Criterios generales para la aplicacin del rgimen legal de las matrices,

subordinadas, situaciones de control y grupos empresariales y Estados

Financieros Consolidados.
1.- LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS MATRICES O CONTROLANTES
Se exponen a continuacin las razones que fundamentan el criterio de este
Despacho, frente a la obligacin de inscripcin en el Registro Mercantil y la
consolidacin de estados financieros, para las matrices o controlantes
extranjeras :
1.1 OBLIGACIN DE INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL DE LA
SITUACIN DE CONTROL O GRUPO EMPRESARIAL PARA MATRICES O
CONTROLANTES EXTRANJERAS.
Al respecto, se debe anotar, que la Ley 222 de 1995 introdujo una serie de
obligaciones a cargo de las matrices o controlantes en los casos de situaciones
de control o de grupo empresarial.
Dentro de los preceptos sealados por la Ley 222 de 1995, se encuentra la
obligatoriedad de la inscripcin de la situacin de control, o del grupo
empresarial, en el Registro Mercantil, de acuerdo con lo establecido en el
artculo 30 de la Ley.
Esta obligacin le corresponde a la matriz o controlante, cuando, de conformidad
con lo previsto en los artculos 260 y 261 del Cdigo de Comercio y el artculo
28 de la Ley 222 de 1995, se configure una situacin de control o una situacin
de grupo empresarial, en cuanto exterioriza el ejercicio de un control que se
verifica en sociedades en Colombia.
Las normas referidas no establecen distincin alguna con relacin a la
nacionalidad de la matriz o controlante, para radicar en ella la obligacin de
la inscripcin de la situacin de control o grupo empresarial en el Registro
Mercantil correspondiente a la circunscripcin de cada uno de los vinculados.
1.1.1. La aplicacin de la ley en el espacio - Estatuto Real.
El derecho privado colombiano establece las reglas relativas a la aplicacin de
las leyes en el territorio de la Repblica, y la manera como se regulan los
bienes y contratos que se ejecutan en el pas.
El artculo 20 del Cdigo Civil dispone la aplicacin del llamado Estatuto Real,
segn el cual, "los bienes situados en los territorios, (...), estn sujetos a
las disposiciones de este Cdigo an cuando sus dueos sean extranjeros y
residan fuera de Colombia.

Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en

los contratos celebrados validamente en pas extrao.
Pero los efectos de dichos contratos, para cumplirse en algn territorio, o en
los casos que afecten a los derechos e intereses de la nacin, se arreglarn a
este Cdigo y dems leyes civiles de la Unin".
1.1.2. El Derecho Internacional Privado - El Estatuto Real.
En cuanto al Derecho Internacional Privado, nuestra legislacin adopt con la
Ley 33 de 1992 el Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo del
12 de Febrero de 1889, el cual desarrolla en los artculos 4 al 7 las reglas
aplicables a las sociedades.
Segn el artculo 4 del Tratado de Montevideo " El contrato social se rige tanto
en su forma, como respecto a las relaciones jurdicas entre los socios, y entre
la sociedad y los terceros, por la ley del pas en que sta tiene su domicilio
comercial"
Respecto de las sucursales se afirma en el Artculo 6 del Tratado, que " Las
sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en
otro, se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la
jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones
que practiquen"
A este respecto comenta por el profesor Marco Gerardo Monroy Cabra, que, el
Tratado de Montevideo "dispone que la ley del lugar donde los contratos deben
cumplirse rige su existencia, naturaleza, validez, efectos consecuencias,
ejecucin, y en general, todo en cuanto concierne a los contratos por cualquier
aspecto que sea. La misma ley decide si es necesario que se hagan por escrito y
la calidad del documento correspondiente. " (Cfr. Monroy Cabra, Marco Gerardo.
Tratado de Derecho Internacional Privado Temis 1995. Pag. 290).Este tratado ha
sido elevado a Ley de la Repblica y por tanto es aplicable para regular los
aspectos all sealados con los efectos correspondientes.
De las normas referidas se puede establecer que la participacin en contratos de
sociedad que se ejecutan y realizan en Colombia, implica el sometimiento de las
partes a las previsiones legales que regulan los efectos de los mismos a la luz
del Derecho Privado del Pas correspondiente y el sometimiento al Derecho del
Territorio.
1.1.3. Los Contratos en el Cdigo de Comercio.
Adicionalmente, en cuanto a la ley de los contratos el Cdigo de Comercio
ratifica el sometimiento a la ley nacional para los contratos que deben
cumplirse en Colombia, incluso aclarando que tambin procede para aquellos

celebrados en el exterior. De esta forma lo expresa el artculo 869 del Cdigo

de Comercio : "La ejecucin de los contratos celebrados en el exterior, que
deben cumplirse en el pas, se regir por la ley colombiana".
Con relacin a los bienes y los derechos reales que se tienen y ejercen sobre
los mismos, el derecho internacional privado ha sealado las reglas propias del
llamado Estatuto Real, para regular el sometimiento de los mismos a la ley del
lugar donde ellos estn situados.
Considerando que los bienes representados en las inversiones extranjeras de
capital o las participaciones contractuales con sociedades domiciliadas en el
pas, establecen para el inversionista extranjero el sometimiento a las
previsiones legales que regulan sus bienes en el pas, las consecuencias
jurdicas de acuerdo con el principio de igualdad en el trato (artculo 3.
Resolucin 51 de 1991 del Conpes) tambin le son aplicables.
Conclusin.
Los sujetos extranjeros que realizan actividades de carcter contractual, o
poseen bienes o derechos reales en el territorio colombiano, participan en
sociedades y actan en las mismas dentro de los presupuestos legales del control
o grupo empresarial, deben someterse a las consecuencias jurdicas que las leyes
colombianas prevn ; atendiendo claro est, la naturaleza y caractersticas
propias de la relacin jurdica y del sujeto obligado, y en cuanto a las
operaciones que mantienen y realizan en el pas, las cuales se someten al
Derecho Interno colombiano para estos efectos.
En consecuencia, a las matrices o controlantes extranjeras, domiciliadas en el
exterior, les son aplicables tambin las obligaciones de la inscripcin en el
Registro Mercantil, de las situaciones de control o grupo empresarial que se
verifiquen en Colombia. Esto de conformidad con lo dispuesto en el artculo 30
de la ley 222 de 1995. Tambin estarn sometidas a las sanciones sealadas por
la misma ley en caso de su incumplimiento.
Lo mismo se predica de los vinculados domiciliados en el pas en cuanto al
incumplimiento de su obligacin de presentar para su inscripcin el documento
privado, en el Registro Mercantil correspondiente a su circunscripcin, en el
plazo de 30 das siguientes a la configuracin del control o grupo empresarial
puesto que al tenor de lo dispuesto por el pargrafo 2 del artculo 30 de la Ley
222 de 1995, corresponde a los vinculados inscribir en el Registro Mercantil
toda modificacin de la situacin de control o grupo empresarial.

