Medios de Prueba Unidad Segunda Nattan Nisimblat

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
MEDIOS
DE
PRUEBA
UNIDAD
LOS
EN
PARTICULAR
TEMTICA
II
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AUTOR:
NATTAN NISIMBLAT
ELABOR: Nattan Nisimblat
September de 2015
Tabla de Contenido
1. Los medios de prueba en particular......................................7
1.1
1.2
1.3
1.4
Importancia:........................................................................................7
Objetivo General de la Unidad..........................................................10
Objetivos especficos de la Unidad...................................................10
Antes de abordar el tema.................................................................11
3. Declaracin de parte y confesin........................................27

3.1 La confesin......................................................................................28
3.2 Clasificacin de la confesin.............................................................28
3.2.1 Segn ante quien se realice:..........................................................28
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2.1 Finalidad de la prueba testimonial y distincin con el interrogatorio,

la confesin y el perito............................................................................12
2.2 Testigo tcnico..................................................................................12
2.3 Excepciones al deber de declarar y al deber de comparecer al juicio
................................................................................................................13
2.4 Tacha del testigo...............................................................................14
2.5 Limitacin de la eficacia del testimonio............................................14
2.6 Limitacin del nmero de testigos....................................................14
2.7 Ratificacin de testimonios practicados por fuera del proceso.........15
2.8 Requisitos de la peticin del testimonio...........................................15
2.9 Prctica del testimonio en materia civil............................................16
2.10 Prctica del interrogatorio al testigo en materia penal...................17
2.10.1 En el proceso inquisitivo. Ley 600 de 2000, ART. 276:.................17
2.10.2 En el proceso penal acusatorio. Ley 906 de 2004:.......................18
2.11 Reglas sobre el interrogatorio (Artculo 392.).................................18
2.12 Reglas sobre el contrainterrogatorio (Artculo 393.).......................19
2.13 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia: El testigo indirecto
en materia penal....................................................................................19
2.14 El testigo indirecto en materia civil: Jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia................................................................................21
2.15 Valoracin del testimonio en materia civil. Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia.......................................................................24
2. El testimonio.....................................................................12
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en materia de confesin

extrajudicial..........................................................................................28
3.2.2 Segn la forma como se obtenga..................................................30
Requisitos para la confesin ficta: art. 210 C.P.C.................................31
3.2.3 Segn su contenido.......................................................................31
3.3 Indivisibilidad de la confesin...........................................................32
3.4 Requisitos formales y materiales de la confesin: Art. 195 del Cdigo
de Procedimiento Civil............................................................................32
3.5 Confesin por litisconsorte................................................................33
3.6 Prctica del interrogatorio de parte..................................................33
3.7 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia................................34
3.8 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia: elementos de la
confesin................................................................................................36
3.9 El principio de no autoincriminacin.................................................38
3.10 Tratamiento constitucional de la no autoincriminacin en Colombia
................................................................................................................39
3.10.1 El principio de la no autoincriminacin como valor absoluto.......39
3.10.2 El principio de no autoincriminacin en el Derecho Procesal Civil
................................................................................................................40
3.11 Infirmacin de la confesin.............................................................41
4. Juramento........................................................................42
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5.1 Definicin de documento..................................................................43

5.2 Clasificacin de los documentos.......................................................43
5.3 Documento pblico...........................................................................44
5.4 Escritura pblica...............................................................................44
5.5 Documento privado..........................................................................45
5.6 Documento declarativo.....................................................................45
5.7 Documento representativo...............................................................45
5.8 Documento autntico.......................................................................46
5.9 Presuncin de autenticidad...............................................................47
5.10 Copias.............................................................................................47
5.11 Acto de autenticacin de la copia...................................................48
5.12 Valor probatorio de los documentos...............................................48
5.13 Requisitos adicionales de ciertos documentos................................49
5.13.1 Documento otorgado en el extranjero.........................................49
5.13.2 Impuesto de timbre......................................................................49
5. Los documentos................................................................43
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5.13.3 Registro en oficina pblica...........................................................50

5.13.4 Documento roto o alterado..........................................................50
5.14 Contraescrituras.............................................................................50
5.15 Firma...............................................................................................50
5.16 Clases de firmas..............................................................................50
5.17 Instrumentos sin firma....................................................................51
5.18 Firma a ruego..................................................................................51
5.19 Documentos firmados en blanco o con espacios sin llenar.............51
5.20 Documentos emanados de terceros...............................................51
5.21 Declaraciones extrajuicio................................................................52
5.22 Fecha..............................................................................................52
5.23 Conservacin de documentos digitales..........................................52
5.24 Eficacia probatoria del documento electrnico...............................53
5.25 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en materia
documental.............................................................................................53
5.26 Autenticidad y firma de los documentos: Jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia................................................................................55
5.27 Mrito probatorio de las copias: Jurisprudencia de la Corte Suprema
de Justicia...............................................................................................59
5.28 El documento electrnico: prueba tcnica y su inspeccin............60
5.28.1 Pruebas digitales o evidencias digitales......................................60
5.28.2 Oferta por escrito.........................................................................61
5.29 Trmino de la distancia...................................................................62
5.30 Definiciones legales........................................................................62
5.31 Admisibilidad de la prueba..............................................................64
5.31.1 En el procedimiento civil:.............................................................64
5.31.2 En el proceso penal......................................................................64
5.32 Objeciones en el proceso civil.........................................................65
5.33 Objeciones en el proceso penal......................................................65
5.34 Admisibilidad de la prueba del proceso penal.................................65
5.35 Valor Probatorio en los distintos procesos.......................................66
5.36 Formacin de los contratos.............................................................66
5.37 Equivalencia Funcional....................................................................67
5.38 Uso de la firma digital en Colombia................................................67
5.39 Firmas digitales...............................................................................68
5.40 Principio del equivalente funcional: Art. 6, 7 y 8 ley 527 de 1999. .68
5.41 Criptografa.....................................................................................68
5.42 Criptografa asimtrica...................................................................68
5.43 Funciones de la firma digital...........................................................69
5.44 Definicin de firma digital...............................................................69
5.45 Procedimiento de la firma digital....................................................70

5.46 Precio de una firma digital..............................................................70
5.47 Certificados digitales......................................................................71
5.48 Entidad de certificacin..................................................................71
5.49 Prueba tcnica................................................................................71
5.50 Hardware:.......................................................................................71
5.51 Software:.........................................................................................71
5.52 Recoleccin de un mensaje de datos para presentarlo como prueba
................................................................................................................72
5.53 Reglas de interrogacin del perito..................................................78
5.54 Inspeccin judicial...........................................................................78
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6.1 Valoracin del dictamen....................................................................81

6.2 Actitudes de las partes frente al peritaje:.........................................82
6.3 Contradiccin difusa del peritaje......................................................82
6.4 Distincin entre testigo tcnico y perito...........................................82
6.5 Reglas de la prueba pericial en materia penal..................................83
6.5.1 Procedencia...................................................................................83
6.5.2Prestacin del servicio de perito.....................................................83
6.6 Nmero de peritos............................................................................84
6.7 Quines pueden ser peritos?...........................................................84
6.8 Quines no pueden ser nombrados?...............................................84
6.9 Obligatoriedad del cargo de perito...................................................84
6.10 Impedimentos y recusaciones........................................................85
6.11 Comparecencia de los peritos a la audiencia..................................85
6.12 Presentacin de informes................................................................85
6.13 Admisibilidad del informe y citacin del perito...............................85
6.14 Base de la opinin pericial..............................................................85
6.15 Acceso a los elementos materiales.................................................86
6.16 Instrucciones para interrogar al perito............................................86
6.17 Instrucciones para contrainterrogar al perito..................................87
6.18 Perito impedido para concurrir........................................................87
6.19 Apreciacin de la prueba pericial....................................................87
6.20 Limitacin a las opiniones del perito sobre insanidad mental........87
6.21 Admisibilidad de publicaciones cientficas y de prueba novel........88
6.22 Presentacin de la evidencia demostrativa....................................88
6.23 Prueba pericial en el derecho ambiental.........................................88
6.24 Decreto y posesin.........................................................................89
6. Prueba pericial o experticio...............................................79
6.25
6.26
6.27
6.28
6.29
6.30
6.31
6.32
6.33
6.34
Prctica...........................................................................................89
Trmino para rendir el dictamen.....................................................90
Dictamen........................................................................................90
Contradiccin concreta del experticio.............................................90
Aclaracin y complementacin.......................................................91
Objecin por error grave:................................................................91
Requisitos de la objecin:...............................................................92
Decisin sobre el error grave..........................................................92
Exposiciones...................................................................................92
La prueba de ADN: Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia94
7. Inspeccin Judicial............................................................96
7.1 Solicitud y decreto de la inspeccin en materia civil........................97
7.2 Inspeccin de cosas muebles o documentos....................................97
7.3 Prctica de la inspeccin...................................................................97
8. Prueba indiciaria o circunstancial: El indicio.......................99
8.1 Mecanismo lgico indiciario:.............................................................99
8.2 Clasificacin de los indicios:...........................................................100
8.3 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil
..............................................................................................................101
9. Las presunciones............................................................103
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10.1 Reglas especiales para las pruebas anticipadas: Arts. 294 a 301 del
CPC.......................................................................................................104
10.2 Objeto...........................................................................................104
10.3 Legitimacin.................................................................................104
10.4 Pruebas autorizadas por la ley:.....................................................104
10.5 Competencia: Art. 18 CPC.............................................................105
10.6 Pruebas destinadas a procesos arbitrales.....................................105
10.7 Interrogatorio de parte..................................................................106
10.8 Requisitos para obtener confesin con fines de preconstitucin del
ttulo ejecutivo:.....................................................................................106
10.9 Confesin ficta..............................................................................108
10.10 Testimonio: Arts. 298 y 299........................................................111
10. Pruebas anticipadas.......................................................103
10.11 Reglas del testimonio para fines judiciales ante Notario: Art. 299
..............................................................................................................112
Dictamen pericial como prueba anticipada: Art. 300.........................113
10.12 Trmite de las objeciones...........................................................114
10.13 Inspeccin judicial anticipada: Art. 300......................................115
10.14 Reglas de la inspeccin...............................................................116
10.15 Documentos:...............................................................................118
10.16 Exhibicin como prueba anticipada............................................121
10.16.1 Requisitos para solicitarla:.......................................................121
10.16.2 Pruebas anticipadas en el sistema penal acusatorio...............122
10.16.3 Reglas del sistema penal acusatorio........................................123
11. Pruebas trasladadas......................................................125
13. CONCLUSIONES..............................................................145
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Filiacin..............................................................................................126
Proceso de separacin de bienes:......................................................127
Prueba de las causales de divorcio contempladas en el 154 del Cdigo
Civil:...................................................................................................130
Proceso de divorcio para matrimonios civiles....................................130
Prescripcin de las causales de divorcio............................................130
Prueba del parentesco........................................................................131
Patria potestad...................................................................................134
Interrogatorio al menor de edad........................................................135
Pruebas en la reglamentacin de visitas:...........................................136
Suspensin de la patria potestad:......................................................137
Prdida de la patria potestad:............................................................137
Adopcin............................................................................................138
Unin Marital de Hecho......................................................................138
Requisitos para declarar la unin marital mediante sentencia:.........138
Requisitos para la existencia de la sociedad patrimonial de hecho: Ley
979 de 2005.......................................................................................139
Pruebas admisibles para la declaracin de unin marital..................139
Alimentos...........................................................................................139
Pruebas en el proceso de alimentos...................................................143
Proceso de sucesin...........................................................................144
Pruebas en el proceso de sucesin....................................................144
12. Rgimen probatorio especial en el derecho de familia......126
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BIBLIOGRAFIA.....................................................................146
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1. Los medios de prueba en particular

