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SIMONE GOYARD-FABRE
Professeur merite des Universits, France
Rsum
La procdure judiciaire a fourni Kant le modle mthodologique de sa rvolution critique.
Soumettant le droit au tribunal de la raison, il ne sattache pas, comme le font encore les
jurisconsultes de son temps, la question essentialiste Quid jus ?, mais, en posant, comme au sein
du prtoire, la question Quid juris ?, il sinterroge sur les conditions de possibilit et de validit
des catgories et des concepts du droit. Loin dtre dduite mtaphysiquement dune puissance
transcendante, la juridicit procde, selon la dduction transcendantale , de lhorizon pur o
sinscrivent les exigences a priori qui lui accordent le statut d Ide de la raison : statut sublime
qui la rend inaccessible et irralisable. Le droit ne serait-il pas de ce monde ? A tout le moins
serait-il aujourdhui ncessaire, dans une perspective critique, de rviser la notion de
transcendantal et de restructurer la raison.
Mots clefs
Criticisme ; dduction transcendantale ; exigence a priori ; Ide de la
jurisprudence ; mthode ; Quid jus ?; Quid juris ?
Abstract
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Simone Goyard-Fabre
Kant has found the pattern of his critical philosophy in the jurisdictional process. In the Rightslehre
(1796), he uses his critical method and, to answer to the question Quid juris?, he examines the
categories and concepts of law ( in occidental thought, but without interrogation upon the British
Common Law ). He explains that, before the critical Court of reason, the transcendental
deduction discovers the rational and pure Idea which is the a priori principle of law. But as all the
Ideas of reason, this sublime Idea of law does not belong to our world. Then, it is necessary today to revise the notion of transcendental and to transform the structures of our reason.
Key words
Criticism ; Transcendental Deduction ; A priori Necessity ; Idea of Reason ; Pure Idea ;
Jurisprudence ; Methode ; Quid jus? ; Quid juris?
Les relations entre Kant et les juristes de son temps ont t difficiles en raison du
climat dambivalence et de suspicion dans lequel elles se sont droules. Kant, au soir de
sa carrire, a tir, dans Le conflit des Facults, lenseignement philosophique de ces
rapports houleux. En effet, si la question du droit ne semble pas tre pour le philosophe une
question primordiale, elle est bel et bien au cur de sa rflexion ; et mme un double titre
car il convient den distinguer la dimension pistmologique et laspect philosophicothorique. Dune part, quelles quaient t les relations conflictuelles, vcues et penses,
entre la philosophie et le droit, le clivage na rien dabsolu : cest lactivit des
jurisconsultes, et notamment la procdure judiciaire, qui ont fourni Kant le modle
mthodologique de sa dmarche criticiste et qui sont demeurs, tout au long du grand
uvre, le canevas sur lequel le philosophe, en posant la question Quid juris ? a explor,
dun pas jusqualors indit, le champ thorique aussi bien que le champ pratique de la
pense. Dautre part, la mthode tant la clef dun engagement heuristique, Kant, aprs les
trois grandes Critiques, a voulu mettre la thorie juridique lpreuve de la rationalit
critique afin de dgager les arcanes philosophiques dont elle est le dveloppement : ce fut,
en 1796, sa Rechtslehre.
La Doctrine du droit 1 est un ouvrage gnralement considr comme mineur et
souvent dcri. Il nen offre pas moins une investigation philosophique audacieuse en sa
nouveaut. Il pose en effet la question fondamentale de la fondation dun univers juridique
dont, depuis des sicles, lexistence humaine na pu faire lconomie. Le point de vue
Le texte se trouve au tome III des uvres compltes, Gallimard, p. 449 650 ; AA 06 : 201-374.
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Reflexionen, AA 19 : 326-342.
Cf. Introduction de Fernand Alqui la Mtaphysique des murs, Bibliothque de la Pliade, tome III,
p.445.
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diffrente de celle vhicule par le pas hypothtico-dductif dune tradition longue et
dogmatique.
