Apuntes para un Curso de Derecho de Aguas.

Escuela de Derecho
Universidad de Chile
2.015
Profesor
Gustavo Manrquez L.
DERECHO DE AGUAS
INTRODUCCIN
Desde la segunda mitad del siglo XX en adelante se ha sealado con toda propiedad que para
que exista desarrollo de una zona geogrfica o de un pas, es necesario contar con dos
elementos bsicos: agua y energa.
Nuestro pas, pese a su gran longitud, que le da acceso a diversos climas, tiene una
caracterstica comn a todo lo largo de su extensin geogrfica, es un pas rido.
Esto significa que al menos uno de los elementos de sustentacin de su economa, el agua, es
dbil, lo que lleva a una fuerte competencia por el acceso a los recursos hdricos, en un principio
entre individuos, y luego cuando esta fase del desarrollo se supera, la competencia surge entre
sectores productivos.
En los ltimos aos hemos visto lo que significa la escasez de aguas y la escasez energtica, y al
menos nos ha sido dada la esperanza que es posible en este ltimo caso importarla en distintas
formas, o bien llegar a su produccin por mtodos alternativos, uno de los cuales es la
generacin nuclear.
No ocurre de igual forma con el agua, y mientras no se avance en las tcnicas de desalinizacin
de agua de mar, y en especial se disminuyan sus costos, la nica posibilidad que aparece como
viable para avanzar en el desarrollo econmico, es la reasignacin de los recursos cuando estos
ya se han agotado.
Confrontados a esta situacin, no se ven sino dos posibilidades ciertas, o reasigna la autoridad,
es decir el Estado, o reasigna el mercado.
Estamos enfrentados a una escasez de agua?
No tenemos una respuesta con certeza cientfica, pues ni siquiera la autoridad oficial ha
entregado una respuesta definitiva; pero es claro que ante una solicitud de derecho de
aprovechamiento de aguas superficiales, solamente en la Regin XI, Aysn del General Carlos
Ibez del Campo, es posible todava encontrar algunos recursos disponibles, y con muchas
prevenciones, pues hay variadas personas naturales y jurdicas que tratan de cerrar o limitar la
concesin de derechos de aguas en esa Regin, por motivos a veces totalmente dismiles.
Se pueden solicitar derechos eventuales, (que corresponden a pocas de bonanza hdrica en que
el agua sobra), y quiz hasta obtenerlos, pero es difcil pensar en fundar una industria o una
actividad productiva sobre la base de un recurso cuya disponibilidad es aleatoria.

En cuanto a las aguas subterrneas, no obstante que la teora hidrolgica expresa que su
volumen global es superior veinte veces al agua superficial, en nuestro pas nos encontramos
igualmente con una escasez que pareciera artificial, pues se origina en frgiles estudios de la
Direccin General de Aguas, que usualmente no se condicen con la realidad, pero que en
definitiva han motivado que ese servicio considere agotada el agua subterrnea en tres cuartas
partes de nuestro territorio, y por tanto niega nuevas concesiones de derechos.
Este escenario, duro y difcil, es el que enfrenta nuestro pas en este momento, y cabe
preguntarse cul ser la situacin en veinte aos ms?
Tenemos un Cdigo que se escribi a fines de la dcada de 1970, y que para ese momento
pareci adecuado, con el resultado prctico que fue til y coadyuvante al desarrollo econmico
del pas.
Sin embargo, ya han transcurrido ms de treinta aos desde su vigencia, y Chile es un pas
absolutamente distinto al de 1980, en lo econmico, social, poltico e incluso con una conciencia
ambiental generalizada que antes era muy incipiente.
Consideramos y aconsejamos como necesaria una revisin seria de la legislacin de aguas
chilena, en un trabajo en que debern intervenir tcnicos y juristas, para proponer nuevas
normas que permitan una utilizacin equitativa y sustentable de los recursos existentes, y
tambin que considere mecanismos de fomento adecuados para hacer uso de las aguas del mar
mediante desalinizacin. As como existen concesiones para obras pblicas, en especial de
vialidad y portuarias, es el momento que mecanismos similares o an con mejores
oportunidades, se planteen legalmente, pues es la nica forma de superar una escasez que va
creciendo y no se puede detener, constituyndose en una seria amenaza al desarrollo del pas.

PRIMERA PARTE
EL AGUA COMO OBJETO DEL DERECHO
I
PRESENTACION NATURAL
La existencia de un derecho de aguas, en que se ha centralizado la normativa jurdica que se
vincula con este recurso, determina la necesidad de entregar algunas breves explicaciones sobre
el agua, para comprender con mayor facilidad, a partir de sus aspectos fsicos y naturales, las
complicaciones y problemas que surgen de su utilizacin y aprovechamiento, y
consecuentemente la razn de las normas que se han dictado.
1.1. - Las funciones del agua.
El agua, en tanto elemento presente en la naturaleza cumple con dos funciones fundamentales:
En primer lugar el agua es parte de los cuerpos de los integrantes o componentes de los reinos
animal y vegetal, y sin ella no existe vida.

En segundo trmino el agua es un elemento transportador, que sirve de vehculo a otros

elementos materiales o a formas de energa. La navegacin, la generacin de electricidad, o la
refrigeracin nos permiten visualizar esta funcin del agua.
Estas funciones la hacen imprescindible para el ser humano, para su vida en sociedad y para la
subsistencia de la especie.
1.2.- El ciclo hidrolgico.
El agua es un elemento constituyente de nuestro planeta, que constituye una unidad
omnipresente en la naturaleza en el denominado ciclo hidrolgico, esto es el proceso dinmico
repetitivo de transformaciones fsicas de ella, que sin embargo no modifican su cantidad final,
que es fija en el planeta.
Esta concepcin del ciclo hidrolgico, presente ya desde la poca de la antigua Grecia, a travs
de planteamientos de filsofos griegos, nos permite entender que el agua es una sola entidad en
el planeta, no obstante sus distintas presentaciones y variaciones, lo que necesariamente lleva a
concluir que desde el punto de vista del derecho su tratamiento jurdico debe ser nico con leves
variaciones respecto de sus distintas formas de presentacin natural.
Es as como, en la Primera Conferencia Mundial sobre el Agua, de Mar del Plata, Argentina, de
1977, todos los pases concurrentes concordaron que el agua deba ser considerada un bien
pblico, y que aquellos que an aceptaran la existencia de aguas de dominio privado, deban
modificar sus legislaciones aceptando ese principio, ahora universal.
Chile, diez aos antes, en 1967, haba incorporado a todas las aguas, sin excepcin al dominio
pblico, aplicando esos conceptos.
El ciclo hidrolgico presenta fases o etapas en el devenir del agua en la tierra, y esas fases son:
a) Precipitacin.
El agua que se ha evaporado por el calor desde la superficie de la tierra, desde los mares, ros u
otras fuentes de agua, e incluso a travs de la denominada evapotranspiracin de los vegetales,
sube a la atmsfera, y se concentra en forma de nubes, que a medida que se elevan se
encuentra con temperaturas ms bajas que concluyen en condensar el vapor hasta que ste
deja de ser tal, y se transforma en lquido o slidos, que por efectos de la ley de gravedad caen
hacia la superficie terrestre.
La precipitacin en consecuencia, se origina desde las nubes, y puede producirse en forma de
lquido, presentndose como lluvia; o puede presentarse en forma slida, y adoptar la forma de
nieve o granizo. Tambin a veces el agua precipita en forma gaseosa o semi-gaseosa, como
ocurre con las neblinas y camanchacas.
Tal es la primera fase o etapa del ciclo hidrolgico.
b) Escurrimiento o escorrenta.
El agua que ha cado a la tierra, en forma de lluvia, y la nieve o granizo una vez que se derriten,
escurren naturalmente debido a la ley de gravedad, y por tanto busca salir hacia los lugares ms
bajos hasta llegar a los mares, lo que a lo largo del tiempo ha conformado ros, lagos y tambin
un escurrimiento bajo la superficie de la tierra.

El escurrimiento o escorrenta del agua en consecuencia, puede ser superficial o subterrnea. La

escorrenta superficial, se puede a su vez presentar en forma de lquido, como ocurre en los ros;
o bajo la forma de slidos como se aprecia en los ventisqueros. Por ltimo existe igualmente la
escorrenta subterrnea, ya que igualmente el agua bajo tierra tiene movimiento; en ambos
casos escurrimiento superficial o subterrneo-, el agua es impulsada por la ley de gravedad.
Tal es la segunda fase del ciclo hidrolgico.
c) Infiltracin.
En su movimiento el agua cruza por distintos tipos de suelo, algunos impermeables y otros
permeables, que la absorben, hasta algunos puntos de acumulacin, a veces bajo la superficie
de la tierra, disminuyendo los caudales originales, pues el agua toma otros rumbos de
escurrimiento.
La infiltracin es, entonces, el proceso de penetracin del agua en la tierra, humedecindola
primero, y luego bajando por gravedad hacia sus profundidades, por lo que puede existir
infiltracin sub-superficial, en que el agua no desciende en forma importante; y puede ser
profunda, bajando muchos metros bajo la superficie de la tierra, proceso que recibe el nombre
tcnico de percolacin.
Constituye este fenmeno fsico la tercera etapa del ciclo hidrolgico.
d) Evaporacin.
El agua, normalmente por el efecto del calor, de lquido se transforma en vapor, el cual se eleva
a la atmsfera.
La evaporacin es entonces, la transformacin del agua desde el estado lquido al gaseoso; y se
produce por distintas razones. As, en primer trmino tenemos la evaporacin desde la superficie
terrestre cuando est hmeda, o desde la superficie de mares, lagos, ros y dems fuentes de
agua, en ambos casos por efectos del calor.
Pero tambin se produce vapor de agua desde las distintas plantas y rboles componentes del
reino vegetal, por sus procesos naturales de vida, en cuyo caso recibe el nombre de evapotranspiracin, para volver al espacio en forma de nubes.
Tal es la cuarta fase o etapa del ciclo hidrolgico.
El ciclo hidrolgico, fenmeno natural de transformacin del agua en sus distintos estados
fsicos, nos explica adems las razones de sus distintas formas de presentacin natural, y nos
conduce a adoptar criterios jurdicos a su respecto, tanto en lo relacionado con su naturaleza
jurdica, su dominio pblico, y la necesidad de preservarla y hacer de ella un uso mltiple y
sustentable.
1.3.- Presentacin en la naturaleza.
1.3.1 Forma de presentacin fsica y morfolgica.

Estadsticamente el 97% del agua presente en la naturaleza es agua salada contenida en los
ocanos. Por lo tanto solamente el 3% es agua dulce.
Si consideramos este 3% como el total de agua dulce, el 79% de ella se encuentra en la forma
fsica de hielo, especialmente en los polos y tambin en glaciares y ventisqueros.
Del 21% restante, un 20% se presenta como agua subterrnea y finalmente como agua dulce
superficial en ros o lagos nicamente se estima en un 1%.su disponibilidad
1.3.2 Distribucin en el planeta.
La distribucin del agua en el planeta es influenciada por fenmenos hidrometeorolgicos de tal
magnitud, que an a la fecha no se dispone de una explicacin exacta sobre las causas de su
presencia o ausencia.
Lo que s est claro es que el agua se presenta en forma irregular en la superficie del planeta
Tierra, y esta irregularidad tiene una doble connotacin, geogrfica y estacional es decir en el
tiempo.
1.3.2.1 Distribucin geogrfica.
En el aspecto geogrfico, la distribucin del agua es siempre irregular, ya que en el globo
terrqueo existen reas extraordinariamente hmedas, y otras que por el contrario son de
sequedad absoluta.
En Chile, en la XI Regin, considerada la zona de mayor precipitacin pluvial del pas, hay
lugares con un promedio anual superior a 7.000 milmetros; y por el contrario en el Desierto de
Atacama, en la Segunda Regin, la precipitacin es igual a cero, o sea se trata de un desierto
seco absoluto donde nada puede vivir.
1.3.2.2 Distribucin temporal.
Por otra parte, en cuanto a la disponibilidad estacional o temporal, existe igualmente una
enorme variabilidad en el planeta, que da lugar a que se sucedan alternativamente perodos de
lluvias intensas a perodos sin lluvias o secas, matizados a veces con pocas transitorias de
excesos de uno u otro, y que corresponden a perodos de excesiva lluvia o bien de escasez o
sequa.
En nuestro pas, lo usual es que en promedio las cuatro estaciones del ao se encuentran
claramente delimitadas, por lo que solamente se presentan precipitaciones en el invierno,
durante un perodo muy breve, que no supera en general dos meses (entre Junio y Agosto). El
resto del tiempo no hay lluvias en la mayor parte del territorio, lo que implica una temporada
seca muy larga, que impide el desarrollo y crecimiento natural de la flora y de la fauna excepto a
muy breve distancia de los cauces naturales. Por ello para los cultivos que hace el hombre se
requiere se efecte derivacin artificial de agua desde las fuentes disponibles, mediante cauces
artificiales, es decir se requiere que se ejecuten obras de riego.
1.3.2.3 Caractersticas de la hidrometeorologa chilena.

La disponibilidad del agua presenta un notable aumento de la escasez de precipitaciones a

medida que se avanza desde el Sur hacia el Norte, con algunas variantes regionales en lo
materia de poca o temporada de lluvias.
En efecto, junto con el sistema antes mencionado de cuatro estaciones marcadas y existencia de
lluvias solamente en el invierno, que es el resultado de la vecindad a nuestro pas del Ocano
Pacfico, de la Corriente Fra de Humboldt, y tambin de sistemas de vientos que son
influenciados por el mar y la Cordilllera de Los Andes; coexiste el denominado invierno altiplnico
o boliviano, que tiene un rgimen de precipitaciones en poca distinta al resto del pas y que
afecta desde Copiap hasta la frontera con Per, con pluviosidad en el perodo que va desde
Diciembre a Febrero, es decir en pleno verano del territorio continental chileno. Este sistema se
origina al Oriente de la Cordillera de Los Andes, y no es un sistema climatolgico permanente,
pues se reciben efectos del clima y precipitaciones que se producen en el altiplano de Los Andes.
Por su parte, en otra zona con caractersticas especiales, se debe mencionar la Regin XII, de
Magallanes, que tiene un clima estepario, en el que igualmente se presentan con cierta
regularidad perodos de sequa, que afectan incluso la disponibilidad de agua potable para Punta
Arenas y otros centros poblados de la regin.
II
EL AGUA Y EL DESARROLLO ECONOMICO NACIONAL
2.1.- La escasez y su consecuencia social.
En nuestro pas, la necesidad humana por agua es permanente y creciente, frente a un recurso
que tiene una existencia limitada, y cuya presentacin es irregular con tendencia a la escasez.
Como todo nuestro territorio presenta carencias de agua frente a sus necesidades, tal situacin
es y ser fuente de controversias y problemas, que necesariamente requerirn de una normativa
especializada, que permita un uso armnico, sustentable y eficiente del agua, proteja los
derechos adquiridos, y en definitiva garantice la paz social.
La percepcin de esta situacin permite constatar que existen problemas y controversias que
afectan intereses individuales, que cada afectado resolver o tratar de resolver de acuerdo a
los mtodos y procedimientos que el derecho le franquea.
Sin embargo, el agravamiento de la situacin de escasez, a una etapa de implicancias generales,
como ocurre actualmente en Chile, lleva rpidamente a concluir que los esfuerzos individuales
orientados a resolver controversias o a solucionar limitaciones y carencias, son insuficientes, y
por lo tanto corresponde a la sociedad organizada asumirlos para evitar que se transformen en
frenos al desarrollo econmico y social general.
Se hace necesaria entonces la intervencin del Estado, como garante del bien comn y de la paz
social, a travs de sus distintos rganos especializados para enfrentar las dificultades futuras del
agua.
2.2 Necesidad de participacin del Estado.

En pocas pretritas la disponibilidad de agua superaba las necesidades nacionales, en las

distintas utilizaciones posibles en nuestro pas.
Solamente se pudo apreciar problemas de importancia durante la poca colonial cuando agudas
situaciones de sequa azotaron la ciudad de Santiago, ocasionando una escasez grave de agua
potable, que tuvo secuelas en la salud y sanidad de la poblacin.
Por lo mismo la nica preocupacin del Estado en la poca colonial y durante los primeros aos
de la Repblica, fu la solucin al problema del saneamiento de la ciudad de Santiago, para lo
cual se estudi, dise y ejecut como obra pblica el Canal San Carlos o Canal de Maipo, que
desde su origen tuvo como objetivo solucionar la escasez de aguas del valle del Ro Mapocho con
recursos de Ro Maipo, de mucho mayor potencial y seguridad.
2.3 El crecimiento del pas.
Avanzando el tiempo, y ya pasado el primer tercio del siglo XIX Chile se desarroll con fuerza
principalmente en la actividad agrcola, incentivada por distintos hechos internacionales que le
permitieron el acceso a mercados importantes que con anterioridad le haban sido negados.
As la desaparicin del Virreinato del Per, elimin un monopolio que se ejerca desde Lima, que
limitaba gravemente la comercializacin de la produccin chilena de trigo y de productos
animales, como carne, lanas, cebos y charqui, que durante el predominio hegemnico del
Virreinato deban esperar a que se vendieran los productos peruanos, antes de poder salir al
mercado de la metrpoli, en la Pennsula Ibrica.
El descubrimiento de oro en California tambin origin un nuevo mercado muy importante que
di lugar a un auge agrcola por alimentos, en particular trigo, que dur no menos de dos
dcadas.
Este impulso agrcola motiv que numerosos agricultores, que haban logrado acumular capitales
y riquezas importantes, decidieran ampliar sus explotaciones agrcolas, y por iniciativa individual
acometieron la construccin de enormes canales para regar zonas de secano. Eran pioneros que,
en ausencia de una banca comercial, financiaron con sus propios medios personales esas obras.
Desde el ro Copiap al Sur hasta el ro uble a lo menos, existen an hasta hoy grandes canales
que se reconocen en su mayor parte por los apellidos de sus constructores, canales de tal
magnitud que algunos de ellos tienen ms de 100 kilmetros de largo. Los canales Buzeta,
Waddington, y la Asociacin Juan Francisco Rivas, son claros ejemplos de lo dicho. Tambin son
ejemplo de ello el Canal de Las Mercedes y el Canal Mallarauco, en el Ro Mapocho.
2.4 Insuficiencia del esfuerzo individual.
No obstante, pese al entusiasmo y capacidad desarrollados por esos constructores, el desarrollo
general del pas y la concurrencia de otras necesidades paralelas a la actividad agrcola, como
fueron la aparicin de la generacin hidroelctrica, a fines del siglo pasado, y las nuevas
exigencias poblacionales en algunas zonas importantes, hacan prever que la sola iniciativa
individual, sin una orientacin e informacin adecuadas, seran insuficientes para necesidades
globales de la sociedad.
A comienzos del siglo XX, y por motivaciones de orden poltico y social, fundamentalmente una
gran cesanta en el Norte del pas por el trmino de la riqueza del salitre natural ante la aparicin

del salitre sinttico; los gobiernos de esa poca para absorber mano de obra cesante
promovieron el desarrollo de un importante programa de construccin de obras de riego, que se
denomin Plan de Regado que marc de forma importante el inicio de la participacin del
Estado en este campo del aprovechamiento del agua.
Con el avance de los tiempos, las tendencias econmicas y polticas se orientaron a un
incremento en dicha participacin, que lleg a su punto cspide luego de la creacin de la
Corporacin de Fomento con la implementacin de programas de construccin de obras
hidroelctricas; y poco despus con la intervencin del Ministerio de Obras Pblicas, que impuls
la construccin de obras de riego de importancia como el Embalse Paloma, el Embalse Convento
Viejo, el Embalse de la Laguna del Maule, el Embalse de la Laguna del Laja, el Embalse Tutuvn y
numerosos otros.
Al mismo tiempo, ese Ministerio, que concentraba adems la actividad sanitaria desarroll por
esa poca un programa de agua potable nacional, a travs de la Direccin de Obras Sanitarias
primero, luego del Servicio Nacional de Obras Sanitarias en que se transform aquella, que llev
a fines de la dcada de 1980, a una cobertura nacional cercana al 100 % de la poblacin urbana
concentrada, ndice que solamente existe en los pases desarrollados.
En todo este largo perodo que va desde la Independencia hasta este siglo, la normativa jurdica
no present variaciones de importancia, como no fuese para sistematizar y regular frmulas de
manejo del agua para minimizar conflictos.
Y ello por cuanto no se vislumbraban situaciones de crisis como las que se han presentado en los
ltimos 30 aos, a partir de la gran sequa de 1967, que se caracterizan por la escasez natural
del agua, pero agravada por una mayor demanda derivada del crecimiento demogrfico y del
desarrollo econmico y social.
Estas crisis globales no se pueden resolver a travs de una ptica individual o particular, sino
que es necesario realizar un anlisis general y de acuerdo a l, proceder a implementar todo un
proyecto orientado a resolver o minimizar las dificultades conocidas y las que se prevn en el
futuro inmediato y mediato.
El mecanismo conocido
gubernamentales.

en

la

actualidad

para

ello

es

la

formulacin

de

polticas

2.5 Necesidad de una poltica de aguas.

Como se ha expresado, el momento en que en el pas la oferta natural del recurso agua es
sobrepasada por las demandas que requieren las actividades de los individuos en el pas, sea
para subsistencia, sea para produccin, implica el traspasar un lmite a partir del cual los
conflictos que se produzcan no tendrn como protagonistas nicamente a las personas
individualmente consideradas, sino que sern ahora, los sectores econmicos, -tales como la
agricultura, la minera, el saneamiento de poblaciones, hidro-electricidad-, los que se vern
enfrentados globalmente; y con certeza la economa general del pas sufrir efectos negativos
como consecuencia de las tensiones e inseguridades originadas.
Corresponde en ese momento al Estado, como garante del bien comn, participar y
probablemente encabezar la bsqueda de soluciones a las dificultades que produce la carencia
de este recurso.

Para el cumplimiento de esta obligacin de bien comn que recae en el Estado, ste debe
cumplir con objetivos de orden general, constitudos por el desarrollo econmico, el progreso
social, el equilibrio interregional, y la conservacin del patrimonio ambiental o natural.
Estos objetivos inciden en forma directa en la formulacin de una poltica de aguas, cuyos fines
deben concordar con aquellos.
En consecuencia, las metas a alcanzar por el Estado en lo referido a una poltica de aguas son en
lo fundamental las siguientes:
a) Asegurar el equilibrio entre oferta y demanda de agua, para todas las utilizaciones posibles, a
cuyo objeto se debern implementar o incentivar mecanismos que conduzcan a mejorar el
recurso y a perfeccionar los usos.
b) Orientar el desarrollo de las actividades econmicas y sociales para mejorar la eficiencia en el
uso del agua, mediante incentivos y castigos.
c) Asegurar al pas cauces naturales superficiales y napas subterrneas limpias y libres de
contaminacin, y conservar una calidad satisfactoria en las aguas del mar adyacente y territorial.
III
POLITICA DE AGUAS
3.1 Principios que deben animar una poltica de aguas.
Hoy en da existe un consenso generalizado en que el aprovechamiento y utilizacin de las aguas
debe efectuarse sobre la base de la aceptacin y cumplimiento de ciertos principios bsicos que
implican en lo medular el respeto a la naturaleza, la necesidad de preservar el recurso hacia el
futuro, y la adopcin de reglas jurdicas que permitan un control y proteccin elemental del agua.
Estos principios son:
3.1.1 El reconocimiento de la unidad del ciclo hidrolgico.
La formulacin de una poltica nacional de aguas debe reconocer que el ciclo hidrolgico es una
realidad fsica, y por lo tanto lo que se resuelva para su regulacin deber considerar siempre
que las aguas lluvias, las aguas subterrneas y las aguas superficiales son partes de un mismo
elemento indisoluble.
3.1.2 El uso sustentable del recurso.
En este concepto se plantea la necesidad que toda utilizacin del agua no puede llevar a su
inutilizacin futura perpetua o muy cercana a ello, como puede ocurrir con el uso inadecuado de
un acufero que se contamine, por ejemplo por intrusin de aguas de mar, pues su recuperacin
tardar no menos de un siglo, que en trminos reales es igual que inutilizarlo para siempre.
3.1.3 El uso mltiple del agua.
La certeza de la escasez del agua obliga a desarrollar incentivos y normativas que permitan
utilizar el agua cuantas veces sea posible, compatibilizando intereses de distintos posibles
usuarios, y haciendo atractiva esa actitud.

3.1.4 Proteccin de las aguas y de los cauces contra la contaminacin.

La contaminacin del agua es peor y ms negativa que la utilizacin descuidada de ella, puesto
que hace intiles aguas que son necesarias, lo que debe llevar a establecer instrumentos que
erradiquen la contaminacin existente y hagan onerosa e indeseable la contaminacin futura.
3.1.5 El manejo integrado de las cuencas hidrogrficas.
Este, que es un concepto moderno de administracin de las aguas y de los cauces que las
contienen, dice relacin con la necesidad de considerar que las aguas y los cauces estn
ntimamente relacionados con los recursos naturales circundantes, la flora, la fauna, el suelo, los
bosques, incluso el ser humano y sus asentamientos.
En esta orientacin, que lleva implcita la interdependencia e interferencia de todos estos
recursos presentes en la cuenca hidrogrfica, se manifiesta la advertencia de tomar en cuenta
que toda accin desarrollada sobre una parte o elemento de la cuenca, tendr efectos
colaterales en los dems recursos concurrentes, y por lo tanto se requiere evitar que ellos sean
nocivos o dainos, sobre la base de establecer criterios generales de administracin en este
espacio natural.
La prohibicin de deforestar, la recuperacin de zonas erosionadas, la mantencin de caudales
mnimos para preservar la vida en las corrientes naturales, constituyen algunos criterios muy
elementales en esa direccin.
3.1.6 El carcter de bien nacional de uso pblico del agua.
En nuestra legislacin no es necesario ahondar en este concepto, pues se trata de un criterio
legal reconocido y aceptado. Sin embargo an existen en el mundo muchas legislaciones que
aceptan la existencia de aguas privadas, que jurdicamente quedan desprotegidas por los
derechos y atribuciones que entrega el dominio a su titular, lo que motiva siempre insistir que
una forma de facilitar la proteccin del agua es mediante su calificacin jurdica de bien nacional
de uso pblico, lo que permite adoptar acciones de conservacin que de otro modo seran muy
difciles pues se entrara en conflictos jurdicos mayores.
3.2 Los medios de la poltica de aguas.
La consecucin de la extensa gama de fines que se han explicado en los prrafos anteriores, y
muchos otros no considerados por la naturaleza breve de estos apuntes, se debe realizar a
travs de medios muy precisos, de los cuales los principales son los objetivos centrales de este
curso.
Estos medios son:
3.2.1 La legislacin
Para que en un pas se pueda obtener un aprovechamiento eficiente y pacfico de los recursos de
aguas disponibles, especialmente cuando ellos comienzan a hacerse escasos frente a las
necesidades de la sociedad se requiere en primer trmino que exista una legislacin moderna
que corresponda a los objetivos perseguidos y a los principios que sustentan la poltica diseada
por los responsables del gobierno del pas.