1.1 Importancia:
Una vez revisados los principios rectores de la prueba, a partir del
principio de necesidad, del cual deriva el camino probatorio, entramos
en el estudio de los medios procesales de convencimiento en
particular.
Se ha dicho que el juez hace historia. Lo dijo Carnelutti. El historiador,
cuenta el autor, escruta en el pasado para saber cmo ocurrieron las
cosasun hecho ha ocurrido o noel juez, al principio, se encuentra
ante una hiptesis; no sabe cmo ocurrieron las cosas; si lo supiese,
si hubiese estado presente en los hechos sobre los que debe juzgar,
no sera juez, sino testigo y si decide, precisamente, convierte la
hiptesis en tesis, adquiriendo la certeza de que ha ocurrido o no un
hecho, es decir, certificando ese hecho. Estar cierto de un hecho
quiere decir, conocerlo como si se lo hubiere visto.1
El concepto de certeza, aqu citado, ha sido objeto de debate, por
va del concepto de verdad procesal.
"La finalidad del proceso no es solamente la bsqueda de la verdad;
la finalidad del proceso es algo ms: es la justicia, de la cual la
determinacin de la verdad es solamente una premisa."2
1 Carnelutti, Francesco. Cmo se hace un proceso. Monografas Jurdicas. Editorial Temis. 2007.
2CALAMANDREI, PIERO. Derecho procesal Civil, Vol. I, Ediciones Jurdicas Europa Amrica,
Buenos Aires, 1973. Pg. 21
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Pero, al tiempo que sostienen esta verdad, afirman tambin: toda

decisin deber fundarse en pruebas regular y oportunamente
allegadas al proceso.
Es este, tal vez, el concepto de mayor controversia en el derecho

procesal moderno. El objeto del proceso es encontrar la verdad, La
verdad verdadera!, afirman algunos. Es el nico fin, afirman otros.
Entonces, si lo que se busca en el proceso es la verdad verdadera,

cmo hacer compatible el concepto con el de necesidad de la
prueba?
En efecto, toda decisin deber fundarse en pruebas regular y
oportunamente allegadas al proceso. Bajo este imperio, conceptos
como la conducencia, la pertinencia, la utilidad, la licitud, la
oportunidad, adquieren relevancia constitucional.
La conducencia no es nada distinto que el ltimo rezago de tarifa
legal probatoria.3 Segn este precepto legal, si la prueba no es
idnea, el hecho no puede ser probado.
3 ROJAS, JIMMY. Conferencias Universidad del Rosario. Bogot, 2007. Para el profesor Rojas la
conducencia de la prueba es el mismo tema de los rezagos de tarifa legal probatoria, afirmando
tambin que conducencia y rezagos tarifarios son lo mismo, pues la conducencia como
idoneidad legal de determinada prueba para demostrar determinado hecho, corresponde a los
ltimos rezagos de tarifa legal probatoria.
4 DELLEPIANE. Op. Cit.
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En el rgimen procesal existen previsiones que nos llevan a pensar

que tal principio el de verdad verdadera, no existe y por el contrario
se suple por el de certeza. Son ejemplos de ellas, los indicios, las
presunciones, la confesin ficta, los sucedneos de prueba y la carga
de la prueba. Gmez Arboleda dijo: Por naturaleza, las verdades
tienen relaciones y enlaces que hacen que unas no entren en el
espritu ms que por las otras; que las que deben entenderse por s
mismas y son fuente de otras deban precederlas; que stas deban
seguir, segn dependen de las primeras y estn mutuamente ligadas,
y que as el espritu, debiendo ir de unas a otras, debe verlas en
orden, orden que hace la disposicin de las definiciones, principios y
detalles. De donde es fcil colegir la diferencia que hay entre las
maneras de ver el detalle de las verdades que componen una ciencia
10
La verdad, dicen los constructivistas, es relativa a quien la observa.

La verdad no es nada distinto que lo que vemos, ms lo que creemos
que vemos. Escuchamos alguna vez, que la expresin hecho pasado
es una mera tautologa. Todo hecho es pasado. Ahora, encontrar la
verdad verdadera es tanto como encontrarnos a nosotros mismos.
Ni siquiera hemos logrado eso. Lo que buscamos es, entonces,
certeza.4
dispuesta confusamente y la vista de este mismo detalle colocado en

su orden, hasta el punto que puede decirse que no es menor que
entre la vista de un confuso amontonamiento de materiales
destinados a un edificio y la contemplacin del edificio elevado en su
simetra.5
Taruffo6 afirma que la discusin sobre si en el proceso se busca la
verdad acerca de los hechos es absolutamente irrelevante, y para ello
analiza las dos variantes de esta orientacin. La primera, dentro de la
que ubica a autores como Wetlaufer, Danet, Eberle, Bennet y
Feldman, se fundamenta en una interpretacin del proceso y de las
actividades que en l se realizan, en clave exclusivamente retrica,
que tiende a presentarse como una concepcin global y
omnicomprensiva del proceso, donde todo lo que all sucede no es
ms que un juego retrico persuasivo, dentro del cual se distinguen
retricas como la del abogado, que pretende persuadir al juez que
tiene la razn, y la del juez, que al motivar la sentencia pretende
persuadir a la sociedad de la bondad de la decisin que ha tomado.
La segunda variante de la posicin que sostiene que la verdad de los
hechos es irrelevante, se funda en la aplicacin de mtodos y
modelos semiticos a los problemas jurdicos, es decir, que su estudio
se aborda desde el punto de vista de las estructuras lingsticas.
5 VOELTZEL, pgs. 219, 237; THIEME, pg. 26, citados por ENRIQUE GMEZ ARBOLEDA en El
racionalismo jurdico y los cdigos europeos. En Revista de estudios polticos, ISSN 0048-7694,
N 60, 1951.Pgs. 33 66.
6 TARUFFO, MICHELE. La prueba de los hechos. Coleccin de Estructuras y Procesos, serie
derecho. Traducida por JORDI FERRER BELTRN. Ed. Trotta. Madrid, 2002.
7 HERRERO LLORENTE, VCTOR-JOS. Diccionario de Frases y Expresiones Latinas. Ed. Gredos.
3 Edicin corregida y muy aumentada. Madrid, 1995.
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En la literatura jurdica romana, encontramos adagios y expresiones

relativas a la verdad, o su bsqueda incesante. Aqu citamos
algunas7:
11
La discusin an no ha sido del todo clausurada, pues las nuevas

tecnologas nos acercan cada da ms al descubrimiento de los
hechos; sin embargo, mientras contemplemos el proceso como un
debate dialctico, persistiremos en la idea de la verdad probada, que
en suma, ser la verdad alegada.
Veritas de terra orta est, et iustitia de caelo prospexit: Brota de la

tierra la fidelidad y la justicia mira desde el cielo.
Veritas filia temporis: La verdad es hija del tiempo.
Veritas in omnem partem sui eadem est: La verdad es la misma en
cada una de sus partes.
Veritas laborare potest, extingui no potest: La verdad puede
eclipsarse, pero no se la puede apagar.
Veritas liberabit vos: La verdad os har libres.
Veritas numcuam perit: La verdad jams perece.
Veritas vincit: La verdad vence.
Veritatem dies aperit: El tiempo descubre la verdad.
Veritatis simplex oratio est: El lenguaje de la verdad es sencillo.
Verum est id quod est: La verdad es lo que es.
Verum est quod pro salute fit mendacium: La mentira que se profiere
para salvar la vida es una verdad.
Verum sequitur ex quolibet: Lo verdadero se sigue de cualquier cosa.
Verum, iustum, pulchrum: Verdadero, justo, hermoso.
Identificar las reglas especiales que rigen cada uno de los medios
probatorios y las sub reglas fijadas por la Jurisprudencia nacional en
torno a cada uno de ellos.
1.3 Objetivos especficos de la Unidad
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1.2 Objetivo General de la Unidad
Comprender el concepto de medio de prueba y su diferencia con el

vocablo prueba.
Reconocer cada uno de los medios probatorios en los distintos
sistemas procesales vigentes.
Comprender los conceptos que involucran la produccin de la
prueba en todo proceso judicial.
Aplicar los conocimientos a casos particulares en los que cada
medio probatorio exige el cumplimiento de los requisitos de
ordenacin, asuncin, produccin y valoracin de la prueba.
1.4 Antes de abordar el tema.

Al abordar este curso el estudiante de postgrado debe poseer:
Adems:
Los profesionales que tomen el curso deben contar con las bases
conceptuales suficientes en Derecho Probatorio; conocer la estructura
jurdica del sistema judicial colombiano; tener conciencia plena de la
necesidad de que los medios de prueba son el sustento del conocimiento
del juez para dictar una sentencia.
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Un manejo conceptual y de expresin escritural del lenguaje.