La pense allemande, telle que la rvle lenseignement universitaire lpoque de
Kant, est fortement spculative. Aux yeux du philosophe qui, au dbut de son interrogation
sur le droit, ne distingue pas clairement laspect thorique et doctrinal de la discipline
juridique et laspect pratique de la jurisprudence, est frapp par le fait que la pense du
droit, le plus souvent inspire par les systmes de Leibniz et de Wolff, fait culminer en ses
dveloppements la rationalit dductive et dmonstrative dont Grotius, au XVIIe sicle,
avait fait le fer de lance de la pense du droit. Or, ses yeux, ce type de pense est, au
mme titre que la vieille mtaphysique, totalement obsolte et vermoulu ; partant, il est
insusceptible de mettre en vidence les principes dintelligibilit qui confrent leur sens et
leur valeur aux catgories et aux concepts du droit. Kant sapplique donc forger un autre
mode dinvestigation.
La tche tait la fois difficile et grandiose. Aussi est-ce seulement au terme de sa
carrire que le philosophe fut en mesure dcrire sa doctrine (Lehre) du droit.
Cependant, durant presque deux dcennies, il avait scrut la fois la mthode de travail
des jurisconsultes et examin le contenu substantiel des thories quils proposaient. Son
dessein tait de rectifier la problmatique laquelle, depuis Platon, avait rpondu leffort
des philosophes pour comprendre la nature du domaine juridique : il sagissait moins pour
lui dexprimer ce quest le droit dun point de vue essentialiste que de montrer par une
analyse pistmologique ce qui est de droit et quelles conditions.
Le regard alors port par Kant sur les ouvrages des juristes de son sicle tels que
Thomasius4, Heineccius5 ou Achenwall6 est lucide et sans concessions. Ces magistrats se
prennent, estime-t-il, pour des professeurs qui, tous, sont soumis linfluence de
Leibniz et de Wolff. Certes, Kant admet quils introduisent de lordre dans les lourdes
compilations des Institutes et que leur mathmatisme dinspiration leibnizienne fait pice
Christian Thomasius (1655-1728) avait fait paratre en 1694 son Ethique pratique
G. Achenwall (1719-1772) avait fait paratre en 1750 un Jus naturae qui connut de nombreuses rditions.
Kant le cite plusieurs reprises : cf. Notamment, voir note 1 - Reflexionen, AA 19 : 326-342.
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Tel est le reproche virulent que le Suisse Jean-Pierre de Crouzas (1683-1749) faisait dans ses Observations
critiques sur labrg de la logique de Monsieur Wolff, Leipzig, 1744.)
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Johan Jacob Moser (1701-1785 est lauteur dun ouvrage Le Matre et le serviteur (1759) qui connut un
grand succs politique en Allemagne.)
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Karl Ferdinand Hommel (1722-1781), professeur de droit renomm Leipzig, tait criminaliste. On la
parfois considr comme un prcurseur de Beccaria.
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Giovanni Batista Vico (1668-1744), juriste napolitain, avait consacr divers travaux la thorie juridique
avant de se rendre clbre par la Scienza nuova.
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cette rvolution est aussi un engagement philosophique, elle inaugure la nouvelle silhouette
de ce qui deviendra bientt la philosophie du droit .
Ce point est videmment de prime importance. En effet, lerreur mthodologique
des thories du XVIIIe sicle, si brillantes quelles aient t, sest double, selon Kant, de
la mprise philosophique profonde quils ont commise dans le sillage de la
dthologisation et de la dsacralisation du droit trac par Grotius et Pufendorf. Substituer
les axiomes du rationalisme moderne, comme la fait Thomasius11, au principe dautorit
mtaphysique ou thologique voulu par les jurisconsultes romains et les canonistes
mdivaux a t, assurment, pense Kant, une dmarche ncessaire ; mais elle nest pas
satisfaisante. Le nouveau jusnaturalisme qui fonde la fonction normative des rgles de
droit dans la norme mta-juridique suprme du jus naturae conduit une conception
utopique et fausse de lunivers juridique. Aussi bien simpose le rexamen de la
thmatique et des instruments conceptuels dont, leurs ouvrages eussent-ils t magistraux,
se sont servi les jurisconsultes modernes. Cest ce prix que sera rendue pertinente, avec la
rectification du schma fondamental du droit, la mutation de son intelligibilit.
La boucle est tout prs, dsormais, dtre boucle. Mais, au terme dun long
parcours, il na fallu rien de moins que la rvolution critique par laquelle Kant a
boulevers la problmatique fondamentale du droit et apport une rponse indite la
question primordiale de sa fondation.