3.2.2 La institucionalidad
Un segundo elemento imprescindible para que la escasez o carencia de recursos hdricos no se
transforme en un obstculo al desarrollo, o que origine alteraciones sociales importantes, como
ocurre durante las sequas, es la existencia de una institucionalidad, pblica y privada, eficiente
y capaz de avanzar hacia los objetivos y metas de la poltica de aguas y conseguir su
cumplimiento.
3.2.3 Acciones a desarrollar por el Estado
Por ltimo, y cuando ya no es suficiente con una legislacin diseada para resolver conflictos y
que oriente los usos del agua, o la propia institucionalidad sea incapaz de evitar las controversias
originadas en factores naturales; se requiere que el Estado participe a travs del desarrollo de
programas, proyectos y acciones que sirvan para concretar los fines y objetivos de la poltica,
particularmente para aumentar la disponibilidad de recursos, para mejorar la eficiencia en el uso
del agua y para poner trmino a la contaminacin de aguas superficiales y subterrneas. Estas
acciones dependern de la voluntad de gobernantes e interesados.
En un catlogo de acciones y programas, incompleto por cierto, se pueden identificar:
a) Aumento de la disponibilidad de recursos hdricos, para lo cual se requiere la construccin de
obras de regulacin (embalses), trasvase de cuencas o de cauces naturales (canales), uso
conjunto de aguas superficiales y subterrneas (desarrollo de pozos de aguas subterrneas para
complementar la escasez de agua superficial), reciclaje (tratamiento y nueva utilizacin de
aguas residuales), y finalmente la desalinizacin de aguas de mar.
b) Purificacin de descargas para eliminar la contaminacin que deteriora y hace intiles
recursos utilizables, y
c) Reduccin de los efectos nocivos del agua, por su exceso (inundaciones, desbordes, avenidas)
o por su escasez, especialmente en el caso de sequas.

SEGUNDA PARTE
LA LEGISLACION DE AGUAS
I
ORIGEN Y EVOLUCION
El agua solamente pasa a ser considerada como objeto del derecho cuando surgen a su respecto
en las distintas sociedades del pasado controversias en que se enfrentan intereses
contrapuestos.
Su utilizacin como fuente de agua potable para el consumo humano y an en general para el
abrevamiento de ganado no signific dificultades mayores en las sociedades de la antigedad;
salvo en el caso de enfrentamientos blicos, en que su interrupcin fu utilizada como una forma
de arma contra el enemigo, pero obviamente en circunstancias en que el derecho no preocupaba
a nadie.

Las primeras consideraciones jurdicas propiamente tales del agua aparecen primero con la
navegacin y el establecimiento de reglas que impedan dificultarla por su importancia e inters
econmico y poltico, lo que se acenta con la utilizacin de cuerpos de agua de importancia
para ello; y posteriormente con situaciones de hecho que comienzan a traducirse en problemas
econmicos, como en el caso de las aguas que descendan de un predio situado a una altura
superior y que afectaban propiedades inferiores en nivel, lo que exige el establecimiento de
reglas especficas.
Solamente en la medida que las necesidades sociales sobre este recurso aumentan
progresivamente, se comienza a considerar la necesidad de regular su utilizacin, y aparecen en
distintas regiones del planeta normas que tienen como objetivo resolver las dificultades que se
manifiestan entre los distintos usuarios de las aguas.
Estas normativas aparecen marcadas por conceptos religiosos en algunos casos, en otros por su
trascendencia econmica, y an por consideraciones de poltica.
En estos apuntes solamente nos referiremos al derecho romano, a la legislacin espaola y luego
al devenir histrico nacional.
II
EL DERECHO DE AGUAS EN ROMA
En Roma, cuna de nuestro derecho occidental, a la poca del Derecho Romano Clsico, se hizo
una divisin o clasificacin de las cosas en relacin a su posible apropiacin o pertenencia al
patrimonio individual, y desde esa perspectiva el Derecho Romano distingui entre cosas que se
encontraban dentro del comercio humano o cosas patrimoniales, sobre las cuales se poda
ejercer propiedad o dominio; y cosas que se encontraban fuera del comercio humano, o
extrapatrimoniales, las que en definitiva no eran apropiables.
Las cosas extrapatrimoniales podan serlo por derecho divino si su destinacin era a fines
religiosos; o por derecho humano, si la razn de su exclusin se encontraba en razones no
religiosas, usualmente ligadas a usos generales establecidos por el Estado Romano o por las
ciudades romanas.
Para determinar las cosas que por derecho humano se encontraban fuera del patrimonio,
fuera del comercio o cosas no apropiables, se distingui de acuerdo a las caractersticas de ellas
entre cosas comunes a todos los hombres (res communes) que se reputaban no susceptibles de
apropiacin individual o gestin econmica (el sol, la luna, el aire), cosas universales (res
universitatis), que eran las cosas que dentro de las ciudades eran destinadas al uso pblico,
-teatros, estadios-; y cosas pblicas (res publicae), que son cosas susceptibles de apropiacin
pero que por decisin legal se haban destinado al uso comn.
Esta ltima clasificacin nos ayuda a definir la situacin de las aguas en el derecho romano.
2.1 Aguas no apropiables.
Las aguas no apropiables, o extra commercium eran las que por su naturaleza no podan
incorporarse al patrimonio de un individuo, y en ellas el derecho romano inclua a las aguas
comunes a todos los hombres y a las aguas pblicas, ya que no existan aguas universales .

2.1.1 Aguas comunes.

Las aguas se encontraban siempre en la calificacin de cosas de derecho humano, por lo que su
extrapatrimonialidad se produce por razn de su situacin natural o de su destinacin.
En el primer caso es justamente la situacin natural del agua la que origina la imposibilidad de
dominio sobre ella.
As ocurre con las aguas lluvias y las aguas de la alta mar.
(Se debe agregar a ellas, de acuerdo a lo sealado en las Institutas a las aguas corrientes ,
nominacin que se refiere a las aguas en movimiento {acqua profluens}, concepcin
abstracta puesto que no se trata del ro o estero sino que refiere al agua en movimiento
contenida dentro de aqul {a diferencia del agua detenida}, y por lo mismo esta calificacin mas
bien filosfica no reviste importancia desde el punto de vista del derecho, pues carece de
aplicacin prctica).
Todas estas aguas, -aguas lluvias y aguas de alta mar-, que pasan a ser denominadas comunes
se excluyen del dominio, y en el caso de las aguas de la alta mar se trata de una calificacin
jurdica que perdura hasta nuestros das en la generalidad de la legislaciones y por supuesto en
la nuestra, como se lee en el artculo 585 del Cdigo Civil.
2.1.2 Aguas pblicas, o res publicae.
La inapropiabilidad de las aguas pblicas no es para el derecho romano una inapropiabilidad
natural como ocurre con el aire, la luz o el alta mar, sino que se produce como efecto de su
aptitud o de su destinacin efectiva, ya que el agua como cosa existente en la naturaleza no
excluye a su respecto el dominio en forma absoluta, al punto que las aguas de un pas o Estado
podran declararse de dominio privado y no habra impedimento mayor a que esa calificacin
jurdica se aplicase.
La declaracin de aguas pblicas en consecuencia, se refiere a las aguas que intrnsecamente
son apropiables, es decir que pueden ser objeto de dominio o propiedad; pero que por razones
de conveniencia y utilidad general no se acepta a su respecto el dominio privado, pues si bien
son susceptibles de apropiacin, se prefiere destinarlas o reservarlas a usos de inters general.
En tal calidad se incluyen las siguientes:
a) El mar territorial, concepto moderno no analizado en profundidad por los juristas romanos,
pero su comprensin en las aguas pblicas emana de un comentario del Digesto, del jurista
Aristn, citado por Pomponio, referido a que as como se hara privado lo que en el mar se
hubiera edificado, as tambin se hace pblico lo que por el mar haya sido ocupado .
La extensin del mar territorial en el derecho romano, atendido a que no exista la navegacin de
alta mar; se limitaba a la porcin de agua que bordeaba la costa y en la cual se navegaba.
b) Las playas del mar, constituyen una superficie de suelo que para los jurisconsultos romanos o
deba ser cosa comn o cosa pblica. La definicin de playa al parecer fue de Cicern, y
corresponde a la actual definicin que conocemos en nuestro Cdigo Civil.

En el derecho del Imperio se las catalog finalmente como de propiedad pblica, pues se
admiten construcciones sobre ella con el permiso del pretor, y desaparecida la construccin
vuelve a su estado normal de bien pblico, dicho tambin en el Digesto por Neracio,
c) Los puertos eran igualmente considerados como cosas pblicas, y la razn de ello, radicaba
en que adems de contener aguas pblicas (mar territorial) y ocupar suelo pblico (la playa),
fueron declarados pblicos por Justiniano.
d) Los ros, pero dentro de ellos los ros navegables, perennes y de cierta magnitud mnima,
pues los dems eran privados. Los juristas romanos no concordaron nunca si los tres factores
deban concurrir conjuntamente o si separadamente cada uno de ellos daba la categora de
pblico a un ro.
2.1.3 Aguas apropiables o privadas.
Las aguas apropiables, patrimoniales o intra commercium, son las aguas privadas, y entre ellas
se consideraron las siguientes:
a) Ros, arroyos y torrentes, no navegables, de menor magnitud carentes de perennidad, e
inaptos para satisfacer necesidades pblicas.
b) Lagos, que eran considerados privados, salvo que por su magnitud, navegabilidad o su
aptitud para tener utilidad pblica, fuesen considerados y declarados pblicos.
c) Las aguas subterrneas, eran consideradas privadas en textos expresos del Digesto, y tal
condicin se ajustaba a la idea romana del dominio de los romanos (el dueo de un predio lo era
desde el cielo hasta el infierno). Esta calificacin ha gravitado hasta la fecha en nuestras
legislaciones.
d) Aguas de vertientes situadas dentro de una misma propiedad, que tambin se entendan
formar parte del respectivo fundo, an cuando diesen origen a un ro.
III
EL DERECHO ESPAOL E INDIANO.
La denominacin de este Captulo resume la influencia de los conquistadores y colonizadores
espaoles en Chile, en el campo del derecho de aguas.
En lo primeros tiempos de la Conquista y de la Colonia, mas o menos los siglos XVI y XVII, se
aplic ntegramente el derecho vigente en el Reino de Castilla a la Colonia llamada Capitana
General de Chile, aplicacin de reglas jurdicas que ocurra igualmente en las dems colonias de
la Amrica Hispana; dado el hecho que fue Isabel de Castilla la que patrocin y financi la
expedicin que motiv el descubrimiento y conquista de las Indias Occidentales. Ante la carencia
de preceptos jurdicos para resolver situaciones controversiales se aplicaron tambin las normas
de otros reinos espaoles.
En el Derecho Espaol se resumen por aquella poca, -(s.
Derecho Romano que es su fuente de mayor importancia;
germanos incorporadas al derecho de los distintos reinos que
tambin la estada de ocho siglos de los rabes en Espaa

XVI)-, la influencia originaria del

las costumbres de los invasores
surgen en la Pennsula Ibrica; y
que crearon reinos y llevaron su

cultura, derecho includo, para consolidar normas que contienen en lo relacionado con las aguas
principios filosficos y morales de tal profundidad que siguen vigentes hasta la fecha en la
generalidad de las legislaciones americanas.
Transcurrido algn tiempo, la realidad del Nuevo Mundo oblig a la Metrpoli a dictar normas
especiales aplicables a las colonias, lo que dio origen a la creacin de un derecho nuevo que
recibi el nombre de Derecho Indiano, que se muestra plenamente cuando nace la primera
compilacin de Leyes de Indias a fines del siglo XVII, la que fue llamada Recopilacin de Leyes
de Indias de 1680".
La forma de aplicacin de las normativas castellanas y las disposiciones especialmente dictadas
para las Indias se resolvi sobre lo que hoy denominaramos el principio de la especialidad; en
primer lugar tenan aplicacin las leyes dictadas especialmente para las Indias Occidentales y a
falta de ellas se aplicaba el derecho castellano, siguiendo sus propios rdenes de aplicacin.
3.1 EL DERECHO HISPNICO.
La Pennsula Ibrica, y en especial Castilla, es una regin rida, que por lo tanto conoci desde
el principio de su historia el valor del agua, lo que motiv a sus habitantes y gobernantes desde
sus orgenes al establecimiento de normas para resolver conflictos en el uso de este recurso.
A continuacin haremos una muy breve resea cronolgica de los principales cuerpos jurdicos
aplicados en Castilla, en su progresin histrica, con indicacin de los temas ms importantes
que regularon con respecto al agua.
3.1.1 El Fuero Juzgo.
Se reconoce a su respecto que se trata de la primera legislacin espaola propiamente tal, y es
un conjunto de normas que resulta de las influencias mutuas entre el derecho romano y el
derecho o costumbres de los visigodos que se aduean de la Pennsula a la cada del Imperio
Romano.
Es la primera codificacin conocida en la Pennsula despus de Roma, y tuvo una aplicacin
importante.
Se dict aproximadamente a fines del Siglo VII, y contena muy pocas disposiciones sobre el
agua. Las que se refieren a ella estaban vinculadas especficamente a impedir que se obstruyera
la circulacin de aguas por los ros y a combatir el robo de agua, sancionndolo con penas
dursimas, lo que deja en claro la existencia de una fuerte proteccin a la agricultura.
3.1.2 El Fuero Viejo de Castilla.
Este Cdigo surge como consecuencia de la feudalizacin de Espaa, y corresponde a una
codificacin de los derechos que los nobles obtienen de los reyes.
Su creacin, es progresiva en el tiempo, pues es una recopilacin de leyes, que comprende
desde el siglo XIII hasta el siglo XIV, cuando se termina de compilar el conjunto de normas que lo
componen.

En materia de aguas sus disposiciones fundamentales se relacionan con el carcter privado de

las aguas, lo que es una demostracin de la debilidad en ese momento histrico del poder de los
reyes, y contiene normas especficas referidas al uso del agua para mover los molinos y la
proteccin de esta actividad, lo que deja a la vez la visin de una Espaa agraria y productora de
trigo.
3.1.3 El Cdigo de las Siete Partidas.
Considerada una de las cumbres del derecho espaol, esta creacin del Rey Alfonso X El Sabio,
quien falleci en 1284, viene a reordenar la situacin jurdica del pas, en que la creacin de
normas a partir de costumbres locales y su posterior adopcin como disposiciones de aplicacin
general, el denominado sistema foral, haba provocado una incertidumbre enorme en la
determinacin de las normas vigentes y su aplicacin a un caso determinado.
Su desarrollo toma largo tiempo, ms de un siglo, pues se va perfeccionando por distintos
juristas a medida del transcurso del tiempo.
En su sistema normativo, sin perjuicio de recoger reglas propias de la Espaa medieval, aplic el
mtodo y los principios del derecho romano, con lo que se volvi en gran medida al derecho
clsico, lo que facilit la resolucin de los conflictos reales.
En el tema del agua aplic a los ros la condicin de bienes pblicos, sin que aparentemente
hiciera distincin alguna.
En los ros navegables prohibi la construccin de diques; los que en cambio fueron permitidos
en los ros no navegables.
Entre otras normas, previ el establecimiento de acciones procesales de los afectados contra las
inundaciones ocasionadas por el mal estado u obstruccin de cauces naturales o artificiales;
(races de las actuales acciones posesorias nuestras ?).
En materia de agua subterrnea establece el derecho a abrir pozos sin autorizacin de terceros
para hacer uso del agua subterrnea, lo que la hace considerar como privada; pero si los pozos
slo se construyen para perjudicar al pozo de otro vecino, seala que se le ordenar cerrarlo,
( Ley XIX, Ttulo XXXII, Partida
III) disposicin reproducida primero en el Cdigo Civil,
posteriormente el primer Cdigo de Aguas de 1951, y actualmente en nuestra legislacin vigente
y que dio origen a la doctrina jurisprudencial chilena del abuso del derecho .
3.1.4 El Ordenamiento de Alcal.
Esta normativa, llamada Ordenamiento de Alcal de Henares se dict en el ao 1358, es una
coleccin de leyes que es transcrita en las leyes de Toro, a su vez ordenada aplicar en Amrica
por la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680.
Para su propia aplicacin, y como es una sumatoria de normas, el Ordenamiento de Alcal fija su
propio orden de preferencia en la aplicacin de ellas; y seala que en primer trmino se aplica el
Ordenamiento de Alcal, en segundo lugar los Fueros ( Municipales o reales), y finalmente la Ley
de las Siete Partidas.

3.1.5 Las Leyes de Toro.

Es una coleccin de leyes efectuada y ordenada aplicar en el ao 1505, obra del jurista Juan
Lpez de Palacios Rubios.
Cabe mencionar a su respecto que en la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680 se establece
un orden de primaca en la aplicacin de las leyes espaolas o peninsulares a Amrica, y la
coleccin de leyes denominadas Leyes de Toro es la que de acuerdo a esas normas debe ser
aplicada en primer lugar.
Luego sigue en el orden de aplicacin el Ordenamiento de Alcal de 1348, inserto ntegramente,
como ya se dijo, en las Leyes de Toro.
3.2 EL DERECHO INDIANO.
A fines del siglo XV ya se haban dictado numerosas normas legales especiales para las Indias,
en especial en relacin a los derechos de los conquistadores en la tierra conquistada.
3.2.1 La Recopilacin de Leyes de Indias de 1680.
Esta codificacin de reales cdulas, provisiones, cartas reales, instrucciones, ordenanzas y otras
disposiciones dictadas para las Indias de modo especfico, se inici a mediados del siglo XVI y
slo se termin en 1680, durante el reinado de Carlos II.
Remitida a Amrica no fu aceptada de buen grado por los juristas a quienes corresponda su
aplicacin, ya que a las normas indianas especficas se les critic por tratarse de soluciones de
distintos casos particulares a los que se quiso dar aplicacin general, suscitndose numerosas y
fuertes contradicciones. Lima reclam de ello, por intermedio de su Virrey, el Duque de la Palata,
al propio Rey de Espaa, pidiendo su modificacin, lo que se produjo solamente diez aos
despus.
3.2.1.1 Aceptacin de la costumbre.
La influencia de las prcticas indgenas y su aceptacin por la Corona se manifiestan en forma
permanente. Es as como en 1536 se ordena por el Rey don Carlos que la forma de distribucin
de aguas de los aborgenes en el Per, deber mantenerse ahora entre los espaoles a quienes
se repartan las tierras que fueron de aquellos, lo que introduce la novedad del turno para Europa,
o sea la distribucin de las aguas por perodos de tiempo.
3.2.1.2 Autoridades de administracin del agua.
En 1532 se entrega la administracin de las aguas a los Virreyes y Audiencias, incluso con la
capacidad de impartir justicia a quienes se la soliciten en dichas materias.
3.2.1.3 Declaracin de dominio real de las aguas.
En 1541 Carlos V declar que todas las aguas de las Indias pertenecan al dominio
comn de sus habitantes, o lo que es lo mismo a la Corona; lo que en trminos actuales
significara que tenan carcter pblico; y que su acceso a ellas por los particulares se hara en
adelante mediante concesiones graciosas o mercedes.

3.2.2 La Novsima Recopilacin.

La pugna entre la normativa casustica elaborada como legislacin general y la aplicacin de
costumbres diferentes, aceptadas en las Colonias; como igualmente la sustitucin de los
Habsburgos por los Borbones, con todo el cambio ideolgico que ello implicaba al advenir el
despotismo ilustrado, condujo desde mediados del siglo XVII a la modificacin de la Recopilacin
de Leyes de Indias.
Se dicta, en consecuencia, la Novsima Recopilacin de Leyes de Indias, que se aprueba por real
decreto de 1805. Sin embargo su proximidad a los acontecimientos histricos que motivaron la
Independencia Americana, incluida la invasin francesa a Espaa en 1808, hace que su
aplicacin sea casi desconocida, entre otras causas, adems de las polticas, porque no llegaron
materialmente ejemplares de esos Cdigos a nuestro pas.
Esfuerzos de algunos historiadores del derecho han permitido encontrar su aplicacin en Chile en
el perodo republicano, en limitadsimas sentencias.
IV
EL DERECHO DE AGUAS CHILENO
Y SU EVOLUCION HISTORICA
4.1 DERECHO DE TRANSICIN
La independencia de Chile fue el producto de un proceso que dur casi diez aos, desde 1810 a
1818, incluso con un interregno denominado reconquista, en que Espaa recuper su dominio
sobre nuestro pas, para finalmente retirarse en forma definitiva del continente en 1818 y del
pas en 1823 cuando se expulsa a los espaoles de la isla de Chilo.
Los primeros aos del Chile independiente son prolficos en materia legislativa en el aspecto
poltico, pues se suceden con rapidez numerosos experimentos constitucionales, siempre con la
vista puesta en Europa o los Estados Unidos de Norteamrica.
Sin embargo, los dems aspectos de la vida nacional se continan rigiendo por las normas del
colonizador espaol.
No es sino hasta 1855, con la promulgacin del Cdigo Civil, que Chile asiste al nacimiento de su
propia legislacin nacional, que le independiza de normas coloniales.
Sin embargo, en el tema del agua, se presentan con anterioridad al Cdigo Civil algunas
sorpresas, puesto que se dictan leyes que son propias del pas y que representan un avance
extraordinario en materia jurdica.
4.1.1 El Senado Consulto de 1819.
Con fecha 18 de Noviembre de 1819 se dict un Senado Consulto (ley de la poca), bajo la firma
del Director Supremo don Bernardo O`Higgins, en los siguientes trminos:

Conformndome con lo acordado por el Excmo. Senado con fecha 5 del corriente, vengo en
declarar por regla general: Que el regador, bien sea del canal de Maipo, o de cualquier otro ro,
se compondr en adelante de una sesma de alto, (seis pulgadas espaolas) y de una cuarta de
ancho (nueve pulgadas), con el desnivel de quince pulgadas, el que se aprecia en 750 pesos,
cuya venta se verificar en dinero de contado; previnindose que, as como el que necesitase
menos, nunca podr bajar de la mitad; y que los marcos y bocatomas sern de cuenta del
comprador, quedando al cuidado del Gobierno el nombrar persona de su satisfaccin que seale
el lugar donde debe fijarse el marco y abrirse la bocatoma con el declive insinuado. Tambin se
declaran libre los rasgos o trnsitos de las aguas por cualquier terreno que pasen o sea
conveniente al comprador, a no ser que por aquellos donde haya planteles, en cuyo caso stos
podrn convenirse con el propietario .
Tres materias fundamentales se consignan en este Senado Consulto:
a) La primera es la referida al establecimiento de una medida comn de las aguas en el pas: el
regador. Esta bsqueda ha sido constante, an hasta la legislacin actual, y no siempre con
buenos resultados. En cuanto a la frmula adoptada en el Senado Consulto, ella ha sido objeto
de crticas por los ingenieros, pues sera inexacta.
b) La segunda materia se refiere a la comerciabilidad del derecho de agua, la que se admite
expresamente, al fijarle un precio al regador de Maipo; y
c) La tercera corresponde al establecimiento de la servidumbre de acueducto como servidumbre
obligatoria y gratuita. Cabe sealar que esta servidumbre no exista hasta ese momento como
servidumbre legal, es decir obligatoria, en ninguna legislacin del mundo.
Tales disposiciones, como se ver en el desarrollo de este curso, han demostrado trascendencia
en materia legislativa hasta la fecha.
4.1.2 La Constitucin de 1833.
El artculo 12 N5 de esa Constitucin reconoci el derecho de propiedad sobre los derechos
adquiridos con anterioridad a su vigencia, dentro de las garantas constitucionales. En esta
declaracin o reconocimiento, por tanto quedaron includos todos los derechos adquiridos hasta
ese momento, lo que comprenda los derechos de aprovechamiento sobre el agua, que como en
general emanaban de concesiones de la autoridad colonial en muchas casos fueron objeto de
controversia. La declaracin de la Constitucin puso trmino a una situacin jurdica inestable e
incierta.
4.1.3 Ley de Municipalidades de 1854.
Esta normativa contiene normas que se refieren a tres materias especficas en la temtica del
agua y de los cauces:
a) Establece que las aguas de los ros estarn bajo administracin municipal, para los efectos de
polica y distribucin.
b) Las aguas de ros que dividen departamentos o provincias se dejan bajo administracin del
Presidente de la Repblica.

c) La concesin de mercedes de aguas (derechos de aprovechamiento) se entrega como

competencia de los jefes (Gobernadores) de los Departamentos en que se sitan las obras de
toma.
4.2 ETAPA INICIAL DEL DERECHO DE AGUAS NACIONAL.
4.2.1 Cdigo Civil.
El Cdigo Civil, se aprob el 14 de Diciembre de 1855, pero slo comenz a regir dos aos
despus, en 1857.
El Cdigo Civil contena una completa normativa en el tema de las aguas, que iba desde su
calificacin jurdica hasta la forma de adquirir los derechos correspondientes, con inclusin de
derechos anexos como las servidumbres y formas de defensa como las acciones posesorias.
Admite la coexistencia de aguas comunes, aguas pblicas y aguas privadas.
Con respecto a las aguas pblicas, que son la mayor parte de las aguas del pas establece los
siguientes principios bsicos:
4.2.1.1 Forma de acceso al derecho de aguas o merced:
- Sistema de la riberaneidad.
- Sistema de concesin por la autoridad.
4.2.1.2 Derecho otorgado
Se confiere en definitiva un derecho de dominio sobre las aguas pblicas, que se transforman en
privadas, puesto que se producira su desafectacin una vez que ingresan al cauce particular.
4.2.1.3 Defensa del derecho
El Cdigo Civil, adems de las acciones generales de defensa de la propiedad, reivindicatoria,
publiciana y acciones posesorias, establece algunas acciones posesorias especiales, slo
aplicables a las aguas y a los cauces.
4.2.1.4 Derechos accesorios
El Cdigo Civil crea todo un sistema de servidumbres, en y dentro de l, en cuanto se refiere a
las aguas, la servidumbre de acueducto.
4.2.2 Ordenanza General de 1872.
Esta normativa se dicta de acuerdo a las facultades que la Ley de Municipalidades de 1854
entrega al Poder Ejecutivo, y es el resultado de la conmocin nacional producida por un perodo
de intensa sequa que dur dos aos, 1870 y 1871.