1.2. OBLIGACION DE CONSOLIDAR ESTADOS FINANCIEROS.

La obligacin de preparar y difundir estados financieros de propsito general

consolidados en los trminos del artculo 35 de la Ley 222 de 1995, en
concordancia con el artculo 122 del Decreto 2649 de 1993, se predica de las
matrices o controlantes quienes de conformidad con el artculo 2 del mismo
Decreto, estn obligadas, de acuerdo con la ley, a llevar contabilidad en
Colombia.
Las entidades matrices o controlantes domiciliadas en el exterior que no se
encuentran obligadas a llevar contabilidad en Colombia, no estn sometidas en
este aspecto a la ley colombiana.
Sin embargo, vale la pena precisar, que si la entidad extranjera desarrolla
actividades permanentes en Colombia a travs de una sucursal, en los trminos
del ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo de Comercio, la sucursal estar
obligada a presentar los estados financieros individuales y los estados
financieros consolidados, con los de las sociedades subordinadas en el pas, en
los trminos prescritos en la ley colombiana, toda vez que estos entes
econmicos se encuentran sometidos a la ley contable colombiana.
1.3. CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN DE LA SITUACIN DE CONTROL O
GRUPO
EMPRESARIAL.
Como consecuencia de una subordinacin ejercida por una matriz extranjera,
podra solicitarse a la Cmara de Comercio correspondiente, la cancelacin de la
inscripcin de la situacin de control entre una matriz extranjera y su
subordinada en Colombia, con fundamento en el concepto proferido por la
Superintendencia Bancaria ?
La situacin de control entre una matriz extranjera y una subordinada en
Colombia es una situacin de hecho, de la cual se desarrollan distintos efectos
legales como se ha expresado anteriormente.
La nica circunstancia en la cual procede realizar un cambio en el Registro
Mercantil, es la modificacin de la situacin de control o grupo empresarial, en
los trminos sealados por el Pargrafo 2 del artculo 30 de la Ley 222 de 1995.
El concepto proferido por la Superintendencia Bancaria tiene el alcance que le
otorga la ley (art. 25 Cdigo Contencioso Administrativo) y por tanto no es
obligatorio, ni puede en s mismo modificar la situacin de control de hecho, y
sus efectos jurdicos cuando se configura la subordinacin entre la matriz
extranjera y la sociedad subordinada domiciliada en el pas.
En consecuencia, la matriz extranjera no puede relevarse de la obligacin que le
corresponde de preparar el documento privado de que trata el artculo 30 de la

Ley 222 de 1995, ni de la obligacin de inscribirlo en el Registro Mercantil

correspondiente a la circunscripcin de cada uno de los vinculados dentro del
trmino de treinta (30) das, sealado por la ley.
2.- LA UNIDAD DE PROPOSITO Y DIRECCION EN LOS GRUPOS
EMPRESARIALES.
El artculo 28 de la ley 222 de 1995 prescribe que "habr grupo empresarial
cuando adems de vnculo de subordinacin, exista entre las entidades unidad de
propsito y direccin. Si bien el inciso 2 seala en qu casos se entiende que
existe tal unidad de propsito y direccin, los trminos utilizados son
excesivamente amplios. resultara conveniente entonces, ya sea precisar los
trminos utilizados, o por va de ejemplo sealar los eventos en que se
configuren la unidad de propsito y direccin.
Se ha consultado a este despacho a cerca del concepto de la Unidad de Propsito
y Direccin y la manera como debe entenderse su sentido y alcance. Al respecto y
con el propsito de efectuar un anlisis adecuado de las cuestiones planteadas
es preciso transcribir el artculo 28 de la ley 222 de 1995, el cual reza :
"Art. 28.- GRUPO EMPRESARIAL, Habr grupo empresarial cuando adems del
vnculo
de subordinacin, exista entre las entidades unidad de propsito y direccin.
Se entender que existe unidad de propsito y direccin cuando la existencia y
actividades de todas las entidades persigan la consecucin de un objetivo
determinado por la matriz o controlante en virtud de la direccin que ejerce
sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o
actividad de cada una de ellas.
Corresponder a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de valores
o Bancaria, determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista
discrepancia sobre los supuestos a que lo originan".
De conformidad con la disposicin transcrita, para que se configure la situacin
de grupo empresarial se requiere:
1.- Existencia de un vnculo de subordinacin, el cual es descrito en los
artculos 26 y 27 de la Ley 222 de 1995 que modificaron los artculos 260 y 261
del Cdigo de Comercio.
2.- Que exista entre las entidades unidad de propsito y direccin.
En relacin con este ltimo presupuesto de la situacin de grupo empresarial,
sea lo primero sealar que el mismo no puede limitarse nica y exclusivamente a
unas hiptesis cerradas definidas previamente por el legislador, por cuanto
obedecen a fenmenos de carcter econmico y como tal variables, razn por la

