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rea Derecho Empresarial

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Contenido
VIII-1

Titularidad y propiedad de las


sociedades y de las EIRL
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Titularidad y propiedad de las sociedades
y de las EIRL
Fuente : Actualidad Empresarial N 278 - Primera
Quincena de Mayo 2013

1. Introduccin
Es comn que se produzca una confusin en la forma cmo se determina la
propiedad o titularidad de las sociedades
y de las EIRL, en el sentido que la participacin sobre estas personas jurdicas
depende de la titularidad de derechos
de participacin, como son las acciones,
participaciones y el derecho del titular,
para el caso de las EIRL.
La confusin se plasma en la prctica
porque muchas personas asumen que al
ser propietarios de acciones, participaciones o al tener un derecho como titular
de una EIRL, se convierten tambin en
propietarios de los bienes y derechos de
las sociedades y EIRL respectivas, lo cual
es incorrecto.
Cuando una persona adquiere acciones,
participaciones o el derecho como titular
de una EIRL, asume la propiedad de las
acciones, participaciones o derecho como
titular, pero ello no lo hace propietario
directo de los bienes y derechos de la
sociedad o empresa, pues es, precisamente, la sociedad o empresa la propietaria
de sus bienes, a pesar de lo redundante
que suene.
As por ejemplo, si una persona adquiere
el 50 % de las acciones del capital de una
sociedad annima, ello no quiere decir
que es titular del 50 % de los bienes de
la sociedad y que puede disponer de ellos
como lo considere conveniente. Es titular
del 50 % de participacin en el capital
de la sociedad, lo cual le conere una
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Primera Quincena - Mayo 2013

serie de derechos, como participar en las


utilidades, votar en las juntas de socios y
a recibir los bienes remanentes cuando se
disuelva la sociedad.

derechos, en funcin a la clase a la que


pertenezcan, pues es posible que una
sociedad emita distintas clases de acciones
con distintos derechos para cada clase.

Pues bien, a n de aclarar estas confusiones y establecer con claridad la regulacin


de los derechos y obligaciones que se
derivan de las acciones, participaciones y
derecho de titular de sociedades y EIRL,
es que en el presente informe veremos
las disposiciones legales que se aplican
a estas guras.

Como regla general, las acciones son


transferibles libremente, pero pueden
establecerse restricciones en el estatuto de
la sociedad o por acuerdo de los socios. Es
necesario sealar tambin que en el caso
de las sociedades annimas cerradas, existe
un derecho de adquisicin preferente,
regulado por el artculo 237 de la Ley
General de Sociedades.

2. Marco legal
El rgimen accionario de las sociedades
annimas est contenido principalmente
en los artculos 82 al 110 de la Ley
General de Sociedades, con algunas disposiciones especcas para el caso de las
sociedades annimas cerradas y abiertas.
En el caso de las participaciones, debemos
tener en cuenta que las dems formas
societarias tienen reglas especcas, pero
podemos tomar de manera general las
reglas que aplican para las sociedades
comerciales de responsabilidad limitada,
contenidas en los artculos 283 al 294
de la Ley General de Sociedades.
En el caso de las EIRL, debemos considerar los artculos 25 al 35 del Decreto Ley
N 21621 - Ley de la Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada.

3. Rgimen de las acciones


Las acciones son valores que representan
derechos sobre una sociedad annima. Son
el resultado de la divisin de la cifra del
capital social en una determinada cantidad
de alcuotas que se distribuyen entre los
socios en funcin a los aportes que hayan
realizado a la sociedad.
Para estos efectos, todas las acciones de
una sociedad deben tener el mismo valor
nominal y deben dar origen a los mismos