Comprensin e interpretacin de los sistemas probatorios
vigentes.
Conocimiento de los sistemas procesales vigentes, inquisitivo y
dispositivo.
Habilidad en expresin oral y escrita y facilidad de conformar
equipos de trabajo.
Actitud tica y compromiso con los principios y valores de la
universidad y con la sociedad.
Adems, debe poseer competencias bsicas relacionadas con el uso de

la Tecnologa, y especialmente las relacionadas con las caractersticas
generales de un procesador de texto; el trabajo prctico con el correo
electrnico; los elementos bsicos para la navegacin en la Web y; los
aspectos relevantes sobre la bsqueda de informacin en la Web.
El estudiante debe asumir la responsabilidad que el trabajo en equipo
impone. El trabajo en equipo supone el aporte permanente y
constructivo de cada participante.
2. El testimonio
El testimonio es la declaracin que realiza un tercero, ajeno a la
controversia, sobre algo que ha percibido, de manera directa, por
cualquiera de sus cinco sentidos.
Es testigo quien no tiene relacin jurdico procesal con las partes. Se
dice testigo a quien le consta, por lo tanto, no es testigo quien no tuvo
percepcin directa del hecho que se busca verificar.
2.1 Finalidad de la prueba testimonial y distincin con el
interrogatorio, la confesin y el perito
2.2 Testigo tcnico
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a) El interrogatorio busca la confesin, mientras que el testimonio

busca esclarecer hechos. El testigo no confiesa.
b) Se diferencia del perito en que a este ltimo no le constan los
hechos, pero emite juicios de valor. El testigo no emite juicios de
valor.
c) El testigo, si es nico, es irremplazable. El perito es siempre
reemplazable.
14
Siendo el testimonio la declaracin que realiza un tercero en el proceso,

varias son las distinciones que deben realizarse respecto de los dems
tipos de deposicin:
Es aquel que, habiendo presenciado un hecho, tiene conocimientos

especiales que le permiten calificarlo (CPC Art. 227). Es una persona que
declara sobre hechos de los cuales tiene conocimiento (circunstancias
de tiempo, modo y lugar), y adems emite juicios de valor sobre aquello
que percibi por cualquiera de sus 5 sentidos.
Son ejemplos de testigos tcnicos: El mdico que presencia una muerte,
el abogado que presencia una captura, el artista que presencia la
realizacin de una obra, el fsico que presencia un accidente de trnsito.
Un testigo tcnico no se distingue por su vocabulario, sino por el
verdadero conocimiento sobre la ciencia o el arte de su declaracin. Al
testigo tcnico se le puede interrogar acerca de sus cualidades, sus
especialidades y su capacidad de observacin.
2.3 Excepciones al deber de declarar y al deber de comparecer
al juicio
El deber de declarar tiene consagracin constitucional en el artculo 95
del ordenamiento superior. Sin embargo, existen limitaciones que debe
respetar el Juez al momento de decretar o recibir al testigo:
a) El testigo inhbil. Son absolutamente inhbiles para testimoniar
en todo proceso:
1. Los que al momento de declarar sufran alteracin mental o

perturbaciones sicolgicas graves, o se encuentren en estado de
embriaguez, sugestin hipntica o bajo el efecto del alcohol o
sustancias estupefacientes o alucingenas.
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b) Son inhbiles para testimoniar en un proceso determinado

(inhabilidades relativas):
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1. Los menores de doce aos.

2. Los que se hallen bajo interdiccin por causa de demencia.
3. Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito o
por lenguaje convencional de signos traducibles por intrprete.
2. Las dems personas que el juez considere inhbiles para

testimoniar en un momento determinado, de acuerdo con las
reglas de la sana crtica.
c) El abogado o profesional que ha tenido conocimiento de un hecho
por razn de su profesin u oficio. Se entienden incluidos en esta
categora los mdicos, los sacerdotes, los profesionales
independientes y el escolta entre otros.
d) El servidor pblico que ocupa un cargo pblico que por su dignidad
le impide desplazarse hasta la sede del juzgado. En este caso el
testimonio se rendir por certificacin.
e) Quien se encuentre enfermo o bajo calamidad, caso fortuito o
fuerza mayor. (L. 906/04 art. 385)
f) El Psiquiatra, psiclogo o terapista con el paciente (L. 906/04 art.
385);
g) El Trabajador social con el entrevistado (L. 906/04 art. 385);
h) El Clrigo con el feligrs (L. 906/04 art. 385);
i) El Contador pblico con el cliente (L. 906/04 art. 385);
j) El Periodista con su fuente (L. 906/04 art. 385);
k) El Investigador con el informante (L. 906/04 art. 385).
2.4 Tacha del testigo
La tacha es un cuestionamiento que se realiza respecto del testigo, bien
por sus calidades personales, bien por sus relaciones afectivas o
convencionales con las partes, de modo que su declaracin pueda estar
influenciada por elementos ajenos a su simple percepcin, lo que lo
torna en sospechoso.
La inhabilidad del testigo

Las relaciones afectivas o comerciales
La preparacin previa al interrogatorio
La conducta del testigo durante el interrogatorio
El seguimiento de libretos
La inconsonancia entre las calidades del testigo y su lenguaje
La incongruencia entre los hechos narrados
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a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
16
Son fundamentos de la tacha:
La tacha se formular en la audiencia respectiva y se resolver en

sentencia, a menos que se trate de una inhabilidad, caso en el cual se
deber resolver inmediatamente.
2.5 Limitacin de la eficacia del testimonio
El testigo debe declarar sobre hechos que le consten, atendiendo a la
regla de conducencia y en tal medida, no ser admisible un testimonio
que verse sobre hechos sobre los cuales la ley impone otro medio de
prueba, como son los actos sometidos a requisitos ad substantiam actus
o ad probationem. Son ejemplos de testimonios inconducentes el que
tiende a probar compraventa de bienes inmuebles; el que tiende a
demostrar el matrimonio; el que tiende a demostrar la representacin
legal de una persona jurdica y; el que propende por la prueba del
estado civil, este ltimo, en la medida en que lo que se busque es
demostrar la calidad de una persona en proceso distinto al de filiacin,
como quien declara que A es hijo de B, para demostrar su vocacin
hereditaria.
2.6 Limitacin del nmero de testigos
A pesar de que en nuestros sistemas procesales vigentes se elimin el
concepto de Tarifa Legal, persiste el concepto de utilidad, segn el
cual si en un proceso el juez cuenta con suficientes testigos que le lleven
convencimiento, deber limitar la prctica de todos aquellos que no
sean necesarios, aunque sean pedidos por las partes.
a) Si se trata de prueba trasladada, si en el primer proceso se

practic sin audiencia de todas las partes que participan del nuevo
proceso donde quiere hacerse valer, el juez decretar que se
practique nuevamente. En la nueva diligencia el testigo no podr
leer lo que fue objeto de su declaracin inicial.
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Si el testimonio que se pretende aducir en un proceso fue practicado a

instancias de otro funcionario o en otro proceso judicial, se debern
observar las siguientes reglas:
17
2.7 Ratificacin de testimonios practicados por fuera del

proceso
b) Si la declaracin se obtuvo extrajudicialmente ante Notario, debe

citarse nuevamente al testigo, quien no podr leer lo que fue
objeto de su declaracin inicial. No tendr valor alguno la prueba
testimonial extrajuicio (sumaria), a menos que la ley le asigne
mrito de conviccin, tal como ocurre en el proceso de restitucin
de inmueble arrendado, por disposicin expresa del numeral
primero del artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Civil.
c) En la diligencia de oposicin al secuestro de que trata el artculo
686 del Cdigo de Procedimiento Civil, si lo que se aportan son
testimonios extrajuicio (prueba sumaria), el juez podr citarlos a
que ratifiquen lo dicho con audiencia de las partes.
2.8 Requisitos de la peticin del testimonio
Son requisitos para la prctica del testimonio:
a) Que solicite en tiempo. Los testimonios, por regla general, podrn
solicitarse en la demanda y su contestacin, en la audiencia
prevista en el artculo 101 del CPC, en los incidentes, en las
diligencias de secuestro y en general, en cualquier actuacin cuya
decisin dependa de la prctica de pruebas.
b) Que se especifique el nombre del testigo, su domicilio, su
residencia o el lugar donde puede ser citado personalmente.
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d) Si se trata de prueba de oficio, que el nombre del testigo aparezca

previamente mencionado en el proceso. Esta previsin tiene
fundamento en el principio de imparcialidad, pues si el juez
decreta pruebas que no aparecen mencionadas en el expediente,
es porque tuvo conocimiento de ellas de manera excepcional,
previa o extraprocesal, caso en el cual deber separarse del
proceso. El juez no puede en su sentencia aplicar conocimiento
privado.
18
c) Que se acredite la pertinencia del testimonio. Es necesario

acreditar el motivo por el cual se cita al testigo a declarar, lo cual
impide ocultamientos a la contraparte y asegura el principio de
lealtad.
2.9 Prctica del testimonio en materia civil

