1.

Diante das discusses j expostas, questiona-se sobre a titularidade da

filiao no caso da gestao de substituio ou barriga de aluguel,
considerando que os requerentes so os pais biolgicos do infante.
2. Em muitos casos de gestao de substituio, a filiao questionada
porque se acredita que me aquela que concebeu a criana e no
quem forneceu o material gentico e o pai, por sua vez, o marido da
gestante.
3. Todavia, em que pese no haja uma regulamentao especfica sobre
isso, deve-se atentar primeiramente para o princpio do melhor interesse
da criana.
4. Na definio de Paulo Lbo (2011, p. 75), o princpio do melhor interesse
da criana significa que a criana deve ter seus interesses tratados com
prioridade, pelo Estado, pela Sociedade e pela famlia, tanto na
elaborao quanto na aplicao dos direitos que lhe digam respeito,
notadamente nas relaes familiares, como pessoa em desenvolvimento
e dotada de dignidade.
5. O que se observa, na maioria das vezes, so os interesses de terceiros
querendo sobrepujar o da criana. No caso em questo, no se pode
admitir que uma disputa de interesses roube a cena e provoque
malefcio a criana, pois esta nada tem haver com as questes
suscitadas a cerca da titularidade de sua filiao.
6. necessrio, pois, entender que o melhor interesse da criana estar
albergado com quem assim desejou e, sobretudo, planejou a formao
de uma famlia, de modo antecedente. A preparao para receber a
criana como filha pelos requerentes, sem dvida, demonstra o
interesse em se dedicar com afinco para a criao e sustento dela. No
se trata apenas, portanto, de um vnculo biolgico que est em questo,
mas tambm e principalmente de um vnculo afetivo, que j havia sido
construdo, muito antes de a criana nascer, entre os requerentes e o
beb.
7. Assim, lembra Diniz (2002, p. 508) independentemente da origem
gentica ou gestacional, me seria aquela que manifestou a vontade
procriacional, recorrendo ao estranho para que ela se concretizasse.
8. Fernandes (2000, p. 114), corrobora ao dizer que ante a possibilidade
de um conflito de maternidade, fundamental estabelecer juridicamente
que a maternidade dever cair sempre naquela que ser a me

socioafetiva, at porque o projeto de maternidade partiu dela, ao

escrever o seu direito constitucional do planejamento familiar.
9. Sugere o enunciado de nmero 129 da I Jornada de Direito Civil a
incluso do artigo 1.597-A, ao final do Titulo I, do Livro IV, do Cdigo
Civil, nos seguintes termos: Artigo 1.597-A A maternidade ser
presumida pela gestao. Pargrafo nico Nos casos de utilizao das
tcnicas de reproduo assistida, a maternidade ser estabelecida em
favor daquela que forneceu o material gentico, ou que, tendo planejado
a gestao, valeu-se da tcnica de reproduo assistida heterloga.
10. Isso leva a concluir que, ainda que tal vnculo de afetividade criado nos
requerentes, em virtude da expectativa do planejamento que a gestao
gerou naqueles, no tenha a observncia que lhe devida, a titularidade
da filiao amplamente reconhecida como sendo daqueles que
forneceram o material gentico.
11. No caso em questo verifica-se a relativizao do brocardo mater
semper est, isso porque, tal presuno no respeita mais o princpio do
melhor interesse da criana, visto que a me gestacional, aquela que
apenas cedeu o tero, ao aceitar realizar todo o procedimento, no tinha
inteno alguma em firma-se como figura materna. Nos casos, portanto,
de gestao de substituio a filiao encontra fulcro especialmente no
critrio biolgico o qual est intrinsecamente associado ao critrio
afetivo.
12. Diante disso, questiona-se quais as possibilidades jurdicas que os
requerentes podem se valer para que assim consigam se firmar quanto
pais da criana.
13. Um primeiro caminho aponta para a filiao biolgica, isto , ao se fazer
um exame de investigao de paternidade/maternidade ficaria patente o
vinculo gentico entre pais e filho, podendo-se a partir disso requerer o
direito de guarda da criana.
14. Aliado ao vnculo gentico aponta-se tambm para a comprovao do
vnculo afetivo entre pais e filho, efetivando-se, assim, o princpio do
melhor interesse da criana.

REFERNCIAS
DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito. So Paulo: Saraiva, 2002.
FERNANDES, Tycho Brahe. A reproduo assistida em face da biotica e
do biodireito: aspectos do direito de famlia e do direito das sucesses.
Florianpolis: Diploma Legal, 2000.
LBO, Paulo Luiz Netto. Direito Civil: Famlias. So Paulo: Saraiva, 2008.