cual la descripcin prevista en la norma de "perseguir la consecucin de un

objetivo determinado por la matriz o controlante", como respuesta a la nocin de
"unidad de propsito y direccin", es lo suficientemente amplia, por lo que se
comprenden las diferentes hiptesis que puedan presentarse en la realidad
empresarial.
En este aspecto la Ley describe los supuestos del grupo empresarial ampliando el
criterio propio del control o subordinacin, y exige en forma adicional, que
independientemente del desarrollo individual del objeto social por cada una de
las compaas, se configure una marcada injerencia o intervencin de la matriz o
controlante en procura de la obtencin de un beneficio general o exclusivo del
grupo entendido como un todo u de alguna parte especifica del mismo. As las
cosas, no habr lugar a considerar la figura del "grupo empresarial". Por el
simple hecho de que la matriz persiga que sus subordinadas sean rentables, salvo
que dicho objetivo se encuentre acompaado de una injerencia de aquella en
cuanto a la disposicin planificada y sistemtica de objetivos determinados, que
han de ejecutarse por los sujetos que conforman el grupo, al tiempo que deben
someterse a su evaluacin y control directo o indirecto estableciendo una clase
de relacin de interdependencia.
Para complementar el anlisis de la norma referida resulta pertinente tambin
acudir a uno los mtodos de interpretacin de la ley que se encuentra
establecido por el Cdigo Civil, en el artculo 28, que establece : "las
palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso
general de las mismas...".
Por ello, es vlido acudir a las definiciones que sobre las expresiones
"unidad", "propsito" y "direccin" brinda el Diccionario de la Lengua Espaola
editado por la Real Academia Espaola :
"Unidad. Propiedad de todo ser, en virtud de la cual no puede dividirse sin que
su esencia se destruya o se altera. II3. Unin o conformidad.
"Propsito. Animo o intencin de hacer o no hacer una cosa. 11 2. Objeto, mira.
11 3. Materia de que se trata o en que se est entendiendo.
"Direccin. Accin y efecto de dirigir o dirigirse. II 2. Camino o rumbo que un
cuerpo sigue en su momento.- II 4. Conjunto de personas encargadas de dirigir
una sociedad, II establecimiento, explotacin, etc."
De lo indicado por el alcance gramatical de las palabras en el texto de la Ley,
puede deducirse que la unidad de propsito y la unidad de direccin significan
las cualidades que se predican de las entidades, en cuanto a la relacin de
interdependencia que las caracteriza como grupo empresarial. Esta integracin de
las relaciones en el grupo empresarial, es amplia por la misma expresin de la
Ley y seala claramente su intencin. Su propsito es permitir a las realidades
empresariales, que participan en la actividad econmica ejecutada por los

sujetos de derecho, asumir la multiplicidad de formas que se considere

convenientes, partiendo de un elemento integrador, cual es la realizacin de
objetivos determinados que los comprometen en un sentido o finalidad de acuerdo
al supuesto legal.
En forma anloga, aunque refirindose a un tema diferente, esta Entidad ha
expresado los criterios para la determinacin del alcance conceptual de la
subordinacin, los cuales guardan relacin especfica con el tema que se trata
en el presente concepto por lo cual resulta conveniente reiterarlos en esta
oportunidad.
"... Pretender hacer una enumeracin taxativa con el objeto de determinar las
innumerables formas mediante las cuales se puede conseguir el control econmico,
financiero o administrativo es una tarea innecesaria y esencialmente mutable y
dependiente de circunstancias y conveniencias no susceptibles de sealar a
priori. Por eso el Cdigo de Comercio, en su artculo 261 como simple
enunciacin, menciona algunas alternativas.
(...)
"Formas sutiles de "control econmico" se pueden presentar en la medida en que
los intereses econmicos surgidos entre varias (al menos dos) unidades,
produzcan una vinculacin de tal grado que el cabal proceso productivo de una se
encuentre condicionado a alguna decisin de otra (suministro de materias primas,
dependencia tecnolgica, canales de distribucin. etc..,).
(....)
Por ltimo, las precisiones anteriores no permiten, como sera lo ideal, una
generalizacin tal que fije reglas mediante las cuales se determine
objetivamente la presencia de vinculacin o subordinacin entre varias unidades.
Cada caso individual implica su estudio y anlisis particular basado, claro
est, en las definiciones conceptuales establecidas en los prrafos anteriores".
(Oficio OA/18184 del 10 de septiembre de 1.980)."
De conformidad con lo expresado, se puede afirmar que se presenta unidad de
propsito cuando la relacin de las entidades involucradas a travs de la
subordinacin, presentan una finalidad, que es comunicada por la entidad
controlante y asumida por las controladas, encaminada a la ejecucin de un fin o
designio que se asume en beneficio del grupo sin perjuicio de la actividad
correspondiente de los sujetos que lo componen.
Con relacin a la unidad de direccin, la misma se configurara en mltiples
maneras, prevaleciendo, en todo caso, la atribucin a la controlante de la
facultad de intervenir activamente en forma directa o indirecta en la toma de
decisiones que afectan a los sujetos subordinados integrados en el grupo, para
la ejecucin de los designios definidos por la misma; Ello incluye entre otras

actividades, la definicin y aplicacin de las estrategias, de polticas, planes

y orientaciones econmicas, administrativas o financieras pertinentes, a fin de
que los sujetos que conforman el grupo las pongan en marcha y con su desarrollo
se logre el objetivo previsto.
En este orden de ideas, existe unidad de direccin cuando las empresas que
conforman el grupo estn dominadas o subordinadas a la expresin del poder de la
controlante, que tiene la facultad de decisin, y ello con el propsito de que
todas acten no solo bajo la misma direccin, como es lgico, sino bajo los
mismos parmetros, sean ellos explcitos o no.
Ser el estudio de las condiciones y las relaciones que se verifican entre los
sujetos en cada caso en particular, el que determinar la existencia del grupo
empresarial. En el evento de presentarse discrepancia en cuanto a los supuestos
del grupo empresarial, ser la respectiva autoridad administrativa competente,
quien lo definir, de oficio o a peticin de los interesados efectuando el
anlisis particular de cada caso. (Artculo 30 Inciso 2 Ley 222/ 95 ).
3.- DONDE DEBE CUMPLIRSE CON LA OBLIGACIN DE INSCRIPCION DEL
DOCUMENTO PRIVADO
El artculo 30 establece la obligacin de inscribir en el registro mercantil
correspondiente a la circunscripcin de cada una de las sociedades vinculadas,
un documento en donde se acredite la situacin de control existente. La
inquietud que se plantea es si al referirse la norma a "circunscripcin" alude
exclusivamente al domicilio principal de la sociedad vinculada o abarca tambin
el de sus sucursales o agencias.
Respecto a este planteamiento, se considera, que cuando el referido artculo 30
de la Ley 222 de 1995, dice que el documento respectivo "deber presentarse para
su inscripcin en el registro correspondiente a la circunscripcin de cada uno
de los vinculados", no quiso significar nada diferente a que la inscripcin en
el registro mercantil deber efectuarse en la Cmara de Comercio del domicilio
de la matriz o controlante y de cada una de sus subordinadas, en el territorio
nacional.
4.- LA VINCULACION DE SOCIEDADES EN LA LEY 222 DE 1995
Qu alcance ha de drsele a expresin "vinculacin" cuando es utilizada en forma
reiterada en varios artculos del nuevo texto de la Ley 222 de 1995?
En cuanto al alcance del concepto de "vinculacin", en los artculos 30 y 31 de