Informe Especial

Titularidad y propiedad de las sociedades y de las EIRL

INFORME ESPECIAL

3.1. Titularidad de la accin


De conformidad con el artculo 91 de la
Ley General de Sociedades, la sociedad
considera como propietario de las acciones a quien gure como tal en el libro de
matrcula de acciones.
Como vemos, la sociedad reputar como
propietario de las acciones a quien aparezca en el libro de matrcula de acciones
como tal. Pero, esto no implica que una
transferencia de acciones no sea vlida por
el hecho de no estar registrada en el libro
de matrcula de acciones.
La falta de anotacin de la transferencia en
el libro de matrcula nicamente signica
que el adquirente de las acciones no podr
oponer su derecho frente a la sociedad.
Como veremos ms adelante, la transferencia surte efectos entre el transferente
y el adquirente desde el momento de la
celebracin del contrato de transferencia.
3.2. Sobre la transferencia de acciones
La transferencia de acciones se realiza
mediante la celebracin del contrato de
transferencia entre el accionista transferente y el adquirente. El contrato no requiere
constar por escrito, pero es recomendable
que as sea. No es obligatorio que se legalicen las rmas de las partes o que se eleve
a escritura pblica el contrato.
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El contrato de transferencia debe contener


los siguientes elementos esenciales:
Identicacin de las partes.
Descripcin de las acciones a ser transferidas, indicando su cantidad, la sociedad cuyo capital representan, valor
nominal, cargas o gravmenes que
pudieran existir sobre ellas y la dems
informacin pertinente.
Valor de transferencia de las acciones.
Forma de pago del valor de transferencia.
Dependiendo de la negociacin del contrato, situacin de las acciones, intereses
de las partes, y otros aspectos, el contrato
podr contener los pactos que consideren
necesarios las partes.
Una vez celebrado el contrato, el transferente, el adquirente o ambos, deben
comunicarle a la sociedad, a travs de una
comunicacin simple, que se ha producido
la transferencia de las acciones a n que
la sociedad anote dicha transferencia en el
libro de matrcula de acciones. El responsable por la veracidad de las anotaciones
es el gerente general.
Como hemos sealado anteriormente,
el contrato de transferencia surte efectos
desde el momento de su celebracin, por
lo que, entre las partes, la transferencia es
vlida y oponible.
Sin embargo, la Ley General de Sociedades exige que para que la transferencia
sea oponible a la sociedad, se le debe
comunicar la operacin y que se haga la
anotacin correspondiente en el libro de
matrcula de acciones.
As, si la transferencia no es comunicada a
la sociedad y no se anota en el libro de matrcula de acciones, el adquirente no podr
ejercer sus derechos como accionista, tales
como cobrar dividendos, participar y votar
en las juntas de accionistas, solicitar informacin sobre la marcha de la empresa, etc.
Entonces, con la celebracin del contrato
de transferencia y la comunicacin a la
sociedad para su correspondiente anotacin en el libro de matrcula, culmina el
procedimiento para la transferencia de
las acciones.
3.3. Sobre la inscripcin de la transferencia en Registros Pblicos
Hemos sealado que la transferencia de
acciones de una sociedad annima no requiere ser inscrita en la partida registral de
la sociedad. Pero, es necesario comprender
porqu las transferencias de acciones no requieren ser inscritas en Registros Pblicos.
La sociedad annima es una persona jurdica que se constituye por la voluntad de los
accionistas, personas naturales o jurdicas,
que mediante el aporte de bienes o derechos, forman el capital inicial de la sociedad.
Este punto es muy importante pues debe-

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mos tener en claro que la sociedad annima


es una sociedad de capitales, es decir, es
una sociedad en la que la presencia de los
socios se debe a su aporte de capital y no
a sus cualidades personales.

o mediante convenios entre los accionistas


y entre los accionistas y terceros, la Ley
General de Sociedades regula una restriccin para la transferencia de acciones de
la sociedad annima cerrada.

En otras palabras, en la sociedad annima


no tiene relevancia la identidad de los
socios, pues las operaciones que celebra la
sociedad se encuentran respaldadas con el
patrimonio de la sociedad y no con el de los
socios. En este mismo sentido, las personas
que contratan con la sociedad no lo hacen
por los mritos o cualidades de sus socios,
sino por el respaldo patrimonial de la sociedad y otros aspectos como la calidad de
sus servicios o productos, su posicin en el
mercado, etc. Pero la regla general es que la
identidad de los socios no es trascendente
en las actividades de la sociedad.

La sociedad annima cerrada es una forma de la sociedad annima que ha sido


diseada para organizaciones en las que el
nmero de accionistas no es muy grande,
por lo que no se permiten ms de veinte
accionistas, y en las que suelen existir
relaciones de parentesco o de amistad
entre los socios.

