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Morales
ASPECTOS GENERALES
DEL DERECHO DE
UTILIDAD PARA LOS
CURSO NORMATIVA Y
LEGISLACION
Lima Per
2013
Derecho
sustantiv
o
Derecho
adjetivo
Civil
Penal
Constitucional
Administrativo
Derecho
civil
Derecho
Penal
Derecho
Constitucional
Derecho
Administrativo
---------------Cdigo civil
CONSTITUCIN
LGPA
27444
-Acto
jurdico
-Contratos de
concesin,
-------------Cdigo
penal
-corrupcin
de
funcionarios
)
Derecho
Procesal
civil
Derecho
Procesal
Penal
---------------
--------------
Cdigo
Procesal civil
(juicios
civiles)
Cdigo
Procesal
Penal
(juicios
penales )
(contrato- ley )
Ley No.
(ACTO
ADMINISTRATIVO
)
Resoluciones de
concesiones
autorizaciones,
licencias permisos,
etc. (resultado del
tramite)
Resoluciones contra
actuaciones
anticompetitivas
Resoluciones de
cancelacin de
Concesiones
autorizaciones
CODIGO
PROCESAL
CONSTITUCIONA
L
(habeas data, accin
de amparo)
Procesos
constitucionales
LGPA
27444
Ley
No.
(PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
)
Licitaciones ,
compras para
obtener concesiones ,
licencias (tramite).
Procedimiento de
sanciones a empresas
PROCESO CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 5 JUECES (HABEAS CORPUS, DATA, ACCION
DE AMPARO
PROCESO JUDICIAL
CORTE SUPREMA
CORTE SUPERIOR
JUEZ ESECIALIZADO
5 JUECES (CASACIN)
3 JUECES (APELACIN )
1 JUEZ
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
TERCERA INSTANCIA (MTC, OSIPTEL)
LA NORMA CONSTITUCIONAL
Norma constitucional: Son disposiciones del mbito constitucional que se
encuentran en los artculos constitucionales. Ejemplo
Artculo 103.- Pueden expedirse leyes especiales porque lo exige la naturaleza de
las cosas, pero no por razn de la diferencia de la persona.
Ninguna ley tiene fuerza no efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando se
favorece al reo
La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que
declara su inconstitucionalidad.
La constitucin no ampara el abuso del derecho
CONCEPTO JURDICO DEL DERECHO
Etimolgicamente derecho viene de la voz latina: DIRECTUM, lo que significa que va
directamente haca un fin, hacia la convivencia social, la paz social entre los hombres
en justicia y equidad, o igualmente <<Lo que tambin esta conforme a la regla sea
ceido o reglado a un ordenamiento social.>>
Los romanos por su parte utilizaron el vocablo JUS, para expresar lo que hoy
entendemos como DERECHO, palabra que ha dado origen a otras como Justicia, Juez,
Jurisprudencia, Jurisconsulto, Jurdico, etc.
Otros conceptos nos dicen que es un conjunto de normas de conducta humana
dictada por el estado para organizar y regular la vida social del Hombre o tambin
conjunto de normas estatales que determina las condiciones dentro de las cuales
puede desarrollarse la personalidad humana, conceptos que uno en otra forma
permiten al alumno visualizar las concepciones iniciales para una mejor fundamentacin
del concepto del derecho cuando estos los confronten en la practica jurdica y el anlisis
terico de acuerdo al desarrollo de los prximos cursos.
NORMAS JURDICAS TCNICAS Y TICAS.
Normas.- Son ciertas reglas o mandamientos imperativos de las que no pueden
sustraerse los hombres que integran una sociedad sin desarreglar la convivencia comn.
Las normas se pueden dividir en normas tcnicas y normas jurdicas.
Normas tcnicas.- Son las disposiciones o regulaciones para la realizacin de un
determinado trabajo o servicio en forma eficiente y eficaz. Ejemplo las normas de
seguridad e higiene industrial de un taller, los Normas Internacionales de
Contabilidad, los ISO
Las Normas ticas.- Son aquellas que regulan el comportamiento de las personas frente
a otras y aun en relacin asimismo son aquellas que regulan la conducta humana.
Dentro de estas normas se encuentran las normas religiosas, morales y jurdicas.