la Ley 222/95, debe afirmarse que el mismo corresponde a un concepto genrico

que comprende, tanto las relaciones de subordinacin que pueden existir entre
las entidades, como, los casos de vinculacin econmica sea por participacin o
cualquiera otra causa que determine las relaciones entre las sociedades.
5.- LA APLICACIN DE LOS PRESUPUESTOS DE SUBORDINACION
5.1 - PRESUPUESTOS DE SUBORDINACIN O CONTROL.
El artculo 261 del Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 27 de la ley
222 de 1995, establece los supuestos de subordinacin. El numeral primero se
refiere al caso del denominado control interno por participacin patrimonial, en
el caso de que "ms del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la
matriz directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas o de
las subordinadas de estas. Para tal efecto no se computarn las acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto."
En aplicacin de este criterio legal, se observa que en principio es la
propiedad de las acciones cuotas o partes de inters en un porcentaje superior
al cincuenta por ciento (50%) de una sociedad la que determina el primer
supuesto del control sealado en la Ley.
La participacin patrimonial sealada, permite establecer que entre las personas
naturales o jurdicas respecto de las sociedades se verifica uno de los
supuestos de subordinacin sealado en el numeral 1 del artculo 261 del Cdigo
de Comercio.
Teniendo en cuenta que entre las sociedades se puede determinar el control por
el supuesto sealado en el numeral primero del artculo 261 C.Co., ser
necesario establecer tambin, si respecto de las mismas, se verifica cualquiera
otro de los supuestos legales, los cuales no son excluyentes entre s. Para ello
se deber indicar por la sociedad matriz, si existe el derecho a emitir votos
constitutivos de mayora mnima decisoria en la asamblea general de accionistas,
o junta de socios o se tienen los votos necesarios para elegir mayora de los
miembros de la junta directiva, (Numeral 2 del artculo 261 del C.Co.) o si se
ejerce influencia dominante en las decisiones de los rganos de administracin,
por virtud de actos o negocios celebrados con la sociedad controlada o con sus
socios (Numeral 3 artculo 261 C.Co.).
5.2.- SITUACIN DE GRUPO EMPRESARIAL.Con relacin a la determinacin de la existencia de la situacin de Grupo
Empresarial entre personas naturales o jurdicas y sociedades es preciso

considerar la definicin establecida por el artculo 28 de la ley 222 de1995,

segn la cual: " Habr grupo empresarial cuando adems del vinculo de
subordinacin, exista entre las entidades unidad de propsito y direccin."
De acuerdo con esta disposicin, el grupo empresarial supone entonces, en primer
lugar, la existencia de una situacin de subordinacin o control. Si se ha
verificado esta situacin, por la participacin mayoritaria en el capital, en la
forma que se ha indicado en el numeral anterior procede entonces examinar la
existencia del otro de los presupuesto sealados en la Ley.
La unidad de propsito y direccin es el segundo aspecto que determina el grupo
empresarial, por lo cual es necesario entrar a considerar si, entre las mismas
sociedades, existen vnculos de mayor intensidad que superan aquellos derivados
del control.
Es preciso acudir a lo expresado en la misma Ley donde se define el alcance de
este criterio en los siguientes trminos: " Se entender que existe unidad de
propsito y direccin cuando la existencia y actividades de todas las entidades
persigan la consecucin de un objetivo determinado por la matriz o controlante
en virtud de la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del
desarrollo individual del objeto social o actividad de cada una de ellas."
Para establecer la existencia de unidad de propsito y direccin la experiencia
nos permite establecer que es preciso examinar, entre otros, los siguientes
aspectos:
a.- El objeto social de las sociedades puede ser semejante en cuanto a su
alcance, e incluso tambin complementario cuando las mismas se dedican a la
actividad econmica relacionada. Pero su objeto puede ser diverso y verificarse
la unidad de propsito y direccin entre los sujetos controlados y la matriz.
b.- La composicin accionaria de las sociedades se estructura con la
participacin de los mismos accionistas.
c.- La administracin de las sociedades esta a cargo de una junta directiva, la
cual se encuentra en las sociedades vinculadas y subordinadas, conformada en su
mayora por las mismas personas naturales o jurdicas.
d.- La representacin legal de las sociedades se encuentra a cargo de las mismas
personas que figuran como representantes de las otras sociedades vinculadas.
Estos hechos como algunos otros que frecuentemente conoce esta Superintendencia,
permiten establecer que entre las sociedades no existe una total independencia
en su administracin, puesto que aparece identidad entre las personas que
ejercen las funciones de direccin en ellas de lo cual resulta, que se verifica
la unidad en la direccin de las empresas.