En la diligencia se observarn las siguientes reglas (art. 228 de CPC):
a) Preguntas de acreditacin: El juez interrogar al testigo acerca de
su nombre, apellido, edad, domicilio, profesin, ocupacin,
estudios que haya cursado, dems circunstancias que sirvan para
establecer su personalidad y si existe en relacin con l algn
motivo de sospecha.
b) A continuacin el juez informar sucintamente al testigo acerca de
los hechos objeto de su declaracin y le ordenar que haga un
relato de cuanto le conste sobre los mismos. Cumplido lo anterior
continuar interrogndolo para precisar el conocimiento que
pueda tener sobre esos hechos y obtener del testigo un informe
espontneo sobre ellos. Si el juez incumple este requisito, incurrir
en causal de mala conducta.
e) No se admitir como respuesta la simple expresin de que es

cierto el contenido de la pregunta, ni la reproduccin del texto de
ella.
f) El testigo no podr leer notas o apuntes, a menos que el juez lo
autorice cuando se trate de cifras o fechas, y en los dems casos
que considere justificados siempre que no afecte la espontaneidad
del testimonio.
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d) A continuacin del juez, las partes podrn interrogar al testigo,

comenzando por quien solicit la prueba. El juez podr interrogar
nuevamente si lo considera necesario.
19
c) El juez pondr especial empeo en que el testimonio sea exacto y

completo, para lo cual exigir al testigo que exponga la razn de la
ciencia de su dicho con explicacin de las circunstancias de
tiempo, modo y lugar en que haya ocurrido cada hecho y de la
forma como lleg a su conocimiento teniendo en cuenta lo
dispuesto en el artculo 226 del CPC. Si la declaracin versa sobre
expresiones que el testigo hubiere odo, o contiene conceptos
propios, el juez ordenar que explique las circunstancias que
permitan apreciar su verdadero sentido y alcance.
g) Los testigos podrn presentar documentos relacionados con los

hechos sobre los cuales declaran, los cuales se agregarn al
expediente y se darn en traslado comn por tres (3) das, sin
necesidad de auto que lo ordene.
h) En el acta se consignarn textualmente las preguntas y las
respuestas.
i) Al testigo que sin causa legal rehusare prestar juramento o
declarar, y al que diere respuestas evasivas a pesar de ser
requerido por el juez para que conteste categricamente, o
injustificadamente no concurriere a la audiencia sealada para
terminar su interrogatorio, se le aplicar la multa contemplada en
el artculo 225 del CPC, excepto cuando manifieste que no
recuerda los hechos sobre los cuales se le interroga.
j) Concluida la declaracin, el testigo slo podr ausentarse cuando
el juez lo autorice para ello.
k) El acta de la audiencia se sujetar a lo dispuesto en el artculo 109
del CPC, pero si fueren varios los testimonios que deben recibirse
en la misma audiencia, cada testigo deber firmarla
inmediatamente que termine su interrogatorio, o al finalizar la
audiencia, segn el juez lo disponga.
l) El juez podr, en cualquier momento de la instancia, ampliar los
interrogatorios y exigir al testigo aclaraciones y explicaciones.
a) Presente e identificado el testigo, el funcionario le tomar el

juramento y le advertir sobre las excepciones al deber de
declarar.
b) A continuacin, el funcionario le informar sucintamente al testigo
acerca de los hechos objeto de su declaracin y le ordenar que
haga un relato de cuanto le conste sobre los mismos.
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2.10.1 En el proceso inquisitivo. Ley 600 de 2000, ART. 276:
20
2.10 Prctica del interrogatorio al testigo en materia penal
c) Terminado ste, proceder el funcionario a interrogarlo si lo

considera conveniente. Cumplido lo anterior, se le permitir a los
sujetos procesales interrogar.
d) Se permitir provocar conceptos del declarante cuando sea una
persona especialmente calificada por sus conocimientos tcnicos,
cientficos o artsticos sobre la materia.
e) El funcionario podr interrogar en cualquier momento que lo
estime necesario. Las respuestas se registrarn textualmente. El
funcionario deber requerir al testigo para que sus respuestas se
limiten a los hechos que tengan relacin con el objeto de la
investigacin.
2.10.2 En el proceso penal acusatorio. Ley 906 de 2004:
c) Interrogatorio cruzado del testigo. Todo declarante, luego de las

formalidades indicadas en el artculo anterior, en primer trmino
ser interrogado por la parte que hubiere ofrecido su testimonio
como prueba. Este interrogatorio, denominado directo, se limitar
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b) Examen de los testigos. Los testigos sern interrogados uno

despus del otro, en el orden establecido por la parte que los haya
solicitado. Primero sern interrogados los testigos de la acusacin
y luego los de la defensa. Antes de iniciar el interrogatorio a un
testigo, el juez le informar de los derechos previstos en la
Constitucin y la ley, y le exigir el juramento en la forma
sealada en el artculo anterior. Despus pedir que se identifique
con sus nombres y apellidos y dems generales de ley (Artculo
390).
21
a) Juramento. Toda autoridad a quien corresponda tomar juramento,

amonestar previamente a quien debe prestarlo acerca de la
importancia moral y legal del acto y las sanciones penales
establecidas contra los que declaren falsamente o incumplan lo
prometido, para lo cual se leern las respectivas disposiciones.
Acto seguido se tomar el juramento por medio del cual el testigo
se compromete a decir toda la verdad de lo que conoce (Artculo
389).
a los aspectos principales de la controversia, se referir a los

hechos objeto del juicio o relativos a la credibilidad de otro
declarante. No se podrn formular preguntas sugestivas ni se
insinuar el sentido de las respuestas.
d) En segundo lugar, si lo desea, la parte distinta a quien solicit el
testimonio, podr formular preguntas al declarante en forma de
contrainterrogatorio que se limitar a los temas abordados en el
interrogatorio directo.
e) Quien hubiere intervenido en el interrogatorio directo podr agotar
un turno de preguntas dirigidas a la aclaracin de los puntos
debatidos en el contrainterrogatorio, el cual se denomina
redirecto. En estos eventos debern seguirse las mismas reglas del
directo.
f) Finalmente, el declarante podr ser nuevamente preguntado por la
otra parte, si considera necesario hacer claridad sobre las
respuestas dadas en el redirecto y sujeto a las pautas del
contrainterrogatorio.
2.11 Reglas sobre el interrogatorio (Artculo 392.).
2.12 Reglas sobre el contrainterrogatorio (Artculo 393.).

a. La finalidad del contrainterrogatorio es refutar, en todo o en parte,
lo que el testigo ha contestado;
b. Para contrainterrogar se puede utilizar cualquier declaracin que
hubiese hecho el testigo sobre los hechos en entrevista, en
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Toda pregunta versar sobre hechos especficos;

El juez prohibir toda pregunta sugestiva, capciosa o confusa;
El juez prohibir toda pregunta que tienda a ofender al testigo;
El juez podr autorizar al testigo para consultar documentos
necesarios que ayuden a su memoria. En este caso, durante el
interrogatorio, se permitir a las dems partes el examen de los
mismos;
e. El juez excluir toda pregunta que no sea pertinente.
f. El juez intervendr con el fin de que el interrogatorio sea leal y que
las respuestas sean claras y precisas.
22
a.
b.
c.
d.
declaracin jurada durante la investigacin o en la propia

audiencia del juicio oral.
c. El testigo deber permanecer a disposicin del juez durante el
trmino que ste determine, el cual no podr exceder la duracin
de la prctica de las pruebas, quien podr ser requerido por las
partes para una aclaracin o adicin de su testimonio, de acuerdo
con las reglas anteriores.
d. Oposiciones durante el interrogatorio. La parte que no est
interrogando o el Ministerio Pblico, podrn oponerse a la pregunta
del interrogador cuando viole alguna de las reglas anteriores o
incurra en alguna de las prohibiciones. El juez decidir
inmediatamente si la oposicin es fundada o infundada.
2.13 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia: El testigo
indirecto en materia penal
En sentencia del 30 de marzo de 20068, la Sala de Casacin Penal de la
Corte Suprema de Justicia, analiz la regulacin en Colombia de la
prueba de referencia en materia testimonial, enmarcada dentro de los
principios que rigen en el nuevo sistema penal de corte acusatorio,
implementado mediante la Ley 906 de 2004. En la referida sentencia, la
Corte determin:
8 Radicacin 24468, Magistrado Ponente Dr. EDGAR LOMBANA TRUJILLO.

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En el anterior sentido el artculo 375 del Cdigo de Procedimiento Penal

(Ley 906 de 2004), seala que el elemento material probatorio, la
evidencia fsica y el medio de prueba sern pertinentes cuando se
refieran directa o indirectamente, a los hechos o circunstancias relativos
a la comisin de la conducta delictiva y a sus consecuencias, as como a
la identidad o a la responsabilidad penal del acusado; y cuando solo
sirvan para hacer ms o menos probable uno de los hechos o
circunstancias mencionados, o se refiera a la credibilidad de un testigo o
de un perito. Y en el mismo orden de ideas, el artculo 379 dice una vez
ms que es excepcional la admisibilidad de las pruebas de referencia,
23
Acreditar en modo razonable la imposibilidad de que el testigo directo

comparezca, forma parte de las exigencias legales que condicionan la
pertinencia, el decreto y la prctica excepcional del testimonio de
referencia. Similar tipo de condicionamientos, mutatis mutandi, se
predica en general de todas las pruebas de referencia.
porque la regla general es el acatamiento del principio de inmediacin.

()
Las particularidades de la prueba de referencia y la dificultad prctica de
controvertir los contenidos referidos determinan que a ese gnero de
pruebas la legislacin reconozca un poder suasorio restringido, al
estipular en el artculo 381 que la sentencia condenatoria no podr
fundamentarse exclusivamente en pruebas de referencia, consagrando
as una tarifa legal negativa, cuyo desacatamiento podra configurar un
falso juicio de conviccin9. ()
Es factible que se decrete un testimonio, a solicitud de la Fiscala, la
defensa o el Ministerio Pblico (por excepcin), y que en su desarrollo el
testigo directo relate adems de sus percepciones personales, algunos
contenidos referidos o escuchados a otros. ()
9 Cfr. Sala de Casacin Penal, Sentencia del 24 de noviembre de 2005, radicacin 24.323.
10http://www.sc.ehu.es/dpwlonaa/legislacion/Jurisprudencia/Tribunal%20del
%20Jurado/Jurisprudencia%20-%20Jurado%20-%20ad%20quem%20-%2083.htm)
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Es cierto que la regulacin de la ley responde, como tendencia, al

principio de inmediacin de la prueba, entendindose por tal la
utilizacin del medio de prueba ms directo y no los simples relatos
sobre ste, pero ello no significa que deba rechazarse en forma absoluta
los testimonios de referencias u odas, porque no siempre es posible
obtener y practicar la prueba original y directa, que en muchos
supuestos puede devenir imposible, y, en definitiva, la problemtica que
plantea la prueba de referencia es, como en cualquier otra prueba, el
relativo a su veracidad y credibilidad.
...
El Tribunal Constitucional Espaol sigue la tesis jurisprudencial del
Tribunal Europeo de Derechos Humanos, exigiendo para desplazar o
sustituir totalmente la prueba testifical directa, que se trate de casos de
prueba sumarial anticipada o de imposibilidad material de
comparecencia del testigo presencial a la llamada al juicio oral
(Sentencia del Tribunal Constitucional 303/93). En este punto la doctrina
de este Tribunal sigue el canon hermenutico proporcionado por el
24
A manera de ejemplo del estudio del tema en el derecho comparado, se