Es por estas razones que la sociedad annima lleva ese nombre, pues no tiene
relevancia la identidad de sus socios.
Y por esas mismas razones, la identidad de
los socios de una sociedad annima no es
revelada a terceros mediante su inscripcin
en Registros Pblicos, sino que, nicamente se registra en el libro de matrcula de acciones, que es un libro de carcter privado
y al que solo los socios y funcionarios de
la sociedad pueden acceder.
De esta manera, salvo por el acto de
constitucin en el que aparecen los socios
fundadores, los posteriores cambios en la
identidad de los socios no se inscriben en
Registros Pblicos.
3.4. Sobre las restricciones a la transferencia
Por regla general, la transferencia de acciones de una sociedad annima es libre y sin
restricciones, pues como hemos visto, en la
sociedad annima carece de importancia
quienes son titulares de las acciones.
Sin embargo, la Ley General de Sociedades
regula la posibilidad de establecer, a travs
del pacto social, del estatuto o de convenio
entre los socios, algunas restricciones a esta
libre transmisibilidad.
El artculo 101 de la referida ley dispone
que podrn establecerse limitaciones a la
transferencia de las acciones, siempre que
no impliquen prohibiciones absolutas.
Estas limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones sern de observancia
obligatoria para la sociedad cuando estn
contempladas en el pacto social, en el
estatuto o se originen en convenios entre
accionistas o entre accionistas y terceros,
que hayan sido noticados a la sociedad.
Las limitaciones se debern anotar en la
matrcula de acciones y en los respectivos
certicados.
3.5. Sobre el derecho de adquisicin
preferente
Adems de las restricciones que pueden
establecer en el pacto social, en el estatuto

Atendiendo a ello, la Ley General de


Sociedades establece que, en para la
transferencia de acciones de una sociedad
annima cerrada, el accionista transferente
debe comunicar a la sociedad su intencin
de vender sus acciones, para que la sociedad comunique tal situacin a los dems
accionistas y estos tengan la posibilidad
de adquirir dichas acciones en forma preferente a terceros.
Una vez comunicada la intencin del
accionista transferente de vender sus
acciones, el gerente de la sociedad debe
comunicarlo a los dems accionistas dentro de los diez das siguientes. Los dems
socios tienen un plazo de treinta das para
comunicar si desean adquirir dichas acciones, en las mismas condiciones en las que
han sido ofrecidas a terceros.
Si transcurre el plazo de treinta das y los
accionistas maniestan su negativa a adquirir las acciones o si no han manifestado
su voluntad dentro del plazo, el accionista
transferente quedar en libertad de transferir sus acciones a terceros.
Cabe sealar que este derecho de adquisicin preferente existe por disposicin de
la ley, es decir, no es necesario establecerlo
en el pacto social o en el estatuto de la
sociedad annima cerrada. Pero, puede
ser eliminado si as se seala en el estatuto.
3.6. Sobre la autocartera de acciones
En la medida que las acciones que emite
una sociedad constituyen un pasivo para
ella, la regla general es que dichas acciones
no pueden ser de propiedad de la misma
sociedad emisora, pues ello generara una
distorsin en la cifra del capital social de
la sociedad.
En efecto, si una sociedad es titular de
acciones emitidas por ella misma, la cuota
del capital social que representan dichas
acciones dejara de tener un valor econmico real, pues la sociedad tendra una
parte de su capital social compuesta por
recursos propios de la sociedad, es decir,
la sociedad sera deudora y acreedora de
s misma.
En el Per, la gura de la autocartera de
acciones, es decir, la situacin en que la
sociedad es propietaria de acciones emitidas por ella misma, no est prohibida,
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pero nuestra Ley General de Sociedades s
contiene disposiciones que restringen las
situaciones en que la sociedad puede tener
una autocartera de acciones en su artculo
104. Estas situaciones son las siguientes:
a. La sociedad puede adquirir sus
propias acciones para amortizarlas
sin reducir el capital, en cuyo caso
se requiere acuerdo previo de junta
general para incrementar proporcionalmente el valor nominal de las
dems acciones a n de que el capital
social quede dividido entre ellas en
alcuotas de igual valor.
Este caso implica que la sociedad
adquiera sus propias acciones con la
nalidad de eliminarlas. El valor de
dichas acciones es pagado con benecios acumulados o reservas de libres
disposicin, con lo cual los accionistas
ven disminuido el monto de los benecios o de las reservas, pero a cambio,
vern incrementado el valor nominal
de sus acciones pues la sociedad no
reducir su capital social, sino que el
valor representado por las acciones
adquiridas determinar un incremento en el valor nominal de las dems
acciones para que el capital social se
mantenga en su mismo monto.
Como lo indica la norma, esta adquisicin requiere que la junta general
de accionistas tome la decisin de
aumentar el valor nominal de las
dems acciones.
b. La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas sin
reducir el capital social pero entregando a cambio ttulos de participacin
que otorgan el derecho de recibir por
tiempo determinado un porcentaje
de las utilidades distribuibles de la
sociedad.
En este supuesto, la sociedad adquiere
las acciones pero no paga su valor en
dinero, sino que entrega ttulos de
participacin en las utilidades de la
sociedad. Al igual que en la situacin
anterior, se debe tomar un acuerdo
en la junta de accionistas para incrementar el valor nominal de las dems
acciones, pues la sociedad no va a
reducir su capital social pero s va a
eliminar las acciones que adquiere.
Se trata de una situacin conveniente
para la sociedad pues al eliminar las
acciones deja de tener un pasivo contra su patrimonio y emite valores que
darn lugar a una participacin en las
utilidades que obtenga, lo que en realidad es un costo para los accionistas
que vern disminuido el monto de las
utilidades que en cada ao podrn
distribuirse. Esto justica tambin el
hecho de que el valor nominal de sus
acciones deba incrementarse.
c. La sociedad puede adquirir sus
propias acciones sin necesidad de
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amortizarlas, cuando la adquisicin