En cuanto se refiere a la unidad de propsitos, por la determinacin de los

objetivos por parte de la matriz o controlante, en virtud de la direccin que
ejerce sobre el conjunto de sujetos, ser necesario atenerse a las polticas de
las empresas, las cuales estarn plasmadas en las decisiones de las asambleas de
accionistas y las determinaciones de las juntas directivas, y los
administradores, junto con la manera como ambas sociedades vienen desarrollando
su actividad empresarial, tanto en sus relaciones recprocas y con los terceros.
Le corresponde a la matriz o controlante calificar estos aspectos y en caso de
discrepancias o inquietudes en los supuestos, deber someterse a esta
Superintendencia los documentos y pruebas pertinentes, para que se tome una
decisin definitiva al respecto por parte de la autoridad administrativa
competente.
5.3.- INSCRIPCIN DE LA SITUACIN DE CONTROL O GRUPO
EMPRESARIAL.Tanto la situacin de control, como la situacin de grupo empresarial, deben ser
inscritas ante el registro mercantil de la cmara de comercio de la respectiva
circunscripcin, dentro de los treinta (30) das siguientes a la configuracin
de la situacin de control o del grupo empresarial. Ello est establecido por
que se trata de las dos situaciones particulares definidas por la ley, en las
cuales se verifican relaciones entre las matrices o controlantes y las
sociedades subordinadas, con efectos y consecuencias jurdicas que son de alguna
manera distintas en cada caso.
La inscripcin debe efectuarse mediante la presentacin de un documento privado
que contenga el nombre, domicilio, nacionalidad, actividad de los vinculados,
sealndose adems, el respectivo presupuesto que da lugar a la situacin de
control, o grupo empresarial, de acuerdo con lo sealado en el artculo 261 del
Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 27 de la ley 222 de 1995.
Se acuerdo con lo arriba expresado, la sociedad matriz lo mismo que las
sociedades subordinadas en cada caso, debern proceder a efectuar la inscripcin
del documento privado ante la cmara de comercio de su circunscripcin, dando
tambin cumplimiento a las dems obligaciones que se derivan de su carcter.
Entre ellas vale la pena destacar, la preparacin y presentacin de Estados
Financieros de propsito General Consolidados (Art. 35 Ley 222 de 1995) y la
presentacin del Informe Especial para los administradores de las sociedades en
grupo empresarial ( Artculo 29 Ley 222 de 1995), entre otras.
Por otra parte, si existen discrepancias sobre los supuestos que originan la
situacin de grupo empresarial, las sociedades no vigiladas por la
Superintendencia Bancaria o la Superintendencia de Valores, deber formular
solicitud en tal sentido a esta entidad, para proceder a efectuar el estudio
correspondiente y determinar por acto administrativo la existencia del grupo

empresarial, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 28 de la ley 222 de

1995 y el Decreto 1080 de 1996.
6.- SUBORDINACION POR SOCIEDADES EXTRANJERAS
Ha sido frecuente la inquietud de algunos ciudadanos a cerca de la existencia o
no de alguna norma vigente que establezca la obligacin, para las sociedades
matrices extranjeras, de registrar en la Cmara de Comercio los grupos
econmicos o relaciones de subordinacin con sociedades domiciliadas en Colombia
y solicitando precisar cul es dicha norma.
Para resolver la inquietud planteada hay que afirmar en primer lugar que la Ley
222 de 1995 introdujo en Colombia un nuevo sistema de regulacin para las
matrices o controlantes y las sociedades subordinadas. Mediante esta normas se
obliga a las entidades matrices o controlantes, a efectuar la inscripcin de la
situacin de control o grupo empresarial, ante las respectivas cmaras de
comercio.
En efecto, el artculo 30 de la Ley 222 de 1995, establece:
"Art. 30. - Obligatoriedad de inscripcin en el registro mercantil. Cuando de
conformidad con lo previsto en los artculos 260 y 261 del Cdigo de Comercio,
se configure situacin de control, la sociedad controlante lo har constar en
documento privado que deber contener el nombre, domicilio, nacionalidad y
actividad de los vinculados, as como el presupuesto que da lugar a la situacin
de control. Dicho documento deber presentarse para su inscripcin en el
registro mercantil correspondiente a la circunscripcin de cada uno de los
vinculados, dentro de los treinta das siguientes a la configuracin de la
situacin de control.
(.........)
En los casos en que se den los supuestos para que exista grupo empresarial se
aplicar la presente disposicin. No obstante, cumplido el requisito de
inscripcin del grupo empresarial en el registro mercantil, no ser necesaria la
inscripcin de la situacin de control entre las sociedades que lo conforman."
De conformidad con la norma transcrita, todas las personas que en Colombia
participen en calidad de matrices o controlantes, en contratos de sociedad que
deban cumplirse en el pas sean nacionales o extranjeras, deben cumplir con la
obligacin de preparar un documento privado con las caractersticas all
sealadas. Por otra parte, la misma norma contempla en cabeza de cada uno de los
vinculados, bien sean entidades matrices o controlantes y las sociedades
subordinadas, la obligacin de inscribir el documento privado preparado por la
matriz o controlante, ante la cmara de comercio de la circunscripcin

correspondiente a su domicilio, sealando la situacin de control o el grupo

empresarial que se verifica en cada caso.
Esta obligacin se predica tanto de las entidades matrices o controlantes y las
sociedades subordinadas nacionales como de las matrices o controlantes
extranjeras, que tengan vinculados bienes, inversiones o participen en actos
jurdicos o contratos de sociedad en Colombia, puesto que la ley colombiana no
establece distincin alguna con relacin a la nacionalidad de los sujetos que
interviene en las relaciones de subordinacin o control.
El derecho privado colombiano establece como principio general la aplicacin
territorial de la ley, de acuerdo con el artculo 20 del Cdigo Civil, donde se
define el denominado estatuto real, en los siguiente trminos:
" Los bienes situados en los territorios, .... estn sujetos a las disposiciones
de este cdigo an cuando sus dueos sean extranjeros y residan fuera de
Colombia.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en
los contratos celebrados vlidamente en pas extrao. Pero los efectos de dichos
contratos, para cumplirse en algn territorio, o en los casos que afecten los
derechos e intereses de la nacin, se arreglarn a este cdigo y dems leyes
civiles de la Unin." ( Se subraya.)
Esta disposicin establece que los bienes y contratos en los cuales personas
extranjeras tengan derechos y participen en ellos, deben estar regulados
conforme a lo previsto en el derecho privado colombiano, en cuanto a los efectos
que se generan en las relaciones jurdicas que se realizan en el territorio.
En consecuencia, la participacin en negocios societarios cuyo desarrollo o
actividad se realiza en Colombia, o desde Colombia, y de la cual puede
predicarse una situacin de subordinacin o control, o la existencia de un grupo
empresarial, debe someterse a las previsiones consagradas en el artculo 30 de
la Ley 222 de 1995. De acuerdo con esta disposicin corresponde a la matriz o
controlante incluir en el documento privado la informacin relativa al nombre,
domicilio, actividad de los vinculados y los presupuestos de subordinacin.
Igualmente y con el propsito de establecer el origen del control que se ejerce
en el pas sobre las sociedades comerciales, el legislador dispuso que los entes
vinculados indiquen la nacionalidad correspondiente, tanto de la entidad matriz
o controlante como de las sociedades subordinadas o controladas.
7.- LA SUBORDINACION DE SOCIEDADES EXTRANJERAS
En el evento que exista una sociedad colombiana en calidad de matriz y
sociedades domiciliadas en el extranjero como subordinadas, debe este hecho
registrarse en la cmara de comercio del domicilio de la sociedad matriz?