Tal catstrofe natural produjo graves y numerosos conflictos en la utilizacin de las aguas en los
distintos ros del pas y en particular en los ros Aconcagua y Cachapoal, y esos conflictos dejaron
en evidencia que las normas existentes en el Cdigo Civil y en la propia Ley de Municipalidades
eran insuficientes para resolver crisis generalizadas, y que era necesario se entregaran
atribuciones a las autoridades administrativas para que pudiesen intervenir para preservar la paz
social y el bien comn, que se vean amenazados por los conflictos ocasionados por la carencia
de agua.
El Presidente Errzuriz, haciendo uso de las atribuciones que haba otorgado al Ejecutivo el
Artculo 119 de la Ley de Municipalidades de 8 de noviembre de 1954, dict el 3 de Enero de
1872 una Ordenanza para la Distribucin de Aguas de los ros que dividan provincias o
departamentos.
Su aplicacin, eso s, qued restringida a los perodos de escasez y entreg la facultad de
resolver las situaciones crticas a los jueces de agua, personajes que seran nombrados al efecto
por el Presidente de la Repblica.
4.2.3 Ordenanzas especiales de ros.
En un lapso de 7 aos, entre 1874 y 1882, se dictaron ordenanzas especiales para los ros que
sufrieron nuevos problemas de sequa, y en que se manifestaron mayores dificultades por sus
sistemas de distribucin de las aguas, de caractersticas especiales por la climatologa y
geografa de las zonas de riego. Todas estas ordenanzas regulan los usos existentes hasta ese
momento, y establecen que los derechos que se otorguen con posterioridad no podrn exigir
agua durante los perodos de restriccin, en especial cuando hubiese turnos.
Esta es la base de los derechos llamados eventuales, en contraposicin a los derechos
permanentes, tipos o categoras de derechos de aprovechamiento existentes hasta hoy.
Tales fueron, entre otras, las siguientes.
4.2.3.1 Ordenanza del ro Aconcagua.
Se estableci el 19 de Enero de 1872, y adems de regular la distribucin de las aguas dispuso
que los derechos de aguas que se otorgaran, y los canales que se abrieran hacia el futuro no
podran sacar aguas en perodos de escasez, lo que constituye el germen histrico de los
derechos eventuales.
4.2.3.2 Ordenanza del ro Teno.
Se dict el 18 de Junio de 1872, y expres igualmente que los derechos otorgados en lo adelante
no daran derecho a sacar agua cuando el ro entrara a turno.
4.2.3.3 Ordenanza del ro Tinguiririca.
Puesta en vigor el 26 de Abril de 1872, expres igualmente que los derechos otorgados hacia el
futuro no daran facultad para sacar agua con el ro a turno.
4.2.3.4 Ordenanza del ro Copiap.

Se promulg con fecha 30 de Enero de 1875 y reglament la titularidad y forma de utilizacin de

las aguas del ro Copiap, estableciendo turnos cada 14 das para los diferentes distritos en que
se dividi ese cauce natural.
4.2.3.5 Ordenanza del ro Huasco.
Establecida el 3 de Enero de 1880, para los perodos de escasez, se suspende su aplicacin los
perodos de abundancia de aguas. Establece un sistema de turnos entre las ocho secciones que
se definen en la Ordenanza.
La ordenanza establece como autoridad un Juez de Aguas y a Celadores de ro que actuarn bajo
las rdenes de aqul.
4.2.4 Ley de Municipalidades de 1887
Esta Ley que reemplaz a la de 1854, es muy similar a aquella, y en materia de derecho de
aguas no efectu ninguna innovacin, salvo sustituir la atribucin del Presidente para
administrar los ros que dividen departamentos o provincias, por ros que corren por ms
de un departamento.
Se expresa que para tales cauces la autoridad que concede derechos es el Gobernador del
Departamento.
4.2.5 Ley de Municipalidades de 1891
Esta ley sustituye la administracin de las aguas en los ros entregada a los funcionarios del
Poder Ejecutivo, Intendentes y Gobernadores, por el Juez de Letras de Mayor Cuanta, quin
queda facultado para nombrar los jueces de agua.
La autoridad encargada de otorgar derechos en los cauces pblicos que corran exclusivamente
por el territorio comunal es el Municipio y dentro de ste su Alcalde.
4.2.6 Cdigo de Procedimiento Civil.
Este Cdigo, dictado en Agosto de 1902 incursiona en el tema de las aguas, no obstante que se
refiere a los procedimientos judiciales aplicables en el pas.
Es as como en el Libro III, referido a Los Juicios Especiales, en su Ttulo IX estableci los Juicios
de Distribucin de Aguas , que no son propiamente juicios sino un procedimiento para
establecer una organizacin de aguas en un cauce natural carente de ella, que es prcticamente
el mismo sistema inserto hoy en el Cdigo de Aguas para la formacin de comunidades y juntas
de vigilancia.
El Juez era a la vez competente para establecer los usuarios con derechos y el monto de stos,
en un procedimiento muy similar al actual establecido en el Cdigo de Aguas para formar
comunidades de aguas ante la justicia.
Pese a toda esta normativa se mantuvo la vigencia de la Ordenanza General de 1872 para
situaciones de crisis por escasez de aguas o sequas.

4.2.7 Ley N 2.068 de 1907, sobre servidumbres de fuerza motriz.

Ante la aparicin de la generacin de electricidad, como igualmente la aplicacin generalizada
de la fuerza motriz de las aguas a los molinos, esta ley cre las servidumbres legales de fuerza
motriz.
Mediante ellas era posible hacer uso de las aguas de un canal particular por el propietario del
predio sirviente, para generar fuerza motriz, con la obligacin de pagar una indemnizacin que
poda ser nica o en forma de renta peridica al dueo de las aguas.
4.2.8 Ley N 2.139 de 1908, sobre asociaciones de canalistas .
Durante el siglo XIX como se dijo con anterioridad, se construyeron numerosos canales, de gran
capacidad y recorrido, slo por el esfuerzo de agricultores privados.
Ya a comienzos del siglo XX se haban subdividido muchos predios, por ventas parciales o por
herencias, lo que motiv que se originaran comunidades de copropietarios de canales y aguas,
situacin que di origen a nuevas dificultades, relacionadas con la obligacin de financiar la
mantencin y limpieza de los canales y la distribucin de las aguas.
Esta ley busc dar solucin a gran parte de esas dificultades, y por ello estableci que los
usuarios de aguas deban organizarse en asociaciones de canalistas para disponer de
personalidad jurdica, para cobrar las cuotas de mantenimiento de los canales, para conservarlos
y para distribuir las aguas de acuerdo a los derechos de cada uno.
La ley cre el Registro de Regadores, que llevaran en lo adelante los Conservadores de Bienes
Races, pero con una aplicacin limitada slo a los derechos sometidos a esa ley.
Estos conceptos implicaron grandes avances en la administracin y seguridad de las aguas, de
los derechos sobre ellas y en la operacin y mantenimiento de las obras de riego, al punto que la
mayora de ellos se mantienen vigentes hasta la fecha con modernizaciones y adecuaciones.
4.3 EL DERECHO CHILENO INTERMEDIO
El crecimiento de la poblacin, el desarrollo econmico, y las experiencias ganadas en algo ms
de 100 aos de independencia y autonoma, llev a la creacin de normas propias del pas, que
corresponden al resultado de vivencias repetitivas, y que obligan a desarrollar soluciones
propias.
Adems, lleg igualmente a nuestro pas una pugna que en Europa es de antigua data, entre las
ideas centralizadoras que buscan una ingerencia mayor del Estado en la vida de los ciudadanos
y en la orientacin del grupo social, para sustituir un sistema liberal fundado solamente en la
propiedad y la mas completa libertad del empresario o propietario para adoptar sus decisiones.
Esta pugna implica intentos jurdicos en uno y otro sentido, y perdura hasta nuestros das.
4.3.1 El Decreto Ley N 160 de 1924.

Los aos 20 fueron agitados, y no slo en lo poltico y social, sino tambin en lo jurdico, pues se
dict abundante legislacin, principalmente de orientacin social.
Las aguas no escaparon a estos signos, y fue as como dict el Decreto Ley N 160 de 1924, el
que intent centralizar la administracin de los recurso hdricos del pas en el Estado,
especficamente en el Ministerio de Obras Pblicas.
Para ello se cre un Registro de Aguas, diferente, de orden administrativo, en el que deberan
inscribirse todos los derechos de aguas, mercedes en la denominacin de la poca, existentes
hasta ese momento, dentro de un plazo limitado, y adems con la obligacin de pagar un
derecho por ello.
A quienes no cumplieran con esas exigencias se les declaraba caducados sus respectivos
derechos.
La suma de atribuciones sobre las aguas se rene y centraliza en el Presidente de la Repblica.
La ley estableca un impuesto que gravaba el litro por segundo o el caballo de fuerza producido
segn fuera el uso del agua.
Este Decreto Ley no tuvo el resultado esperado, y ante su deficiente aplicacin e inobservancia y
para evitar mayores dificultades se dict primero una Ley que prorrog el plazo original, que
tampoco fu respetado en definitiva.
Finalmente fu derogado por la Ley N 5671 de 1935 que dej sin efecto adems las
caducidades que pudieron haberse producido, dejndose en claro que las anotaciones
efectuadas en el registro administrativo creado, solo tendran valor informativo , pero
carente de consecuencias jurdicas.
4.3.2 Ley 8.944 de 1948.
Desde 1924 en adelante se suceden numerosos esfuerzos por codificar la legislacin de aguas,
que fracasan sucesivamente hasta que por fin el 11 de Febrero de 1948 se dicta la Ley 8.944 que
origina el primer Cdigo de Aguas de nuestro pas. Se le reconoce como el Cdigo de Aguas de
1948.
Esta ley aprob el texto de un Cdigo de Aguas, pero dej suspendida su entrada en vigencia,
por un plazo relativamente breve, pero a cuyo cumplimiento se volvi a suspender, situacin que
perdura hasta su derogacin por la Ley 9.909 de 1951.
4.3.3 Ley 9.909, de 1951.
Conocida como el Cdigo de Aguas de 1951, la Ley 9.909 de 1951 establece y aprueba el Cdigo
de Aguas que pasa a regular los recursos hdricos nacionales.
Este Cdigo, ms que Cdigo de Aguas es un Cdigo de Riego, pues legisla profusamente sobre
este uso especfico de las aguas.
Mantiene en lo fundamental los principios establecidos en el Cdigo Civil, con excepcin del
sistema de la riberaneidad, que pasa a ser sustituido definitivamente por la concesin de la
autoridad, atribucin que entrega al Presidente de la Repblica.

Adems sistematiza y perfecciona lo que se haba creado anteriormente, en las leyes sobre
asociaciones de canalistas, sobre servidumbre de fuerza motriz e incluso el principio centralista
del D. Ley N 160 de 1924.
El Cdigo de Aguas de 1951 es, en definitiva, el compendio de una prctica de ms de un siglo
en el pas, y tuvo una digna aplicacin hasta el ao 1967.
4.3.4 Ley 16.640 de 1967.
La Ley de Reforma Agraria, N 16.640, dictada en el ao 1967, bajo la influencia de la
denominada Alianza para el Progreso liderada por los Estados Unidos de Norteamrica, tena
como objetivos producir en Amrica Latina cambios estructurales tendientes a erradicar la
situacin de pobreza de la regin, se orient en lo fundamental a cambios en el agro.
Tales cambios se tradujeron en la modificacin de la tenencia de la tierra, con el loable propsito
de terminar con el latifundio y el minifundio, dos formas de posesin de la tierra, consideradas
nefastas para la explotacin agrcola.
Sin embargo, en el caso chileno, la reforma se extendi igualmente sobre la tenencia y
administracin de las aguas, y estableci un sistema jurdico totalmente diferente al vigente
hasta ese momento, al punto que luego de las reformas legales se hubo de dictar un nuevo
cdigo, que result de la incorporacin de las nuevas normas al Cdigo de Aguas de 1951, y se
conoci como el Cdigo de Aguas de 1969.
Las caractersticas predominantes de esta nueva legislacin son las siguientes:
a) Centraliza la administracin de las aguas en el ejecutivo, creando la autoridad nica del agua,
que recae en el Director General de Aguas.
b) Declara el dominio pblico de todas las aguas sin excepcin, para lo cual expropia las aguas
privadas preexistentes.
c) A los usuarios se les concede el derecho de aprovechamiento, que es un derecho real
administrativo de uso, que excluye el goce y la disposicin del agua. Adems el derecho de
aprovechamiento se declara incomerciable, y se sanciona al trasgresor con la caducidad.
d) El derecho de aguas se define de acuerdo a la tasa de uso racional y beneficioso, medida de
agua que variar de acuerdo al uso, a la disponibilidad, a la eficiencia e incluso, segn la calidad
del suelo.
e) El Estado tiene la facultad de redistribuir las aguas entregadas como derechos a travs de la
declaracin de reas de racionalizacin.f) El Estado tiene la facultad de regular el uso de los cauces y de autorizar su uso sin
indemnizacin, no obstante ser ellos de dominio privado.
g) Existen causales de caducidad, terminacin y extincin del derecho de aprovechamiento,
todas facultativas de la autoridad.

h) Crea la autoridad nica del agua, el Director General de Aguas a quien entrega la suma de
atribuciones del Estado en materia de recursos hdricos.
4.3.5 El Decreto Ley N 2.603.
Luego de los sucesos polticos de 1973 y la cada del Gobierno de la poca, los excesos que se
haban producido en la aplicacin de la Ley de Reforma Agraria, llevaron como reaccin a su
derogacin completa, y en el caso del agua se procedi a dejar sin efecto todas las normas que
daban atribuciones muy fuertes a la Direccin General de Aguas.
El Decreto Ley 2.603, con rango constitucional, fu el primer paso a la revisin completa de la
legislacin de 1967, y a la promulgacin del Cdigo de Aguas de 1981.

TERCERA PARTE

LEGISLACION SOBRE AGUAS EN CHILE

EL DERECHO VIGENTE
I
BASES GENERALES DEL DERECHO POSITIVO VIGENTE
1.1 LA CONSTITUCIN POLTICA.
La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, aprobada en 1980, se refiere en forma expresa
al derecho de aprovechamiento de aguas, y tambin en forma indirecta, como se establece a
continuacin:
1.1.1 En primer trmino, en el Artculo 19 N 24 inciso final, se establece la garanta
constitucional de la propiedad sobre el derecho de aprovechamiento de aguas.
La norma seala: Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas: , en su numeral
24 El derecho de propiedad en todas sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales , para agregar en el inciso final que ... Los derechos de los
particulares sobre las aguas, reconocidos o constitudos en conformidad a la ley, otorgarn a sus
titulares la propiedad sobre ellos.
La Constitucin en esta disposicin entrega la mxima seguridad jurdica a los titulares de
derechos de aprovechamiento.
1.1.2 El artculo 19 N 1, al asegurar el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
persona, permite recurrir a dicha garanta en los casos de contaminacin de aguas que son
utilizadas para agua potable, para riego de plantas que se consumen por la poblacin, o
simplemente que cruzan zonas pobladas donde pueden ocasionar enfermedades a las personas,
igualmente puede ser considerado como una norma que se puede relacionar con el agua.
1.1.3 El artculo 19 N 8, asegura a todos los habitantes el vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, y que adems establece como deber del Estado la proteccin de la naturaleza.
Resulta claro que uno de sus objetivos es la proteccin de las aguas, entre todos los otros
recursos naturales.
Esta vez como proteccin de la naturaleza en s, sin vinculacin hacia las personas, de modo que
si se ocasiona un deterioro a los recursos hdricos, esta norma permite su defensa an cuando el
hombre no est involucrado como vctima final de la contaminacin.
1.1.4 El artculo 20 de la Constitucin Poltica, otorga el recurso de proteccin, que es la forma
procesal de hacer efectiva la defensa judicial de todos los derechos anteriormente mencionados.
1.2 EL CDIGO DE AGUAS.
El Cdigo de Aguas vigente fu aprobado por el Decreto con Fuerza de Ley N 1.122 de 29 de
Octubre de 1981, del Ministerio de Justicia, dictado de conformidad a la atribucin delegada
conferida al Presidente de la Repblica en el Artculo 2 del Decreto Ley N 2.603 de 1979,

prorrogada mediante el Decreto Ley N 3337 de 1980, y renovada por el Decreto Ley 3.549 de
1981.
Constaba originalmente de 317 Artculos permanentes y 13 Artculos transitorios, cuya aplicacin
administrativa se entrega fundamentalmente a la Direccin General de Aguas.
Durante su discusin, en el proyecto primitivo sobre normativa de aguas, se contenan adems
las disposiciones relacionadas con la construccin de obras de regado por el Estado, legislacin
que finalmente se resolvi desglosarla y tratarla en un cuerpo legal independiente.
El Cdigo de Aguas, adems de otras modificaciones menores, ha sido modificado mediante la
Ley N 20.017, publicada en el Diario Oficial de fecha 16 de Junio de 2005, modificaciones que a
lo largo de estos apuntes se analizarn una a una.
Cabe sealar, en forma general, que con esa ley no se ha producido ninguna modificacin
sustancial a los fundamentos y bases en que se sustenta el Cdigo de Aguas.
1.3 D. F. L. N 1123.
Corresponde a la Ley sobre Ejecucin de Obras de Riego por el Estado, cuya aplicacin se
entrega fundamentalmente a la Comisin Nacional de Riego y a la Direccin de Riego del
Ministerio de Obras Pblicas, hoy Direccin Nacional de Obras Hidrulicas.
La ley persigue como objetivo restringir la accin del Estado a aquellos proyectos en que los
beneficiados acepten co-financiar las obras en un lapso de tiempo que llega a los 25 aos.
Por lo mismo se requiere como presupuesto bsico que antes de la construccin de las obras los
beneficiarios de ellas hayan aceptado concurrir a su pago y se hayan comprometido mediante la
suscripcin de documentos de pago.
En todo caso la ley acepta que el Consejo de la Comisin Nacional de Riego pueda establecer
subsidios que incluso pueden alcanzar el 100% de las inversiones.
La ley implementa medidas administrativas especiales tendientes a asegurar la disponibilidad de
aguas para la obra correspondiente.
1.4 LEY 18.450 SOBRE FOMENTO AL RIEGO.
Esta ley, denominada de Ley de Fomento a la Inversin Privada en Obras de Riego y Drenaje,
tiene como objetivo establecer incentivos que impulse la inversin de los particulares en obras
de riego y drenaje, mediante el establecimiento de bonificaciones que pueden alcanzar hasta el
75% de las inversiones privadas.
Se establece un fondo anual concursable, que puede dividirse regionalmente, al cual postulan los
interesados presentando proyectos que deben reunir ciertos requisitos bsicos establecidos en la
ley.
Los proyectos seleccionados por orden de puntaje obtenido reciben la bonificacin, una vez
construdas y recibidas satisfactoriamente las obras que se ofrecieron, lo que implica que los
postulantes deben financiarlas previamente en su totalidad.

Como comentario general se puede sealar que esta ley ha ido recibiendo una aplicacin
prctica muy importante, pues por una parte ha permitido fomentar inversiones privadas
importantes, y por otra se han orientado concursos para apoyar a sectores campesinos de bajos
ingresos econmicos, lo que ha implicado darle un notorio sentido social.
1.5 LEY 18.902 SOBRE SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS SANITARIOS
Esta ley, adems de organizar y fijar las atribuciones del organismo regulador de los servicios
sanitarios del pas, contiene normas interpretativas relacionadas con la legislacin de aguas.
En efecto, en su artculo 26 modifica la Ley General de Servicios Sanitarios para, entre otras
normas, interpretar disposiciones del Cdigo de Aguas.
En primer trmino expresa que las facultades de imposicin de servidumbre de acueducto como
titulares de derechos de aguas que tienen los servicios sanitarios, se aplican indistintamente
sobre bienes races urbanos o rurales.
En segundo trmino, interpreta el abandono de los derrames, con todas las consecuencias
jurdicas correspondientes, y seala que se produce no slo cuando las aguas residuales se
incorporen a otro cauce natural o artificial, sino tambin cuando se evacuen en las redes o
instalaciones de otro prestador.
II
OBJETIVOS GENERALES DE LA LEGISLACION DE AGUAS
Cuando se mencionan las fuentes del derecho siempre se indican las fuentes formales y las
fuentes materiales, siendo las primeras las formas en que el derecho se expresa, tales como la
ley, o un cdigo; y las segundas son las causas o razones que motivaron dictar esa ley, y que
pueden ir desde un fenmeno social hasta la imposicin de una tendencia econmica.
La legislacin de aguas, que ha sufrido numerosos cambios a travs de la historia tiene
motivaciones que se aprecian con claridad en su texto o en los escritos de quienes intervinieron
en su gestacin.
El conocimiento de las fuentes materiales, permite a la vez de conocer la causa que origina a las
normas, saber tambin de los objetivos perseguidos con ellas.
En concreto, la actual legislacin de aguas persigue los siguientes objetivos, que constituyen sus
motivaciones:
2.1 Establecer un derecho de propiedad slido sobre los derechos de aprovechamiento.
2.2 Limitar la intervencin del Estado al mnimo necesario para asegurar la paz social y proteger
los recursos de aguas. En 2008, sin embargo, tenemos fuertes iniciativas para aumentar la
ingerencia estatal.
2.3 Acrecentar la participacin de los usuarios en la administracin y operacin de las obras de
aprovechamiento y en la administracin y distribucin de las aguas.
2.4 Establecer un sistema de asignacin de derechos de aprovechamiento objetivo y

transparente. Este objetivo, en un momento en que ya poco agua libre resta en nuestro pas,
disminuye notablemente en importancia.
2.5 Entregar la reasignacin de los recursos hdricos del pas al mercado, mediante la libre
enajenacin de los derechos de aprovechamiento.
2.6 Transferir a la justicia ordinaria el conocimiento y resolucin de los conflictos y controversias
sobre aguas, y entregarle adems el rol de revisora de las decisiones administrativas.
III
CARACTERES DISTINTIVOS DE LA LEGISLACION CHILENA
3.1 Aplicacin en el espacio fsico.
En cuanto al mbito de su aplicacin: el Cdigo de Aguas se aplica exclusivamente a las aguas
terrestres, lo que excluye fundamentalmente a las aguas del mar, en un momento de nuestra
historia en que las aguas continentales se encuentran en vas de rpido agotamiento.
Esta limitacin deja en orfandad el sistema de uso de las aguas de mar para su desalinizacin y
posterior uso, puesto que no existen reglas jurdicas al respecto, como tampoco en relacin a la
disposicin de las salmueras que restan despus del tratamiento.
Igualmente, si bien no ya en relacin a las aguas martimas, se aprecia que es necesario regular
la situacin de las aguas residuales, en especial de las que las empresas sanitarias descargan al
mar mediante emisarios submarinos, puesto que se trata de recursos hdricos importantes,
posibles de reutilizar tras un tratamiento adecuado.
Los recursos de aguas correspondientes a aguas residuales que se pierden en las Regiones
Primera, Segunda, Tercera, Cuarta, Quinta y en la Regin Metropolitana, son de importancia por
su magnitud, y mereceran un estudio jurdico adecuado y una modificacin a la ley vigente para
su reuso en forma expedita y eventualmente sin costo para quin las emplee.
3.2 Dominio pblico del agua.
La legislacin establece el dominio pblico del agua, sin excepcin alguna; en Chile no existen
aguas de dominio privado.
3.3 Uso particularizado.
El acceso individual al agua se consigue a travs del derecho de aprovechamiento, definido
como derecho real.
3.4 Derechos anexos.
El derecho de aprovechamiento es apoyado para su ejercicio con un amplio conjunto de derechos
anexos, en especial servidumbres, que otorgan los medios necesarios para el adecuado uso del
agua.
3.5 Sistema de inscripcin.
El derecho de aprovechamiento, para su seguridad jurdica se ha sometido al rgimen de

inscripcin en un Registro especial, que llevan los Conservadores de Bienes Races, y que otorga
las mismas seguridades que el sistema de inscripcin de los bienes races.
3.6 Participacin de los usuarios.
El sistema legal chileno considera una activa intervencin de los usuarios, como
administradores, en los cauces naturales y artificiales, mediante organizaciones autnomas, con
capacidad financiera y tuicin sobre sus integrantes, incluso con facultades jurisdiccionales en
determinados casos.
3.7 Procedimientos reglados.
La legislacin considera un sistema reglado de procedimientos para la obtencin de derechos de
aprovechamiento, para autorizaciones administrativas relacionadas con ellos, y para resolver
algunas controversias referidas al uso y goce de los derechos de aprovechamiento.
3.8 Acciones procesales de defensa.
La normativa contiene adems algunos procedimientos procesales especiales,
entregados a los Tribunales ordinarios de Justicia, que tienen como caracterstica la disminucin
de trmites para darle una rapidez adecuada. En general se aplica a todas las materias
contenidas en el Cdigo de Aguas el procedimiento sumario, pero adems se entregan algunas
acciones posesorias especiales, que al menos en la letra aparecen dotadas de gran rapidez de
tramitacin.
3.9 Regulacin de la institucionalidad.
La institucionalidad, pblica y privada, se encuentra detalladamente descrita en el Cdigo de
Aguas y se estipulan sus funciones y atribuciones con gran detalle.

