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RESUMO
Neste artigo, examina-se a relao entre as Constituies Econmica e Social
de 1988 e a DRU (Desvinculao das Receitas da Unio), com base na ideia
de Constituio dirigente invertida, proposta por Gilberto Bercovici e Lus
Fernando Massonetto. Para isso, ser feita uma sucinta introduo sobre a evoluo do constitucionalismo social, chegando Constituio de 1988 e suas sucessivas reformas, que descaracterizaram todo o ideal dirigente proposto pelos
Constituintes de 1988.
PALAVRAS-CHAVE
Constituio Econmica. Constituio Social. Constituio de 1988. Direito financeiro. Oramento.
ABSTRACT
This article examines the relationship between the Economic and Social Constitution of 1988 and the DRU, based on the idea of reversed directive Constitution from Gilberto Bercovici and Luis Fernando Massonetto. For this, there will
be a brief introduction on the evolution of social constitucionalism, reaching the
1988 brazilian`s Constitution and its subsequent amendments, that mischaracterized the ideals proposed by the 1988 Constitutionalists.
KEYWORDS
Economic Constitution. Social Constitution. Brazilian Constitution. Financial
law. Budget.
SUMRIO
Introduo. 1. Constituio econmica e constituio social. 2. Constituio
de 1988: constituio dirigente? 3. Constituio de 1988 e reformas ps 1988:
A ideia da constituio dirigente invertida. 4. A Desvinculao das receitas da
Unio e a inverso total da constituio dirigente. Concluso. Referncias
INTRODUO
Depois de vinte e um anos de vigncia da outorgada Constituio de 1967,
posteriormente modificada significativamente pela Emenda 1 de 1969, foi promulgada a stima Constituio Brasileira, chamada de Constituio Cidad pelo ento
presidente da Assembleia Nacional Constituinte, deputado Ulysses Guimares.
Adotando uma ideia de dirigismo constitucional, a Constituio de 1988
trouxe, em seu texto, uma enorme quantidade de direitos sociais e de normas de
direito econmico (as chamadas Constituies Social e Econmica) que deveriam
ser concretizadas pelo legislador infraconstitucional, no exerccio de seu poder legislativo, e pelo administrador, no exerccio de seu poder executivo.
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O que se viu desde ento foi uma proliferao de textos de cunho econmico, das mais diferentes hierarquias legais5. Mas seriam estes textos o que modernamente se costuma chamar de Constituio Econmica?
H, pelo menos, dois sentidos para a expresso Constituio Econmica.
Em uma primeira acepo, pode significar a existncia sistematizada de princpios
vetores da ordem econmica na legislao ptria, no sendo necessrio que essa
sistematizao esteja expressamente prevista na Constituio. Assim, segundo esse
sentido, a lei em que esses princpios estivessem insertos seria uma Constituio
Econmica, pois regeria todo o direito econmico, como uma lei geral sobre o
assunto, sem constar diretamente do corpo Constitucional.6
No esse, entretanto, o sentido moderno de Constituio Econmica, notadamente aquele advindo do processo de reconstruo mundial ps Segunda Guerra
Mundial. Canotilho afirma, com bastante propriedade, que Constituio Econmica
nada mais do que o conjunto de disposies constitucionais regras e princpios
que dizem respeito conformao da ordem fundamental da economia7, assumindo uma dupla funo, segundo Caggiano: asseverar os direitos fundamentais aos
agentes econmicos e delimitar a atuao estatal na rea econmica. 8
Por sua vez, a Constituio Social, segundo Canotilho, aquela em que se
encontram presentes o conjunto de direitos e princpios de natureza social formalmente plasmados na Constituio. 9
Assim como no direito econmico, foi a Primeira Guerra Mundial o divisor
de guas em relao a uma constitucionalizao dos direitos sociais, j que, at
ento, apenas os direitos que hoje chamamos de primeira dimenso (aqueles provenientes da Revoluo Francesa) eram garantidos pelos Estados nacionais10.