La respuesta a esta cuestin es afirmativa, teniendo en cuenta lo expresado en

la presente circular. Sin embargo vale la pena precisar que en esta hiptesis,
las entidades matrices nacionales estn obligadas a cumplir con todas las normas
mercantiles, y contables por virtud del estatuto personal, que somete a todas
las personas residentes en el territorio, a las disposiciones de la ley
nacional. De esta manera deber cumplir con las obligaciones correspondientes a
su condicin de matriz o controlante, efectuar la inscripcin en el registro
mercantil y preparar y difundir los estados financieros consolidados realizando
la conversin de los respectivos estados financieros de las subordinadas del
exterior, entre otras.
8.- INSCRIPCION DE SITUACIONES DE CONTROL Y GRUPO EMPRESARIAL.
A cerca de los grupos empresariales y las relaciones de subordinacin se ha
preguntado a este Despacho si el documento privado que declara el control adems
de inscribirse en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio del domicilio
de la subordinada, debe tambin registrarse en la Cmara de Comercio del
domicilio de la matriz.
La manera como la norma establece la obligacin de inscripcin de la situacin
de control y del grupo empresarial, est claramente expuesta al disponer que el
documento privado debe "presentarse para su inscripcin en el registro mercantil
correspondiente a la circunscripcin de cada uno de los vinculados." _ . Los
vinculados en la expresin de la norma, incluyen tanto a la matriz o
controlante, como a las diversas entidades subordinadas, que se encuentran
matriculadas en las circunscripciones en que se divide el territorio nacional
para efectos del registro mercantil.
Por consiguiente, el documento privado elaborado por la entidad matriz o
controlante, debe presentarse para su inscripcin ante la cmara de la
circunscripcin del domicilio de la matriz o controlante, y por cada una de las
subordinadas ante las cmaras de comercio correspondientes al lugar donde se
encuentren domiciliadas la sociedades subordinadas. Lo mismo deber realizarse
en los casos en que se presente modificacin en la situacin de control o del
grupo empresarial. La cmara de comercio deber certificar dicha inscripcin en
los respectivos certificados de existencia y representacin legal que expida.
La Superintendencia de Sociedades, a travs del grupo de Conglomerados, as como
las Superintendencias de Valores y Bancaria, en su caso, estn legalmente
facultadas para hacer exigible el cumplimiento de estas obligaciones, declarando
la situacin de control o grupo empresarial, ordenando la inscripcin
correspondiente ante la cmara de comercio, e imponiendo las multas a que haya
lugar, a las sociedades y a los administradores responsables de tal omisin.

9.- APLICACIN DE LOS PRESUPUESTOS DE SUBORDINACION.

Frente a la cuestin planteada de si se considera subordinada la compaa
colombiana, con los socios del exterior a pesar de que solo participan en 50% y
no se cumplen las causales 2, 3 y pargrafo 1 y 2 del artculo 261 del Cdigo de
Comercio, este Despacho considera necesario aclarar que la subordinacin
societaria existe en todos los casos en los cuales el poder de decisin de una
sociedad se encuentra sometido a la voluntad de otra u otras personas, y que la
ley califica como la matriz o controlante, en los trminos del artculo 260 del
Cdigo de Comercio, modificado por el artculo 26 de la ley 222 de 1995.
El carcter de matriz o controlante y el de la subordinada se predica tanto de
personas nacionales como de extranjeras, y los efectos que la misma normatividad
prev, se aplicarn atendiendo el alcance de las normas, segn que a las mismas,
sea por su domicilio, su nacionalidad, por los bienes, actos o negocios
jurdicos en que participan, les sea aplicable la ley colombiana.
Cabe anotar que la misma ley ha sealado presunciones legales de subordinacin,
en el artculo 261 del Cdigo de Comercio, estableciendo unos supuestos de ley,
de los cuales, dados los hechos all sealados se presume como efecto la
configuracin de la situacin de control entre las personas vinculadas. Pudiendo
demostrar siempre en contrario en caso de que dados los supuestos no se
encuentre sometido el poder de decisin de la subordinada a la voluntad de la
matriz o controlante.
Pero estas presunciones no son taxativas, ni excluyentes, puesto que la
subordinacin puede presentarse de diversas maneras, siempre que se configure la
situacin descrita en el artculo 260 del Cdigo de Comercio: "Una sociedad ser
subordinada o controlada cuando su poder de decisin se encuentre sometido a la
voluntad de otra u otras personas que sern su matriz o controlante" (se
subraya).
Las presunciones sealadas en la ley buscan establecer situaciones en las cuales
el poder de decisin de la subordinada, se encuentra sometido a la voluntad de
la matriz, y en consecuencia se configura la situacin de control.
En la hiptesis propuesta, si no se posee mas del 50% de participacin en el
capital de la sociedad no se dara la subordinacin por el caso sealado en el
numeral 1 del artculo 261 del Cdigo de Comercio modificado por el artculo 27
de la Ley 222 de 1995. Pero podra verificarse la situacin de control por las
presunciones sealadas en los numerales 2 3 o los casos contemplados en los
pargrafos del mismo artculo.
Esto es, tambin debe establecerse si se tiene derecho a emitir los votos
constitutivos de mayora mnima decisoria en el mximo rgano social, y puede