Kant nest pas juriste ; il na ni voulu ni prtendu ltre. Mais si la Rechtslehre quil
publie en dcembre 1796 lge de 72 ans a t reue par lintelligentsia comme louvrage
dun vieillard fatigu, elle nen constitue pas moins le tmoignage fort de la place que,
considr du point de vue12 thorique ( dans les codes, les compilations et la doctrine) ou
du point de vue pratique ( lors de la mise en mouvement du droit par le magistrat dans le
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Christian Thomasius avait publi en 1705 un ouvrage intitul Fondation du droit naturel et du droit des
gens. La dmarche adopte par ce jurisconsulte est celle qui a particulirement frapp Kant .
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On sait limportance quattache Kant, dans toute son uvre, la notion de point de vue. Cf. Fondements
de la mtaphysique des murs, troisime section : Le concept dun monde intelligible nest quun point de
vue que la raison se voit oblige dadopter en dehors des phnomnes, afin de se concevoir elle-mme
comme pratique , Bibliothque de la Pliade, tome II, p.330, AA 04 : 458.
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Rappelons ici que cette dmarche est celle-l mme que les jurisconsultes mettent en uvre dans le
prtoire lors de lexamen dune espce .
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Dans linvestigation kantienne, le droit strict exclut le droit large comme lquit ou le droit de
ncessit en quoi la contrainte na pas de place, Doctrine du droit, p. 483 ; AA 06 : 233.
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quen ce dualisme se reflte la dichotomie mthodologique de linterrogation critique. En
procdant lexamen des deux volets de ldifice juridique, Kant retrouve bien la summa
divisio quutilisent les juristes de son sicle mais son originalit est de montrer, au fil de
ses investigations, comment sarticulent subtilement les deux figures du questionnement
criticiste.
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Cf. Thomasius, Fundamenta juris naturae et gentium, 1705. Daries, Institutiones jurisprudentiae
naturalis, 1740. Nettelbladt, Systema elementaris jurisprudentiae naturalis, 1748. Achenwall, Prolegomena
jurisnaturalis et jus naturae, 1781.
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Dans les Fondements de la mtaphysique des murs, Kant dclarait dans le mme esprit, mutatis mutandis,
que la valeur morale dune action ne dpend ni de sa teneur propre (son contenu) ni du but quelle recherche
ni mme de sa russite.
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il est ncessaire qu une volont collective et universelle (Kollectivallgemeine) vienne,
par une loi de contrainte, en assurer la leffectivit et la scurit.
En ces analyses dont les juristes napprouveraient probablement pas toujours la
facture technique loriginalit de Kant est de montrer que le droit priv est la fois
promesse juridique et carence juridique. Selon Kant, le droit rel (jus in re) et le droit
personnel (la possession de larbitre dun autre) et mme cette catgorie insolite
quinvente le philosophe en lappelant le droit personnel selon une modalit relle ne
se rapportent qu une virtualit juridique qui se caractrise comme du droit naturel /
rationnel . Tous les concepts juridiques du droit priv statutaire, tels que loccupation, la
spcification, la donation, lhrdit ne sont intelligibles quen vertu du principe formel
de possibilit, lequel, prsuppos 25 , na rien du principe transcendant invoqu par les
jusnaturalistes. Le transcendantal nest pas transcendant. Le principe fondateur du droit
priv est en effet un besoin de la raison , cest--dire une exigence rationnelle pure et a
priori qui ne se rapporte pas lindividualit de lhomo phaenomenon mais lhomo
noumenon, cest--dire lhumanit de lhomme dans son universalit26. Cette exigence
pure, dordre transcendantal, a une vocation rectrice et rgulatrice. Rien de tel na jamais
transparu dans les ouvrages des jurisconsultes : la cathdrale juridique quils ont dessine
selon une gographie intellectuelle, aux yeux de Kant, mutile, ressemble, tant son
dductivisme est dogmatique, la tte de la fable de Phdre : elle est belle, mais elle na
pas dme27.