trae la Sentencia del 31 de octubre de 2000, proferida por el Tribunal
Superior de Justicia de Madrid10:
Tribunal Europeo de Derechos Humanos (artculo 10.2 CE en relacin con

el artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. Sentencias
del Tribunal Europeo de Derechos Humanos caso Delta, de 19 diciembre
1990 caso Isgro, de 19 de febrero 1991 caso Asch, de 26 abril 1991,
entre otras).
...
El Tribunal Constitucional Espaol reconoce que su doctrina sobre la
prueba sumarial anticipada o la imposibilidad material de
comparecencia del testigo presencial en el juicio oral tiene su base y
precedente en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, que haba declarado como contraria a lo dispuesto en el
artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, la sustitucin del
testigo directo por el indirecto sin causa legtima que justifique la
inasistencia de aqul al juicio oral (entre otras, Delta c. Franci Elena, 19
diciembre Isgro c. Italia, 19 febrero 1991 Asch c. Austria, 26 abril 1919
en particular, sobre la prohibicin de testigos annimos Windisch c.
Austria de 27 septiembre 1990 y Ludl c. Suiza de 15 junio 1992).
2.14 El testigo indirecto en materia civil: Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia
Cuando una declaracin llega al odo del juez a travs de un

intermediario, mnimas preocupaciones de orden metodolgico imponen
la bsqueda y consulta de la fuente misma, pues el conocimiento
original es preferible al que circula por medio de segundas voces, que
an sin intencin pueden falsear la percepcin primigenia. No se trata
solamente de una cuestin formal, ni de temor al engao, es una simple
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Tradicionalmente se ha mirado con reserva y prudencia el testigo que

apenas retransmite la versin de otro, tanto que la doctrina y la
jurisprudencia han creado una nominacin especial. As se le ha
calificado como testimonio de odas o ex auditur alieno para
individualizarlo, por esa especfica circunstancia, dentro del gnero de
testigos y as resaltar su singularidad, pues varios principios basilares
del derecho probatorio pueden resultar severamente amenazados con la
inadecuada valoracin de un testigo de estas caractersticas.
25
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, sentencia del 23 de

junio de 2005, Magistrado Ponente Dr. Edgardo Villamil Portilla, Rad.
0143:
consideracin metodolgica propia de las ciencias sociales: es mejor la

fuente que los intermediarios, y la fuente es mejor porque uno es el
proceso de aprehensin del conocimiento y muy otro el mecanismo
mental que opera cuando se reproduce la representacin de los hechos
en funcin narrativa dirigida a un interlocutor que no es el destinatario
judicial ordinario, sino apenas otro testigo, no de los hechos vivos, sino
de una narracin. Obsrvese cuidadosamente que una cosa es la
disposicin o actitud de escucha en una audiencia judicial y otra, muy
distinta, la del testigo que asiste a la narracin espontnea y
desprevenida que hace otro testigo; una cosa es la escucha intencional y
otra la simple expectacin pasiva del curioso, cuyo inters por la
narracin est cruzado por una serie diversa de circunstancias, entre
ellas el relajamiento y desatencin de quien oye una historia, muy
diferente de quien la vive, as sea pasivamente como testigo.
Igualmente, la disposicin del narrador frente al curioso lejos est de la
solemnidad propia de la audiencia judicial. En suma, es exigible que el
testigo de visu transmita directamente su percepcin en el estrado
judicial.
Todo indica entonces, que si el testigo prstino est identificado, es

perentorio evitar la interposicin y provocar que se reciba la versin
original y directa, en cuyo caso el declarante de odas tendra como
funcin principal dar noticia sobre la existencia misma del testigo
directo, como tambin servir de control a la versin que este puede
brindar como corroboracin o rectificacin judicial y pblica de lo dicho
en privado, por el contraste que pueda brindar la versin directa del
testigo presencial y lo que de ste oy decir el otro.
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En lo que atae al momento que rodea la narracin, entre el episodio

judicial formal y la difusin coloquial de una noticia de los hechos, hay
notorias diferencias, como quiera que los participantes en la audiencia,
jueces y apoderados, tienen inters directo en conocer las aristas
singulares de cada caso segn sus particulares intereses, lo que no
acontece en la desprevenida escucha que hace el testigo intermediario.
26
Desde la arista del testigo original, sus compromisos narrativos son

diferentes si la representacin verbalizada tiene como destinatario un
auditorio cualquiera, ms o menos vido de la novedad, o un funcionario
judicial interesado oficialmente en reproducir la representacin de los
hechos para hacerla visible en el juicio.
En lo que atae al aspecto netamente formal relacionado con el principio

de contradiccin, es evidente que la parte contra quien se opone un
testimonio de odas, pierde la preciosa e imprescindible oportunidad de
confrontar la versin original mediante el interrogatorio cruzado. Una
primera reflexin a este propsito mostrara que si est plenamente
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Es notorio entonces que cuando la fuente remota es una voz annima, el

peligro que se cierne sobre la fiabilidad del mtodo de escuchar al
testigo de odas, llega a lmites intolerables, que no pueden salvarse con
la simple referencia a la libertad probatoria o a los dictados de la sana
crtica.
27
En consecuencia, si est identificado el testigo original, el sistema

procesal vigente impone como principio la verificacin de la fuente, pues
tal exigencia se destila de la conjugacin armnica de varias normas de
procedimiento. As, el artculo 229 del Cdigo Procedimiento Civil ordena
la ratificacin para los testimonios recibidos en otro juicio sin audiencia
de una de las partes. Tambin se impone la ratificacin de las pruebas
anticipadas de la que slo se prescindir cuando las partes lo soliciten
de comn acuerdo, de lo cual se sigue que si tal es el tratamiento -la
ratificacin- para el testigo escuchado formalmente por otro juez, con
mayor razn debe acontecer respecto del testigo que apenas declar
ante otro testigo. Por su parte, el artculo 179 del Cdigo de
Procedimiento Civil exige para decretar la declaracin de testigos, que
stos aparezcan mencionados en otras pruebas o en cualquier otro
acto procesal, lo cual exige necesariamente la identificacin plena o los
elementos necesarios para precisar de quin se trata, como cuando se
usan las expresiones el cuado, el hermano, el ayudante de
alguien, o voces equivalentes que permitan individualizar la persona
referida. En el mismo sentido el artculo 228 numeral 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, descarta la posibilidad de recoger en el proceso las
expresiones que el testigo hubiere odo, pues en tal caso han de
exigirse explicaciones adicionales, las cuales en primer lugar tendrn
como objetivo identificar la fuente, que en concreto podra ser una de las
partes, u otro testigo plenamente identificado, para con su citacin
cumplir el requisito metodolgico de preferir la fuente al intermediario.
No poca cosa significa, se aade, que en la peticin de la prueba se
deba identificar el testigo con las adehalas concernientes a la direccin y
objeto de la probanza.
2.15 Valoracin del testimonio en materia civil. Jurisprudencia

de la Corte Suprema de Justicia
mayo de 1999, Magistrado Ponente Dr. Jorge Antonio Castillo Rugeles,
Rad. 4978.
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Frente al testigo annimo que habla a travs de otro, cmo develar sus
intenciones, sus dudas, sus vacilaciones si se mantiene en las tinieblas,
cmo preguntarle, cmo pedirle la razn de la ciencia de su dicho, de
qu forma hacerlo responsable penalmente, cmo hacer para someterlo
al careo de que trata el artculo 230 del Cdigo de Procedimiento Civil,
cul la forma de examinar su personalidad, la fuerza y conviccin de sus
expresiones, qu ser de la exigencia para que su narracin sea exacta
y completa, son todas preguntas que no tienen satisfactoria respuesta
cuando se otorga credibilidad al testigo de odas. En suma, qu ser el
derecho de defensa de aquel contra quien se blande un testimonio
rendido por medio de un emisario que por todo lo dicho ningn poder
suasorio puede tener. Por ello, la Corte en sentencia de 1 de septiembre
de 2003, destac la gran probabilidad de error a que puede llevar el
testigo ex auditur alieno y record que Tales declaraciones, valoradas
conforme las reglas de la sana crtica, no merecen credibilidad y, en
consecuencia, no crean convencimiento como quiera que, segn lo
tiene dicho esta Corporacin, en los testimonios de odas o ex auditu
"son mucho mayores las probabilidades de equivocacin o de mentira",
de donde "est desprovisto de cualquier valor demostrativo, con mayor
razn, el testimonio del que afirma un hecho por haberlo odo de la
parte misma o a sus causahabientes, en cuanto esa afirmacin sea
favorable a stas" (G.J. t, CLXVI, pags. 21 y 22) (Exp. No. 6943).
28
identificado el testigo primigenio, la posibilidad de tacharlo

oportunamente como declarante sospechoso a la luz del artculo 218 del
Cdigo de Procedimiento Civil, se resentira, como tambin faltara la
ocasin para acreditar los motivos de la sospecha. Pero si la posibilidad
de tachar al testigo original se disminuye cuando est plenamente
identificado o es identificable, tal derecho sencillamente desaparece
frente al testigo annimo del que hace eco el testigo de odas, pues
desde la penumbra pueden proyectar su influjo las propias partes o
terceros interesados.
1. Entre los diversos aspectos a cuyo anlisis debe dedicarse el juez

para ponderar la eficacia probatoria del testimonio, se encuentran
algunos de naturaleza subjetiva, que le permiten establecer la idoneidad
del testigo para rendir declaracin judicial, aptitud que debe enjuiciarse,
entonces, desde dos pticas claramente definidas por el legislador: de
un lado, la habilidad fisiolgica del declarante para percibir los hechos
sin equivocarse, requerimiento este que habr de conducirlo a rechazar
ab-initio el testimonio de las personas previstas en los artculos 215 y
216 del Cdigo de Procedimiento Civil, amn que lo impulsar a
cerciorarse de las condiciones sensoriales de los deponentes; y, de otro
lado, a determinar su idoneidad moral, particularidad que debe
apremiarlo a examinar con mayor celo el dicho de quienes se
encuentren en cualquier situacin que los torne proclives a engaar o
mentir, circunstancias estas que, valga la pena anotarlo, pueden ser,
segn lo prev el artculo 217 ejusdem, de muy variada ndole.
Asimismo, deber establecer si la respuesta del atestiguante no fue

sugerida por el interrogador, anlisis que lo pondr de cara a uno de los
aspectos ms controversiales de la prueba testifical porque, si bien lo
ideal en el punto pareciera ser que el declarante deba ser sometido a un
examen abierto que le permitiera la libre exposicin de los hechos por l
conocidos, librado subsecuentemente de cualquier influencia malsana
de quien interroga, tal mtodo que garantizara la espontaneidad y
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De igual modo, cuando algunas expresiones y precisiones se repiten

mecnicamente en varios testimonios, podr colegir el juzgador cierto
afn de los deponentes por narrar un libreto preestablecido, ocurrencia
que les podra restar crdito habida cuenta que esa identidad de
inspiracin o concordancia entre los testigos es, en verdad, inusitada.
Tambin estar atento a las vacilaciones o turbaciones del declarante,
pues ellas suelen obedecer al temor a ser descubierto, a no
contradecirse, nada de lo cual suele acontecer cuando se dice con la
verdad.
29
Otras condiciones por el contrario, apuntan a la forma como se produce

la declaracin, esto es, al modo y la oportunidad de la misma, aspecto
que conducir al juzgador a establecer, entre otros, el adecuado
discernimiento del lenguaje utilizado por el testigo y a preocuparse por
advertir si ste recurri a un estilo artificioso o afectado, lo que de
ordinario denota un premeditado esfuerzo mental por engaar.
Mas tal afn del juzgador no debe trocarse en desmesurada severidad,

toda vez que, si bien es deseable que la prueba testimonial se cia
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Para salir al paso a estos inconvenientes, el Cdigo de Procedimiento