configurarse el control, as como en los casos de la influencia dominante que se

ejerce sobre las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad, en
razn de un acto o negocio con la subordinada o sus socios.
En todos los casos es necesario un anlisis de la situacin de hecho particular
y concreta de las sociedades, con el propsito de precisar la configuracin de
la situacin de control y establecer las consecuencias jurdicas que la ley le
atribuye, tanto a las matrices o controlantes, como a las subordinadas o
controladas. Si no se verifica la situacin de control en los trminos
legalmente sealados, no sern exigibles las consecuencias previstas en las
normas.
Es conveniente anotar que las matrices o controlantes deben cumplir con la
obligacin de elaborar el documento privado de que trata el artculo 30 de la
Ley 222 de 1995. Dicho documento debe presentarse por la matriz o controlante
nacional o extranjera o el apoderado de la sucursal de sociedad extranjera
matriz y las subordinadas o controladas, para su inscripcin en el Registro
Mercantil de la Cmara de Comercio correspondiente a la circunscripcin de cada
uno de los vinculados, dentro de los treinta (30) das siguientes a la
configuracin de la situacin de control o grupo empresarial.
En caso de incumplimiento, la Superintendencia de Sociedades, o en su caso la de
Valores o Bancaria, declararn la situacin de vinculacin de oficio o a
solicitud de interesado, y se impondrn las multas a que haya lugar por dicha
omisin.
10.- ALCANCE DE LA OBLIGACION DE CONSOLIDAR ESTADOS FINANCIEROS
PARA LAS
SITUACIONES DE CONTROL O GRUPOS CON PERSONAS EXTRANJERAS
Existe la necesidad de consolidar Estados Financieros de varias compaas que
pertenecen a un mismo grupo y a la vez son subordinadas de la Casa Matriz, cuyo
domicilio se encuentra en el Exterior?
La obligacin de preparar y difundir estados financieros de propsito general
consolidados en los trminos del artculo 35 de la Ley 222 de 1995, en
concordancia con el artculo 122 del Decreto 2649 de 1993, se predica de las
matrices o controlantes quienes de conformidad con el artculo 2 del Decreto
2649 de 1993, estn obligadas de acuerdo con la ley a llevar contabilidad en
Colombia.
En el ejemplo propuesto de una persona jurdica, cuyo domicilio se encuentra en
el exterior y que opera como casa matriz de un grupo de compaas subordinadas
domiciliadas en Colombia, la obligacin de consolidar sus estados financieros se
predica de la persona que tenga el carcter de matriz o controlante, de acuerdo
con lo previsto en la ley colombiana, con relacin a otra u otras sociedades

subordinadas, siempre que la matriz est obligada a llevar contabilidad o a

reportar su informacin contable, de acuerdo con las normas legales colombianas.

11.- EL GRUPO EMPRESARIAL CON MATRICES EXTRANJERAS Y SUS

PRINCIPALES
OBLIGACIONES
Cuando las compaas que funcionan en Colombia son administradas con las
Polticas y Procedimientos que imparte la Casa Matriz, por medio del mismo grupo
de control y direccin. Se debe entender que existe un Grupo Empresarial entre
ellas?
Tal como lo establece el artculo 28 de la Ley 222 de 1995, el Grupo Empresarial
se constituye cuando adems del vnculo de subordinacin, existe entre las
entidades, unidad de propsito y direccin.
Una vez determinada la subordinacin entre las entidades, de acuerdo con los
parmetros sealados en el artculo 261 del Cdigo de Comercio, modificado por
el artculo 27 de la Ley 222 de 1995, es preciso entrar a establecer el
presupuesto de unidad de propsito y direccin que configura el concepto de
Grupo Empresarial. Este presupuesto est definido por el artculo 28 de la ley
222 de 1995, as: "Se entender que existe unidad de propsito y direccin
cuando la existencia y actividades de todas las Entidades persigan la
consecucin de un objetivo determinado por la matriz o controlante en virtud de
la direccin que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo
individual del objeto social, o actividad de cada una de ellas".
Por lo anteriormente expresado, y atendiendo la hiptesis planteada, si las
subordinadas residentes en el pas estn sujetas a las polticas y
procedimientos que imparte la casa matriz en el exterior, se puede concluir que
respecto de las mismas se verifican los supuestos de unidad de propsito y
direccin sealados en la Ley.
En consecuencia existir en dicho caso, situacin de Grupo Empresarial y
proceden en consecuencia las obligaciones legalmente sealadas, que se aplicarn
segn el tipo de la entidad matriz o controlante.
De los efectos legales, derivados del carcter de matriz o controlante
extranjera con operaciones en Colombia, vale la pena mencionar los siguientes:
a.- La elaboracin del documento privado y la inscripcin del mismo, y de toda
modificacin, en el Registro Mercantil de la cmara de comercio correspondiente
al domicilio de cada una de las subordinadas.