CUARTA PARTE
SISTEMA JURIDICO VIGENTE
ESTUDIO DE LA LEGISLACION POSITIVA
I
EL CODIGO DE AGUAS
En el siguiente anlisis de la legislacin positiva chilena sobre aguas, se hace una agrupacin
temtica, que no es necesariamente el mismo ordenamiento que presenta el Cdigo de Aguas,
texto fundamental de esta materia.
1.1 EL AGUA.
El Cdigo de Aguas clasifica en primer trmino a las aguas en martimas y terrestres, para luego
declarar que la legislacin contenida en l slo es aplicable a las aguas terrestres.
Sin embargo, contiene adems otras clasificaciones, en que se considera su situacin en el

espacio, es decir si se trata de aguas superficiales, subterrneas y metericas; su movilidad,

aguas corrientes y detenidas; y su calificacin jurdica en cuanto bien, si es mueble o inmueble.
1.2 LA CUENCA.
1.2.1 Definicin.
La ley contiene una definicin de cuenca u hoya hidrogrfica, la que sin embargo no es
exactamente una definicin sino ms bien es una relacin de pertenencia.
La cuenca u hoya hidrogrfica se puede definir como el espacio fsico terrestre delimitado por las
mayores alturas o elevaciones de la tierra que lo rodean, que drena la totalidad de sus aguas
hacia un sector comn, con salida a travs de un punto nico.
Esta definicin corresponde a lo que en geografa se denomina una cuenca exorreica, o sea con
salida de aguas, que es la ms comn en nuestro pas. Se conoce a este tipo de cuenca por el
nombre del cauce que entrega las aguas de ella al mar.
Las cuencas endorreicas, o sea sin salida de aguas las que se pierden fundamentalmente por
evaporacin, se encuentran en las Regiones 1 , 2 y 3 de nuestro pas, corresponden a
salares situados en reas de gran altura, especialmente en el altiplano chileno. Se las reconoce
por el nombre del respectivo salar.
1.2.2 Importancia de la cuenca y su reconocimiento.
La importancia de las cuencas radica en que la ley reconoce que las aguas que afluyen a una de
ellas son integrantes de una misma corriente.
La caracterstica propia de nuestro pas de ser montaoso y angosto, origina cuencas de corto
recorrido y de gran declive hacia el mar, lo que forma corrientes de agua de carcter torrencial,
es decir con escurrimiento a gran velocidad y grandes fluctuaciones de caudal derivadas de la
temperatura y de las precipitaciones.
Esta condicin fsica del pas ocasiona problemas de importancia en las cuencas, relacionados
con la prdida de aguas de deshielos o de temporales, lo que obliga a construir embalses;
desbordes e inundaciones en caso de temporales, incluso a veces con daos a la salud y vida de
las personas; y finalmente la contaminacin en reas de cabecera de las cuencas afecta
gravemente a las zonas intermedia y baja de ellas.
Estos problemas, globales por naturaleza, exigen una visin diferente de las cuencas, para
administrarlas en forma integral, en conjunto con los dems recursos naturales existentes en
ellas y con una regulacin adecuada de las conductas humanas a su respecto.
Este enfoque que se denomina administracin integral de cuencas hidrogrficas no est
considerado en nuestra legislacin y es una falencia de ella.
1.2.3 Aspectos jurdicos.
La cuenca u hoya hidrogrfica, en sus caractersticas fsicas, est descrita en el artculo 3 del
Cdigo de Aguas; y en materia de consecuencias jurdicas, el artculo 263 del mismo cuerpo
legal establece que es posible constituir una junta de vigilancia en ella, es decir una organizacin
de usuarios de aguas.

Tengamos en claro, que se trata de una organizacin que permite administrar derechos de
aprovechamiento otorgados en la cuenca, pero que en general carecer de inters y atribuciones
para intervenir en la solucin de los problemas antes sealados, para lo cual es necesario
establecer un sistema nuevo de administracin, adecuado a la situacin descrita. Es decir, se
trata de una organizacin que administra bienes y problemas relacionados con ellos.
La organizacin de cuenca, por su parte, se preocupar de administrar los problemas que surgen
en la globalidad de la hoya hidrogrfica, lo que incluye aguas, suelo, bosques, fauna, flora, e
incluso conductas humanas, como regulacin de crianzas de animales, u ocupacin de suelos en
reas no inundables, entre muchos otros.
1.3 LOS CAUCES
1.3.1 Definicin.
Los cauces son los espacios fsicos de suelo por los cuales circulan, se depositan o acumulan
aguas. Pueden ser naturales o artificiales.
Los cauces representan un elemento esencial en la presentacin y administracin de las aguas, y
sin embargo la ley no se ha preocupado en forma acuciosa de ellos, especialmente en el caso de
los cauces naturales.
Actualmente existen diferentes cuerpos legales que contienen normas dispersas referidas a los
cauces, por lo que se hace necesario su enumeracin y estudio en forma integrada para
presentar finalmente un enfoque global de ellos en la legislacin vigente.
1.3.2 Los cauces naturales de aguas corrientes.
1.3.2.1 Definicin.
Los lveos o cauces de corrientes naturales estn definidos en nuestra legislacin como el suelo
que ocupa el agua en sus creces y bajas peridicas.
1.3.2.2 Naturaleza jurdica.
Tales cauces son por regla general bienes nacionales de uso pblico como se declara en el
artculo 30 del Cdigo de Aguas, y solamente por excepcin constituirn suelo privado en el caso
de corrientes discontinuas formadas por aguas pluviales, al tenor de lo sealado en el artculo 31
de ese texto.
1.3.2.3 Determinacin de los lmites del cauce.
La definicin legal de cauce, aplicada a un elemento natural dinmico como es un curso de agua,
no es suficiente para determinar con certeza la superficie cubierta normalmente por las aguas, y
que por tanto efectivamente corresponde al cauce.
Tal definicin reviste gran importancia, pues los terrenos riberanos pueden ser parte de zonas
muy valiosas, de modo que ser tema de ardua discusin el conocer el lmite del cauce natural,
si se considera que el Cdigo Civil hace aplicables a los propietarios riberanos la accesin como
modo de adquirir el dominio.

Los deslindes de los cauces naturales se establecen por el Ministerio de Bienes Nacionales,
mediante un Decreto Supremo que debe ser publicado en el Diario Oficial y puede dar origen a
reclamaciones. Este Decreto Supremo se sustenta en un informe tcnico del Departamento de
Obras Fluviales, dependiente hoy de la Direccin de Obras Hidrulicas, a su vez dependiente de
la Direccin General de Obras Pblicas del Ministerio del ramo.
As se establece en el Artculo 14 letra l) inciso final del Decreto con Fuerza de Ley N 850 de
1998 del M. O. P. , -(Ley Orgnica del Ministerio de Obras Pblicas)-, y en el Artculo 1 del
Decreto Ley N 1.939 de 1977.
Para los efectos del procedimiento que debe seguirse a tal fin, rige el Decreto Supremo N 609
de 1978, del Ministerio de Tierras y Colonizacin, hoy Ministerio de Bienes Nacionales, publicado
en el Diario Oficial de 24 de Enero de 1979.
Destacaremos en esta materia que el Decreto reglamentario indicado distingue entre creces
peridicas ordinarias definiendo como tales a las que ocurren con una recurrencia no superior a
cinco aos, y creces peridicas extraordinarias, que son aquellas que se producen en perodos
superiores a cinco aos, y en este caso expresa que el suelo ocupado por tales aguas no es parte
del cauce sino que es de propiedad privada y pertenece al propietario riberano.
1.3.2.4 Riberas o mrgenes.
La zona lateral que deslinda con el cauce natural se denomina ribera o margen, y podr ser de
suelo de dominio pblico o de dominio privado segn quin sea el propietario riberano. La
existencia legal de cauce y de ribera excluye la existencia de playas en el caso de los
cauces naturales de uso pblico, a diferencia de lo que ocurre en el mar, pese a que el uso
comn tiende a llamar playas en los ros zonas arenosas situadas fuera del agua.
1.3.2.5 Seccionamiento de algunos ros.
La ley chilena reconoce las caractersticas orogrficas del pas, y acepta que los ros por su
naturaleza torrencial nacen y se pierden dentro de sus cauces para luego volver a nacer, con
tanto o mas caudal que el original.
Este fenmeno natural es conocido como el seccionamiento de los ros, y significa que en cada
sector del ro que haya distribuido sus aguas en forma independiente de otros sectores del
mismo, aguas arriba y aguas abajo, esas aguas se consideran como una corriente natural
distinta e independiente de las otras.
De acuerdo a tal forma de uso del agua cada seccin es soberana en sus usos y repartos, y las
dems secciones del mismo ro no pueden exigirle aportes de sus caudales de agua.
Tales son las reglas que fijan los artculos 264 y 282 del Cdigo de Aguas.
1.3.2.6 Agotamiento de cauces.
Dentro de cada cauce se podrn otorgar derechos de aprovechamiento hasta que los recursos de
ese ro lo permitan. Pero como su capacidad no es infinita, se llega a un instante en que nuevas
extracciones significan simplemente disminuir los derechos ya otorgados.

Para evitar esta situacin, que sera fuente de conflictos, se ha establecido el mecanismo de la
declaracin de agotamiento de cauces o de secciones de ellos, en el artculo 282 del Cdigo de
Aguas.
En sntesis se trata que a solicitud de un interesado, de la junta de vigilancia si existe o de la
Direccin General de Aguas de oficio, se puede declarar agotado un cauce natural para los
efectos de la concesin futura de nuevos derechos consuntivos permanentes.
Declarado el agotamiento solamente se podrn otorgar nuevos derechos eventuales, salvo que
se acredite que se puede levantar la declaracin por desarrollo de nuevos recursos, mediante la
construccin de embalses.
1.3.2.6 Autorizacin de uso
aprovechamiento particular.

de

cauces

naturales

para

conducir

aguas

de

Los cauces naturales de aguas corrientes de conformidad al artculo 39 del Cdigo de Aguas,
pueden ser usados para transportar a travs de ellos aguas correspondientes a derechos de
terceros que no pertenecen a la corriente utilizada; para lo cual se requiere una autorizacin de
la Direccin General de Aguas que se tramitar en la forma general establecida en el artculo
130 y siguientes del Cdigo.
1.3.2.7 Modificaciones de cauces naturales.
La ley establece la posibilidad de efectuar modificaciones o alteraciones en los cauces naturales,
conforme dispone el artculo 41 del Cdigo de Aguas, cuando se trate de construir obras
pblicas, urbanizaciones, edificaciones y otras obras en general.
Si las obras implican un mayor costo en el aprovechamiento de las aguas de los usuarios
afectados, ste ser soportado por quien encomend las obras de modificacin.
Si se efecta alguna modificacin sin cumplir con estos requisitos la Direccin General de Aguas
est facultada para ordenar la destruccin de los trabajos efectuados, para lo cual se comisiona
a quien solicite el reclamante, pudiendo ser incluso ste mismo.
1.3.3 Los cauces naturales de aguas detenidas.
1.3.3.1 Definicin.
Estos cauces estn definidos en el artculo 35 del Cdigo de Aguas, que expresa que lveo o
lecho de los lagos, lagunas, pantanos y dems aguas detenidas es el suelo que ellas ocupan en
su mayor altura ordinaria.
1.3.3.2 Naturaleza jurdica.
A diferencia de lo que se establece para los cauces naturales de aguas corrientes, en este caso
la regla general es que los cauces naturales de aguas detenidas son de dominio privado, y
solamente se exceptan los cauces de los lagos y lagunas navegables por barcos de ms cien
toneladas.
Mediante Decreto Supremo N 11 de 15 de Enero de 1998, publicado el 19 de junio de 1998, del
Ministerio de Defensa, Sub-Secretara de Marina, se establecieron los lagos y lagunas navegables
por barcos de ms de cien toneladas, en dicho decreto se persigue una finalidad relacionada con

la polica de la navegacin mas que con una real distincin entre lagos y lagunas en razn de su
tamao.
1.3.3.3 Delimitacin de los cauces o lechos de lagos y lagunas.
Se aplican las mismas normas jurdicas sealadas para los cauces naturales de aguas corrientes.
1.3.4 Los cauces artificiales.
1.3.4.1 Definicin.
El Cdigo define a los cauces artificiales en el artculo 36 y expresa que canal o cauce artificial es
el acueducto construdo por la mano del hombre.
1.3.4.2 Propiedad.
Los canales o cauces artificiales son por esencia obras que se rigen por las reglas del derecho
privado, ya sean de los particulares ya sean del Estado, en cuyo caso sern obras fiscales.
El Cdigo de Aguas, en el artculo 202, presume el dominio de las obras para los titulares de los
derechos de aguas que se conducen por ellas, proporcionalmente al monto de sus derechos.
La definicin legal de canal o acueducto considera como parte de un canal las obras de arte
hidrulicas que lo complementan, tales como bocatomas, canoas, sifones, tuberas, marcos
partidores y compuertas. Las bocatomas y canoas sirven para captar las aguas; las canoas,
sifones y tuberas, son obras complementarias para la conduccin de las aguas; finalmente los
marcos partidores y las compuertas tienen como finalidad la distribucin y medicin de las
aguas.
1.3.4.3 La modificacin de canales y obras anexas.
La modificacin de cauces artificiales se rige por las mismas disposiciones que los cauces
naturales, es decir, se requiere la autorizacin de la Direccin General de Aguas de acuerdo a lo
establecido en el artculo 41 del Cdigo de Aguas, complementado por los artculos 171 y 172 de
ese texto legal, que corresponden a las normas que autorizan a destruir las obras ejecutadas sin
un proyecto debidamente autorizado por la Direccin General de Aguas.
Sin embargo la sola aprobacin de los proyectos de modificacin por la Direccin General de
Aguas es insuficiente para que un tercero pueda alterar una obra de dominio privado, por lo que
es imprescindible la aceptacin del dueo del cauce para el acceso material al canal u obra que
se modificar.
1.3.4.4 La construccin de canales, derecho anexo al aprovechamiento.
De conformidad al sistema legal chileno, la construccin de canales es simplemente un derecho
anexo o complementario al derecho de aprovechamiento de aguas, y constituye la
materializacin del derecho a imponer la servidumbre legal de acueducto.
Los artculos 8, 9, 25, 26, 69, 76 y siguientes del Cdigo de Aguas contienen las normas
generales y especiales que establecen esta importante facultad.

1.3.4.5 Los embalses.

Con respecto a los embalses la ley no va ms lejos de entregar una definicin en el artculo 36
inciso final, como obra artificial donde se acopian aguas , no obstante la importancia que para
un pas como el nuestro revisten por su caracterstica fundamental de hacer disponible el agua
en un momento diferente al de su produccin. Es decir aguas invernales, se pueden usar en
verano.
1.3.4.6 Las obras artificiales mayores.
La ley se preocup de establecer mayores exigencias tcnicas y de seguridad respecto de obras
artificiales de gran magnitud, que se han denominado en general como obras mayores para
evitar se produzcan problemas de peligrosidad a la poblacin en su vida y bienes, o bien para
impedir que en determinadas circunstancias ellas sean fuentes de contaminacin, la que pueden
producir segn sus fines y destino, como es el caso de los embalse de relaves, o los cauces que
conducen relaves para su disposicin final.
Estn consideradas en los artculos 294 y siguientes del Cdigo de Aguas, y es pertinente indicar
que la Ley de Bases Medio Ambiente las consider igualmente para exigir su sumisin al sistema
de evaluacin de impacto ambiental, en la letra a) de su artculo 10 .
1.4 LAS AGUAS SUBTERRNEAS.
1.4.1 Aspectos generales
1.4.1.1 Definicin.
Segn el Artculo 2 del Cdigo de Aguas, "son aquellas que naturalmente se encuentran bajo la
superficie de la tierra y necesitan ser extradas por la accin humana".
1.4.1.2 Importancia econmica.
Constituyen una reserva superior a todas las fuentes terrestres superficiales de agua dulce del
mundo.
Agua en el planeta, segn el U.S. Geological Survey.
97,2 % es agua de mares salados
02,8% es agua dulce
En el 02,8% de agua dulce:
2,15% son hielos
0,625 % aguas subterrneas
0,0171% son aguas superficiales
1.4.1.3 Caractersticas de las aguas subterrneas.
a) Primera caracterstica: ubicacin difcil.- A diferencia de lo que ocurre con las aguas
superficiales y que se pueden constatar a simple vista, las aguas subterrneas exigen un trabajo
de prospeccin delicado y difcil.

Desde antiguo el hombre se ha preocupado de ello, y es as como incluso se puede constatar la

existencia de los denominados radioestsicos, que son personajes que tenan (y tienen) la
capacidad de determinar la existencia de agua subterrnea mediante sensibilidades especiales,
usando frecuentemente varitas de madera.
En la actualidad la determinacin de existencia de agua subterrnea se efecta mediante
sistemas que implican inversiones importantes, ms all de la simple excavacin de pozos.
As se utiliza la emisin de electricidad para determinar la existencia de acuferos sobre la base
de reconocer que la electricidad avanza ms rpidamente a travs de los lquidos que los
slidos.
ltimamente, mediante la informacin satelital obtenida con fotografas capaces de detectar las
variaciones de calor entre el agua y la tierra, se han elaborado verdaderos mapas que permiten
definir reas en que existe el agua subterrnea.
b) Segunda caracterstica : las fases de su uso:
Exploracin o prospeccin
Perforacin
Explotacin
Explorar significa investigar para determinar su existencia.
Perforar constituye el acto fsico de excavar en la tierra para llegar a un punto en que el agua
subterrnea puede ser extrada con continuidad.
Explotar, es la fase final, y constituye la extraccin mediante medios mecnicos y la utilizacin
del agua en el fin perseguido.
En nuestra legislacin slo se regulan la exploracin y la explotacin.
1.4.1.4 Fundamentos jurdico-doctrinarios de su uso.
Existen dos conceptos sobre esta materia:
Uno, el mas antiguo, que viene desde el Derecho romano y se asila en el hecho que las aguas se
encuentran bajo un terreno determinado.
En tal situacin se ha concluido que las aguas subterrneas son pars fundii, es decir parte del
fundo, y por tanto son una parte del dominio del propietario sobre el suelo, como lo es de todo lo
que encuentre en el subsuelo.
El segundo, moderno, expresa que el agua en su condicin de bien nacional de uso pblico es
administrada por los rganos del Estado, y a stos corresponde su asignacin como concesin o
derecho, an cuando se encuentre bajo un terreno de propiedad privada.
La legislacin chilena vigente, como veremos, en esencia acepta el concepto moderno, pero
mantiene un respeto importante hacia el dueo del terreno en que el agua se encuentra.
- En nuestro derecho el agua se considera un recurso independiente del predio bajo el cual se

encuentra, y por tanto jurdicamente el acceso al agua se asemeja al acceso a las concesiones
de los minerales, si bien en este caso la autoridad que constituye los derechos sobre el agua
subterrnea es la autoridad administrativa. El ingreso por el agua a predios ajenos se lleva a
efecto mediante la imposicin de servidumbres.
- El respeto a los derechos de los propietarios superficiarios se manifiesta en que para extraer
agua subterrnea desde un predio de propiedad de un tercero se requiere la correspondiente
autorizacin del dueo del suelo.
1.4.1.5 Uso conjunto de agua superficial y subterrnea.
Modernamente se viene planteando la posibilidad de llevar a efecto un uso conjunto de agua
superficial con agua subterrnea, por cuanto trae consigo innumerables ventajas, que se pueden
conceptualizar como sigue:
a)- Complemento de dotaciones; si concordamos en que cada da que pase hacia el futuro es
mas difcil obtener recursos de aguas superficiales, que se encuentran prcticamente agotados,
queda claro que el alumbramiento y uso de aguas subterrneas se visualiza como una de las
pocas posibilidades para aumentar la dotacin de agua con que cuentan los usuarios actuales.
Se trata de complemento, pues se har uso de ellas en los aos en que la disponibilidad de agua
superficial sea insuficiente.
b)- Regulacin de caudales; uno de los problemas mayores de cualquier usuario de agua es la
disponibilidad sujeta a fluctuaciones de las fuentes superficiales, que por razones diversas no
tienen un flujo constante, sino que por el contrato tiene variaciones importantes, en el da, y en
el curso de ao.
El agua subterrnea, permite mantener caudales constantes, al suplir las deficiencias que
presente la fuente superficial.
c) - Mejoramiento de calidad del agua; esta ventaja se aprecia fcilmente si se considera que
normalmente el agua superficial est sujeta a todo tipo de contaminaciones, tanto a los largo de
los cauces naturales, como posteriormente de los canales si stos no estn abovedados, o si el
agua no se conduce a travs de tuberas.
El agua subterrnea, por su situacin fsica, oculta en el seno de la tierra, es mucho menos
susceptible de ser contaminada, y como se extrae mediante tuberas y usualmente se conduce
igualmente por tuberas, tendr una calidad muy alta comparativamente a el agua superficial, de
modo que su uso en forma conjunta eleva la calidad general del agua disponible.
d) - Reordenacin de usos; se trata de una ventaja que se aprecia fcilmente si se considera que
por las razones explicadas anteriormente, habr usos que preferirn el agua subterrnea, como
es el caso del agua potable, o bien en situaciones particulares permitir la sustitucin de aguas
superficiales por subterrneas, o vive versa, de acuerdo a las circunstancias que se presenten en
cada caso.
e) - Recarga artificial de acuferos; en alguna forma en paralelo a lo que ocurre con el agua
superficial, es posible modificar la disponibilidad del agua subterrnea, sobre la base de inyectar
a los acuferos aguas sobrantes invernales, utilizando los reservorios como si fuesen embalses
subterrneos, lo que permite un uso ms intensivo del agua subterrnea. En nuestro pas an no

se conocen experiencias concretas de recarga artificial de acuferos, hasta la fecha, ao 2005.

1.4.1.6 Vapores endgenos.
Los vapores endgenos corresponden a aguas subterrneas que pasan por zonas cercanas a la
existencia de magma terrestre, sea porque vienen desde gran profundidad a la que han
percolado, sea porque escurren en zonas de conos volcnicos, en que el magma ha subido a las
cercanas de la superficie.
El efecto es que el agua se calienta a altsimas temperaturas, transformndose en gas, que
tiende a salir a la superficie de la tierra, dando origen a aguas termales o a zonas de gases
denominados gyseres.
Este tipo de aguas, que usualmente vendrn con minerales disueltos, es decir con contaminacin
natural (positiva o negativa), si bien tiene uso termal desde los inicios de la historia del hombre,
ha comenzado a ser utilizada con mayor frecuencia como una fuente de energa aprovechable
por el hombre, lo que se denominado energa geotrmica.
Tal es la importancia que se ha asignado a este tipo de agua en Chile, que se la ha
independizado del Cdigo de Aguas, y existe una ley especial referida a su concesin y su uso.
1.4.2 Uso del agua subterrnea: Fases del aprovechamiento
En los prrafos siguientes estudiaremos el tratamiento que la ley chilena da a la utilizacin de las
aguas subterrneas.
1.4.2.1 Exploracin
La exploracin en busca de aguas subterrneas puede verificarse en suelo privado o en suelo
constitutivo de bien nacional.
A) En el caso del suelo privado deben distinguirse las situaciones que se explican a continuacin,
y que regula el artculo 58 del Cdigo de Aguas:
En suelo privado propio. Su exploracin est sujeta a normas dictadas por la Direccin General
de Aguas en la Resolucin N 425/2008, que distingue entre suelo privado propio y suelo
privado ajeno.
En suelo privado ajeno. Se requiere la autorizacin previa del dueo del predio, sin perjuicio de
tener presente que an en suelo privado de bofedales y vegas de la Regiones de Arica y
Parinacota, de Tarapac y de Antofagasta, segn el Art. 63 del Cdigo de Aguas, la extraccin y
explotacin de aguas est prohibida. Slo por excepcin se puede autorizar por la Direccin
General de Aguas que debe dictar una resolucin fundada. Art. 1 letra a] Res. N 425/2008.
B) En suelo que es parte de bienes nacionales:
El artculo 58 inciso 2 del Cdigo de Aguas establece que en este suelo se requiere
autorizacin de la Direccin General de Aguas.
Si se trata de bofedales y vegas que existen en bienes nacionales rige igualmente la prohibicin
del artculo 63 del Cdigo de Aguas.