Normas religiosas.-Son aquellos mandatos que tiene como referente la fe religiosa, la
cual aspira el cumplimiento de los mandamientos religioso, que le dar la vida eterna al
cumplidor o el castigo o martirio en caso de incumplimiento
Normas morales.-Son mandatos que tienen como referente la conciencia, su
cumplimiento responde a un bienestar interno de paz y su incumplimiento a un grado de
pesar que el individuo soporta en su fuero interno.
Normas sociales.-Son las reglas o modales dentro del cual actan los grupos sociales y
que deben cumplir bajo el repudio de los dems.
Normas Jurdicas.- Son mandatos dirigidos a la conducta social de los individuos para
que estos hagan o se abstengan a realizar determinados actos. Es pues necesario que
todas las relaciones de carcter social encuentren apoyo y proteccin en las normas
jurdicas, es decir precisa del derecho para alcanzar esos propsitos tienen que haber un
orden, sin el orden todo intento de convivencia resulta ilusorio, pues el orden no se
encomienda sino se impone. El derecho viene entonces a ser un elemento de armona en
la vida social.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------NORMA POSITIVA
Derecho Objetivo Esta en el mundo exterior (Sociedad).
<<FACILITADO POR LA NORMA PROCESAL O ACCION EXTERNA >>
--------------------------------------------(Limite exterior e interioridad de una persona).
D. Subjetivo Esta en el interior de la persona.
<<PRETENSIN, DERECHO POTENCIAL CIRCUNCRITO INTERNAMENTE>>
LA LEGISLACIN
Es la fuente formal por excelencia, proviene de la voz latina concerniente a ley lex1 y
otras como legislatio cuyo significado descansa en una prescripcin dictada por el
rgano competente del Estado segn forma prefijada por la Constitucin. El conjunto de
estas leyes predispuestas para una determinada jurisdiccin nacional, se denomina
derecho positivo, admitiendo dicho sistema a la normativa o leyes constitucionales,
leyes orgnicas u ordinarias, los decretos supremos, resoluciones supremas etc. que han
ido evolucionando en el tiempo bajo el sustento de la normativa o realidad pasada.
NIVEL
NORMAS
Constitucional
Constitucin
Tratado de Derechos Humanos
Primario
Tratado
Ley
Decreto legislativo
Decreto de Urgencia
Ley Regional
Ordenanza Municipal
Sentencia
anulatoria
Constitucional
Secundario
del
Tribunal
Reglamento
Decreto Regional
Edicto municipal
Sentencia anulatoria del Poder Judicial
Terciario
1
Convenios
Costumbre
FUENTE: Javier Neves M.
La norma constitucional es la norma de mayor jerarqua y sobre la cual estn las dems
normas, eso significa que una norma legal es de inferior jerarqua de una constitucional,
de tal manera que una norma legal no puede contradecir a la norma constitucional, ni
tampoco un reglamento que proceda de un derecho supremo podra ser contraria al
mandato legal y as sucesivamente tal como se interpreta del articulo 51 de la
constitucin La constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley , sobre las dems
de inferior jerarqua , y as sucesivamente , lo que nos permite disponer de una
regla fundamental en cuanto se presente una colisin de leyes :
<<habiendo un orden jerrquico. La ley superior prima sobre la ley superior>>
Asimismo complementando a lo anterior sobre conflicto de normas jurdicas,
presentamos una segunda regla en caso de colisin de normas de igual jerarqua muy
frecuente en la legislacin:
<<La ley especial deroga a la ley general>>
Lo que significa por ejemplo si promulgara una ley de proteccin al consumidor general
que se aplica a la proteccin de todo consumidor donde se incluye al consumidor
turstico y se expidiera al mismo tiempo (en forma ideal) una ley turstica que regula
Asimismo es otra regla del derecho que se da por el tiempo de aparicin de la norma
legal o constitucional de que:
<<La ley posterior deroga la ley anterior>>
CONCEPTO DE DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO
EL DERECHO PBLICO
Es el conjunto de normas que regulan la organizacin del Estado y de los dems entes
pblicos menores, disciplina tambin las relaciones entre los ciudadanos y estas
organizaciones polticas.