b.- La elaboracin y presentacin del Informe Especial de que trata el artculo

29 de la ley 222 de 1995, para el caso de los grupos empresariales.
c.- La obligacin de preparar y difundir los Estados Financieros Consolidados de
las operaciones en Colombia, cuando la ley contable as lo exija, siempre que la
matriz tenga sucursal en Colombia, y mantenga vnculos de subordinacin con las
sociedades que controla en el pas, bien sea directamente, o a travs de sus
subordinadas. Lo mismo se predica de las sociedades nacionales con inversin
extranjera mayoritaria, que se constituyan en las matrices o controlantes para
las situaciones de control o del grupo empresarial que se verifican en el pas.
d.- La prohibicin de participacin recproca consagrada en el artculo 262 del
Cdigo de Comercio.
e.- La eventual responsabilidad subsidiaria de la matriz o controlante en el
proceso concursal de la subordinada, definida por el pargrafo del artculo 148
de la Ley 222 de 1995.
12.- LA EXCEPCION DE CONSOLIDACION DE ESTADOS FINANCIEROS PARA
SOCIEDADES EN
LIQUIDACION
De acuerdo a la composicin accionaria de una compaa se entiende que es
subordinada de otra compaa por cuanto esta posee el 95% de inversin. En este
caso la ultima compaa debera consolidar con la compaa subordinada, aun
cuando esta ltima se encuentre en proceso de liquidacin?
Respecto a la cuestin planteada, y si deben incluirse o no en los estados
financieros consolidados, aquellas sociedades que se encuentren en liquidacin,
es el caso precisar que independientemente de que se trate de liquidaciones
obligatorias o del trmite propio de las liquidaciones contempladas en el Cdigo
de Comercio, deben ser excluidas, teniendo en cuenta, entre otras, las
siguientes razones:
En el primer caso, al perderse el control, de suyo, se pierde la
subordinacin y como tal desaparece la obligacin de incluirse a la sociedad
en liquidacin obligatoria, dentro de los estados financieros consolidados.
Adems, en uno y otro caso, dada la situacin de liquidacin de las
compaas, las bases de valuacin de los activos y pasivos cambian, ya que
stos se deben valuar a su valor neto realizable y dentro del proceso de
consolidacin es indispensable la homogeneizacin de las polticas y mtodos
contables, lo cual no podra darse con las sociedades en liquidacin, por la
razn comentada.
Lo anteriormente expresado, no obsta para que en las notas de los estados
financieros, se exprese la condicin de la entidad subordinada en liquidacin,

lo cual se hace necesario para establecer los efectos que se derivan en el caso
de la responsabilidad subsidiaria de la matriz, determinada segn el Pargrafo
del artculo 148 de Ley 222 de 1995.
13.- PARAMETROS Y PROCEDIMIENTOS PARA LA CONSOLIDACION DE
ESTADOS FINANCIEROS DE
SOCIEDADES MERCANTILES.
13.1. Se ha consultado a este Despacho, si los parmetros considerados por la
Superintendencia Bancaria en la Circular Externa 100 de 1995, respecto a la
consolidacin de los estados financieros de las sociedades sometidas a su
vigilancia y control, aplicaran para una entidad vigilada por la
Superintendencia de Sociedades?
Al respecto es posible manifestar:
La Ley 222 de 1995, en el artculo 35 estableci la obligacin de preparar y
difundir estados financieros de propsito general consolidados, para todas
las matrices o controlantes, lo cual quiere decir que ampli el campo de
accin para la consolidacin de estados financieros, toda vez que con
anterioridad a la expedicin de esta ley, la obligatoriedad de consolidar
estaba contenida en el artculo 122 del Decreto 2649 de 1993, en donde se
circunscriba al hecho de poseer ms del 50% del capital de otros entes
econmicos.
Los artculos 260 y 261 del Cdigo de Comercio, modificados por los
artculos 26 y 27 de la Ley 222 de 1995, sealan los parmetros de
subordinacin, los cuales de acuerdo con lo indicado en el literal anterior,
deben ser tenidos en cuenta, para definir si se es matriz o controlante.
Por lo anterior y teniendo en cuenta que los procedimientos generales de
consolidacin son uniformes y mientras no exista ninguna norma especial que
regule para el sector real de la economa la consolidacin de estados
financieros, no hay objecin para que en la consolidacin de estados financieros
de las matrices o controlantes sometidas a inspeccin, vigilancia o control de
la Superintendencia de Sociedades, se apliquen por analoga los parmetros
establecidos por la Superintendencia Bancaria en la Circular Externa 100 de
1995.
13.2 Cuando el objeto social de las Compaas que dependen de una misma matriz
no tienen una actividad econmica similar, se debe aplicar el mtodo de
combinacin nicamente se consolida en criterios de definicin de la actividad
econmica, bien seguros, servicios financieros o sector real."
Sobre este particular, es necesario afirmar que de acuerdo con la Ley y sin que

exista un Decreto reglamentario que regule la materia, la matriz o controlante,

deber preparar y difundir estados financieros de propsito general consolidados
con todas sus subordinadas, independientemente de la actividad econmica a que
se dedique cada una de ellas. Sin embargo, en el evento de que las subordinadas
pertenezcan a diferentes sectores econmicos, la matriz o controlante deber
adems, preparar estados financieros consolidados con aquellas subordinadas que
correspondan a su sector econmico.
13.3 El mtodo de participacin define un criterio previo a la consolidacin,
se considera sobre la base de la vinculacin por subordinacin.
Para resolver esta inquietud hay necesidad de tener en cuenta lo siguiente:
El artculo 35 de la Ley 222 de 1995, en el inciso tercero, seala: "Las
inversiones en subordinadas deben contabilizarse en los libros de la matriz
o controlante por el mtodo de participacin patrimonial."
En la circular conjunta expedida por la Superintendencia de Sociedades (No.
09) y la Superintendencia de Valores (No. 013) el 19 de diciembre de 1996,
se estableci, entre otros, que:
El mtodo de participacin patrimonial, es el procedimiento contable por el cual
una persona jurdica o sucursal de sociedad extranjera, registra su inversin
ordinaria en otra, que se constituir en su subordinada o controlada,
inicialmente al costo ajustado por inflacin, para posteriormente aumentar o
disminuir su valor de acuerdo con los cambios en el patrimonio de la subordinada
subsecuentes a su adquisicin, en lo que corresponda segn el porcentaje de
participacin.
Al cierre del ejercicio, o al corte del mes que se est tomando como base para
la preparacin de estados financieros extraordinarios, la matriz o controlante
debe contabilizar sus inversiones en subordinadas por el mtodo de participacin
patrimonial.
Adems, se debe tener en cuenta que los estados financieros base de la
consolidacin, son los estados financieros individuales preparados por la matriz
y sus subordinadas, al cierre del respectivo ejercicio.
De acuerdo con los anteriores parmetros, se concluye que la obligacin de
aplicar el mtodo de participacin patrimonial nace del vnculo de subordinacin
y que en razn a que es un procedimiento contable, que debe ser tenido en cuenta
como mnimo al cierre del ejercicio de la matriz o controlante, es previo a la
consolidacin de estados financieros.