Civil prohja una tcnica mixta en virtud de la cual el juez debe apremiar
al declarante para que realice una narracin abierta de los hechos,
interrogndolo, en seguida, en procura de precisar el conocimiento que
pueda tener sobre esos hechos y obtener del testigo un informe
espontneo sobre ellos (artculo 228 del Cdigo de Procedimiento Civil),
esforzndose porque el testimonio sea exacto y completo, para lo cual
exigir al testigo que exponga la razn de la ciencia de su dicho con
explicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que haya
ocurrido cada hecho y de la forma como lleg a su conocimiento
teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 226
(artculo 228
ejusdem), todo ello, obviamente, con el fin de recoger una atestiguacin
espontnea y sincera que se erija en un valladar frente a las eventuales
preguntas insinuantes de las partes, las cuales, como se sabe, tambin
estn facultadas para examinar al deponente, sujetndose, empero, a lo
previsto en los artculos 226, 227 y 228 ibdem. En lo pertinente, el
artculo 226 impele al juez a rechazar las preguntas que sugieran la
contestacin, como acontece con todas aquellas que exigen del testigo
una respuesta afirmativa o negativa, generndole lagunas en la
memoria que aqul pretender colmar de la manera ms fcil y
convincente posible, o, primordialmente, con aquellas otras en las
cuales se enuncia la respuesta que se espera; si no obstante las
precauciones que el juez adopte en el transcurso del interrogatorio para
impedir la formulacin de esa especie de preguntas, estas se plantearen,
el fallador deber examinar con especial celo el testimonio, con miras a
establecer si la respuesta del deponente es en verdad el fruto de la
pregunta sugestiva.
30
sinceridad de su versin, podra aparejar, empero, la vaguedad y falta

de colorido de su deposicin, la cual se caracterizara, entonces, por la
poca concrecin del testigo y la ausencia de pormenores que
enriquezcan su testificacin. De ah que sea admitida la tcnica de la
declaracin provocada, que, por supuesto, favorece un testimonio ms
concreto y acaso ms preciso, pero que trae consigo la eventual
sugestin a que pueda ser sometido el deponente, amn de que la
espontaneidad de su dicho flaqueara en provecho de la concrecin del
mismo.
Finalmente, cabe destacar aqu que el sentenciador debe reparar en las

condiciones que ataen con el contenido de la declaracin y que le
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En consecuencia, para efectos de aquilatar el testimonio, incumbir al

juzgador distinguir las preguntas abiertamente sugestivas o sugerentes,
en las que el hecho real o supuesto que el interrogador espera y desea
ver confirmado con la respuesta, se indica al interrogado mediante la
pregunta, de aquellas interrogaciones meramente determinativas que
se imponen cuando por causa de la divagacin, inexactitud o parquedad
del declarante, el interrogador se ve compelido a inquirirlo para que
precise su respuesta, interrogacin que suele caracterizarse porque
parte, la mayora de las veces, de conceptos que el mismo testigo ha
esbozado con anterioridad o a dejado apenas bosquejados en su
deposicin.
31
ajustadamente a las reglas legales prescritas en los preceptos

mencionados, no lo es menos que esa labor no puede ejecutarse con
desmedido rigor, puesto que es comn que los declarantes, por su
escasa cultura, su poca locuacidad, su misma discrecin, mesura o
prudencia, sus limitantes sicolgicos, el tiempo transcurrido entre la
ocurrencia de los hechos y el momento en que declara, tenga que ser
inquirido sobre el conocimiento de los hechos, en lugar de que ste
inicialmente haga un relato de los mismos. Por estas circunstancias, se
debe tolerar cierto margen sugestivo o insinuante en el interrogatorio,
como hoy lo acepta la doctrina, mxime cuando es verbal, que, como
norma general, no es calculado ni viene hbilmente dirigido. En este
mismo orden de ideas y como se presentan declarantes que no son
expresivos, o porque su impreparacin los limita, o porque solo les
consta lo que contiene la pregunta, sus respuestas son igualmente
cortas, pero no del todo inexpresivas. De suerte que si el juez no dispuso
que el testigo hiciera un relato de los hechos objeto de su declaracin,
pero por otra parte en el interrogatorio y contrainterrogatorio que le
formulan las partes ha expuesto los hechos por l conocidos, atinentes
al litigio, con precisin y claridad, aquella omisin no puede conducir a
restarle toda eficacia probatoria a tal prueba. Como tampoco cuando
dentro de un aceptable margen de tolerancia se formulan preguntas
sugestivas al declarante, o este responde en pocas palabras lo que le
consta, pero de manera clara y correcta. (Cas. Civ. de 30 de julio de
1980, 6 de julio de 1987 y 25 de julio de 1990) (Sentencia del 30 de
mayo de 1996).
imponen el escrutinio de aspectos intrnsecos de la misma, como su

verosimilitud o inverosimilitud, la ndole asertiva o dubitativa de la
misma, la determinacin de las circunstancias de modo, tiempo y lugar
de su percepcin, etc., o extrnsecos, como las contradicciones en que
hubiere incurrido con otros testimonios considerados ms fiables.
3. Declaracin de parte y confesin
La declaracin de parte es la deposicin que sobre un hecho realiza un
sujeto procesal denominado parte. Es parte quien pide y contra quien
se pide una pretensin. No es parte, por lo tanto, quien no ostente la
calidad de demandante o demandado, incidentante o incidentado.
La declaracin de parte puede tener dos fines, segn el momento
procesal en que se practique y segn quien solicite y practique la
prueba. As, si quien solicita la prueba es la contraparte, la declaracin
de parte busca el fin de la confesin. Si, por el contrario, quien ordena la
prueba es el juez, la declaracin tendr fines meramente aclarativos de
la controversia.
La declaracin de parte no es, en s, un medio de prueba. Lo es la
confesin que se busca con ella, tanto en la ley procesal civil, como en la
ley procesal penal (indagatoria en Ley 600 de 2000).
La confesin puede ser espontnea o provocada, lo que indica que, en

algunos procesos y atendiendo al fin perseguido, la confesin puede ser
obtenida an por medios inductivos, tal como ocurre en el proceso civil.
3.2 Clasificacin de la confesin
3.2.1 Segn ante quien se realice:
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La confesin es la declaracin que hace la parte sobre un hecho que le

perjudica (definicin del antiguo Cdigo Judicial). No es confesin el
simple testimonio que se hace de hechos que benefician a la parte o
aclaran puntos sobre derechos de terceros en el proceso, ya que esto
constituir testimonio.
32
3.1 La confesin
a) Judicial: Se realiza ante un funcionario en ejercicio de sus

funciones y en transcurso de un proceso o con el objetivo de
iniciarlo.
b) Extrajudicial: Se realiza por fuera de un proceso, pero en presencia
de testigos. Debe ser probada en el proceso (prueba de la prueba).
La confesin extrajudicial puede ser verbal o escrita (Art. 6,
numeral 3, de la Ley 75 de 1968 para efectos de establecer
filiacin).
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en materia de
confesin extrajudicial
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Tiene dicho, en efecto, la Corte que "conforme a los principios que

gobiernan la prueba testimonial, en la labor crtica de este medio de
prueba el juzgador debe observar, a fin de determinar el grado de
credibilidad o de conviccin de las declaraciones, si el testigo percibi
directamente el hecho sobre el cual depone, o si lo supo a travs de otra
persona, o si lo afirma por haberlo escuchado de la parte misma, en
cuanto esta afirmacin favorezca a sta. Y en cuanto a las dos ltimas
hiptesis, tinese dicho que, frente al riesgo de equivocacin o mentira
en que pueden incurrir stos deponentes, el vertido en el proceso por
haberse odo de interpuesta persona, tiene muy poco o escaso poder de
conviccin; y que ningn valor demostrativo ostenta el que se rinde
cuando la versin proviene de lo que le han expresado al declarante
alguna de las partes." (Sent. Nro. 123 de abril 19 de l988 sin publicar),
luego siguiendo este rumbo de indiscutible valor en la crtica judicial del
testimonio, obligado resulta concluir que no cabe atribuirle el grado
extremo de credibilidad pretendido por el censor a lo dicho por quienes
se limitan a repetir lo que supuestamente les inform la persona a quien
se le imputa la paternidad que se investiga, de quien en virtud de su
fallecimiento ocurrido con anterioridad al inicio del proceso, nada puede
controvertirse, y esto deja por consiguiente sin posibilidad de
verificacin la versin suministrada por los testigos, versin a la que le
cabe entonces la crtica hecha en su momento por el Tribunal.
33
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil y Agraria, Sentencia

del 21 de octubre de 1997, Magistrado Ponente Dr. Carlos Esteban
Jaramillo Scholss, Rad. 4922.
En fin, no con la intencin de ser repetitivos sino con el fin de dejar

completamente aclarado el punto, importa anotar que esta corporacin
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De otra parte, acerca del tema especfico propuesto en la censura, los