se haga para evitar un dao grave,
en cuyo caso debern venderse en
un plazo no mayor de dos aos.
Este supuesto implica que la sociedad
adquiere acciones emitidas por ella
misma, pagando su valor en dinero
con cargo a benecios o reservas libres, pero sin reducir el capital social y
manteniendo las acciones en cartera.
La Ley permite que la sociedad mantenga las acciones en cartera hasta por
un plazo de dos aos, luego de los
cuales deber colocar dichas acciones
entre los accionistas o a favor de terceros, en cuyo caso la cifra del capital
social se mantendr sin variaciones.
Pero si dentro de los dos aos la sociedad no coloca las acciones a favor
de otras personas, entonces deber
reducir su capital social.
d. La sociedad adquiera sus propias acciones sin necesidad de amortizarlas,
previo acuerdo de la junta general
para mantenerlas en cartera por un
periodo mximo de dos aos y en un
monto no mayor al 10 % del capital
suscrito.
En este caso, ocurre lo mismo que en
el supuesto anterior en el que la sociedad adquiere las acciones emitida
por ella misma, pagando el precio con
reservas libres o benecios acumulados, pero sin que la adquisicin se
haga para evitar un dao grave para
la sociedad.
La junta de accionistas decide la adquisicin y se mantienen las acciones
en cartera, pero la Ley restringe este
supuesto para que se aplique solo
cuando se desea adquirir un mximo
del 10 % del capital social y para
mantenerlas en cartera por un mximo de dos aos.
De la misma manera que en el supuesto anterior, la sociedad deber
transferir las acciones dentro de los
dos aos siguientes, o de lo contrario,
reducir su capital social en el monto
correspondiente.
e. El ltimo supuesto permitido por la
Ley corresponde al caso en que la sociedad adquiere sus propias acciones
a ttulo gratuito, en cuyo caso podr
o no eliminarlas.
Se trata de un supuesto en el que no
hay perjuicio para la sociedad, pues no
ha efectuado desembolso alguno para
adquirir sus propias acciones, con lo
cual puede decidir si las elimina o no.