Com o fim da Primeira Guerra Mundial, a Alemanha estava devastada. A
hecatombe internacional 11 produziu efeitos to drsticos no pas germnico
que a Assembleia Constituinte teve que se reunir em Weimar (e no em Berlim,
Gilberto Bercovici, em 1918, Richard Kahn lana o livro Rechtsbegriffe des Kriegswirtschaftsrecht, que
defende o direito econmico como um direito excepcional, voltado unicamente para a organizao em
perodo de guerra. BERCOVICI, Gilberto. O Ainda Indispensvel Direito Econmico. In: BENEVIDES,
M. V. de M.; BERCOVICI, G.; MELO, C. de (orgs). Direitos Humanos, Democracia e Repblica: Homenagem a Fbio Konder Comparato. So Paulo: Quartier Latin, 2009, p. 509.
5 COMPARATO, op. cit., p. 16
6 SOUZA, W. P. A. Teoria da Constituio Econmica. 1. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 38.
7 CANOTILHO, J. J. G. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003,
p. 345
8 CAGGIANO, M. H. S. O Desenho Econmico na Constituio Brasileira de 1988. Revista Direito Mackenzie, ano 1, n. 1, jan/jun de 2000, p. 162, nota 6.
9 CANOTILHO, op. cit., p. 347/348
10 importante se destacar que j haviam alguns direitos sociais garantidos desde a Constituio do Imprio, como, por exemplo, o direito ao ensino ou aos chamados socorros pblicos. Ocorre que estas
normas eram totalmente ineficazes, motivo pelo qual se costuma afirmar que o incio do verdadeiro
Constitucionalismo Social se deu com o final da Primeira Guerra Mundial.
11 RUSSOMANO, R. Lies de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Jos Konfino, 1968, p. 405
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capital do pas) para elaborar a Constituio que, assim como no constitucionalismo econmico, foi o marco inicial de toda a evoluo constitucional-social
do sculo XX. 12
Entretanto, foi somente com a crise de 1929 e, consequentemente, com o
comeo do Walfare-state, que houve uma maior difuso da ideia de Estado Providncia, ou seja, de um Estado que concede prestaes positivas a seus cidados,
e, consequentemente, a garantia de determinados direitos sociais, terminando a sua
solidificao com o fim da Segunda Guerra Mundial e a promulgao da Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) 13 e do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais (1966).
Essa constitucionalizao da ordem econmica e social foi incorporada no
Brasil a partir da Constituio de 1934, que, pela primeira vez, trouxe expressamente como um ttulo a Ordem Econmica e Social, constando de todas as Constituies brasileiras subsequentes (em um maior ou menor grau) at a Constituio
atual, de 1988.
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Nesse sentido, afirmam Massonetto e Bercovici que, com esta centralizao e blindagem financeira, toda a ordem econmica encontra-se isolada de seus
instrumentos financeiros, cuja efetividade medida em si mesma, sem qualquer
relao com os objetivos da poltica econmica estatal ou da ordem econmica
constitucional. 23
Ora, se a ideia deste constitucionalismo do sculo XX justamente a de
se buscar a alterao da estrutura econmica existente 24, esta concentrao e
exacerbao dada ao oramento e Constituio Financeira uma afronta e uma
inverso busca dos objetivos descritos na Constituio de 1988, os quais deveriam
ser seguidos pelos legisladores.
Analisando a Constituio Econmica de 1988 em seus primeiros 15 anos
de existncia, afirma Fernando Facury Scaff que, at maio de 2003, das 46 Emendas
Constitucionais aprovadas pelo Congresso Nacional, 25 (ou seja, mais da metade)
das emendas dispunham sobre algum aspecto referente matria econmica, oramentria ou tributria. 25
Das reformas constitucionais e legislaes infraconstitucionais que ajudaram
a desestruturar o carter dirigente da Constituio, deve-se citar, especialmente, o
programa de desestatizao de empresas pblicas (principalmente dos bancos estaduais), a centralidade do Banco Central para dispor sobre os assuntos monetrios, a
Lei de Responsabilidade Fiscal 26 e a desvinculao das receitas da Unio.