Sub Divisin del Derecho Pblico
El Derecho Constitucional.- Es el que se refiere a la estructura del estado, a los derechos
fundamentales de los individuos o los de grupos frente al Estado, a la organizacin y a
las realizaciones de los poderes pblicos. Se llama tambin Derecho Poltico, es el
regulador de las relaciones de los gobernantes y gobernados.
Ciencia que tiene por objeto es estudio sistemtico de la doctrina del estado.
El Derecho Penal.- Comprende las reglas por las cuales se establecen los delitos y las
sanciones que el estado impone a los delincuentes; establece las infracciones a la Ley,
sean estos delitos o faltas; sealando medidas de seguridad.
El Derecho Administrativo.- Trata del conjunto de normas positivas y principios
del Derecho Pblico, reguladores del funcionamiento de los diversos servicios
pblicos, se ocupa de los rganos administrativas y del funcionamiento de los de
stos, o sea de la Administracin Pblica, complementndose con el Derecho de
Procedimientos Administrativos.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que en el marco de normas
de derecho publico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses,
obligaciones y derechos de los administrados dentro de una situacin concreta.
Ejemplo: La resolucin de otorgamiento de autorizacin por el MTC
El otorgamiento de la concesin por el MTC
Resolucin del mandato de interconexin por OSIPTEL
EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias
tramitadas en las entidades, conducentes a la emisin de un acto administrativo que
produzca efectos jurdicos individuales o individualizables sobre intereses , obligaciones
o derechos de los administrados.
Ejemplo: Los procedimientos de sanciones que utiliza el MTC u OSIPTEL
EL DERECHO PRIVADO
Es el conjunto de normas que regulan las relaciones de los particulares entre si, o las
relaciones entre estos y el Estado, cuando en ellas este ultimo no obra premunido de su
potestad, de su poder poltico soberano.
De acuerdo al cdigo civil de 1984 el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para, crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial (artculo 1351), se mantiene
dentro de la concepcin o el paraguas del principio consensual, cuyo basamento es la autonoma
de la voluntad, indica adems que es un acuerdo entre dos o mas partes y no de personas debido
que cada parte puede estar integrada por dos o mas personas tal como una copropiedad o una
empresa, su finalidad es crear (gestar una relacin contractual), regular (reglar una situacin de
hecho a una contractual), modificar (hacer agregados o adendas) o extinguir (transar o finiquitar
una relacin contractual), relaciones jurdicas patrimoniales es decir que se excluye las
relaciones personales, familiares que corresponde otro tratamiento jurdico.
Artculo 1352.- Perfeccin de contratos
Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto aquellos que,
adems, deben observar la forma sealada por la ley bajo sancin de nulidad.
En consecuencia los contratos por norma general son consensuales y slo por excepcin deben
observar la forma requerida por la Ley
Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a norma legal de carcter imperativo.
4.- LA LIBERTAD CONTRACTUAL. SUS LMITES Y EL INTERVENSIONISMO
ESTATAL.
La libertad contractual constituye una expresin de la denominada autonoma de la voluntad,
reconocida como expresa Arias un principio general del derecho (Arias 2000: 295-321) y que
nuestra legislacin peruana recoge en los artculos 2 inc 14 y 62 correlativamente de la
Constitucin peruana.
La libertad contractual siendo que proviene de la libertad de contratar, se integran a decir de
Arias en los siguientes conceptos:
-Libertad para contratar o no contratar.
-Libertad de decidir con quien contratar o con quin no contratar
-Libertad para elegir el objeto del contrato.
-Libertad para crear nuevos tipos contractuales y combinar los existentes.
-Libertad para usar las formas que las partes estimen convenientes (Arias 2001: 300 301).
Cuya referencia legislativa inherente al contenido y relacionado con el contrato slo no es
posible cuando hay norma legal imperativa o atentado del orden pblico y las buenas
costumbres, tal como el alquiler de un vientre materno o cuando se contrate a un mdico para
hacer trabajos de clonacin (que actualmente en virtud de una Ley penal reciente promulgado el
16 de enero del 2001 esta sancionado).
En cuanto a los lmites de la contratacin se tiene lo siguiente:
Artculo 1355.- Regla y lmites de la contratacin
La ley, por consideraciones de inters social, pblico o tico puede imponer reglas o
establecer limitaciones al contenido de los contratos.