La rvolution criticiste de la doctrine du droit est accomplie. Du moins ne lest-elle
encore qu demi. En effet, si, selon Kant, le droit priv, en sa nature rationnelle, ne
demeure quune promesse, il faut, pour que celle-ci se ralise effectivement, que la
sanction de la loi publique vienne la consacrer et lavaliser. Accomplir cette rvolution
- copernicienne si lon veut ou galilenne cest montrer philosophiquement que le droit
naturel invoqu gnralement en sa posture mtaphysique transcendante comme la plus
profonde racine du droit, nen est ni la source ni le modle ou le paradigme. Mais, dans la
dmarche kantienne, la critique prend un autre tour et bien plus important. Pour que le
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tatique qui relve, lui aussi, comme nous allons le voir, dune logique
transcendantale.
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Dans la synopsis du droit que dessine Kant, les deux perspectives sont nettement distingues dans les deux
sections consacres ltude du droit public.
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Doctrine du droit, 46 49, p. 578 584 ; AA 06 : 314-318, ainsi que la longue remarque qui fait
suite cet examen.
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Cf. Reflexionen 1773-1775 ; Ide dune histoire universelle dun point de vue cosmopolitique, 1784 ;
Thorie et Praxis, 1793.
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droit, il sinterroge sur le pactum unionis civilis qui nen est pas lorigine mais la
condition33. Il prend ainsi largement ses distances avec ses devanciers et, cartant lide du
fondement traditionnel mais insondable du droit public34, il prfre en rechercher la
fondation, qui nen est pas la source mais la condition dexistence. Dans la qute logique
de ce principe fondateur, le philosophe lve la pense une altitude jamais atteinte.
Lorsquil tudie le contrat comme principe de la socit civile, Kant sapplique
dabord une critique de Hobbes. En 1793, dans Thorie et pratique, il a insist sur les
dficiences de la thorie du contrat quexposait le Lviathan. Hobbes, dclare-t-il, sest
tromp : son erreur est profonde cause de la postulation individualiste et mcaniciste de
sa philosophie. Il a ainsi confondu les notions de socit et de socit civile ou
politique, confusion do est sortie une seconde mprise par laquelle il a assimil le contrat
social un contrat ordinaire aux termes duquel une affaire est traite comme un calcul
tlologique dintrts. Loin de ce pas rductionniste, Kant recherche au contraire la nature
spcifique du contrat social dont il laisse entendre demble que la vocation est de
permettre, sous une Constitution civile, la mutation de la libert. Ltat civil, dit-il,
exprime, conformment limpratif de la raison pratique, lexigence pure et a priori
dune Constitution civile (Verfassung) habilite fixer par des lois publiques les rapports
possibles dhommes libres pourtant soumis des lois de contrainte. Lide, assurment,
peut paratre difficile. Mais Kant a expliqu plusieurs reprises que des lois de contrainte,
loin de sopposer la libert, sont au contraire ce qui fait obstacle tout ce qui fait obstacle
la libert.
Toute difficult cet gard tant ainsi leve, Kant peut tudier les lois juridiques a
priori ncessaires 35 que sont, dans la civitas, les trois pouvoirs (trias politica) : le
souverain, lexcutif et le judiciaire. La dmarche, aprs les analyses de Hobbes,
Pufendorf, Locke, Montesquieu ou Rousseau, peut paratre tout fait classique. Mais du
point de vue rflexif-philosophique adopt par Kant, ces trois pouvoirs reprsentent les
trois propositions dun raisonnement de la raison pratique : la majeure contient la loi dune
volont ; la mineure contient lordre de se conduire daprs la loi (cest--dire la
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Une telle ide ne saurait donner lieu qu des ratiocinations tout fait vides , Doctrine du droit,
Remarque A, p. 585 ; AA 06 : 319.
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Le droit public comporte aussi une dimension cosmopolitique laquelle se rapportent assez brivement les
analyses suivantes de la Doctrine du droit. Le pas du questionnement et le rsultat philosophique de lanalyse
aboutissent aux mmes conclusions.