Las reglas para obtener un permiso de exploracin en bienes nacionales estn contenidas en los
artculos 2 a 19 de la Resolucin D. G. A. N 425 del ao 2008, que establece normas para la
exploracin y explotacin de aguas subterrneas, y son las siguientes:
- Requisitos de la solicitud de exploracin en bienes nacionales: estn considerados en los
artculos 3, 4, 5 y 6 de la Resolucin D.G.A. N 425 de 2008.
- Tramitacin: de acuerdo a los artculos 7, 8 y 9 de la Resolucin D.G.A. N 425/2008, similar a la
tramitacin general del Cdigo de Aguas.
- Condiciones de concesin: las fija el artculo 9 de la Resolucin D. G. A. N 425/2008.
- Trmino anticipado de permiso: planteado en el artculo 10 de la Resolucin D. G. A. N
425/2008.
- Limitacin de superficies a explorar: se fijan en el artculo 11 de la Resolucin D. G. A. N
425/2008.
- Participacin de otros organismos pblicos: aparecen en los artculos 12 y13 de la Resolucin D.
G. A. N 425/2008.
- Denegacin y limitacin de solicitudes: las causales se explican en los artculos 14 y 15 de la
Resolucin D. G. A. N 425/2008.
- Renuncia a la exploracin: se considera esta posibilidad en el artculo 16 de la Resolucin D. G.
A. N 425/2008.
- Exclusividad para efectuar trabajos de exploracin: la determina el artculo 17 de la Resolucin
D. G. A. N 425/2008.
- Concesin preferente: se establece en el artculo 18 de la Resolucin D. G. A. N 425/2008.
- Areas de proteccin: impiden exploracin por terceros en la cercana de una concesin de
exploracin segn seala el Artculo 1 letra b) de la Resolucin D. G. A. N 425/2008.
- Art.19 de la Resolucin D. G. A. N 425/2008: La Direccin General de Aguas puede establecer
"condiciones y medidas pertinentes" para resguardar el entorno y la calidad de las aguas del
acufero explorado.
1.4.2.2 Perforacion.
No existe en el derecho positivo chileno.
En el Derecho comparado y en la doctrina se considera la posibilidad de establecer un Registro
de Perforadores, con la finalidad de hacerles responsables de sus trabajos, y porque se les puede
obligar a informar a la autoridad de sus perforaciones y resultados, lo que facilita las
posibilidades de elaborar un Mapa Hidrogeolgico del pas.
1.4.2.3 Explotacin.

A) Normativa aplicable: La encontramos en los artculos 59 a 68 del Cdigo de Aguas y en las

normas de la Resolucin D. G. A. N 425/2008, artculos 20 a 27.
B) Constitucin del derecho:
La tramitacin para constituir el derecho de aprovechamiento se sujeta a los artculos 140 y
siguientes del Cdigo de Aguas, que es prcticamente similar a la tramitacin de derechos sobre
aguas superficiales. Se requiere en este caso que se compruebe la disponibilidad del agua,
segn expresa el Artculo 22 de la Resolucin D. G. A. N 425/2008, y en seguida debe
acreditarse el dominio sobre el inmueble o la autorizacin dueo del suelo, segn exige el
Artculo 26 de la Resolucin DGA N 341/2005.
1.4.2.4 Reglas especiales para las aguas subterrneas.
A) En primer trmino se deben citar la normas de remate, que son disposiciones de reciente
data;
B) En la peticin y en la concesin se debe indicar la comuna; y
C) Es necesario solicitar un rea de proteccin. Esta, conforme dispone el artculo 61 del Cdigo
de Aguas, y artculos 28 y 29 de la Resolucin D. G. A. N 425/2008; es de 200 m de radio en
torno al pozo o como franja paralela al dren. Se debe pedir y se debe otorgar. Si se requiere una
superior, se debe demostrar tcnicamnte su necesidad.
1.4.3 Limitaciones a la explotacin.
1.4.3.1 Reduccin temporal de derechos. Est contemplada en el Art.62 del C. de Aguas. Se
aplica si la extraccin de aguas subterrneas de un acufero causa perjuicios a usuarios con
derechos, como se reitera en el Artculo 30 de la Resolucin D.G.A. N 425/2008 de la Direccin
General de Aguas.
1.4.3.2 Prohibicin de nuevas explotaciones. Considerada en el Art. 63 del C. de Aguas y en
el artculo 36 de la Resolucin D.G.A. N 425/2008. Se establece para la proteccin del acufero.
Se puede modificar, segn expresa el art. 64 del Cdigo de Aguas.
1.4.3.3 Zona de restriccin. Esta limitacin a la explotacin de aguas subterrneas est
considerada en los Artculos 65, 66 y 67 del Cdigo de Aguas, y en los Artculos 31 a 33 y 35 de
la Resolucin D.G.A. N 425/2008.
Caractersticas:
-Da origen a comunidad de pozos.
-Se exige antecedentes histricos para su declaracin.
-Declarada que sea se pueden otorgar derechos provisionales. Se transforman a definitivos si se
usan cinco aos sin reclamos de terceros afectados, segn se establece en el Artculo 67 del
Cdigo de Aguas y en el Artculo 33 de la Resolucin D.G.A. N 341/2005.
1.4.4 Cambio de punto de captacin.
Establecido en el Art.42 de la Resolucin D.G.A. N 425/2008, permite extraer el agua desde otro
lugar, siempre que no perjudique a terceros.

1.4.5 Cambio de fuente de abastecimiento.

Establecido en el artculo 43 de la resolucin D.G.A. N 425/2008, incluyo cambio entre distintos
acuferos y entre aguas subterrneas y superficiales y viceversa.
1.5 LAS AGUAS RESIDUALES (Derrames y Drenajes)
1.5.1 Derrames
1.5.1.1 Definicin: Artculo 43 C.A."Aguas abandonadas despus de su uso a la salida del
predio". Animo de abandono.
1.5.1.2 Efectos: Se permite su uso sin concesin, artculo 44 del Cdigo de Aguas. Es la
contrapartida, como se ver, a la servidumbre natural de escurrimiento.
De conformidad a los Arts. 45 y 46 del Cdigo la existencia de un ttulo no obliga a producir
derrames, salvo convencin expresa. Dicha situacin es mas bien la venta de parte de los
derechos.
En el artculo 26 de la Ley18.902, Ley General de Servicios Sanitarios, se considera un caso
especial de derrames, para el caso de las aguas servidas, que se produce cuando las aguas
servidas conducidas por un colector de una empresa caen al colector de otra distinta.
1.5.2 Drenajes
1.5.2.1 Definicin: No existe una definicin legal. Para nuestros efectos consideraremos el
drenaje o avenamiento como un "sistema de extraccin artificial de la excesiva humedad del
suelo.
1.5.2.2 Sistema de drenajes: est definido en el artculo 47 del Cdigo de Aguas, y representa
un esquema legal en que todos quienes se benefician, los que desecan un predio y los que usan
las aguas extradas, se entienden participan de l y deben contribuir a su sostenimiento.
Los beneficiarios estn determinados en el art.48 del Cdigo de Aguas, que seala la obligacin
de contribuir a la mantencin del sistema. Para estos efectos considera la constitucin o
nacimiento de una Comunidad de Drenaje que se regula en el artculo 51 del Cdigo de Aguas.
1.5.3 Normas Generales sobre Derrames y Drenajes
1.5.3.1 Modo de adquirir: accesin ( confusin) Art. 53 C. de Aguas.
1.5.3.2 Calidad jurdica: Se establece en el Artculo 54 del Cdigo de Aguas, en que se seala
que su uso constituye un acto de mera tolerancia.
1.5.3.3 Constitucin: Para ello se requiere necesariamente de un ttulo, como establece el
artculo 55 del Cdigo de Aguas.
Adems se requiere de la inscripcin en Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas, para que
produzca efecto respecto de terceros. Es un sistema de derechos inscritos distinto y paralelo al
de los derechos de aprovechamiento en el Registro de Propiedad de Aguas. Conviene inscribir el

derecho pertinente adems en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Registro de Propiedad.

1.6 EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO
1.6.1 Concepto.Las aguas son bienes nacionales de uso pblico, lo que significa que conforme la definicin legal
del artculo 589 del Cdigo Civil, su uso corresponde a todos los habitantes de la nacin.
No obstante ello se concede a los particulares que las necesiten su utilizacin en forma privativa,
para lo cual se ha conceptualizado un tipo de derecho especial, que si bien no confiere derecho
de propiedad del agua por su dominialidad pblica, confiere facultades de uso y goce que lo
semejan al usufructo, pero con la diferencia que se puede transferir libremente y es perpetuo en
el tiempo al igual que el dominio.
De ello se sigue que existe el acceso original al agua, lo que se conoce como asignacin, y
posteriormente se produce la reasignacin del recurso a travs de su transferencia por actos
entre vivos, por sucesin por causa de muerte y tambin en determinadas condiciones por acto
de autoridad.
1.6.2 Formas jurdicas de asignacin.
La asignacin original del derecho de aprovechamiento, es decir la frmula jurdica que permite
acceder en forma privativa al uso de las aguas, especialmente si se trata de aguas pblicas, ha
revestido distintas formas a lo largo del tiempo y en las distintas legislaciones.
4.6.2.1 Sistema de la riberaneidad.
El sistema de la riberaneidad es propio de los pases hmedos en que el agua es un elemento
abundante, y se origina fundamentalmente en los pases europeos como Francia, Holanda,
Blgica y Alemania, y tambin en la mayor parte de los pases anglosajones, en los cuales y por
sus caractersticas climticas, las aguas eran importantes para los efectos de la navegacin y no
para el riego u otros usos.
Consiste en la autorizacin libre de uso del agua para el propietario riberano de un cauce
natural, con algunas limitaciones o restricciones que fija la ley, particularmente relacionadas con
el inters pblico de las aguas del cauce por su navegabilidad, en cuyo caso su concesin se
entrega a la autoridad.
El sistema de la riberaneidad se aplic en Chile en el Cdigo Civil, a travs de la influencia del
Cdigo Civil francs o Cdigo de Napolen, como una servidumbre natural que favoreca al
predio riberano, desde 1857 hasta 1951, en que el primer Cdigo de Aguas lo derog
definitivamente.
4.6.2.2 Sistema de la primera apropiacin.
El sistema de la primera apropiacin (prior appropriation en idioma original, o sea apropiacin
prioritaria), es un sistema que se origina en los estados del Oeste norteamericano, y por primera
vez en California, en 1855 mediante una sentencia que excluy la aplicacin del common law
(que aceptaba el derecho de la riberaneidad) y lo sustituy por esta nueva frmula.

Se manifiesta en el reconocimiento como derecho sobre el agua, a la utilizacin prioritaria del

agua efectuada de conformidad a las reglas de la legislacin vigente, por quien fuese o no
riberano. Este derecho puede ser objeto de transacciones posteriores.
4.6.2.3 Sistema de las concesiones.
La concesin constituye en sus orgenes una autorizacin graciosa del Estado a un particular
sobre bienes pblicos para su uso privativo, fuese aqul el Estado como tal, o fuese el
Emperador o la Corona.
En el caso de las aguas, la concesin como sistema de asignacin del recurso es propio de pases
ridos, en que la escasez no hace recomendable que los propios interesados se apropien de su
uso o de su dominio, pues habr innumerables conflictos y falta de ordenacin.
En Chile la concesin se aplic desde la Conquista, puesto que las tierras y las aguas se
consideraron de propiedad de la Corona de Castilla, como resultado del origen del
descubrimiento y conquista de Amrica, y se consagr bajo la denominacin de mercedes de
aguas.
La concesin pas a nuestra legislacin a travs del Cdigo Civil, pero en un segundo plano,
puesto que el sistema general de ese cuerpo legal fu el de la riberaneidad.
Con el Cdigo de Aguas de 1951 se unifica definitivamente el sistema en la concesin de la
autoridad, excluyndose por derogacin el sistema del riberano,
y se cre un sistema
concesional que comprenda varios pasos, desde una concesin provisional hasta una concesin
definitiva que inclua su inscripcin.
Sin embargo, el sistema presentaba alguna influencia o similitud con el sistema de la primera
apropiacin, ya que si bien se estableci un sistema de prioridades para los usos al momento de
requerir el derecho, dentro de la misma clase preferan las solicitudes por el orden de sus fechas
de presentacin, lo que inclua la hora.
La autoridad concedente en el Cdigo de Aguas de 1951 era el Presidente de la Repblica, que
pasa a ser reemplazado por el Director General de Aguas en la reforma de 1967, con la Ley
16.640, que en definitiva dio lugar a un nuevo Cdigo, el Cdigo de Aguas de 1969.
4.6.2.5 Sistema chileno actual.
El sistema vigente en nuestro pas para la primera asignacin de los derechos de
aprovechamiento, se sustenta en la concesin a la que denomina derecho de aprovechamiento,
pero con modificaciones importantes, pues no acepta prioridades de ninguna especie, y resuelve
el conflicto de pluralidad de solicitudes sobre las mismas aguas mediante un remate pblico.
Se aplica en este aspecto el concepto econmico de competencia entre proyectos alternativos,
que llevar a que el mejor proyecto, con mejores ganancias esperadas, estar en condiciones de
ofrecer una mayor suma de dinero presente (sacrificio actual) para asegurar su viabilidad.
Como en nuestro pas no es extrao que se compita a veces en situaciones desmejoradas se
deja la posibilidad que el Presidente de la Repblica asigne el derecho de aprovechamiento por
razones de inters pblico o conveniencia social en forma directa como decisin de autoridad

que vela por el bien comn.

4.6.3 Definicin.
El derecho de aprovechamiento est definido legalmente en el artculo 6 del Cdigo de Aguas,
como un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los
requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este Cdigo.
De conformidad a lo sealado en el artculo 7 del Cdigo y para los efectos de su cuantificacin,
el derecho de aprovechamiento debe ser expresado en medidas mtricas y de tiempo.
4.6.4 Derechos anexos.
El derecho de aprovechamiento por s solo es insuficiente para conseguir el uso racional y
beneficioso del agua, por lo que la ley otorga al concesionario o titular de derecho de
aprovechamiento derechos anexos de suma importancia, fundamentalmente a imponer
servidumbres para su cmoda utilizacin, a travs de servidumbres legales de imposicin
obligatoria, como expresan los artculos 8, 9 y 25 del Cdigo de Aguas.
Existen adems algunas concesiones especiales, que se entregan por el solo ministerio de la ley,
como es el caso de la concesin de terrenos de dominio pblico, cauces naturales generalmente,
para la construccin de bocatomas, segn expresa el artculo 26 del Cdigo.
4.6.5 Clasificaciones del derecho de aprovechamiento.
El derecho de aprovechamiento de acuerdo a lo establecido en la ley puede ser permanente o
eventual, consuntivo o no consuntivo, y continuo, discontinuo o alternado.
4.6.4.1 Derechos permanentes y eventuales.
El derecho permanente es el que permite siempre sacar el agua correspondiente al derecho, y en
caso de no haber agua suficiente, se disminuye la extraccin en igual medida que la disminucin
producida en la fuente.
Derecho eventual es aquel que slo puede ejercerse despus de satisfechos los derechos de
aprovechamiento permanentes. Prefieren unos a otros en el orden de sus fechas de concesin.
4.6.4.2 Derechos consuntivos y derechos no consuntivos.
Los derechos consuntivos son aquellos en que las aguas pueden ser usadas por su titular sin
obligacin de restituirlas a la fuente originaria, es decir se puede consumir.
Los derechos no consuntivos son aquellos que permiten el uso del agua, pero con la obligacin
de restituirla en iguales condiciones de cantidad, calidad, sustancia, oportunidad de uso y dems
particularidades.
4.6.4.3 Derechos continuos y discontinuos o alternados.
Derecho continuo es el que se puede ejercitar las 24 horas del da y los 365 das del ao, sin
interrupcin alguna.

Derecho discontinuo es aqul que slo se puede ocupar en determinados perodos del ao, por
ejemplo, en la primavera o en el invierno. Se le denomina derecho de temporada.
Derecho alternado, es aquel que se utiliza en combinacin con otras personas mediante el
sistema de turnos.
4.6.6 Constitucin del derecho.
La ley considera en esta materia no slo la constitucin de derechos de aprovechamiento, sino
tambin el reconocimiento, como se aprecia del Artculo 19 N 24 inciso final de la Constitucin
Poltica de la Repblica, y del artculo 311 del Cdigo de Aguas.
4.6.6.1 Frmulas de reconocimiento.
En primer trmino la ley reconoce la preexistencia de derechos de aprovechamiento como tales,
especialmente en el artculo 310 del Cdigo, pero tambin reconoce algunas calidades
especiales de stos, como ocurre en los artculos 309, 312, y 313 del Cdigo de Aguas.
A) En el primer caso, artculo 310, referido a los derechos preexistentes, se da validez y
reconocimiento a las actuaciones de las autoridades concedentes anteriores, se reconocen los
derechos emanados del sistema de riberaneidad, y se acepta la prescripcin, pero orientada a
los derechos, y no a las aguas.
B) La segunda situacin indicada, artculo 309, se refiere al dimensionamiento del derecho, y
entrega una frmula para determinar la cuanta en aguas del derecho respectivo, cuando se
produzca controversia sobre el particular.
C) El tercer caso citado se refiere a la calidad de permanente del derecho de aprovechamiento,
es decir con derecho a extraer siempre agua, haya o no caudal suficiente, y entrega una
presuncin de derecho respecto a cinco hiptesis que all se enumeran.
D) El ltimo reconocimiento se refiere a la calidad de consuntivo, en que el artculo 313 acepta
esta calidad en tres hiptesis de concesiones o derechos precedentes al Cdigo.
4.6.6.2 Frmulas de constitucin
La constitucin de los derechos de aprovechamiento, esto es su adquisicin originaria, se puede
producir por tres diferentes vas, acto de autoridad, prescripcin, y por ministerio de la ley.
A) La constitucin por acto de autoridad se verifica a travs de la constitucin del derecho
de aprovechamiento mediante el sistema establecido en los artculos 140 y siguientes del
Cdigo, que disponen una tramitacin reglada y sometida a publicidad, y en que pueden
intervenir terceros para que se les asigne el mismo recurso si tienen inters en ello.
La autoridad concedente es el Director General de Aguas, salvo la situacin excepcional del
artculo 148 explicada con anterioridad al referirnos al sistema de asignacin chileno actual, en
que el Presidente de la Repblica otorga el derecho de aprovechamiento sin remate pblico, por
razones de inters pblico.
B) La constitucin por prescripcin est prevista en el artculo 21 del Cdigo de Aguas.
Como a los derechos de aprovechamiento inscritos se les aplica la normativa sobre derechos de
propiedad de inmuebles o bienes races inscritos, habr dos sistemas diferentes, uno para los

derechos inscritos y otro para los derechos de aprovechamiento no inscritos, y en cada caso las
reglas son distintas.
C) Constitucin por ministerio de la ley, es la situacin en que se entienden existir derechos
de aprovechamiento en determinadas circunstancias, que se enumeran:
1.- Vertientes que nacen, corren y mueren dentro de una misma heredad, artculo 20.
2.- Lagos menores, lagunas y pantanos situados dentro de una sola propiedad, y en que no
hayan derechos en favor de terceros a la fecha de entrar en vigencia el Cdigo, artculo 20.
3.- Aguas subterrneas para bebida y usos domsticos, artculo 56.
4.- El derecho del minero sobre las aguas halladas dentro de su pertenencia, en la medida
necesaria para su explotacin y mientras conserven el dominio de aquellas, artculo 56 inciso 2.
4.6.6.3 La regularizacin del artculo 2 transitorio.
En el anlisis de la constitucin del derecho de aprovechamiento no se puede pasar por alto la
situacin contemplada en el artculo 2 transitorio del Cdigo de Aguas.
Esta disposicin permite regularizar los derechos de aprovechamiento inscritos que estn siendo
utilizados por personas distintas de sus titulares, siempre que se cumplan los requisitos
establecidos en esa norma.
Esta regularizacin es una verdadera declaracin de prescripcin, que corre excepcionalmente
contra ttulo inscrito, cuyo origen se encuentra en la necesidad de resolver los problemas que se
producen con motivo de la aplicacin de la Ley 16.640 sobre reforma agraria.
El anlisis del Decreto Ley N 2603 y del posterior Decreto con Fuerza de Ley N 1-2603 de 1979,
del Ministerio de Agricultura permiten definir con claridad su origen e intencin, especialmente
con la lectura de los artculos transitorios del D.F.L. 1-2603 de 1979.
Los requisitos legales para impetrar la regularizacin de derechos de aprovechamiento son los
siguientes:
1.- Que el solicitante sea persona, natural o jurdica.
2.- Que se trate de un derecho de aprovechamiento inscrito.
3.- Que quien solicita la regularizacin sea persona distinta de aquella a cuyo nombre est
inscrito el derecho.
4.- Que el derecho haya estado en uso por persona distinta de su titular a la fecha de entrada en
vigencia del Cdigo, esto es, al 29 de Octubre de 1981.
5.- Que se hayan cumplido a lo menos cinco aos de uso ininterrumpido.
6.- La utilizacin del derecho debe haberse efectuado libre de clandestinidad o violencia y sin
reconocer dominio ajeno.
7.- Tramitacin administrativa segn las reglas de los artculos 130 y siguientes del Cdigo de
Aguas.

8.- Tramitacin ante el Juzgado de Letras correspondiente, de conformidad al procedimiento

sumario, haya o no oposiciones.
Un tema an no resuelto de manera definitiva por la jurisprudencia es si corresponde o no
agregar las utilizaciones anteriores a la del regularizador.
4.6.7 Adquisicin derivativa del derecho de aprovechamiento.
La adquisicin derivativa del derecho de aprovechamiento se rige por las normas generales del
Cdigo Civil, segn expresamente seala el artculo 21 del Cdigo de Aguas, salvo en cuanto
estn modificadas por este ltimo cuerpo legal.
Para determinar como se efecta la transferencia de los derechos de aprovechamiento se debe
distinguir entre derechos de aprovechamiento inscritos y derechos de aprovechamiento no
inscritos.
4.6.7.1 Adquisicin de derechos de aprovechamiento inscritos.
Los artculos 113 y 117 del Cdigo exigen escritura pblica y su inscripcin en el Registro de
Propiedad de Aguas del Conservador respectivo.
Cabe sealar que la mencin a la transferencia de los derechos de aprovechamiento debe ser
expresa, pues si en la venta de un predio o industria que cuenta con derechos de aguas para su
explotacin, no se incluyen a stos, la ley presume que no se han enajenado, como seala el
artculo 317 del Cdigo.
4.6.7.2 Adquisicin de derechos de aprovechamiento no inscritos.
Para este tipo de derechos rige solamente el artculo 113 del Cdigo de Aguas que exige
escritura pblica, y si la transferencia es accesoria a la enajenacin de un bien raz o una
industria, debern mencionarse expresamente segn ordena el artculo 317 del Cdigo, bajo
sancin de presumirse que no se incluyeron en la compraventa.
4.6.8 Extincin del derecho de aprovechamiento.
Segn se manifiesta en el artculo 129 del Cdigo, el dominio sobre los derechos de
aprovechamiento se extingue por las causas y en la forma establecida en el derecho comn.
Esta afirmacin permite concluir que la regularizacin es una prescripcin, pues no fu sealada
como una excepcin a esta regla general.
4.7 LA INSCRIPCION DE LOS DERECHOS DE APROVECHAMIENTO Y DE LOS DERECHOS
ANEXOS.
4.7.1 Origen del sistema.
El sistema registral chileno surge con el Cdigo Civil, como un complemento al conjunto de
normas que se refieren a la propiedad raz, privilegiada en nuestro ordenamiento en cuanto a su
trato y extensin (conjuntamente con el derecho sucesorio), con certeza porque en el siglo
pasado la economa nacional giraba en torno a los inmuebles y su dominio y explotacin.

Las aguas, pese a ser consideradas en un sistema muy completo en el Cdigo Civil, no se
incluyen dentro de los bienes susceptibles de inscripcin, y solamente en el ao 1908 con motivo
de la promulgacin de la Ley N 2.139 sobre Asociaciones de Canalistas se establece por primera
vez el Registro de Regadores de Aguas, en el cual se pueden inscribir a partir de esa fecha todos
los derechos de aprovechamiento sometidos al rgimen de Asociacin de Canalistas.
El Cdigo de Aguas de 1951 mantiene y perfecciona el sistema pues le hace aplicable a todos los
derechos de aprovechamiento, sometidos o no a asociaciones de canalistas.
La reforma de 1967, con la Ley 16.640 que trajo un cambio radical a la legislacin, cre un
Registro Pblico de Aguas, que nunca fu aplicado, y por lo tanto se mantuvo el sistema de
Registro en el Conservador de Bienes Races, de acuerdo a lo sealado en el artculo 9
transitorio del Cdigo de 1969, y previamente en la propia Ley 16.640.
El ao 1979, errneamente, el DFL. 1-2603 de Agricultura, manifest reponer el sistema original,
desconociendo la existencia del artculo 9 transitorio mencionado.