No obstante esta libertad privatista puede ser regulada por el Estado cuando por razn de inters
social (regular contratos de arrendamiento a personas de menores recursos Ley 23853), pblico
(no arrendar vientre materno para gestar un nio) o tico (contrato para manipular o
experimentar embriones).
Artculo 1356.- Primaca de la voluntad de contratantes
Las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la voluntad de las partes, salvo
que sean imperativas.
Seala que cualquier norma legal es supletoria a las normas privativas adoptadas por las partes
como contenido del contrato, respetndose la autonoma de las partes, salvo que sean
imperativas, que concuerda con el artculo 1354
Es vlido el contrato cuando las partes han resuelto reservar alguna estipulacin, siempre
que con posterioridad la reserva quede satisfecha, en cuyo caso opera retroactivamente.
Ello se relaciona con formacin progresiva del contrato, es decir siendo el contrato la unin o
conjuncin sucesiva de quereres, esta puede ser inmediata o instantnea es decir ocurrir en un
solo momento, o que esta sucesin no se haga en un solo momento, pudiendo haber varios
momentos, es decir reservndose alguna o algunas estipulaciones, siendo esta ltima modalidad
en las que el contrato se forma progresivamente, es decir satisfecho en otro momento las
estipulaciones recin concluye el contrato, pero los efectos de este se retrotraen al momento que
se estipul la reserva.
Artculo 1361.- Obligatoriedad de los contratos
Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos.
Se presume que la declaracin expresada en el contrato responde a la voluntad comn de las
partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla.
9.-PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL:
Artculo 1362.- Buena Fe
Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y
comn intencin de las partes.
Es un actuar bueno, correcto con pleno respeto al prjimo y que la sociedad avala dentro de una
cultura de convivencia solidaria y comunitaria. Los contratos se negocian, se celebran y se
ejecutan bajo una estela de buena fe. La buena fe contractual.
La buena fe en general al estar en la legislacin se ha positivizado de tal manera que se puede
materializar a travs del a demostracin.
3.- Los funcionarios y servidores del Sector pblico, los bienes del organismo al que
pertenecen y los confiados a su administracin o custodia o los que para ser transferidos
requieren su intervencin.
4.- Los Magistrados judiciales, los rbitros y los auxiliares de justicia, los bienes que estn o
hayan estado en litigio ante el juzgado o el tribunal en cuya jurisdiccin ejercen o han
ejercido sus funciones.
5.- Los miembros del Ministerio Pblico, los bienes comprendidos en los procesos en que
intervengan o hayan intervenido por razn de su funcin.
6.- Los abogados, los bienes que son objeto de un juicio en que intervengan o hayan
intervenido por razn de su profesin, hasta despus de un ao de concluido en todas sus
instancias. Se excepta el pacto de cuota litis.
7.- Los albaceas, los bienes que administran.
8.- Quienes por ley o acto de autoridad pblica administren bienes ajenos, respecto de dichos
bienes.
9.- Los agentes mediadores de comercio, los martilleros y los peritos, los bienes cuya venta o
evaluacin les ha sido confiada, hasta despus de un ao de su intervencin en la operacin.
(*) Rectificado por Fe de Erratas publicado el 24-07-84.
En cuanto a alas prohibiciones de contratar nuestra legislacin considera prohibido de
adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta, stas son de acuerdo a lo dispuesto
por el artculo 1366 No pueden adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta
pblica, directa o indirectamente o por persona interpuesta:
01.- El Presidente
Artculo 1367.- Extensin del impedimento
Las prohibiciones establecidas en el artculo 1366 se aplican tambin a los parientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de las personas impedidas.
Los alcances de sta prohibicin es a tenor del artculo 1367, a parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad de las personas impedidas Las prohibiciones
establecidas en el artculo 1366 se aplican tambin a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de las personas impedidas casan en sus respectivos
cargos.
Artculo 1368.- Plazo de prohbiciones
Las prohibiciones de que tratan los incisos 1, 2, 3, 7 y 8 del artculo 1366 rigen hasta seis
meses despus de que las personas impedidas cesen en sus respectivos cargos.
que haya ofrecido al mejor oferta desde el punto de vista econmico y/o tcnico u otro factor
que seale las bases.