autores tienen dicho, al ocuparse de la confesin extrajudicial, que el
juzgador debe siempre tener presente los riesgos de aceptar este tipo
de prueba, consistentes en que puede haberse recogido y despus
emitido de un modo incompleto, o puede tal vez estar mal interpretada
(Carlos Lessona, Teora General de la Prueba en Derecho Civil t.1, pg.
573) o que puede no haber existido en ella "animus confidenti" pues
"importa sobremanera que el interesado en aprovechar la confesin
extrajudicial, acredite de modo completo el nimo de confesar de su
contrario, esto es, la seriedad de su conducta, de su obrar, pues es ste
el medio de evitar abusos y arbitrariedades, ya que en la realidad de la
vida social, de relacin, son constantes las manifestaciones de las
personas, desprovistas de verdadero alcance y que slo son hechas para
resolver situaciones transitorias, para esquivar compromisos, desechar
pedimentos o excusar incumplimientos, etc. En consecuencia, no parece
que sea lo correcto que en esta materia los funcionarios judiciales
apliquen criterios de amplitud que llevan a calificar de ciertas,
manifestaciones de naturaleza equvoca, dudosa, que en s no ofrezcan
alcance preciso (Julio Gonzlez Velsquez, Manual Prctico de la
Prueba Civil, 1951, pg. 110). Dicho en otras palabras, es norma de
generalizada aplicacin en el comn de los procesos tomar a la
confesin extrajudicial realizada de viva voz y revelada mediante el
dicho de testigos que manifiestan haberla escuchado, como una prueba
dbil en extremo -deficiente o incompleta segn lo expresaba la
legislacin procesal de 1931- que por s misma no convence y requiere
de otros elementos demostrativos con los cuales haga juego para que
pueda obtenerse la certeza que se busca, y por eso no es posible
aceptar el intento por el que aqu parece propugnar el recurso,
consistente en amalgamar la declaracin de varios testigos sobre
circunstancias ante ellos relatadas por el presunto padre hasta
convertirlas en una supuesta confesin extrajudicial con alcance
suficiente para acreditar por s misma la filiacin en disputa, todava con
mayor razn cuando por expreso y terminante mandato del Art. 6,
numeral 3, de la Ley 75 de 1968, en controversias de esta clase las
nicas confesiones extrajudiciales de paternidad admisibles son las
escritas, no las que verbalmente aqul pueda hacer ante la parte
contraria o ante terceros.
34
tambin ha expresado que "no es acorde con los principios jurdicos en

que descansa la prueba de confesin, el que una manifestacin de esta
clase, hecha sin frmula ni solemnidad alguna que le d caracteres de
seriedad, haya de ser tenida como prueba contra quien la ha hecho.
(G.J. XXXI, pg. 28) y en la misma medida, en cita que de Mattirolo trae
Lessona segn pasaje transcrito en sentencia de casacin de 5 de julio
de 1935, se dice que "no se puede nunca atribuir la eficacia de una
plena prueba legal a la confesin extrajudicial hecha a un tercero, por lo
cual sera censurable en casacin la sentencia que le reconociera fuerza
de plena prueba, o presuncin absoluta no impugnable por cualquier
prueba contraria (G. J. XLII, pg. 309), concepto plenamente vlido en
vigencia del artculo 604 del Cdigo Judicial de 1931 y que cobra
actualidad en virtud de que es la fuente conceptual de la que se
alimenta el recurrente para sustentar el cargo que se estudia en el
aparte correspondiente.
3.2.2 Segn la forma como se obtenga
b) Espontnea. Es aquella que se logra por cualquier otro medio

procesal, siempre que se cumplan los requisitos de libertad y
perjuicio para la parte, antes mencionados (Ver sentencia C-102
de 2005 proferida por la Corte Constitucional). Son ejemplos de
confesin espontnea:
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a) Provocada. Es aquella que se logra mediante interrogatorio de

parte. Se admite en el proceso civil, laboral y de familia. No es
admisible en el proceso Contencioso Administrativo, cuando la
parte interrogada es el representante de entidad pblica (CPC Art.
199). Ser admisible en el sistema de enjuiciamiento oral de la Ley
906 de 2004, con las limitaciones del principio de la no
autoincriminacin, en la medida en que al sindicado se le permite
guardar silencio y por lo tanto jams ser interrogado durante el
proceso, pero si decide declarar lo realiza en calidad de testigo, sin
que lo que diga en su contra pueda ser utilizado posteriormente
para efectos de una condena o un agravante a la condena (Ver
sentencia C-782 de 2005 proferida por la Corte Constitucional).
35
Atendiendo el rito de la obtencin, la confesin puede ser:
La que se realiza en la demanda y la contestacin por parte de

los apoderados;
La que se realiza en la audiencia del artculo 101, salvo en la
etapa de conciliacin y;
La que se realiza en cualquier audiencia en procesos de filiacin
cuando el demandado acepta expresamente la calidad de
padre.
c) Tcita o ficta. Se presenta este tipo de confesin ante la

contumacia o la rebelda del declarante. La primera consiste en no
acudir a un interrogatorio, judicial o anticipado, sin excusarse
debidamente. La segunda, consiste en acudir al llamado del juez
pero guardar silencio ante las preguntas formuladas. En ambos
casos el juez proceder a calificar la pregunta y si la encontrare
asertiva la tendr por resuelta afirmativamente. Una pregunta
asertiva es aquella en la cual va envuelta la posibilidad de
contestar con un s o un no. Este tipo de confesin no es
admisible en los procesos Contencioso Administrativos ni en los
penales o disciplinarios.
Requisitos para la confesin ficta: art. 210 C.P.C.
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a) Que se pretenda provocar la confesin

b) Que se decrete el interrogatorio a solicitud de parte. El
interrogatorio decretado oficiosamente no busca obtener
confesin, sino aclarar puntos dudosos por parte del juez.
c) Que el auto que seala fecha y hora sea notificado debidamente.
d) Que el citado sea contumaz o rebelde.
e) Que la conducta, en caso de rebelda sea evasiva o que el
interrogado decida guardar silencio.
f) Que la pregunta no sea autoincriminativa.
g) Que el juez haya advertido sobre las consecuencias de la rebelda.
h) Que exista un pliego de preguntas o que existan hechos
susceptibles de confesin en la demanda o en la contestacin y
que sean materia de excepciones.
i) Que el juez califique la pregunta
36
La confesin presunta, tcita o ficta, debe reunir los siguientes

requisitos:
j) Que el juez asigne la consecuencia asertiva a la pregunta dejada

de contestar o a la afirmacin realizada en la demanda o la
contestacin.
3.2.3 Segn su contenido
Atendiendo el contenido, la confesin puede ser:
a) Simple. Cuando la parte reconoce el hecho perjudicial, sin
condicionarlo a ninguna otra circunstancia o hecho.
b) Calificada. Se presenta cuando la confesin es acompaada de
una dispensa, de un calificante o una excusa. En este caso la
confesin es indivisible. Ejemplo. Diga si es cierto que usted debe
$100. Respuesta: S, es cierto, pero ya los pagu.
3.3 Indivisibilidad de la confesin
3.4 Requisitos formales y materiales de la confesin: Art. 195

del Cdigo de Procedimiento Civil
Para que la confesin surta plenos efectos, debe reunir los siguientes
requisitos:
a) Capacidad y poder dispositivo sobre el derecho. Quien declara
debe ser plenamente capaz, jurdica y procesalmente. No pueden
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a) Simple declaracin: Se niega el hecho

b) Confesin simple: Se acepta el hecho
c) Confesin indivisible: Se acepta el hecho y se le agrega una
excusa. La excusa debe estar plenamente demostrada, para lo
cual es admisible el aporte de documentos durante la diligencia.
d) Confesin divisible: Se acepta el hecho y se le agrega una excusa,
pero la excusa no puede ser demostrada.
e) Confesin y declaracin de parte: A la respuesta se le agregan
hechos que no guardan ntima relacin con la pregunta
(impertinentes).
37
De la actitud del citado frente a la pregunta realizada, surgen las

siguientes posibles consecuencias:
confesar, los menores de edad, los representantes de entidades

pblicas y de la Nacin, el Curador Ad-Litem, el defensor de oficio
y en general quien no tenga potestad para disponer libremente del
derecho litigioso.
b) Hechos perjudiciales: La confesin debe ser sobre hechos que
causan un perjuicio al declarante. No es confesin la declaracin
sobre hechos que perjudican a la contraparte.
c) Que recaiga sobre hechos sobre los cuales la ley no exige otro
medio de prueba. La confesin debe ser conducente. No se puede
confesar sobre aquello que la ley exige formalidades. Ejemplo: La
adquisicin de un bien inmueble, o la celebracin de una promesa
de compraventa, pues ambos actos jurdicos son formales,
escritos, tal como lo expresan el Decreto 1250 de 1970 y el
artculo 1611 del Cdigo Civil (subrogado por la Ley 153 de 1887),
respectivamente.
d) Que sea expresa: Que no de lugar a equvocos.
e) Que sea consciente: La consciencia se refiere al animus
confitendi, el cual proviene de la capacidad mental para confesar.
No tiene nimo de confesar, quien no entiende las consecuencias
de sus actos.
h) Que se encuentre plenamente demostrada, si es extrajudicial.