4.7.2 Normativa vigente.

El Cdigo de Aguas de 1981, reconoci plena validez al sistema registral precedente en el
artculo 13 transitorio, y a la vez regul en normas especiales, los artculos 112 a 121, la forma y
efectos legales de la inscripcin de los derechos de aprovechamiento de aguas.
El artculo 112 del Cdigo seala como normas aplicables a la inscripcin de los derechos de
aprovechamiento, en primer trmino por las normas especiales del Cdigo, y en su defecto por
las reglas del Cdigo Orgnico de Tribunales y en el Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races.
4.7.2.1 Tendencia legislativa a la inscripcin.
El Cdigo de Aguas establece una serie de efectos atractivos de la inscripcin de derechos de
aprovechamiento, para fomentar su desarrollo, especialmente con respecto a la certeza y
seguridad jurdicas, como se aprecia por ejemplo de los artculos 21 y 121.
4.7.2.2 Situaciones que ejemplifican la tendencia.
El Cdigo dificulta el trfico de los derechos de aprovechamiento no inscritos, como por ejemplo
al impedir la hipoteca de derechos de aguas no inscritos en forma independiente del predio o
industria a que sirven, lo que se expresa en el artculo 110.
Por otra parte, y con igual orientacin, crea frmulas para regularizar y aumentar la inscripcin
de los derechos de aguas, en los artculos 1, 2, 5 y 8 transitorios.
En el mismo sentido, la formacin de una organizacin de usuarios termina con su inscripcin,
que incluye la inscripcin de los derechos de sus integrantes.
Esta ltima inscripcin no es en s reconocimiento final del derecho, pues ser necesario esperar
el plazo de cinco aos, para que con la posesin inscrita el derecho se afirme definitivamente

mediante la prescripcin.
4.7.3 Forma de efectuar las inscripciones.
La ley establece exigencias especiales de carcter formal, para la inscripcin originaria o sea la
primera inscripcin de un derecho, requisitos sealados en el artculo 119, y que persiguen
identificar con absoluta claridad el derecho tanrto en lo referido a su magnitud como a la fuente
de donde proviene y a los cauces que se usan para su conduccin y aprovechamiento final.
4.7.4 Conservador competente.
El artculo 118 se refiere a esta materia y distingue entre aguas superficiales y aguas
subterrneas.
4.7.4.1 Conservador competente para aguas superficiales.
Respecto a estas aguas es competente para efectuar las inscripciones el Conservador con
jurisdiccin para la Comuna en que est situada la bocatoma con que se captan o se captarn
las aguas desde el cauce natural.
4.7.4.2 Conservador competente en caso de embalses o aguas subterrneas.
La competencia del Conservador en el caso de las aguas subterrneas o embalsadas se define
por el lugar en que se sita el embalse o pozo respectivo.
Cuando el embalse comprenda varias comunas con competencia de Conservadores distintos, los
derechos debern inscribirse en aqul que es competente en la comuna donde se sitan las
obras de entrega, es decir, normalmente en el punto en que se encuentran las vlvulas del
embalse que permiten la salida del agua de ste.
4.7.5 Ttulos a inscribir.
El Cdigo distingue, al igual que el Cdigo Civil al que sigue como modelo, entre ttulos que
deben inscribirse, o sea existe obligatoriedad como solemnidad para su validez respecto de
terceros; y ttulos que pueden inscribirse, en que no existe obligacin de inscribir.
4.7.5.1 Ttulos que deben inscribirse.
Los ttulos que deben inscribirse estn contemplados en el artculo 114.
1. Los nmeros 1 y 2 corresponden al trmino de las gestiones de organizacin de los usuarios,
comunidades de aguas, juntas de vigilancia y asociaciones de canalistas. Para ello se inscriben
las escrituras pblicas en que constan las organizaciones, sus integrantes y sus derechos de
aprovechamiento;
2. La alteracin o modificacin de los derechos de aprovechamiento inscritos segn lo indicado
anteriormente como expresa el nmero 3.
3. En el N 4 las escrituras pblicas a que se reduce la concesin de derechos.

4. En el N 5 los actos y contratos traslaticios de derechos inscritos.

5. En el N 6 las inscripciones a que da lugar el artculo 688 del Cdigo Civil, en la sucesin por
causa de muerte.
6. Las sentencias ejecutoriadas que reconozcan la existencia de un derecho de aprovechamiento.
7. A los anteriores debe agregarse lo sealado en el artculo 55 del Cdigo de Aguas, que hace
necesaria la inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas el ttulo para el uso
de aguas de derrames y drenajes, a fin de hacerlo oponible a terceros
4.7.5.2 Ttulos que pueden inscribirse.
Se enumeran en los artculos 115 y 116 del Cdigo.
Salvo el caso indicado en el artculo 115, que se refiere al usuario individual de una corriente
natural, incluido en la junta de vigilancia respectiva, que puede inscribir su derecho con un
certificado de la Direccin General de Aguas; los casos mencionados en el artculo 116 se
refieren a contratos y derechos anexos o accesorios del derecho de aprovechamiento, y su
inscripcin tiene por objeto publicidad para hacerlos oponibles a terceros, y fecha cierta de su
establecimiento.
4.7.6 Efectos de la inscripcin.
4.7.6.1 Los derechos de aprovechamiento inscritos se benefician de las garantas y seguridades
de la posesin inscrita de los bienes races, segn establece el artculo 121 del Cdigo.
4.7.6.2 La inscripcin es requisito de solemnidad de la
aprovechamiento, y sin ella no se verifica el traspaso del derecho.

tradicin

del

derecho

de

4.7.6.3 El derecho de aprovechamiento puede hipotecarse en forma independiente del predio o

industria en que se utiliza.
4.8 LAS SERVIDUMBRES
4.8.1 Normas aplicables.
Segn seala el artculo 69 del Cdigo de Aguas, se aplican las disposiciones del Cdigo Civil, en
particular los artculos 820 a 888.
Dentro de las leyes especiales se debe considerar la Ley 6.977 sobre Alcantarillado en bienes
races urbanos, que como requisito especial, es la nica que exige inscripcin de la servidumbre
de acueducto.
En cuanto al Cdigo de Aguas, las normas que rigen las servidumbres son las que se encuentran
insertas en los artculos 69 a 109.
Las reglas generales aplicables a las servidumbres estn en los artculos 70, 71 y 72 del Cdigo,
y limitan su aplicacin al objetivo declarado, y a la aceleracin del procedimiento mediante la
consignacin de una suma provisional de indemnizacin.

4.8.2 Clasificacin de las servidumbres.

4.8.2.1 Naturales; son aquellas que tienen su origen en la disposicin natural de los predios,
sin que intervenga en su existencia la mano del hombre.
En el Cdigo de Aguas encontramos la nica servidumbre natural de nuestro ordenamiento
jurdico: la servidumbre natural de escurrimiento, establecida en los artculos 73 a 75 del Cdigo
de Aguas.
4.8.2.2 Legales; son aqullas que establece y reglamenta la ley, y que como tales no pueden
ser discutidas, sino que solamente se puede producir controversia sobre sus caractersticas y
sobre la indemnizacin y forma de pago.
Estn consideradas en el artculo 839 y siguientes del Cdigo Civil, y en los artculos
76,94,96,99,103,107 del Cdigo de Aguas.
4.8.2.3 Voluntarias, son aquellas servidumbres que nacen de la autonoma de la voluntad y de
la imaginacin humana, y cuyos nicos lmites son el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres. El Cdigo de Aguas las contempla en el artculo 108 y hace remisin en cuanto a su
reglamentacin a las normas del Cdigo Civil.
4.8.3 La servidumbre natural de escurrimiento.
Est definida en el artculo 73 del Cdigo de Aguas, y obliga al predio inferior a recibir las aguas
que naturalmente descienden desde el predio superior.
Si recordamos lo estudiado con anterioridad podremos apreciar que es la contrapartida del
derecho a uso de derrames.
4.8.4 Servidumbres legales.
Las servidumbres legales consideradas en el Cdigo de Aguas son las siguientes:
Acueducto
Derrames y drenajes
Otras: presa, bocatoma, descargas, estribos, etc.
Abrevadero
Camino de sirga
Investigacin
Las tres ltimas prcticamente carecen de aplicacin en nuestro pas.
4.8.5 Servidumbres voluntarias.
Como ya se dijo, se rigen por el Cdigo Civil.
4.8.6 Extincin de las servidumbres.
El artculo 109 del Cdigo de Aguas establece las causales de extincin de las servidumbres, que
son las mismas del Cdigo Civil, con una salvedad; el no uso debe durar ms de cinco aos, en
lugar de tres como establece la legislacin civil.
A su vez el artculo 93 establece una forma especial de trmino de la servidumbre, que es el

abandono de ella por ms de cinco aos consecutivos.

4.8.7 Forma acelerada de constituir servidumbres de aguas.
El artculo 71 del Cdigo de Aguas establece que si no existe acuerdo sobre el monto de la
indemnizacin, el Juez, con informe de peritos, pues establecer una suma provisional para
responder de ello.
Una vez establecida, el interesado la consigna y a partir de ese momento puede proceder a
constituir su servidumbre, y el juicio continuar para efectos de determinar el valor definitivo de
la indemnizacin.
4.8.8 Servidumbre de acueducto: reglas especiales.
a) Las caractersticas y exigencias que deber cumplir la servidumbre se establecen en la "poca
de constitucin", posteriormente no se pueden hacer nuevas exigencias al titular de ella. Artculo
78 del Cdigo de Aguas.
b) Rumbo del acueducto; el titular de la servidumbre tiene derecho a llevar el acueducto por el
lugar que le sea ms cmodo y barato, segn seala el artculo 79. En general se estima que es
el rumbo ms corto que permita el libre descenso de las aguas.
c) Predios no sujetos a servidumbre de acueducto, corresponden a edificios, aeropuertos,
instalaciones industriales y las dependencias de todos ellos. As lo seala el artculo 80 del
Cdigo.
d) Los terrenos que comprende la servidumbre, y por tanto que dan derecho a pago de
indemnizacin, estn considerados en el artculo 82 del Cdigo de Aguas, (rasgo y franjas
laterales), complementado por el artculo 83 que consigna la extensin del derecho del
propietario de la servidumbre sobre tales terrenos.
e) La ley establece la posibilidad de usar canales existentes para evitar proliferacin de cauces,
lo que puede excusar al propietario del predio sirviente de aceptar una nueva servidumbre, como
expresa el artculo 84 del Cdigo.
f) Se puede imponer servidumbre de acueducto sobre canales existentes, en la idea de evitar
excesos de cauces que perjudican los predios, y significan mal uso del agua pues habr mayor
superficie expuesta a infiltracin y evaporacin del agua. As est regulado en los Artculo .85 y
241 N7 del Cdigo de Aguas.
g) Regla general: servidumbre la servidumbre de acueducto es siempre a tajo abierto, como
expresa el artculo 87 del Cdigo.
Las reglas de la servidumbre de acueducto son aplicable en lo que corresponda a todas las
servidumbres sobre aguas.
4.8.9 Sin perjuicio de las normas especficas analizadas cabe sealar que se aplican en esta
materia los artculos 820 a 888 del Cdigo Civil y tambin la Ley 6977 sobre Alcantarillado en
bienes races urbanos, que para su constitucin y perfeccionamiento exige la inscripcin de la
servidumbre en el Registro de Hipotecas y Gravmenes respectivo.
4.9 LA HIPOTECA DE DERECHOS DE APROVECHAMIENTO.

4.9.1 Orgenes y desarrollo en el tiempo.

Desde que se estableci el derecho de aprovechamiento de aguas se consider la posibilidad de
que pudiese entregarse en garanta, mxime si se considera que desde los orgenes de nuestra
legislacin sobre aguas se le haba estimado como un bien con valor econmico, lo que se
aprecia en el Senado Consulto de 1819.
Sobre los derechos de aguas exista la posibilidad de establecer una prenda o una hipoteca, y la
primera vez que se legisla sobre la materia, en la Ley N 2139 de 1908, no se llega a una
definicin clara y definitiva, y en el artculo 6 , que se refiere a esta materia se regula hipoteca
de regadores; y tambin se acepta la prenda de los mismos, para garantizar obligaciones
independientes del predio en que las aguas se utilizan.
En el Cdigo de Aguas de 1951 se estableci la hipoteca como la frmula jurdica apropiada para
que los derechos de aguas sirvieran de garanta a obligaciones, pero se restringe su aplicacin
de modo que no pueden darse en garanta en forma independiente del predio a que sirven.
Durante la vigencia de las modificaciones de la Ley 16.640, desde 1967 a 1979, la hipoteca
completamente excluda de la legislacin de aguas, e incluso se hicieron desaparecer
Registros de Hipotecas y Gravmenes de Aguas, en consonancia con los conceptos
adscripcin obligatoria del agua al uso de ella y la prohibicin de ceder el derecho
aprovechamiento.

fue
los
de
de

El D.L. 2.603 de 1979 y el D.F.L. 1-2603 de 1979, del Ministerio de Agricultura, repusieron la
hipoteca como garanta de obligaciones, y posteriormente el Cdigo de Aguas de 1981, la regul
plenamente.
4.9.2 Concepto.
La hipoteca que se aplica en relacin a los derechos de aprovechamiento es la misma hipoteca
establecida en el Cdigo Civil como derecho real en el artculo 2407, es decir es un derecho de
prenda sin desplazamiento, en que el bien hipotecado permanece en poder del deudor.
4.9.3 Bases legales de la hipoteca sobre el derecho de aguas.
El Cdigo de Aguas se ocupa de la hipoteca de los derechos de aprovechamiento en los artculos
110, 111 y 3 transitorio.
4.9.3.1 Posibilidad de hipoteca independiente.
La ley distingue para estos efectos entre derechos de aprovechamiento inscritos y derechos no
inscritos.
Segn el artculo 110 los derechos de aprovechamiento inscritos pueden hipotecarse
separadamente del bien raz al que sirven o estn destinados.
Por el contrario, los derechos de aprovechamiento no inscritos slo pueden hipotecarse en
conjunto con el inmueble al cual estn destinados.
4.9.3.2 Requisitos formales de la hipoteca.
La hipoteca de los derechos de aprovechamiento inscritos deber otorgarse

por escritura

pblica, e inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas del Conservador de

Bienes Races correspondiente.
4.9.4 Situacin de hipotecas anteriores a la vigencia del Cdigo.
Como se ha explicado la Ley 16.640 derog todo lo relacionado con la posibilidad de entregar los
derechos de aprovechamiento de aguas en garanta de obligaciones.
Ello signific derogar no slo las normas referidas a la hipoteca, sino tambin las disposiciones
que establecan el Registro de Hipotecas y Gravmenes de Aguas en el Conservador de Bienes
Races.
El artculo 3 transitorio intenta resolver los problemas que surgen al dictarse la nueva
legislacin que repone la hipoteca, y que al mismo tiempo admite la libre enajenacin de los
derechos de aprovechamiento, para evitar la burla de acreedores que veran muy menguadas
sus garantas si los titulares de derechos de aguas proceden a enajenarlos libremente no
obstante haber una hipoteca sobre el predio al cual servan.
Se establece en consecuencia una presuncin, de carcter legal, que las hipotecas sobre
inmuebles comprenden los derechos de aprovechamiento destinados a su uso, cultivo y
beneficio, salvo estipulacin en contrario.
4.10 DE LA PROTECCIN DE LAS AGUAS Y CAUCES.
Bajo este epgrafe se ha incorporado un nuevo Ttulo X al Libro I del Cdigo de Aguas que se
refiere a dos temas concretos:
4.10.1 El establecimiento de un caudal ecolgico, cuya definicin no entregada por la ley es en
nuestra opinin mantener vivos la flora y fauna que depende del curso de agua.
No se entrega una definicin precisa del caudal ecolgico, y solamente se establece un mximo
destinado a ese efecto, un 20% del caudal del curso natural.
Sin embargo, no parece esta una buena solucin, menos si se considera que se legisla hacia el
futuro como si todos los ros de nuestro pas no estuviesen ya agotados, lo que es una realidad,
y se pudiera establecer esta reserva.
El resultado es que esta normativa, contenida en el artculo 129 bis 1 agregado por la Ley N
20017, es definitiva una mera disposicin programtica, pues en este momento, salvo quiz ros
en la Regin XI, todos los dems estn agotados.
4.10.2 Respecto a desecacin de zonas con humedad excesiva, se establece que si de los
trabajos de avenamiento se sigue perjuicio a terceros, se podr obligar a que las aguas
provenientes de esos trabajos sean devueltas al cauce natural mas prximo.
Nos parece otra disposicin errnea pues la devolucin se debe hacer al posible cauce afectado,
que puede ser distinto al cauce natural mas prximo.
4.10.3 Agrega una nueva atribucin a la Direccin General de Aguas en el artculo 129 bis 2, que
no es sino repeticin de una ya existente en el artculo 299 letra c) del Cdigo de Aguas, lo que
deja una mala impresin de la prolijidad con que se actu al aprobar estas reformas legales.

Se trata de impedir que se ejecuten obras en cauces naturales sin una autorizacin de quin
corresponda, lo que ya exista, como se dijo.
4.10.4 El establecimiento de una red de control de calidad, cantidad y niveles de aguas
subterrneas, es otra disposicin que ya exista implcitamente en el artculo 299 letra b) del
Cdigo, existiendo a lo menos en el pasado laboratorios que revisaban las muestras de aguas
que se recogan de acuerdo a un plan previamente programado.
En general este tipo de actividad es costosa, y ello ha sido la causa de su fracaso, especialmente
por su abandono por falta de recursos.
4.11 DEL PAGO DE PATENTE POR NO UTILIZACIN DE LAS AGUAS.
4.11.1 Segn los antecedentes conocidos, las normas sobre pago de patente que han sido
establecidas en la Ley 20017, que no corresponden a las normas propuestas originalmente en
1990, en la primera presentacin de modificaciones al Cdigo de Aguas, tendran como objeto
evitar tres situaciones que se entienden contrarias al aprovechamiento racional del agua.
Por una parte lo que se ha denominado el acaparamiento de derechos por quienes no tendran
una actividad en que usar el agua, y por otra para que quien tiene derechos en exceso, sufra un
castigo, (que eso es la patente), que lo compela a venderlos o a renunciar a ellos; y finalmente
evitar la especulacin con los derechos de aprovechamiento.
4.11.2 Si se acepta que el problema bsico con respecto al recurso es la escasez de agua y su
agotamiento en las fuentes naturales, a nuestro juicio los conceptos que hemos sealado son
errneos.
En efecto, como hemos dicho, en la ctedra, en foros, y an en el propio Congreso donde se nos
ha pedido opinin, hay un hecho real que nunca ha sido desmentido por la Direccin General de
Aguas; en poca de estiaje, es decir verano, en que existe la menor disponibilidad natural de
aguas, y la demanda es la mxima, no existe ningn ro de Arica a Puerto Montt, que est
descargando agua dulce en el mar. Todos est agitados materialmente, y no hay agua.
Por tanto, no existe un despilfarro del agua que afecte a terceros, y su uso ha llegado al lmite
crucial en que se utiliza fsicamente en su totalidad.
En tal situacin, qu objeto tiene el establecer un castigo por el no uso, cuando ello depender
del ao, de la disponibilidad natural y de los mayores o menores cultivos efectuados, y por
ltimo de la eficiencia de uso del agua?
Justamente ser un incentivo a no mejorar la eficiencia de uso, pues si al usuario le sobra agua,
le harn pagar patente por el sobrante.
Solamente para ejemplificar lo absurdo de esta norma, al menos en el sistema jurdico, poltico y
econmico en que estamos insertos, queda en el aire la pregunta Y por qu no cobrar patente a
quin le sobran piezas en su casa y que no ocupa, o peor an a quin tiene una casa de veraneo
y slo la ocupa un mes al ao?
4.11.3 Discrepamos abiertamente con estas normas de patente, pues no parecen inadecuadas y
desalentadoras a quienes se planteen proyectos en que el uso del agua tarde tres, cuatro o ms

aos, pues en el intertanto deber pagar esa consabida patente, que no es sino un impuesto
discriminatorio, a la tenencia de bienes.
4.11.4 La patente se aplica a los derechos consuntivos, tanto permanentes como eventuales, y
a los derechos no consuntivos, tambin permanentes o eventuales, y tiene una valoracin
distinta de acuerdo a la zona del pas en que se aplique.
Los derechos eventuales pagan un tercio de lo que pagan los derechos permanentes.
4.11.5 Los derechos para los cuales existan obras de captacin, es decir bocatomas en el caso
de aguas superficiales o pozos en el caso de aguas subterrneas no pagan esta patente,
indistintamente de si se usan las aguas o no, pues la ley no distingue.
4.11.6 Una vez establecida la obligacin de pago por la Direccin General de Aguas, si el
afectado no lo hace, se inicia un procedimiento judicial ejecutivo en su contra, el que podr
hacerse efectivo en el derecho de aprovechamiento no utilizado.
El procedimiento ejecutivo para el cobro de esta patente tiene una profusa reglamentacin, que
en su mayor parte no es sino una aplicacin de las reglas del juicio ejecutivo, por lo que no
parece de inters profundizar en ello para este curso.
4.11.7 El Cdigo hace una distribucin actual de las posibles patentes que se cobren o paguen,
lo que es un tanto contrario a la forma de administracin de los recursos del Estado, los cuales
especialmente cuando provienen de tributos, no tienen una asignacin especfica en la ley que
los crea, sino que ingresan a fondos generales de la Nacin, para su distribucin a travs de la
Ley Anual de Presupuesto.
4.11.8 Finalmente, se establece la posibilidad de recuperar las patentes pagadas, a partir del
ao que comience la utilizacin del agua, rebajando esos pagos de los pagos provisionales
obligatorios de la Ley de Impuesto a la Renta.
QUINTA PARTE
DE LOS PROCEDIMIENTOS

5.1 LOS PROCEDIMIENTOS JUDICIALES

5.1.1 Regla general, el procedimiento sumario.
De conformidad con lo establecido en el artculo 177 del Cdigo de Aguas, la regla general en
materia de procedimientos sobre materias regidas por el Cdigo mencionado, es la tramitacin
conforme al procedimiento sumario.
La legislacin de aguas, en atencin a que la utilizacin de este recurso siempre tiene un
carcter urgente, ha elegido esta tramitacin procesal para dar una solucin rpida a las
controversias que se susciten sobre constitucin, ejercicio, extincin y en general todas las
materias relacionadas con los derechos de aprovechamiento.
En estos juicios el Juez est autorizado a solicitar informe a la Direccin General de Aguas,
efectuar inspecciones oculares o recibir informe de peritos, lo que puede efectuar en cualquier
tiempo, a diferencia de lo que ocurre en el procedimiento ordinario o general en que solamente

lo puede hacer despus de terminado el trmino probatorio.

5.1.2 Tramitaciones especiales.
Adems de este procedimiento general encontramos en el Cdigo de Aguas algunas
tramitaciones diferentes, como es el caso del amparo judicial de aguas, de las acciones o
interdictos posesorios, del arbitraje entregado a los directorios de las organizaciones de usuarios
y de la tramitacin de las comunidades de aguas.
En otros textos legales disponemos del recurso de proteccin, que consta del Artculo 20 de la
Constitucin Poltica y de un Auto Acordado especial de la Excma. Corte Suprema; y finalmente,
de la tramitacin criminal del delito de usurpacin de aguas considerado en el artculo 459 del
Cdigo Penal.
5.2 DEFINICION DE LA COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES EN LOS JUICIOS SOBRE AGUAS.
5.2.1 Necesidad de esta determinacin.
El artculo 178 del Cdigo de Aguas, que se refiere a esta materia, no entrega una regla de
competencia precisa, sino que se remite en forma genrica a las reglas de competencia del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Aclarar esta situacin, y determinar el tribunal competente para una causa de aguas, obliga a
hacer una revisin de los conceptos que permiten determinar la competencia de los tribunales
ordinarios de justicia para conocer de una causa, a saber la cuanta, la materia, el fuero y el
domicilio.
5.2.2 Cuanta.
Con la desaparicin general de los Juzgados de Menor y Mnima Cuanta, hoy no se aplican reglas
de cuanta, por existir una sola categora de Juzgados de Letras, los Juzgados de Letras de Mayor
Cuanta.
5.2.3 Materia.
En lo relativo a la materia, el Cdigo Orgnico de Tribunales contiene slo una disposicin, el
artculo 144, que se refiere a los juicios sobre distribucin de aguas. Sin embargo, esta norma
debe desestimarse, por carencia de posibilidad de aplicacin prctica, pues como se aprecia en
el Cdigo de Procedimiento Civil, todo el Ttulo X del Libro III referido a estos juicios fue derogado
por el artculo 10 de la Ley N 9.909 de 1951, primer Cdigo de Aguas.
Se trata de un error que se ha mantenido en el tiempo, ya que al derogarse este Ttulo X del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil por la Ley 9.909, aprobatoria del Cdigo de Aguas de
1951, debi derogarse igualmente el artculo 144 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La revisin de las normas derogadas, correspondientes a los juicios de distribucin de aguas,
artculos 667 a 679 del Cdigo de Procedimiento Civil, hoy inexistentes, nos permiten reconocer
que se trata del procedimiento para formar una comunidad de aguas en un cauce artificial o una
junta de vigilancia en un cauce natural, materias hoy ntegramente tratadas en el Cdigo de
Aguas, en los artculos 188 a 197, con las naturales alteraciones de tratarse de textos diferentes.

5.2.4 Fuero.
En lo referido al fuero, tampoco sus reglas tienen aplicacin, salvo alguna situacin excepcional.
Ello porque en el artculo 133 del Cdigo Orgnico de Tribunales adems de aparecer excludos
los juicios sobre distribucin de aguas, que no existen por estar derogados como ya se dijo, se
dispone que tampoco se aplica el fuero en aquellas causas que deban tramitarse de acuerdo al
procedimiento sumario.
La regla general que determina el procedimiento a seguir en materia de juicios de aguas,
entregada por el artculo 177 del Cdigo de Aguas, expresa que prcticamente todos tales juicios
se tramitarn de acuerdo al procedimiento sumario, salvo en aquellos casos que tengan un
procedimiento especial.
An en esas situaciones de procedimientos especiales deber revisarse que
cuando
correspondan tales casos, ellos no estn considerados en las otras excepciones del artculo 133
mencionado, como es el caso de los interdictos posesorios.
5.2.5 Domicilio.
En definitiva, la nica regla de competencia aplicable en juicios de aguas es la referida al
domicilio, que se explica en su operatoria en el caso ficticio que se formula mas adelante.
5.2.5.1 La regla general para la determinacin de la competencia de un Tribunal, est en el
artculo 134 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que seala como juez competente al del
domicilio del demandado.
Esta regla general presenta una excepcin, en que vara la competencia, para el caso que la
accin deducida sea una accin inmueble.
El agua puede ser mueble o inmueble, segn estatuye el artculo 4 del Cdigo de Aguas, y a su
vez de acuerdo al artculo 580 del Cdigo Civil, los derechos y las acciones son muebles o
inmuebles segn lo sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe.
5.2.5.2 Admitamos, sin embargo, que en la generalidad de los casos las aguas estarn
destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble o industria, por lo que tendrn usualmente
el carcter de inmuebles, y slo excepcionalmente sern muebles.
5.2.5.3 Segn se explicaba, las acciones que se ejercen sobre aguas pueden ser muebles o
inmuebles, lo que fijar la competencia del tribunal que deba conocer de los conflictos
relacionados con ellas.
a) Si son muebles, rige la regla ya indicada del artculo 134 del Cdigo Orgnico de tribunales, es
decir es competente el juez del domicilio del demandado.
b) Si la accin deducida es inmueble, se aplica la regla del artculo 135 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que permite a eleccin del demandante demandar:
1) en el lugar donde debe cumplirse la obligacin de acuerdo a los artculos 1587,1588 y 1589
del Cdigo Civil,
2) en el lugar en que se contrajo la obligacin, o

3) en el lugar en que se encuentra la especie reclamada.

