ley- sino
tantos valores diferentes como involucrados en esta etapa concursal aplican el mismo.

El valor patrimonial de la empresa valuado segn registros contables debe servir como punto de
partida para la determinacin del valor de transferencia de la empresa y, para reflejar la dinmica de la
empresa en el transcurso del tiempo, se deberan realizar los ajustes sufridos.

La identificacin del tercero interesado en adquirir la empresa es indispensable al momento de

registrarse, de manera que el acreedor pueda conocer la situacin patrimonial y financiera del oferente a
quien le brindar conformidad y las propuestas que presente deberan estar acompaadas de un plan de
reflotamiento de la empresa en crisis, o al menos, indicar los objetivos por los cuales compra.

Ni el juez ni el rgano concursal tienen facultades para opinar sobre la viabilidad de la propuesta o la
posibilidad real de salida de la empresa del proceso concursal realmente salvada, manifestando una
necesaria y profunda reforma al sistema.

El deudor bajo ningn aspecto puede ser comprador de su propio capital accionario, puesto que ste
ya tuvo su oportunidad en el perodo de exclusividad y fracas en las negociaciones. La ley persigue salvar la
empresa en crisis y no al empresario.

37

El principio de igualdad ante situaciones similares se vera resguardado si al tercero interesado se le

impone la obligatoriedad de respetar el lmite mnimo (del 40% o cual otro % que se establezca) del capital
-en caso de quita- como oferta para los acreedores quirografarios. La ley pretende proteger al acreedor en la
primera ronda, pero en la segunda prioriza el inters social de mantener la empresa en marcha por sobre el
inters de los acreedores y de los titulares del capital social.

La experiencia recogida y el espritu del proyecto de reforma sugieren que se abre un camino hacia
un Nuevo Derecho Concursal.

38

ANEXO

LEY 24.522

PROYECTO DE REFORMA

Supuestos Especiales

Supuestos Especiales

48 hs

APERTURA

APERTURA

5
ds

5
ds

Registro

Registro

10
ds

Presentacin de Propuestas
10 ds

20
ds

1ra Modificacin

Conformidades

I
n
f
o
r
m
e

20
ds

2da Modificacin

QUIEBRA

HOMOLO
GACIN
40
ds

Audiencia
Informativa
20
ds

Presentacin de Propuestas

y Conformidades

5
ds

Presentacin de Conformidades

Grfico 1. Proceso de Salvataje

39

10
ds

BIBLIOGRAFIA
CDIGO DE COMERCIO, Ley de sociedades Comerciales No. 19.550, Ed. A Z editora, 1995 , Colombia.
DASSO, A.D., El Primer Cramdown La Ley, publicacin del 25 de marzo de 1997.
DASSO, A.D., La Operativa del Salvataje en la Nueva Ley Concursal, La Ley, publicacin del 25/3/1997.
DASSO, Ariel A. Quiebras. Concurso Preventivo y Cramdown Tomo II, Ad Hoc, Buenos Aires, 1997.
GOMEZ LEO, O.R. (Coord.Derecho Empresario Actual Cuaderno de la Universidad Austral, Ed. Depalma,
setiembre de 1996, Buenos Aires.
MOSSO, Guillermo G., El Cramdown y otras novedades concursales, Ed.Rubinzal Culzoni. Marzo de
1998, Santa Fe.
RIVERA ROITMAN VTOLO, Concursos y Quiebras Ley 24.522. Anlisis exegtico de la ley.
Rubinzal Culzoni. 1996, Santa Fe.
ROITMAN, H. Y DI TULLIO, J. A. El Nuevo Rgimen de Salvataje de Empresas en Concurso Preventivo, Revista de
Derecho Privado y Comunitario Concursos y Quiebras - I, Ed. Rubinzal Culzoni, 1996, Sta Fe, pg. 395.
VITOLO, D.R., El Nuevo Rgimen de Salvataje de Empresas en Concurso Preventivo, Revista de Derecho Privado y
Comunitario Concursos y Quiebras - I, Ed. Rubinzal Culzoni, Marzo de 1996, Santa Fe, pg. 183.

NOTAS

40

RIVERA y VITOLO, en Concursos y Quiebras. Ley 24.522. Anlisis exegtico de la ley. Ob. Cit. En Bibliografa.
Otros antecedentes en Argentina son: Ley 11.719, Decreto P.E. 585/94, Resolucin 379/91 Ministerio de Justicia, y Proyecto de Ley de
Reestructuracin Empresaria. Entre los pases del Mercosur: Paraguay, en la Ley de Quiebras 154, de 1970.
3
El art. 35 expresaba, adems: El juzgado se expedir sobre la adjudicacin para aprobarla o desaprobarla, segn las circunstancias
del caso, dentro de cinco das, pudiendo el deudor presentar dentro de ese plazo observaciones por escrito al juzgado. La resolucin del
juzgado ser apelable en relacin por ambas partes.
4
Expresa que: el procedimiento resulta consecuente con el criterio de sacrificio compartido, de tal modo que si la cesacin de pagos de
la empresa obliga a esfuerzos por parte de los acreedores, tambin los accionistas deban realizarlos, y con un concepto dinmico de la
actividad econmica de la produccin de bienes y servicios, que facilite la incorporacin de nuevos accionistas e inversores a las
empresas en dificultades, aspecto este indisolublemente ligado a la renovacin tecnolgica y al incremento de la productividad.
5
MOSSO, Guillermo G., en su obra El Cramdown y otras novedades concursales, cit. en Bib.
6
Este criterio es el sustentado por la Sindicatura en su informe general (art. 40, inc. 2, Ley 19.551). Caso Jos Minetti y Cia Ltda.
S.A.C.I.
7
En el caso Cuesta y Ca. SRL Concurso Preventivo Hoy Quiebra que se tramita en el Juzgado de 7ma. Nominacin en lo Civil y
Comercial de Crdoba slo se registr un interesado, quien luego desisti de su inscripcin. La falta de publicacin de edictos pudo
haber incidido en esta ausencia de terceros.
8
VTOLO y RIVERA, en Concursos y Quiebras. Ley 24.522, cit. en Bib.
9
DASSO, cita Transferencia forzosa de la impresa insolvente, pag. 218.
10
En obra citada: El Cramdown y otras novedades concursales.
11
Este criterio aplic el Juez Mosso en el caso Pedro y Jos Martn S.A. en la ciudad de Mendoza.
12
Citado por MOSSO en Fassi y Gebhart Concursos y Quiebras.
1
2