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dit il sest arrt en chemin. Mme les plus philosophes dentre les jurisconsultes tels que
Montesquieu, Vattel ou Hufeland, ignorent la dimension transcendantale que la pense
critique inscrit au fronton de larchitectonique juridique. Ainsi sexplique en grande part
lpret du conflit des facults . En revanche, pour le philosophe, lenseignement est
riche et significatif. A lontologie mta-juridique de la tradition jusnaturaliste laquelle,
avec une conscience plus ou moins claire de cette appartenance, se rapportent les certitudes
dogmatiques des jurisconsultes de son temps, Kant substitue la perspective transcendantale
dun normativisme qui est, jusque dans le rpublicanisme du droit international, un
humanisme juridique non-mtaphysique. Mme un peuple de dmons ( condition quil
ait lintelligence) saurait rsoudre le problme de la Constitution civile des points de vue
politique et cosmopolitique41. La Doctrine du droit assume ainsi pleinement la rvolution
criticiste : en sa topique transcendantale, la raison pure pratique impose imprativement
lunivers juridique lhorizon didalit et de pure rigueur quexige la libert noumnale
sans quoi aucune catgorie, aucun concept, aucune rgle de droit nauraient de sens, de
valeur et deffectivit.
La congruence des analyses du droit priv et du droit public proposes par Kant
atteste la parfaite cohrence de sa pense. Dans son obligatorit, le droit
- quil
commande, autorise ou habilite - impose un devoir saint qui est sacr . Sa fondation
rigoriste est inflexible, et sa puissance est capable den hausser la pense mme au niveau
de la puret transcendantale a priori. Celle-ci seule permet de comprendre pourquoi
lobissance la loi tant un impratif absolu, toute violation du contrat est non seulement,
du point de vue de la logique formelle, une illgalit et une contradiction mais, du point de
vue juridique, un dfi aux dictamina de la raison.
Seulement, si Kant, par le regard critique quil porte sur lunivers du droit, peut
assimiler la Constitution juridique parfaite la chose en soi42, la puissance de sa dmarche
en est aussi la faiblesse : quelle que soit laltitude de ses exigences transcendantales, le
pactum unionis civilis qui rend possible et valide le dispositif juridique de lEtat, ne
linscrit cependant que dans les limites de la simple raison .
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Dans ce rejet, Kant vise particulirement les prises de position philosophiques de Hume et de Bentham.
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Critique de la raison pure, seconde dition de 1787, Pliade, tome I, p. 1311, note : Les juristes
cherchent encore une dfinition pour le concept du droit .
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cong la question Quid jus ?, lui a substitu la question critique Quid juris ? Dans la
dmarche qui sen est suivie, le droit sest profil comme ce qui a intrinsquement
vocation raliser dans le monde sensible la coexistence dtres raisonnables. Sil en est
ainsi, cest que la contrainte lgale se dvoile comme son critre premier : la juridicit est
en effet lexigence inconditionnelle par laquelle le droit lie la possibilit de son existence
la loi universelle de la libert et le caractrise comme besoin dordre. Le droit obit donc
un besoin de la raison : fiction heuristique de premier plan, ce besoin traduit lIde
rgulatrice daprs laquelle lordre juridique nest concevable quen vertu de lexigence
imprative qui oriente toujours et universellement la raison vers la libert.
Le droit se dtermine ainsi comme le devoir-tre inconditionnel qui, dans lappareil
du droit positif, fonde la synthse du conditionnel. Eo ipso, la doctrine du droit rfute
aussi bien le constructivisme que la facticit historique empirique. Par sa dimension
pratique, lordre juridique chappe toute thorisation spculative. Sa pensabilit et sa
lgitimit sont transcendantalement fondes : ce pourquoi, indpendamment de leur
contenu, cest--dire formellement, les maximes juridiques possdent un caractre
dobligatorit. La loi du droit est de la sorte le postulat mme de la raison pratique : le
droit rpond au principe non pas constitutif mais rgulateur sans lequel la destination de
lhumanit ne serait pas mme pensable. LIde du droit fait donc bien de lui un devoir.
Cest sa rgle dor. Assumer ce devoir, cest--dire tenter la ralisation de son Ide pure
nest rien de moins quoprer la synthse qui, unissant lIdalit de la libert la naturalit
de lhomme, tend laccomplissement de son humanit. Le droit est ainsi appel insrer
la lgalit de lordre dans le dsordre des comportements humains : tche sublime en sa
dimension noumnale. Le droit ne trouve sa vrit que sur lhorizon transcendantal.