Si la especie inmueble estuviese situada en distintas jurisdicciones, ser competente cualquiera
de los jueces correspondientes, segn expresa el artculo 136 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
c) Si se reclaman especies muebles e inmuebles simultneamente, ser competente el juez del
lugar en que estn situados los inmuebles, al tenor de lo establecido en el artculo 137 del
mismo Cdigo, por lo tanto si hubiese solicitud de nulidad sobre aguas muebles e inmuebles, la
competencia de estas ltimas arrastra a las primeras.
5.2.6 Un ejemplo concreto.
Analicemos la aplicacin de las reglas anteriores en un ejemplo ficticio, en que supondremos que
se intenta deducir una accin de nulidad de la constitucin e inscripcin de un derecho de
aprovechamiento, referido a aguas del ro Aconcagua, captadas desde un canal con bocatoma en
Quillota; pero que son utilizadas en un predio en Limache.
En tal situacin, el tema de la competencia se resolvera como sigue:
5.2.6.1 Quillota y Limache corresponden a jurisdicciones distintas, con sus propios jueces.
a) La accin de nulidad ser mueble o inmueble segn el destino de las aguas.
b) Si las aguas son muebles, la accin de nulidad es mueble, y por lo tanto el juez competente es
el del domicilio del demandado.
c) Si las aguas son inmuebles, ser competente -(de acuerdo a lo que expresa la ley)- a eleccin
del demandante cualquiera de los tres Tribunales que correspondan:
a) al lugar en que se contrajo la obligacin,
b) al del lugar donde debe cumplirse la obligacin, o
c) al del lugar en que estn situados los inmuebles.
5.2.6.2 Como en este caso se trata de una accin de nulidad del derecho, no se puede
determinar como juez competente al del lugar donde la obligacin se contrajo o donde ella debe
cumplirse, pues no es una discusin sobre obligaciones sino sobre la existencia o inexistencia de
un derecho afectado por una nulidad, por lo que solamente es aplicable la regla que determina la
competencia del tribunal correspondiente al lugar en que se encuentra situado el inmueble, en
este caso el agua inmueble por destinacin.
5.2.6.3 El agua escurre desde Quillota donde est la bocatoma del canal, hasta Limache donde
se utiliza, por lo que se encuentra situada en todo su trayecto, lo que en definitiva, de acuerdo
a lo dispuesto en los artculos 177 y 178 del Cdigo de Aguas, y artculos 135 N 3 y 136 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, lleva a que sean competentes cualesquiera de los Tribunales de
Quillota o de Limache, a eleccin del demandante.
Como se trata de nulidad de un derecho podra arguirse que el derecho de aprovechamiento est
radicado en el cauce natural, donde las aguas se extraen, por lo que la competencia sera
solamente de los jueces de Quillota.
Sin embargo nos inclinamos por reconocer que el artculo 136 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
expresa que si el inmueble...objeto de la accin real... estuviere situado en diversos distritos

jurisdiccionales, se refiere al objeto del derecho, es decir al agua y no al derecho mismo, por lo
que un agua extrada en Quillota y aplicada en Limache, mientras escurre, es decir mientras se
ejercita el derecho, est situada en toda su trayectoria, desde la bocatoma hasta su ingreso al
lugar en que se aplica o utiliza, lo que generaliza la competencia.
5.3 LOS INTERDICTOS POSESORIOS.
5.3.1 Aspectos generales.
Las acciones posesorias corresponden a acciones que el derecho sustantivo otorga para proteger
la posesin, es decir a un hecho al que la ley le atribuye consecuencias jurdicas, cuando se ve
confrontada a otros hechos que la perturban, amenazan o derechamente la afectan.
El derecho procesal ofrece la posibilidad de accionar judicialmente frente a esos hechos que
alteran o embarazan la posesin, mediante procedimientos breves y expeditos, que constituyen
las querellas posesorias, interdictos posesorios, o simplemente interdictos.
Se trata pues de acciones procesales de tramitacin ms rpida an que el procedimiento
sumario, en que se exige solamente la prueba de la posesin y no del dominio, adems de los
hechos que la perturban.
Su objetivo en general no apunta a establecer derechos definitivos en favor de las partes, sino
ms bien a imponer el imperio del derecho por sobre las actuaciones o situaciones de hecho, an
cuando pudiesen tener justificacin, en mrito del principio que la justicia corresponde aplicarla
a la autoridad y que nadie puede hacerse justicia por s mismo.
Las acciones posesorias en materia de aguas estn contempladas en los artculos 123 y
siguientes del Cdigo de Aguas, y su tramitacin se encuentra en el Cdigo de Procedimiento
Civil.
Mencionemos adems que de conformidad a lo establecido en el artculo 128 del Cdigo de
Aguas, se aplican supletoriamente a sus disposiciones todas las normas sobre acciones
posesorias y algunas acciones posesorias especiales del Cdigo Civil.
5.3.2 Acciones para eliminar obstculos a las aguas corrientes.
El artculo 123 del Cdigo de Aguas expresa que se concede una accin posesoria si se hacen
estacadas, paredes u otras labores que causen los siguientes efectos dainos:
a) tuerzan la direccin de las aguas corrientes, hacindolas derramar sobre suelo ajeno, o que al
estancarse lo humedezcan, o
b) priven de su beneficio a los predios que tengan derecho a su uso
En tal caso el Juez, a peticin del interesado, mandar que se deshagan las obras o que se las
modifique y que se resarzan los perjuicios.
Esta accin, que usualmente es de corto plazo de prescripcin, como todas las acciones
posesorias, presenta ac sin embargo caractersticas diferentes, pues no slo procede respecto
de las obras nuevas, sino tambin de las ya construdas, mientras no haya transcurrido tiempo
suficiente para constituir servidumbre, que en el caso de que se trata es un lapso de cinco aos.

Sin embargo, si se trata de obras que corrompan el aire o lo hagan conocidamente daoso,
segn el inciso final del artculo 124 del Cdigo de Aguas, la accin posesoria es imprescriptible.
(En este caso nos imaginamos el establecimiento de una laguna o cuerpo de agua en que se
acumulen aguas servidas).
Estamos pues en presencia de una excepcin a las reglas generales de prescripcin.
5.3.3 Accin para limpieza de canales.
El artculo 126 del Cdigo de Aguas establece una accin posesoria, que fue copiada del Cdigo
Civil, y que por lo mismo se puede justificar en sus orgenes, pero no en la actualidad, ya que se
encuentra a lo menos parcialmente modificada en la prctica por otras normas del mismo
Cdigo, como explicaremos.
Segn esta disposicin, si se obstaculiza un cauce, que no se explicita si es natural o artificial por
lo que comprende a las dos categoras, por cieno, piedras palos u otras materias, y se estanca o
desborda, los propietarios de los predios afectados tienen derecho a obligar al dueo de la
propiedad en que se produce el obstculo o embarazo, a removerlo, o a que les permita a ellos
hacerlos por s mismos, para restituir las cosas al estado anterior.
Esta derecho se ejerce naturalmente por intermedio del Juez, y la ley seala que el costo de la
limpia se repartir entre todos los beneficiados con ella a prorrata del beneficio que reporten del
agua, lo que implica que se trata de comuneros en las mismas aguas.
Esta disposicin est reemplazada en la actualidad por el artculo 91 del Cdigo que impone la
obligacin al dueo de un acueducto de mantenerlo limpio y en perfecto estado de circulacin
del agua para evitar daos a las personas o a bienes de terceros, y le impone la obligacin de
repararlo y limpiarlo.
El incumplimiento de esta obligacin hace responsable al propietario del cauce del pago de los
perjuicios que ocasione y de una multa a que le condenar el juez competente.
5.3.5 Situacin en que no se aplican las acciones posesorias de los artculos 123 y
126.
De conformidad al artculo 125 del Cdigo, el que hace obras para impedir la entrada de aguas
que no est obligado a recibir no es responsable de los perjuicios que sin intencin ocasione a
edificios o tierras ajenas.
5.3.6 Accin de perjuicios por inundaciones.
De conformidad al artculo 127 del Cdigo de Aguas, si por negligencia de un titular los derrames
o sobrantes que quedan despus de su uso caen sobre un predio ajeno, el dueo de ste tiene
derecho a que se le paguen los perjuicios y en caso de reincidencia a que se le pague el doble
del valor de sus perjuicios.
5.3.7 Procedimiento.
Como hemos visto en los prrafos precedentes, las acciones posesorias se materializan
procesalmente en los interdictos posesorios, pero por causa de las modificaciones y
derogaciones sufridas por las normas civiles y procesales al establecerse la legislacin especial
de aguas, una vez mas entramos a una situacin confusa, en que es necesario interpretar la

normativa vigente.
Cuando las acciones posesorias se encontraban reguladas en el Cdigo Civil, ellas correspondan
a los artculos 936, 937, 938,939 y 940 del Cdigo Civil.
Recordemos que el artculo 936 del Cdigo Civil fu sustitudo por la el artculo 9 de la Ley
9909 de 1951, que lo reemplaz por uno nuevo que deca Las acciones posesorias sobre aguas
se regirn por el Cdigo de Aguas.
Los artculos 937,938, 939 y 940 del Cdigo Civil fueron suprimidos por la misma Ley 9909 de
1951, aprobatoria del Cdigo de Aguas.
Posteriormente, el artculo 936 del Cdigo Civil, sustituido en 1951, fue derogado por el artculo
123 de la Ley 16.640 sobre reforma agraria de 1967.
5.3.7.1 Procedimiento para los artculos 936 y 937 del Cdigo Civil, derogados, y hoy
123 y 124 del Cdigo de Aguas.
El Cdigo de Procedimiento Civil establece en el artculo 577, vigente, ubicado en el prrafo 5 del
Ttulo IV del Libro III, sobre Interdictos especiales, que si se pide la destruccin o modificacin de
las obras referidas en los artculos 936 y 937 del Cdigo Civil, (hoy artculos 123 y 124 del Cdigo
de Aguas), se proceder en la forma dispuesta en los artculos 571, 572, 573 y 574 de dicho
Cdigo, esto es segn el procedimiento de la denuncia de obra ruinosa.
Se agrega adems a esas normas, el artculo 578 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
establece un mecanismo para discutir la posible oposicin y su prueba en un procedimiento
incidental.
5.3.7.2 Procedimiento para interdicto del artculo 939 del Cdigo Civil, derogado y hoy
126 del Cdigo de Aguas.
El artculo 579, vigente, del Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable en este caso del
artculo 939 del Cdigo Civil, derogado y hoy reemplazado de forma idntica por el artculo 126
del Cdigo de Aguas, los artculos 571 a 574, sobre denuncia de obra ruinosa, sin mecanismo
adicional de prueba como en el caso anterior.
5.3.7.3 Procedimiento aplicable en la actualidad.
Como se ha podido apreciar, existen normas sustantivas especficas del Cdigo de Aguas sobre
acciones posesorias, que carecen de un procedimiento para su aplicacin, con una sola
referencia a la legislacin civil, el artculo 128, que expresa que se aplicarn a estas acciones
posesorias de aguas los Ttulos XIII y XIV del Libro II del Cdigo Civil, lo que implica la necesidad
de cumplir con sus requisitos de fondo y su prescripcin.
En el Cdigo de Procedimiento Civil hay normas, an vigentes, que regularon el procedimiento
cuando las acciones estudiadas estaban en el Cdigo Civil, pero nada se dijo a su respecto una
vez que se suprimieron las acciones posesorias en ste y se repitieron en el Cdigo de Aguas.
Este vaco se hace mucho mayor al derogarse el artculo 936 del Cdigo Civil por la Ley 16.640, y
posteriormente al pasar del Cdigo de Aguas de 1951-69 al de 1981.

A nuestro juicio la derogacin de las normas a que se refiere el Cdigo de Procedimiento Civil y la
inexistencia de vinculacin a las actualmente vigentes en el Cdigo de Aguas hace inaplicables
las normas especiales de procedimiento de los artculos 577 y 579 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
En tales circunstancias se debe aplicar las normas procesales generales, y en tal caso, habr que
distinguir dos situaciones diferentes:
a) si se trata de hechos que corresponden a obras nuevas, caso contemplado en el artculo 123
del Cdigo de Aguas, procede la tramitacin de la querella posesoria conforme a la denuncia de
obra nueva.
b) Si se trata de estancamiento de las aguas en un cauce, se deber a su mala mantencin, por
lo que se requerirn obras para su reparacin, despeje y limpieza, y en tal caso se aplicar el
procedimiento de la denuncia de obra ruinosa y en el libelo se pedir la enmienda de la obra
ruinosa por mala mantencin, que provoca inundaciones.
5.4 EL AMPARO JUDICIAL.
5.4.1 Concepto.
El denominado amparo judicial, cuyo nombre emana de su similitud con una accin
administrativa existente en la legislacin precedente, artculo 247 del Cdigo de Aguas de 1969,
que se llamaba amparo administrativo, es considerada en definitiva una accin posesoria
especial.
En efecto, si se revisa el epgrafe de las acciones posesorias en el Cdigo de Procedimiento Civil,
se ver que existe un llamado a pie de pgina, en que se menciona explcitamente el artculo
181 del Cdigo de Aguas, norma que contiene su definicin.
5.4.2 Titularidad de la accin.
Slo los titulares de derechos o quienes gocen de la presuncin mencionada en la ley son
titulares de la accin especial de amparo de aguas; como ha sido declarado por sentencia de la I.
Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 7 de Agosto de 1992, includa en la Revista de Minas
y Aguas, Volumen III (1992) pg. 359; citada en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas, Cdigo de Aguas, Editorial Jurdica, 2 Edicin 1997.
Dicha sentencia seala que: Para interponer el amparo judicial de aguas que tratan los artculos
181 y siguientes del Cdigo de Aguas, se requiere ser titular de un derecho de aprovechamiento
de aguas, o ser dueo del inmueble que se encuentra utilizando dichos derechos, o, finalmente,
encontrarse actualmente haciendo uso efectivo del agua. En consecuencia, no es admisible el
amparo judicial de aguas si el recurrente no es legalmente el titular del derecho de
aprovechamiento de que se trata; ni consta que el recurrente sea dueo de la parcela que
utilizara los derechos de aguas....
5.4.3 Tramitacin.
El amparo de aguas se interpone ante el Juez del lugar en que se han producido hechos recientes
que significan un entorpecimiento en el uso de derechos de aprovechamiento de un usuario de
aguas.

La ley expresamente exige que se trate de hechos recientes, lo que en los Tribunales se ha
interpretado en forma similar al plazo para interponer querellas posesorias, es decir no mas all
de un ao.
El amparo judicial de aguas es jurdicamente en lo sustantivo y en lo procesal, una accin
posesoria o interdicto, concepto que ratifica el llamado a pie de pgina del epgrafe del Ttulo IV
del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
El Cdigo de Aguas consecuente con esta calidad jurdica que en general significa tratarse de
acciones que prescriben en el corto plazo, un ao y an seis meses, otorga esta accin al que
considere estar perjudicado por hechos u obras recientes en el aprovechamiento de las
aguas de que es titular.
Adems de la rapidez que exige el Cdigo de Aguas para su tramitacin, que se manifiesta en
plazos de horas a los Tribunales para proveer, decretar diligencias, y finalmente dictar sentencia,
es destacable que se admite en primera instancia la intervencin de las partes sin necesidad de
disponer de abogado patrocinante.
Los requisitos para su interposicin, que debe cumplir el escrito de demanda, estn sealados
en los artculos 182 y 183 del Cdigo de Aguas.
Dictada sentencia, si esta es favorable al demandante, la apelacin slo procede en el efecto
devolutivo, y si favorece al demandado, proceder en ambos efectos.
En segunda instancia la apelacin se ve en cuenta, salvo que alguna de las partes solicite su
tramitacin con vista de la causa y alegatos.
Contra la sentencia de segunda instancia es procedente el recurso de casacin, tanto en la forma
como en el fondo.
5.1.4 El recurso de proteccin.
Esta accin protectiva constitucional, establecida en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de
la Repblica, tiene aplicacin para la defensa de los derechos de aprovechamiento de aguas,
toda vez que la propiedad sobre estos tiene reconocimiento constitucional en el artculo 19 N
24 inciso final, lo que le hace uno de los derechos susceptibles de defensa por esta va.
A nuestro juicio la utilizacin de este recurso debe ser muy cuidadosa y estrictamente debe
emplearse en aquellos casos en que la amenaza o trasgresin al derecho de aprovechamiento
se dirija contra el dominio del mismo, y no en aquellos casos de entorpecimiento en su uso que
puedan ser defendidos a travs del amparo judicial de aguas.
5.1.5 El arbitraje.
El artculo 244 del Cdigo de Aguas establece que los directorios de las comunidades de aguas, y
por aplicacin extensiva expresa de las asociaciones de canalistas y de las juntas de vigilancia,
estn facultados para actuar como rbitros arbitradores en los conflictos que se susciten en el
seno de dichas organizaciones, entre sus usuarios y entre los usuarios y la organizacin, en
materias relacionadas con la distribucin y el ejercicio de los derechos de aprovechamiento.

Sin embargo, se trata de una disposicin limitada a las materias indicadas, y adems a nuestro
juicio no se trata de una materia de arbitraje obligatorio sino voluntario, de modo que cualquiera
de las partes podr negarse a concurrir a este tribunal arbitral y optar por los tribunales
ordinarios.
Lo que s est claro es que el directorio de la organizacin no puede negarse a ejercer tal
jurisdiccin si las partes estn de acuerdo en que acte como juez.
La Corte Suprema ha aceptado que por la va de la inhibitoria o declinatoria de jurisdiccin, los
Tribunales ordinarios de justicia tienen jurisdiccin superior y los tribunales arbitrales deben
cederle el conocimiento de los casos reclamados.
Este arbitraje encuentra sus races en las actuaciones del Tribunal de Aguas de Valencia, en
Espaa, el tribunal ms antiguo del mundo, que se rene una vez a la semana y est formado
por los Presidentes de los Canales de Valencia, quienes conocen en un procedimiento oral las
quejas y controversias sobre aguas de los usuarios de sus canales y cuyo fallo es definitivo e
inamovible.
En Chile esta misma jurisdiccin se ejerce de modo informal en forma generalizada, y ella ayuda
a que el nmero de causas que llegan a los Tribunales sea muy inferior al nmero de
controversias que existen por el uso de las aguas.
Sin duda que la participacin de ingenieros y abogados ayuda notablemente a resolver
situaciones conflictivas y a dar fuerza a los dictmenes que entregan los directorios, la mayor
parte de las veces en forma oral, y sin dejar constancia.
5.1.6 La formacin de comunidades de aguas.
Las organizaciones de usuarios, sean comunidades de aguas sean juntas de vigilancia pueden
constituirse en forma voluntaria mediante una escritura pblica y tambin en forma forzada a
travs de un procedimiento judicial voluntario, establecido en el artculo 188 del Cdigo de
Aguas.
En este procedimiento, que corresponde en gran medida a lo que fueron los denominados
juicios de distribucin de aguas que existieron en el Cdigo de Procedimiento Civil, se ocurre
ante el Juez para que ste mediante una notificacin que ordena efectuar en cuatro
oportunidades en dos diarios distintos, cite a todos los usuarios de un cauce natural o artificial
para formar la correspondiente organizacin de usuarios en un comparendo que se celebra con
los interesados que asistan.
Los interesados concurren con los ttulos o antecedentes de que dispongan, si los tienen, puesto
que an se acepta su propia declaracin como medio de establecer la cuanta de sus usos.
El Juez puede, si lo estima necesario, abrir trminos de prueba, como en los incidentes para
acreditar los derechos que se reclaman.
Al comparendo, quienes llevan la iniciativa, usualmente acompaan un proyecto de estatutos,
que es aprobado por la mayora de los concurrentes, siempre que representen a lo menos el 51
% de los derechos que se administran, y luego proceden a nombrar un directorio provisional.
Si no se consigue esa asistencia, se aplicarn las normas del Cdigo de Aguas.

Efectuados los trmites y actuaciones precedentes, el Juez dicta sentencia, en que reconoce la
existencia de la comunidad o junta de vigilancia, establece quienes son los usuarios y el monto
de los derechos, tiene por aprobados los estatutos y finalmente reconoce el directorio provisional
designado en el comparendo.
Adems ordena se reduzcan a escritura pblica las piezas del expediente que determine, indica
la persona que firmar esa escritura pblica, y tiene por reconocida la existencia y organizada la
comunidad o junta de vigilancia segn el caso.
La escritura pblica se presenta a la Direccin General de Aguas para su registro, y luego se
procede a inscribirla en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes Races correspondiente,
que es el competente en la comuna en que tiene su bocatoma el canal si es comunidad, o por el
que cruza el ro si hay un slo Conservador, si hay ms de uno se debe inscribir en todos ellos.
Es posible que se reclame respecto de la existencia misma de la comunidad, en cuyo caso el
tribunal debe determinar si acepta la oposicin, siempre que se renan los requisitos procesales
pertinentes, debiendo comprobar que la efecte un legtimo contradictor, es decir quien tenga
involucrados derechos, y en tal caso se transformar el procedimiento de no contencioso a
contencioso, y corresponder demandar al solicitante original al opositor.
5.2 LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.
5.2.1 El procedimiento general.
5.2.1.1 Concepto.
El procedimiento administrativo del Cdigo es genrico, se aplica a toda cuestin o controversia
relacionada con la adquisicin o ejercicio de los derechos de aprovechamiento de competencia
de la Direccin General de Aguas.
El Cdigo de Aguas de 1981, a diferencia de lo que sucedi anteriormente en las legislaciones
precedentes busc la uniformidad de las tramitaciones administrativas, para lo cual estableci
un procedimiento nico, que contiene los principios bsicos de publicidad, bilateralidad de la
audiencia, rapidez y control jurisdiccional.
Los artculos 130 a 139 del Cdigo lo establecen y por las formalidades que se exigen debe
aceptarse que se trata de un procedimiento escrito.
5.2.1.2 Presentacin de la solicitud.
El procedimiento se inicia con una peticin, que se presenta e ingresa en la oficina de la
Direccin General de Aguas si ella existe en la provincia, o en caso contrario en la Gobernacin
respectiva, lo que tiene como objetivo la facilitacin del acceso al pblico.
Si la provincia coincide con la capital de la regin, se presenta ante la Direccin General de
Aguas, que tiene oficinas en cada una de las regiones del pas.
5.2.1.3 Publicaciones.
La solicitud, una vez ingresada debe ser publicada dentro del plazo de treinta das de su
presentacin o ingreso en la siguiente forma:

a) Una vez en el Diario Oficial del da 1 o 15 de cada mes, lo que asegura certeza de publicidad,
y la nula posibilidad que se intente mimetizar la solicitud para que no sea percibida por quienes
sean eventualmente afectados por ella.
b) Adems de la publicacin en el Diario Oficial, la solicitud debe publicarse una vez en un diario
de Santiago, y
c) Debe publicarse adems, si corresponde a una peticin ingresada fuera de la Regin
Metropolitana, por una vez en un diario o peridico de la provincia respectiva o de la capital de la
regin si en la provincia no existiera.
La publicacin se hace en forma ntegra o en un extracto que contenga los datos necesarios para
su acertada inteligencia.
5.2.1.4 Difusin por radio.
Adems de la publicacin de la solicitud, con la reforma de la ley 20.017 se exige ahora la
difusin de la solicitud mediante su lectura en una radiodifusora de cobertura regional, por tres
veces en el plazo de 30 das posteriores a su presentacin.
5.2.1.5 Oposiciones.
Los terceros que estimen ser afectados en sus derechos por la peticin podrn oponerse a la
solicitud publicada en el plazo fatal de 30 das contados desde la ltima publicacin.
La Contralora General de la Repblica ha establecido que cuando este plazo finaliza en da
Domingo o festivo, se extiende al inmediato da hbil siguiente.
De la oposicin se dar traslado dentro de quinto da de recibida al solicitante para que ste en
respuesta exponga sus motivos, dentro del plazo de 15 das de notificado de la oposicin.
Dentro de tercero da de recibidas las contestaciones o del vencimiento de los plazos para
responder u oponerse, el expediente con la oposicin y dems antecedentes ser remitido a la
Direccin General de Aguas, si se hubiese iniciado ante una Gobernacin Provincial.
5.2.1.6 Resolucin.
Dentro del plazo de treinta das de recibidos los antecedentes podr decretar mediante
resolucin fundada se le remitan las aclaraciones que estime pertinentes, decretar inspecciones
oculares o pedir los informes que considere necesarios para mejor resolver. (Art.134 C. de A.)
Reunidos los antecedentes requeridos, la Direccin deber emitir un informe tcnico, y
finalmente dictar una resolucin fundada que dirima la cuestin sometida a su conocimiento.
Para estas dos determinaciones dispone de un plazo de cuatro meses a contar del vencimiento
de los treinta das antes indicados.
5.2.1.7 Gastos y su pago.
Todo gasto que se origine en este tipo de tramitaciones es de cargo del interesado que la solicita,
con excepcin de los trmites o diligencias que irroguen gastos y que ordene de oficio la

Direccin General de Aguas, que en tales casos deber financiarlas.