4. Rgimen de las participaciones


Como ya habamos indicado, en las formas
societarias distintas a la sociedad annima,
el capital social no se divide en acciones,

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sino en participaciones salvo en el caso de


la sociedad en comandita por acciones.
Podramos decir que en trminos de
operatividad, las participaciones son muy
similares a las acciones, en la medida que
constituyen cuotas de participacin en el
capital social y es sobre la base de estas
participaciones que se determinan los
derechos de los socios.
Si bien cada forma societaria tiene algunas
reglas particulares para la forma en la
que operan las participaciones, podemos
desarrollar esta gura mediante las disposiciones que existen en la Ley General de
Sociedades para la sociedad comercial de
responsabilidad limitada.
La primera regla que debemos considerar
es la prevista en el artculo 285 de la Ley:
Artculo 285.- Capital social
El capital social est integrado por las
aportaciones de los socios. Al constituirse
la sociedad, el capital debe estar pagado
en no menos del veinticinco por ciento
de cada participacin, y depositado en
entidad bancaria o nanciera del sistema nanciero nacional a nombre de la
sociedad.
Como podemos apreciar, las participaciones funcionan en forma similar a las
acciones al corresponder a las cuotas de
participacin que tienen los socios en el
capital social en funcin a los aportes que
hubieran realizado.
En el caso particular de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, la
ley precisa que al constituirse la sociedad
o al realizarse un aumento de capital,
cada participacin debe ser pagada en no
menos del 25 %, regla idntica a la que
existe para las acciones de las sociedades
annimas.
Pero debe tenerse en cuenta que no es la
misma regla para otras formas societarias,
como la sociedad civil, para la que el artculo 297 de la Ley dispone que el capital
social debe estar pagado en forma ntegra
al constituirse la sociedad.
4.1. Titularidad y transferencia de las
participaciones
En este aspecto es en el que podemos
encontrar las mayores diferencias entre las
acciones y las participaciones. El artculo
298 de la Ley nos indica lo siguiente:
Artculo 298.- Participaciones y
transferencia
Las participaciones de los socios en el
capital no pueden ser incorporadas en
ttulos valores, ni denominarse acciones.
Ningn socio puede transmitir a otra
persona, sin el consentimiento de los
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Informe Especial

dems, la participacin que tenga en la


sociedad, ni tampoco sustituirse en el
desempeo de la profesin, ocio o, en
general, los servicios que le corresponda
realizar personalmente de acuerdo al
objeto social. Las participaciones sociales
deben constar en el pacto social. Su transmisin se realiza por escritura pblica y
se inscribe en el Registro.
Lo primero que debemos sealar es que
la titularidad de las participaciones se
determina sobre la base de la informacin
que consta en los Registros Pblicos. Es una
diferencia fundamental con el rgimen
de las acciones pues, como recordamos,
en las sociedades annimas la titularidad
depende de la informacin que consta en
la matrcula de acciones, que constituye
un registro de carcter privado.
En el caso de las participaciones, la titularidad debe gurar inscrita en la partida
registral de la sociedad en los Registros
Pblicos.
De esa caracterstica se deriva tambin
la diferencia que existe con respecto a la
forma en que se transeren las acciones y
las participaciones.
Como hemos sealado en este informe,
las acciones se transeren por cualquier
acto sin requerir formalidad alguna, ni
siquiera la forma escrita, como ocurre con
una compraventa de acciones. Luego, este
acto de transferencia es anotado en el libro
de matrcula de acciones.
Pero para transferir participaciones, la ley
nos impone como formalidad obligatoria
que el acto conste por escritura pblica
otorgada ante notario. Luego, la transferencia se debe inscribir en los Registros
Pblicos.
4.2. Derechos y obligaciones
Con relacin a los derechos y obligaciones
que se derivan de la titularidad o propiedad de una participacin, podemos sealar
en trminos generales, que se trata de los
mismos que los que otorga una accin en
una sociedad annima.
Pero es necesario vericar ante qu tipo de
sociedad nos encontramos para establecer
con claridad cules son los derechos y
obligaciones, pues como hemos sealado,
a pesar que todas son participaciones, sus
efectos pueden variar en funcin del tipo
societario, ya sea una sociedad colectiva,
en comandita, comercial de responsabilidad limitada o civil.

5. Rgimen del derecho del titular de EIRL


Probablemente, la mayor cantidad de
confusiones que se generan en las personas
al participar en una persona jurdica se dan

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con la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.

como muchos asumen, la disolucin de


la empresa.