possvel perceber, a partir destas reformas, como o legislador buscou proteger a Constituio Financeira contra a possibilidade (e que, na verdade, deveria
ser um dever) dela financiar os objetivos econmicos e sociais previstos na Constituio Federal. Enquanto que as desestatizaes dos bancos estaduais27 influram
diretamente na possibilidade de financiamento do desenvolvimento nacional com
fundos pblicos28. J a centralizao da competncia monetria no Banco Central e
23 Ibid., p. 17
24 BERCOVICI, G. Constituio Econmica e Desenvolvimento. Uma leitura a partir da Constituio de
1988. 1. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 33
25 Neste rol das 46 Emendas Constitucionais at 2003 esto includas as seis emendas de reviso. SCAFF,
F. F. A Constituio Econmica Brasileira em seus 15 anos. Revista de Direito Pblico da Economia, ano
1, n 03, jul/set, 2003, p. 90.
26 BERCOVICI; MASSONETTO. A Constituio Dirigente Invertida: A Blindagem da Constituio Financeira e a Agonia da Constituio Econmica, cit, p. 11/12. Quanto desvinculao das receitas da
Unio, o tema ser abordado em um captulo prprio.
27 A possibilidade de privatizao de instituies financeiras controladas direta ou indiretamente pela
Unio foi expressamente prevista no artigo 2, inciso I da Lei 9.491/1997, mostrando claramente o
contrassenso das desestatizaes de bancos pblicos. Ora, se essa privatizao fosse algo considerado
normal, no haveria a necessidade da expressa referncia a esta possibilidade, a partir da utilizao
da expresso inclusive instituies financeiras.
28 Mesmo porque os fundos pblicos, to importantes para o desenvolvimento nacional e vilanizados pelos neoliberalistas, assumiram uma funo de particular importncia no contexto nacional privatizante:
financiar a compra das estatais por empresas de capital privado. Neste sentido, analisando as falcias
das justificativas da estatizao das empresas nacionais: SAYAD, Joo. Aspectos Polticos do Dficit
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Dessa forma, com o fim do prazo de dois anos estabelecido na citada Emenda revisional, foi promulgada a Emenda Constitucional 10/1996, que alterou os artigos 71 e 72 do ADCT e criou o Fundo de Estabilizao Fiscal, mantendo todas
as bases do j citado Fundo Social de Emergncia. Esse fundo teve sua vigncia
prorrogada at 31 de dezembro de 1999 pelo artigo 1 da Emenda Constitucional
17/1997.
Com relao a esses dois Fundos, afirma Fernando Facury Scaff que, ao menos em tese, os referidos fundos tinham como funo a aplicao de seus recursos
em programas econmicos e sociais. Assim, pelo menos, uma finalidade qualquer
foi estabelecida nas normas constitucionais que criaram estes fundos, e que podem
nos dirigir a uma anlise sobre sua aplicabilidade. 32
Com o fim da vigncia do Fundo de Estabilizao Fiscal, criou-se, com a
emenda 27/2000 a chamada Desvinculao de receitas da Unio, mais conhecida
pela sua sigla DRU, acrescentando-se o artigo 76 no Ato das disposies constitucionais provisrias.
Segundo a redao do citado artigo, passa a ser desvinculado de rgo,
fundo ou despesa, no perodo de 2000 a 2003, vinte por cento da arrecadao de
imposto e contribuies sociais da Unio, j institudos ou que vierem a ser criados
no referido perodo, seus adicionais e respectivos acrscimos legais. 33
Posteriormente, as emendas Constitucionais 42/2003, 56/2007 e 68/2011
continuaram a conceder vigncia a esta desvinculao das receitas da Unio, acrescentando a hiptese de desvinculao, tambm, das contribuies de interveno
no domnio econmico.