Pero si ordena una inspeccin ocular, los costos de esta diligencia son de cargo del interesado.
Hacemos notar que en esta tramitacin administrativa no existe condenacin
modo que los gastos los sufraga el peticionario en forma completa y definitiva.

en costas, de

5.2.1.8 Recursos contra las resoluciones de la Direccin General de Aguas.

Las resoluciones que dicte la Direccin General de Aguas resolviendo una cuestin sometida a su
conocimiento son susceptibles de dos recursos:
a) Reconsideracin, establecido en el artculo 136 del Cdigo, ante la misma Direccin, para lo
cual el recurrente dispone de treinta das de plazo desde que es notificado. La Direccin tiene el
plazo de 30 das para fallar este recurso.
b) Reclamacin, establecido en el artculo 137 del Cdigo, se formula ante ante la Corte de
Apelaciones del lugar en que se dict la resolucin impugnada; en el plazo de treinta das
corridos desde que se dict la resolucin si el recurrente decide no formular reconsideracin, o
en el plazo de treinta das a partir de la notificacin de la resolucin denegatoria de la
reconsideracin.
El recurso de reclamacin se tramita en las Cortes de Apelaciones siguiendo los mismos trmites
del recurso de apelacin, debiendo notificarse a la Direccin para que informe sobre el recurso
interpuesto. Respecto de la sentencia que recaiga en l no procede apelacin, pero s casacin
de forma y de fondo, a nuestro juicio en forma restrictiva a la parte afectada, y no as a la
Direccin General de Aguas.
Los recursos de reconsideracin y reclamacin no suspenden el cumplimiento de la resolucin,
salvo que ello se solicite y se conceda en forma expresa.
5.2.1.9 Facultad de Imperio.
Las resoluciones del Director General de Aguas pueden cumplirse con el auxilio de la fuerza
pblica, con facultades de allanamiento y descerrajamiento, que requerir directamente del
Intendente o Gobernador respectivo, como expresa el artculo 138.
5.2.1.10 Notificaciones.
Sin perjuicio de las publicaciones que deben efectuarse al inicio del proceso administrativo, de
conformidad al artculo 139 del Cdigo de Aguas, las resoluciones del Director General de Aguas
se notifican en la forma prevista en los artculos 44 inciso 2 y 48 del Cdigo de Procedimiento
Civil, por el funcionario que se designe como ministro de fe, al interesado que haya fijado
domicilio en su primera presentacin dentro del radio urbano del lugar en que funcione la oficina
de la Direccin que est tramitando el proceso.
Si no designa domicilio las resoluciones se le entienden notificadas a partir del momento que se
dictan, especficamente desde que se numeran y fechan en la Oficina de Partes.
5.3 PROCEDIMIENTOS ESPECIALES.

El Cdigo de Aguas establece varios procedimientos especiales para algunas tramitaciones

especficas, que no ofrecen una variacin importante respecto al procedimiento general ya
estudiado, sino solamente la exigencia de algunas diligencias o antecedentes adicionales.
5.3.1 Constitucin de derechos de aprovechamiento.
Se encuentra regulado en los artculos 140 a 150, y en ellos solamente sealaremos los
requisitos especiales.
A) En la solicitud: se debe cumplir con las exigencias de determinacin del derecho pedido,
establecidas en el artculo 140, y adems;
-Si se trata de aguas subterrneas se debe indicar la comuna en que se sita el pozo, el rea de
proteccin que se solictale caudal mximo que se desea extraer en un instante dado expresado
en medidas mtricas y de tiempo, y el volumen total anual que se solicita.
-Si se trata de derechos no consuntivos debe determinarse el punto de restitucin de las aguas,
y la distancia y desnivel entre los puntos de captacin y devolucin de las aguas.
-Si se solicitan volmenes ( caudales pues la ley tiene una mencin que es errnea) por derechos
no consuntivos superiores a 100 l/seg en las Regiones 1 a Metropolitana, y a 500 l/seg en las
dems, ser necesario acompaar una memoria explicativa de acuerdo a formularios que
entregar la Direccin, y adems deber presentarse una declaracin jurada respecto a las
justificaciones de la memoria.
-La misma memoria explicativa se debe presentar si se solicitan caudales superiores a 10 l/seg
en las Regiones 1 a Metropolitana, y a 50 l/seg en las dems.
B) En la tramitacin: existe la posibilidad de oponerse no solamente por quin se sienta afectado
o perjudicado en sus derechos, sino tambin por quin desee se le otorguen derechos sobre las
mismas aguas.
Si se produce este tipo de oposicin y se determina que no existe agua suficiente para satisfacer
todas las solicitudes en su integridad debe llamarse a un remate pblico al cual pueden concurrir
el solicitante, los opositores, el Fisco y las instituciones pblicas interesadas.
Para asignar el derecho se divide el caudal disponible por el monto menor solicitado, y se remata
en lotes por dicho monto, adjudicando el derecho al mejor postor.
La Direccin General de Aguas, cumplidos los trmites de pago y suscripcin de escrituras
procede a dictar la resolucin respectiva.
C) En este trmite de otorgamiento se puede producir la intervencin del Presidente de la
Repblica que est facultado, por razones de inters general a otorgar directamente el derecho
de aprovechamiento a quin estime conveniente y no se produce remate en tal situacin.
D) Actividades de la Direccin: Para el otorgamiento de derechos la Direccin General de Aguas
debe comprobar que existen caudales disponibles tanto fsicamente como jurdicamente. Es
decir que exista agua en la realidad material, y que esas aguas no estn asignadas a terceros.
E) No slo estn facultados para oponerse los titulares de derechos sino tambin la Junta de

Vigilancia si existe este tipo de organizacin en el cauce natural donde se requieren los
derechos.
F) La resolucin que otorga un derecho se reduce a escritura pblica que suscriben el interesado
y el funcionario que se designe, y luego se inscribe en el Registro de Propiedad de Aguas del
Conservador de Bienes Races correspondiente.
G) La resolucin de concesin se registra en el Catastro Pblico de Aguas de la Direccin General
de Aguas.
5.3.2 Construccin y modificacin de bocatomas.
En estas solicitudes se exige, en el artculo 151 del Cdigo, que en su presentacin el
peticionario seale de modo preciso la ubicacin de las obras de captacin en relacin a puntos
de referencia conocidos, la manera de extraer el agua y los ttulos que justifican los derechos de
aprovechamiento a captarse con las obras.
Resueltas las oposiciones el interesado deber presentar el proyecto de bocatoma, esto es los
planos, memorias y otros antecedentes necesarios para su aprobacin por la Direccin General
de Aguas. Al aprobar el proyecto se le fija un plazo al interesado dentro del cual debern
ejecutarse las obras.
5.3.3 Otras tramitaciones.
Existen numerosas tramitaciones de permisos y autorizaciones, que en general se cien a lo
establecido en el procedimiento general, y simplemente en las normas del Cdigo que los
establecen se exigen algunos antecedentes adicionales, sin innovar en lo que se refiere a la
tramitacin propiamente tal, por lo que no se analizan por ahora en forma especfica.
SEXTA PARTE
LA INSTITUCIONALIDAD
Cuando se inici este curso, se hizo alusin a la necesidad de establecer una poltica de Gobierno
en materia de aguas, y se manifest que las herramientas que permitan desarrollar esa poltica
eran la legislacin y la institucionalidad.
En el concepto de institucionalidad para el agua se considera todo tipo de organizacin
establecida para desarrollar las acciones encaminadas al aprovechamiento racional y beneficioso
de los recursos hdricos del pas, tanto para el beneficio particular, como simultneamente para
el beneficio social en su conjunto.
Desde esa perspectiva se analizar la existencia de institucionalidad del sector pblico e
institucionalidad del sector privado, sus vinculaciones, organizacin, atribuciones y obligaciones.
6.1 LA INSTITUCIONALIDAD PBLICA.
En Chile actualmente la institucionalidad administrativa pblica se ha establecido sobre la base
de aceptar en forma general la existencia de tres niveles de decisin, que se analizan muy
sucintamente.
6.1.1 Niveles institucionales administrativos.

Un primer nivel, denominado Nivel de Autoridad, que es eminentemente poltico, y que est
conformado por el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado y los Subsecretarios.
Un segundo nivel, denominado Nivel Normativo, de naturaleza tcnica, que tiene como funcin el
fijar o establecer normas de aplicacin general, que deben ser obedecidas por todo el mundo. En
la nomenclatura chilena se encuentran los Directores Generales, Superintendentes, VicePresidentes Ejecutivos y algunos otros cargos con denominaciones algo diferentes.
El tercer nivel, denominado Nivel Ejecutivo, corresponde a los cargos de jefaturas encargadas del
cumplimiento de tareas especficas emanadas de las decisiones de autoridades, de normas del
nivel normativo, y de las funciones y atribuciones que les encomiendan las leyes.
6.1.2 La institucionalidad pblica del agua.
6.1.2.1 En el nivel de autoridad.
A) El Presidente de la Repblica.
Le corresponde asumir ciertas determinaciones, como entregar el agua sin remate pblico,
artculo 148 del Cdigo; declarar zona de escasez en casos de extraordinaria sequa.
B) El Ministro de Obras Pblicas.
De acuerdo a la Ley del Ministerio de Obras Pblicas, le corresponde velar por la aplicacin del
Cdigo de Aguas, sin perjuicio de aprobaciones que efecta mediante decretos supremos o
resoluciones.
C) La Comisin Nacional de Riego. (Su Consejo)
Le corresponde fijar la poltica gubernamental en lo relacionado con la utilizacin del agua en la
agricultura, evaluar y aprobar obras de riego, y establecer subsidios a los beneficiarios de ellas.
Le corresponde finalmente, la aplicacin de la Ley N 18450 sobre fomento a la construccin de
obras de riego.
6.1.2.2 En el nivel normativo.
A) La Direccin General de Aguas del Ministerio de Obras Pblicas.
Le corresponde la aplicacin del Cdigo de Aguas en el rea administrativa.
B) La Superintendencia de Servicios Sanitarios.
Se relaciona con el Ejecutivo a travs del Ministro de Obras Pblicas, no obstante su autonoma.
Le corresponde la aplicacin de la Ley 3.133 de 1916 sobre neutralizacin de residuos
industriales lquidos y la aplicacin de la Ley General de Servicios Sanitarios.
6.1.2.3 En el nivel ejecutivo.
A) La Direccin de Obras Hidrulicas.

Organismo dependiente de la Direccin General de Obras Pblicas en el Ministerio del ramo. Le

corresponde la proyeccin, construccin, administracin provisional y transferencia de las obras
de riego que construya el Estado.
B) El Instituto de Desarrollo Agropecuario.
Este organismo depende del Ministerio de Agricultura, y entre otras funciones de desarrollo
campesino le corresponde prestar su colaboracin a los campesinos y pequeos agricultores
para la ejecucin de proyectos de riego y de mejoramiento de riego, apoyar financieramente a
los campesinos y asesorarles en la proyeccin y ejecucin de obras de mejoramiento y puesta en
riego.
C) Empresas de Servicios Sanitarios.
Se trata de empresas que se encuentran en el sector privado, pero que gozan de concesiones
para entregar servicios sanitarios, que comprenden la potabilizacin de agua cruda, su
distribucin entre los usuarios abonados, la recoleccin de las aguas servidas domiciliarias y
finalmente el tratamiento de esas aguas servidas o negras.
En algunos casos mnimos prestan los servicios pblicos de agua potable y alcantarillado, en
forma directa como parte del Estado o de Municipios, puesto que la generalidad lo hace a travs
del mecanismo de la concesin.
6.2 LA DIRECCIN GENERAL DE AGUAS.
6.2.1 Situacin y dependencia.
Esta Direccin General forma parte del Ministerio de Obras Pblicas, y tiene dependencia directa
del Ministro del ramo.
6.2.2 Funciones respecto al recurso.
A) Investigacin. Tiene por objeto determinar a travs de estudios tcnicos especiales, la
situacin de las aguas en el pas, sus caractersticas, y su disponibilidad.
B) Medicin. Es la determinacin, mediante medicin en terreno en estaciones meteorolgicas
e hidrometeorolgicas, del monto de recursos de aguas superficiales y subterrneas con que
cuenta el pas.
C) Administracin. Significa llevar el control superior de las aguas como autoridad
administrativa, en particular en lo relacionado con su asignacin mediante la concesin y los
actos posteriores necesarios para su uso, como autorizaciones, traslados y otros.
D) Proteccin y conservacin. Corresponde a la actividad del Estado necesaria para mantener
el recurso en condiciones de ser utilizado razonablemente y asegurar su disponibilidad futura.
E) Planificacin indicativa. Consiste en la posibilidad que la autoridad del agua pueda
efectuar estudios tendientes a entregar guas y consejos sobre las necesidades futuras de agua
en el pas y las posibles frmulas para asegurar su disponibilidad.

6.2.3 Autoridad mxima.

La autoridad de la Direccin la ejerce un funcionario que recibe el ttulo de Director General de
Aguas.
6.2.4 Atribuciones administrativas.
Estn consideradas en el artculo 300 del Cdigo de Aguas, y entre ellas se consideran:
a) Dictar normas e instrucciones internas
b) Dirigir, coordinar y fiscalizar las funciones de la Direccin General de Aguas
c) Dictar resoluciones dentro de los asuntos de su competencia
d) Presentar su proyecto de Presupuesto Anual al Ministro de Obras Pblicas
e) Proponer proyectos de contratos al Ministro
f ) Proponer al Ministro las modificaciones legales y reglamentarias
g) Delegar sus atribuciones en funcionarios de su dependencia
h) Representar judicial y extrajudicialmente a la Direccin General de Aguas.
6.2.5 Atribuciones tcnicas.
A) Artculo 303: dirimir dificultades en la distribucin de aguas en cauces naturales o
artificiales alterados por la construccin de obras hidrulicas.
B) Artculo 304: Vigilar las obras de toma en cauces naturales para evitar perjuicios en obras
defensa, inundaciones o aumentar riesgos en futuras crecidas.
Para ello puede ordenar cierre de obras de toma en caso de peligro de avenidas, o en caso de
mal manejo de obras con peligro a la vida y bienes de terceros.
Finalmente puede ordenar la construccin de canales y compuertas de cierre y descarga, como
medida de seguridad para evacuar aguas en caso de temporales.
El incumplimiento a estas determinaciones se sanciona con multas de 20 a 100 Unidades
Tributarias Mensuales, que aplica el Juez de Polica Local.
C) Artculo 305: puede ordenar a los propietarios de canales la construccin de obras de
defensa de caminos, de poblaciones o de terrenos de inters general, contra desbordes
imputables a defectos de construccin o mala operacin o conservacin de los cauces artificiales
y obras complementarias.
Estas obligaciones no rigen si los desbordes no son imputables a los canalistas.
El incumplimiento a sus rdenes se sanciona con multas de 20 a 100 unidades tributarias
mensuales.
D) Artculo 307: inspeccin de obras mayores cuando amenacen ruina, para evitar perjuicio a
la vida o bienes de terceros. La infraccin a las medidas que ordene se sanciona con multas.
E) Artculo 314: calificacin de pocas de extraordinaria sequa para que el Presidente de la
Repblica declare zona de escasez y se permita la redistribucin del recurso.

F) Artculo 315: en poca declarada de sequa extraordinaria, y en una zona de escasez,

puede hacerse cargo de la distribucin de las aguas en los cauces naturales no organizados.
G) Artculo 283 y siguientes: fiscalizacin de organizaciones de usuarios de aguas por abusos
en la distribucin de las aguas y abusos en el manejo de los fondos aportados por los usuarios.
H) Artculo 282: Declaracin de agotamiento de cauces naturales para los efectos de
otorgamiento de derechos permanentes, que a partir de esa declaracin no pueden otorgarse.
I) Artculo 129 bis 2: La Direccin puede ordenar la inmediata paralizacin de obras y labores
que se ejecuten en cauces naturales sin autorizacin.
6.3 LA INSTITUCIONALIDAD PRIVADA
Uno de los temas relevantes del curso es el anlisis de las organizaciones de usuarios, que
representan la institucionalidad privada del agua.
En Chile las organizaciones de usuarios desarrollan sus funciones en los cauces naturales y en
los cauces artificiales o canales. En el primer caso se instituyen las Juntas de Vigilancia y en el
segundo las Comunidades de Aguas o Asociaciones de Canalistas.
Sin perjuicio de ello la legislacin pertinente, el Cdigo de Aguas, autoriza el establecimiento de
sociedades de cualquier naturaleza en todos estos cauces, lo que queda en el plano de la
autonoma de la voluntad.
6.2.1 LAS COMUNIDADES DE AGUAS.
6.2.1.1 Su concepcin.
Las organizaciones de usuarios denominadas comunidades de aguas, son organismos creados
por la ley que acogen un grupo de usuarios comunes de las mismas obras de captacin y
conduccin de aguas, con el objeto de alcanzar sus fines individuales, -es decir utilizar las aguas
a que tienen derecho-, mediante un ordenamiento especfico que evite conflictos sociales, para
lo cual se renen y sesionan en forma ordenada, con capacidad para adoptar decisiones
obligatorias para todos sus integrantes.
Las comunidades de aguas tienen como finalidad concreta la extraccin de las aguas desde una
fuente natural, para conducirlas mediante canales propios hasta la zona en que se utilizarn y
luego distribuirlas entre los usuarios con derechos a ellas, en la proporcin legal.
Se agrega a la funcin anterior la de satisfacer la necesidad de conservar y mejorar las obras,
objetivo que les es igualmente entregado, para lo cual la ley les da una estructura, funciones y
atribuciones a ejercer y obligaciones que cumplir, y finalmente cumplir con la competencia
arbitral que les entrega el artculo 244 del Cdigo de Aguas.
6.1.1. 2 Formas de constitucin.
a) Una comunidad de aguas se puede constituir en forma voluntaria mediante una escritura
pblica suscrita por todos los interesados, de acuerdo a los artculos 187 y 198 del Cdigo de
Aguas.

b) Se puede constituir , adems, mediante un procedimiento judicial, en que no se requiere la

comparecencia de todos los usuarios, de conformidad a los artculos 188 a 197 del Cdigo de
Aguas.
6.1.1.3 Registro.
Las comunidades de aguas deben registrarse en la Direccin General de Aguas, de acuerdo al
reglamento, aprobado por Decreto M.O.P. N187 de 1983.
El registro habilita para inscribir las comunidades, pero no constituye una norma imperativa por
lo que su no cumplimiento carece de sancin.
Adems, y luego de la reforma de la Ley 20.017, una vez registrada en la Direccin, la
comunidad gozar de personalidad jurdica. En este caso les son aplicables las normas del
Cdigo Civil sobre corporaciones.
6.2.1.4 Los rganos de decisin.
La comunidad de aguas opera sobre la base de tres niveles de decisin:
a) En primer lugar la Junta General de Comuneros, que citada legalmente mediante un aviso
en un diario, corresponde a la voluntad mxima de la entidad. Lo que acuerda la Junta General
es ley para la organizacin y debe ser respetado.
b) En segundo trmino, el Directorio, que es elegido por la Junta General, al que le corresponde
ejecutar las decisiones de la Junta General, y adems cumplir con las funciones y atribuciones
que le entrega el Cdigo de Aguas.
c) Finalmente, el Presidente, que es elegido por los Directores, y que tiene la representacin
judicial y extrajudicial del organismo.
6.2.1.5 El financiamiento.
Las organizaciones de usuarios en Chile no tienen apoyo estatal, salvo en ciertas oportunidades
en lo referido a su organizacin misma, para lo cual la Direccin General de Aguas y en alguna
ocasin la Direccin de Riego en convenio con la anterior, han desarrollado programas con
inversin pblica para organizar comunidades de aguas e inscribir los derechos de sus
comuneros.
Esta concepcin de autofinanciamiento, prcticamente nica en el mundo, tiene muchos
aspectos positivos, pero tambin los tiene negativos.
En general permite un sistema autosuficiente, ajeno al Estado y sin intervencin de ste, en que
todos los problemas del agua y del riego se resuelven por decisiones de los propios interesados.
Este esquema normalmente da muy buenos resultados en cuanto a su gestin en canales de
gran capacidad, en regiones en que la agricultura ofrece gran rentabilidad, y en zonas en que la
pobreza no es relevante.
Por el contrario, en reas con canales pequeos, de baja productividad agrcola por calidad de
suelos o clima, y con mucha poblacin pobre, algunas veces el sistema no funciona, y se

produce un crculo vicioso en cuanto al abandono de las obras y prdida de capacidad de riego.
Una medida excepcional de colaboracin del Estado con las organizaciones de usuarios se
presenta en la aplicacin de la Ley 18.450 sobre Fomento al Riego manejada por la Comisin
Nacional de Riego, pero limitada, ya que es necesario que los propios interesados se procuren el
financiamiento de las obras subsidiadas, para luego de construdas reciban el subsidio.
Slo con la intervencin de otros organismos estatales, capaces de entregar crditos oportunos y
apropiados en cuanto a intereses y plazos, se ha permitido el acceso a esta ley a sectores
campesinos pobres.
6.2.1.9 Los Estatutos.
Son las reglas a que se somete el funcionamiento de la comunidad y deben ceirse a las pautas
establecidas en el Cdigo de Aguas.
Su aprobacin se efecta siempre por los comuneros.
Para su reforma se requiere una junta general extraordinaria, en que se requiere la mayora del
total de votos y los acuerdos correspondientes se deben reducir a escritura pblica, que debe
aprobarse e inscribirse en igual forma a la inscripcin de una comunidad.
6.2.1.10 Trmino de la comunidad.
La comunidad de aguas termina por la reunin de todos los derechos de aguas en manos de un
solo dueo, como expresa el artculo 250 del Cdigo.
6.2.2 LAS ASOCIACIONES DE CANALISTAS.
Las asociaciones de canalistas son organizaciones de usuarios de aguas formadas por todos los
usuarios de un mismo canal, dotadas de personalidad jurdica, que tienen como objetivos la
distribucin de las aguas que captan los asociados del cauce natural de acuerdo a sus derechos,
y adems deben mantener y conservar las obras de aprovechamiento comunes.
6.2.2.1 Funciones.
Son organizaciones de usuarios que ejercen su competencia sobre un cauce artificial.
Al igual que las comunidades sus funciones son la distribucin de las aguas entre los usuarios
con derechos, la conservacin y mejoramiento de las obras de captacin, conduccin y
distribucin del agua, y finalmente pueden ejercer la competencia arbitral del artculo 244 del
Cdigo de Aguas.
6.2.2.2 Constitucin.
Su constitucin se puede efectuar mediante una escritura pblica suscrita por todos los usuarios
de cauce artificial. Esta escritura de constitucin requiere su posterior aprobacin por el
Presidente de la Repblica mediante Decreto Supremo, previo el informe favorable de la
Direccin General de Aguas.
En la actualidad el Decreto Supremo lo firma nicamente el Ministro de Obras Pblicas mediante
la frmula por orden del Presidente.

Existe jurisprudencia de los ltimos aos, en que se ha aceptado la solicitud de constitucin

judicial de las asociaciones de canalistas, lo que en definitiva, y tras las reformas de la Ley
20.017, carece de sentido la existencia de dos tipos de organizaciones que son absolutamente
iguales.
6.2.2.3 Normas aplicables.
Se les aplican las normas de las comunidades de aguas y adems las reglas del Ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil, excludos los artculos referidos a las fundaciones.
6.2.2.4 rganos de gestin.
Son los mismos de la Comunidad de Aguas, con una pequea variacin de denominacin, esto
es, la Junta General de Accionistas, el Directorio y el Presidente.
Su funcionamiento y gestacin es similar a lo estudiado en las comunidades de aguas.
6.2.2.5 Atributos.
Por las caractersticas de su personalidad jurdica tienen patrimonio, nombre y domicilio.
6.2.2.6 Trmino.
La Asociacin de Canalistas termina por la reunin de todos los derechos de aprovechamiento en
una sola persona.
6.2.3 LAS JUNTAS DE VIGILANCIA.
6.2.3.1 Funciones.
Les corresponde segn el Cdigo de Aguas la distribucin de las aguas entre los distintos
canales con derechos dentro del sector de su jurisdiccin.
Asimismo le corresponde la aprobacin de obras de distribucin provisionales en el cauce del ro,
para que los canales puedan recibir la plenitud de sus derechos.
Puede igualmente fijar medidas de distribucin extraordinaria, en caso de escasez o sequa, tales
como rateos o turnos, los que deben ser acatados por todos los canales establecidos dentro de
su jurisdiccin.
6.2.3.2 rganos de gestin y decisin.
Como la Junta de Vigilancia tiene una base corporativa, al igual que las comunidades de aguas y
las asociaciones de canalistas, sus rganos internos son muy similares.
a) La Asamblea General
Corresponde a la reunin de los canales con derechos en el ro, debidamente representados por
sus Presidentes, en sesin vlidamente convocada, en que se cumpla con el qurum o mayora
de votos necesario para sesionar.

Instalada legalmente, sus acuerdos son obligatorios para todos los miembros de la Junta.
Representa y constituye la voluntad de la Junta de Vigilancia.
b) El Directorio
Elegido por la Asamblea General, en votacin mediante votos correspondientes a las acciones
que cada canal representa, es el rgano administrador de la Junta.
El Directorio es el que establece los rateos y los turnos, el que decide las contrataciones de
empleados, como igualmente la contratacin de trabajos, obras y servicios profesionales que
sean necesarios.
c) El Presidente.
Elegido por el Directorio de su seno, es el representante legal, judicial y extrajudicial de la Junta
de Vigilancia y del Directorio mismo, correspondindole presidir tanto el Directorio como la
Asamblea General.
d) El Repartidor General
Es un rgano diferente, que no existe en las comunidades ni asociaciones de canalistas, y
comnmente es llamado Juez de Ro, Delegado del Ro o Ingeniero del Ro.
Si bien es un empleado de la organizacin, la ley le reconoce atribuciones propias, dentro de las
cuales estn la distribucin material de las aguas, la vigilancia de la utilizacin de ellas slo por
quienes tienen derechos; y otras menores, relacionadas siempre con la conservacin y
distribucin de las aguas dentro del territorio jurisdiccional de la Junta.
6.2.3.3 Aspectos financieros.
La Junta cobra a cada uno de los canales que conforman su Rol o Matrcula una cuota anual, por
cada una de las acciones que poseen.
Cabe sealar que el valor de la cuota normalmente se calcula sobre la base de establecer
primero el monto de los gastos a efectuar en el ao correspondiente por la Junta, aplicar un
pequeo porcentaje adicional para imprevistos, y luego dicha suma se divide por el total de
acciones, lo que da el valor de la cuota por accin.
Con ello se asegura la proporcin y justicia de las cuotas a pagar, que corresponden a los
derechos de aprovechamiento en uso.
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