Y probablemente sea as porque, a diferencia de las sociedades, en las EIRL no existen


socios, sino que una sola persona natural es
la titular de la empresa. Y eso puede llevar
a pensar a esta persona que su condicin
de titular lo convierte en propietario del
patrimonio de la EIRL, cuando en realidad,
es propietario de su derecho como titular
de la empresa.

Ahora bien, el derecho del titular sobre la


EIRL puede ser transferido por actos entre
vivos o por motivo de fallecimiento del
titular, como ya habamos sealado.

En ltima instancia, al ser el titular el nico


participante en la EIRL, el efecto en la prctica es que tiene el poder de decisin sobre
todo el patrimonio de la EIRL, pero an as,
no podemos concluir que es propietario de
los bienes de la EIRL pues no sera jurdicamente correcto.

Para formalizar la transferencia, el acto


debe elevarse a escritura pblica ante
notario y se debe inscribir en los Registros
Pblicos.

Al igual que las acciones o participaciones,


el derecho del titular le conere la calidad
de titular de la EIRL y una serie de derechos
y obligaciones, en forma muy similar a la
que se produce en las sociedades. Tal vez
la diferencia que conduce a error es que
el titular no tiene porcentajes de participacin, pues no existen otros socios.
Pero es conveniente ver cmo regula esta
gura la Ley de la EIRL.
5.1. Titularidad de la EIRL
Para que una persona sea considerada
como titular de una EIRL, debe haber sido
consignada como tal en la constitucin o,
posteriormente, a travs de la transferencia
del derecho del titular.
El artculo 25 de la Ley de la EIRL dene
al derecho del titular de la siguiente forma:
Artculo 25.- El derecho del Titular
sobre el capital de la Empresa tiene la
calidad legal de bien mueble incorporal.
Este derecho no puede ser incorporado
a ttulos valores.
Como podemos observar, el derecho del
titular es un bien distinto a los bienes o
patrimonio de la EIRL, lo que marca una
clara diferencia entre el derecho que tiene
el titular de la EIRL y los derechos de propiedad que tiene la EIRL sobre los bienes
que conforman su patrimonio.
5.2. Transmisin del derecho del titular
El hecho de que el derecho del titular de
la EIRL constituya un bien independiente
al patrimonio de la empresa resuelve un
cuestionamiento que suelen hacerse las
personas y que se produce cuando fallece
el titular.
Al igual que cuando fallece el socio de una
sociedad, al morir el titular de una EIRL
su derecho como titular pasa a favor de
sus herederos. No se produce entonces,

Cuando una persona desea transferir su


derecho como titular puede realizarlo a
travs de cualquier acto que transmita
propiedad, como una compraventa o una
donacin.

Ahora, la situacin presenta algunas consideraciones adicionales cuando la transferencia se produce por el fallecimiento
del titular. Ante dicha situacin, puede
ocurrir que el titular tenga herederos o
que no los tenga.
Si no tiene herederos, la ley seala que la
empresa pasa a favor de los trabajadores
de la misma, debiendo transformarse en
una Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada.
Si el titular tiene herederos, entonces la
empresa pasa a favor de ellos. Si es un solo
herederos no existe mayor complicacin y
simplemente este heredero pasa a ser el
nuevo titular.
Pero si los herederos son varios, entonces
la ley dispone que sern copropietarios del
derecho del titular por un plazo improrrogable de cuatro aos, contados a partir
de la fecha de fallecimiento del titular,
debiendo designar un representante que
ejerza los derechos de titularidad.
Dentro del plazo de cuatro aos, los
herederos deben adoptar alguna de las
siguientes opciones:
Adjudicar la titularidad de la empresa
a uno solo de ellos, mediante divisin
y particin;
Transferir en conjunto su derecho a
una persona natural.
Transformar la empresa en una Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada.
Si no adoptaran alguna de estas opciones,
la empresa debe disolverse.

6. Conclusiones
De esta forma, hemos desarrollado el
funcionamiento de las acciones, las participaciones y el derecho del titular de
sociedades y de las EIRL.
Consideramos importante tener en claro
todo este panorama para que se puedan
tomar decisiones adecuadas sobre cules
son las opciones ms adecuadas para realizar una actividad empresarial.
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