Pode-se constatar que a redao conferida ao artigo 76, desde a edio da
DRU, ao contrrio dos j citados Fundos Social de Emergncia e Fundo de Estabilizao Fiscal no estabelece as reas s quais tais recursos devero ser destinados,
conferindo uma maior discricionariedade ao Administrador Pblico.
Ocorre que, ao contrrio do que se pode imaginar em um primeiro momento, em que a DRU teria a funo de liberar a blindagem da Constituio
Financeira (dando uma maior discricionariedade ao administrador, que no ficaria
totalmente preso ao oramento), a desvinculao das receitas da Unio terminou
exerccios financeiros de 1994 e 1995, passa a ser de trinta por cento, mantidas as demais normas da
Lei n 7.689, de 15 de dezembro de 1988; IV vinte por cento do produto da arrecadao de todos os
impostos e contribuies da Unio, excetuado o previsto nos incisos I, II e III; V a parcela do produto
da arrecadao da contribuio de que trata a Lei Complementar n 7, de 7 de setembro de 1970, devida pelas pessoas jurdicas a que se refere o inciso III deste artigo, a qual ser calculada, nos exerccios
financeiros de 1994 e 1995, mediante a aplicao da alquota de setenta e cinco centsimos por cento
sobre a receita bruta operacional, como definida na legislao do imposto sobre renda e proventos de
qualquer natureza; VI outras receitas previstas em lei especfica
32 SCAFF, F. F. Direitos Humanos e a Desvinculao das Receitas da Unio DRU. In: FISCHER, O. C.
(coord). Tributos e Direitos Fundamentais. So Paulo: Dialtica, 2004, p. 69
33 O pargrafo 2 deste artigo 76 do ADCT excluiu desta desvinculao a arrecadao da contribuio
social do salrio-educao.
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pagamento da dvida pblica. SCAFF, Direitos Humanos e a Desvinculao das Receitas da Unio
DRU, cit., p. 76
STEINHORST, C. A poltica e financiamento do Ensino Mdio Pblico no perodo de 1996 a 2006. 2009.
Dissertao (Mestrado em Educao) Universidade de Braslia, 2009, p. 90/95. Disponvel em: <
http://bdtd.bce.unb.br/tedesimplificado/tde_busca/arquivo.php?codArquivo=5741>. Acesso em: 28 de
maio de 2012. O valor total foi obtido pela soma dos valores constantes da tabela 20 da dissertao do
citado autor.
A emenda constitucional 68/2011 alterou a redao do 3 do artigo 76 do ACDT para, seguindo a
redao anterior relativamente ao exerccio de 2011, declarar nulo o percentual referido no caput do
artigo para efeito do clculo dos recursos para a manuteno e desenvolvimento do ensino.
Artigo 26: Os Estados Partes comprometem-se a adotar providncias, tanto no mbito interno como
mediante cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a fim de conseguir progressivamente a plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo
Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios
apropriados.
Artigo 2, 1 Cada um dos Estados Partes no presente Pacto compromete-se a agir, quer com o seu prprio esforo, quer com a assistncia e cooperao internacionais, especialmente nos planos econmico
e tcnico, no mximo dos seus recursos disponveis, de modo a assegurar progressivamente o pleno
exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto por todos os meios apropriados, incluindo em
particular por meio de medidas legislativas.
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CONCLUSO
Como se pode ver, as mudanas legislativas ocorridas aps a Constituio
Federal conseguiram inverter totalmente a lgica da Constituio dirigente, reaproximando a Constituio Financeira da Constituio Econmica e Social unicamente
para retirar os recursos que deveriam ser investidos em busca dos objetivos estabelecidos na nossa Constituio Cidad.
Salienta Fernando Facury Scaff que
mesmo em tempos de globalizao, ainda resta um papel fundamental constituio econmica de cada pas, que o de possibilitar que a sociedade atinja
um estgio mais avanado de desenvolvimento, permitindo a cada qual obt-lo a partir de suas capacidades. 43
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