Mais lIde du droit, par sa puret mme, savre comme toute Ide de la
raison inaccessible lhomme et irralisable.
Assurment, Kant voit juste lorsquil pense que ce nest pas en regardant le Ciel
pour y trouver les lumires transcendantes et surnaturelles que lon peut comprendre la
juridicit du droit. Il voit juste encore quand il dit que ce nest pas non plus en assimilant le
droit la morale ou la philanthropie45 (cest--dire en voyant dans lorganisation de la
45
Cette Ide de la raison quest une communaut gnrale de tous les peuples de la Terre qui peuvent
nouer entre eux des rapports actifs, nest pas quelque chose de philanthropique (thique) mais cest un
principe juridique , Doctrine du droit, 62, p. 625 ; AA 06 : 352.
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leur caractre intangible, servent de guide et de compas. Pour le monde du droit, elles
dessinent lhorizon dattente des esprits et, comme telles, elles en dvoilent le noyau de
vrit.
La logique du droit ne fait quun avec la lgalit de la pense pure. Cest en elle que
lappareil juridique puise sa fondation philosophique premire et trouve sa justification a
priori. La juridicit appartient donc la sublimit de la raison pure pratique. Telle est sa
noblesse. Nanmoins, on ne saurait oublier que cette sublime raison a besoin de supposer
ce qui lui est intelligible 47. Telles en sont les limites. Dans lintervalle de cette grandeur
sublime et de ces limites infranchissables se situe le lieu de lautorit normatrice du droit.
***
En rcusant la viabilit des chemins dun idalisme ptri du besoin de labsolu,
Kant avait raison : les absolus nappartiennent pas au monde des hommes et renvoient
philosophiquement des croyances mortes. Cependant, de mme que Rousseau stait
arrt en chemin sur la voie o sont inscrits les rquisits dune pense transcendantale, de
mme Kant, en pensant la pense du droit, a sous-estim limportance de la dynamique et
des mtamorphoses qui font du domaine juridique larne dun combat jamais achev
parce quil est inachevable. Cest assurment l une dception philosophique. Nanmoins,
ce nest nullement l leffondrement dune esprance. En effet, un geste de reprise
rflexive-critique devrait permettre, tout en conservant le cadre non-mtaphysique de la
dmarche kantienne, de tracer la route dun autre humanisme juridique, renouvel et
rnov, dont la notion dinter-relationnalit, peine effleure par Kant, serait la clef48. En
cette perspective post-kantienne, ce nest pas la complexit structurelle du droit de notre
temps qui est en question ; mais il apparat aujourdhui que, au-del des antinomies et des
apories auxquelles se heurtait la Doctrine du droit la fin du XVIIIe sicle, la pense du
droit ne peut plus trouver vritablement ce qui la fonde et lavalise dans une raison
seulement monologique qui, sans sortir delle-mme et dans les limites qui sont les
siennes, ordonne, comme le pense Kant, lauto-production de ses normes. Lhonneur de
lhomme nest pas de pouvoir dire Je , mais, en suivant le chemin que trace un cogito
pluriel, de se tourner, dans tous ses rapports, vers lhorizon commun et universel des
47
Quest-ce que sorienter dans la pense ? Pliade, tome II, p. 534 note et p. 536 ; AA 08 : 138-139.
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Nous renvoyons en ce point notre ouvrage Re-penser la pense du droit (2007, p. 131-180).
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Bibliographie
Nous nous rfrons dans ce texte aux uvres compltes de Kant dans la Bibliothque de la
Pliade et nous indiquons galement la pagination dans lEdition acadmique de Berlin
(AA).
Achenwall, G. (1781), Prolegomena jurisnaturalis et jus naturae, Gttingen.
Daries, J.G. (1740), Institutiones jurisprudentiae naturalis, Jena.
De Crouzas, J.-P., (1744), Observations critiques sur labrg de la logique de Monsieur
Wolff, Leipzig.
Goyard-Fabre, S.(2007), Re-penser la pense du droit, Vrin, Paris.
Moser, J.J. (1759), Le matre et le serviteur, Hamburg.
Nettelbladt, D. (1748), Systema elementaris jurisprudentiae naturalis, Halle.
Thomasius, Chr. (1705), Fundamenta juris naturae et gentium, Halle.
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