i) Que la realice la parte, es decir, el demandante o el demandado,
el incidentante o el incidentado.
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g) Que verse sobre hechos personales, o sobre los cuales tenga

conocimiento. Esta previsin incluye a los representantes legales
de personas jurdicas, tal como lo establece el art. 198 del CPC.
38
f) Que sea libre. La confesin no puede ser obtenida por medios

coactivos, indignos o violentos. S, puede, sin embargo, ser
obtenida mediante preguntas asertivas, y si se trata de proceso
civil, an capciosas.
j) Que no est infirmada. Toda confesin admite infirmacin. Quien

infirma una confesin tiene la carga de probar los hechos en que
se funda su alegacin.
El polgrafo:
Inadmisibilidad en materia penal:
Corte Suprema de Justicia, sentencia del 1 de agosto de 2008, Proceso
26.470:
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Ahora bien, en Colombia habra dificultades para admitirlo an si fuera

objeto de estipulacin en los asuntos tramitados por medio de la Ley
906 de 2004, por cuanto el pargrafo del ordinal 4 del artculo 356
limita su procedencia a hechos o circunstancias y como se ha visto el
polgrafo no es apto para demostrar hechos o circunstancias de la
conducta punible sino para ofrecer un dictamen acerca de si una
persona, en un ambiente determinado, respondi con la verdad o con la
mentira las preguntas estructuradas que se le hicieron. Para finalizar, la
Corte encuentra peligros enormes frente a la libertad y a la dignidad del
39
lo que concretamente marca el polgrafo es la reaccin del individuo

frente a precisas situaciones y preguntas ocurridas en una atmsfera
privada, en la cual el experto califica como DI (decepcin indicada) si
advierte reacciones fisiolgicas indicativas de engao, o como NDI (no
decepcin indicada) si no las hay y como NO cuando no puede dar una
opinin, pero en ningn momento esa diagnosis resulta idnea para
trasmitirle al funcionario judicial los conocimientos que requiere para
adoptar sus decisiones, que es la finalidad de todo medio de prueba.
Desde otro margen, no es cierto, como algunos afirman, que en el
derecho comparado y especficamente en los Estados Unidos, lugar
donde tuvo su origen el examen de polgrafo, se haya generalizado su
aceptacin como medio de prueba. La literatura informa de lo
excepcional de su admisibilidad, hallndose limitada a los siguientes
eventos: (i) cuando hay estipulacin entre las partes; y (ii) una vez
estipulada, cuando se usa para impugnar o corroborar un testimonio.
Consecuentes con esa tradicin, los tribunales norteamericanos
prosiguen excluyendo la evidencia poligrfica cuando no ha sido
estipulada, salvo el caso excepcional de Nuevo Mjico donde se ha
admitido sin necesidad de acuerdo previo entre las partes.
sujeto si se admite la utilizacin del polgrafo como medio de prueba,

pues ese dispositivo antes que matizar la tensin entre la finalidad del
proceso penal como mtodo de aproximacin a la verdad y la de
proteger la integridad de los derechos fundamentales comprometidos,
contribuye a afianzar ms el fin que los medios, debido al dramtico
proceso de instrumentalizacin a que se somete a la persona, de quien
se extraen mediciones tomadas del monitoreo de las reacciones del
sistema nervioso autnomo, para convertir al propio individuo en
instrumento de corroboracin de una verdad a la que debe llegar la
administracin de justicia con absoluto respeto por la dignidad humana.
En suma, todas esas razones llevan a la Sala a colegir que el polgrafo
no es admisible como medio de prueba en el contexto de la teleologa
de la investigacin penal y por esa razn se abstiene de desarrollar el
segundo punto relacionado con su confiabilidad, que es de carcter
tcnico-cientfico, enfatizando que los motivos que llevan a descartar su
uso dentro del proceso penal nada tienen que ver con su empleo en
otras reas, como ocurre con los procesos de seleccin de personal. Por
lo tanto, la Sala no apreciar los resultados del polgrafo aportados por la
defensa y mediante los cuales pretende controvertir la prueba legal y
oportunamente allegada al proceso.
Admisibilidad del polgrafo en Materia Laboral:
3.5 Confesin por litisconsorte

Si una de las partes es plural y se quiere obtener la confesin, debe
determinarse si el litisconsorcio es necesario o facultativo.
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en criterio de esta Oficina, la prctica de la prueba del polgrafo sin el

consentimiento del trabajador puede llegar a constituir un irrespeto y
ofender su dignidad, pero este es un aspecto que no estn facultados
para determinar los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social,
por cuanto para hacerlo tendra que hacer juicios de valor, lo cual le est
prohibido en el numeral 1 del artculo 486 del C.S.T., subrogado por el
artculo 41 del D.L. 2351 de 1965 y modificado por el artculo 20 de la
Ley 584 de 2000
40
El Ministerio de Proteccin Social, se pronunci mediante Concepto 7920

del 27 de noviembre de 2006, al considerar:
Si el litisconsorte es facultativo, sus actos procesales solo le perjudican a

l y por lo tanto es libre de confesar.
Si, el litisconsorcio es necesario, deber obtenerse la confesin de toda
la parte y en tal virtud, la declaracin de los litisconsortes necesarios
puede ser:
a) Confesin: Todos los litisconsortes aceptan.
b) Simple declaracin: Ninguno de los litisconsortes acepta.
c) Testimonio: Alguno de los litisconsortes acepta.
3.6 Prctica del interrogatorio de parte
Para la prctica del interrogatorio, en materia civil, se seguirn las
siguientes reglas:
a) Juramento. Al interrogado se le tomar juramento. Si se niega el
juez lo exhortar a decir la verdad.
b) Las preguntas auto incriminativas (con consecuencias penales) se
absolvern sin juramento y se advertir que no est en el deber de
responder.
c) Se limitar el interrogatorio a 20 preguntas, salvo en el proceso
Verbal Sumario, que no excedern de 10.
f) Comisin. Si el interrogatorio debe realizarse por fuera de la sede

del Juzgado, se comisionar al juez que corresponde, pero ser el
juez comitente quien califique las preguntas, a menos que se
sustituya el pliego de preguntas el da antes de la diligencia, caso
en el cual deber calificarlas el comisionado.
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e) El declarante puede aportar documentos que tengan ntima

relacin con los hechos materia del interrogatorio. Tambin lo
puede hacer quien lo solicita. De todo documento aportado en
diligencia se correr traslado a la contraparte por 3 das.
41
d) Si el interrogatorio fue decretado de oficio, solamente interrogar

el Juez.
g) Una vez iniciada la diligencia no se podr suspender, como

tampoco para responder una pregunta con fines de consulta. Sin
embargo s se podrn consultar documentos.
h) El juez podr rechazar una pregunta por impertinente,
inconducente, inocua o superflua, capciosa, imprecisa o sugestiva.
i) Las partes podrn objetar por los mismos motivos una pregunta. Si
la objecin es fundada se proceder a la siguiente pregunta sin
poderla sustituir por una nueva.
j) El auto que declara fundada una objecin no es susceptible de
recursos.
3.7 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil y Agraria, Sentencia
del 28 de noviembre de 2000, Magistrado Ponente Dr. Carlos Ignacio
Jaramillo Jaramillo, Rad. 5768.
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A ello se agrega que la confesin tambin puede producirse, como

sancin, frente a ciertas conductas asumidas por las partes durante la
tramitacin del litigio, que no se acompasan con el principio basilar de
lealtad procesal, ni con el deber de colaboracin para el esclarecimiento
de los hechos de incidencia en la decisin judicial. En este sentido, el
artculo 210 del estatuto procesal civil, ha establecido que la ausencia
injustificada del demandante o del demandado a su interrogatorio de
parte o a su continuacin, har tener por ciertos los hechos susceptibles
de confesin sobre los cuales versen las preguntas asertivas que sean
admitidas por el Juez y que consten en el formulario escrito aportado
para el efecto, o, en su defecto, que se hayan alegado en la demanda,
42
la confesin judicial, por realizarla una de las partes ante un Juez en

ejercicio de sus funciones, ser provocada si se origina con ocasin de
interrogatorio formulado por su adversario o por el mismo juzgador, en
contraposicin con la espontnea que se deriva de la demanda, su
contestacin o de cualquier otro acto procesal sin previo interrogatorio,
siempre y cuando se satisfagan, en lo pertinente, las exigencias de los
artculos 194 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
las excepciones de mrito o sus respectivas contestaciones, segn fuere

el caso. Esta misma consecuencia se derivar cuando, de asistir, la parte
es renuente a contestar o da respuestas evasivas, si a pesar de
verificarse la amonestacin judicial que prev el artculo 208 ibdem en
su antepenltimo inciso, el absolvente persiste en su reticencia.
11 Carlos Lessona. Teora General de la Prueba en el Derecho Civil, Tomo I, pg. 537.
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Ahora bien, la mencionada consecuencia de presumir la confesin como

secuela de la rebelda injustificada frente al interrogatorio, presupone
que ste haya sido necesariamente convocado a instancia de parte, en
ejercicio del derecho que confiere el artculo 203 del Cdigo de
Procedimiento Civil. As se desprende del artculo 207 del ordenamiento
procesal, norma segn la cual El interrogatorio ser oral, si la parte
que lo solicita concurre a la audiencia; en caso contrario, el
peticionario deber formularlo por escrito en pliego abierto o
cerrado... (Se resalta). Por tanto, si la convocatoria a rendir declaracin
se hizo oficiosamente por el Juez, en ejercicio de los poderes de
instruccin que le han sido conferidos, tal como lo habilita el artculo 202
de la mencionada codificacin, la contumacia no tendr otra
consecuencia que la de constituir un indicio, segn lo precisa la misma
disposicin, motivo por el cual los pliegos de preguntas que la
contraparte presente con el propsito de que sean tenidos en cuenta, no
43
Y no poda ser de otra manera, en tanto que reconocido el derecho de

interrogar judicialmente al adversario por las razones y con los fines que
hemos dicho, nace en el interrogado la obligacin de responder. El
silencio no puede interpretarse, salvo prueba en contrario, sino como la
admisin de los hechos propuestos, y as debe sostenerse, ya cuando el
interrogado no comparezca, ya cuando rehse responder, siempre que
no justifique un impedimento legtimo. El no comparecer viene a probar
que se carece de valor para presentarse y admitir un hecho; y el no
querer responder, cuando no se cuestiona sobre la admisin del
interrogatorio o cuando fue denegado, significa un pretexto de no querer
decir una verdad que redunda en propio dao 11. Al fin y al cabo, como
lo puntualiza Pescatore, citado por el referido autor Lessona, El silencio
del interrogado se atribuye a la conciencia de no poder negar, e induce
la confesin tcita: el silencio es el efecto, y la conciencia de la verdad
es su causa determinante; la induccin marcha desde el efecto a la
causa y descubre la verdad en la conciencia del interrogado, eliminando
cualquier otro motivo del silencio (Ibdem).
estn llamados a generar ningn efecto probatorio, pues en esta clase

de diligencias slo el Juez puede interrogar.
Justificase ampliamente la precitada distincin realizada por el
legislador, como quiera que cuando la indagacin deviene de oficio, no
es el adversario de la litis quien se esfuerza en provocar la confesin de
una de las partes en aras de lograr el despacho favorable de sus
splicas, sino el juzgador, motu proprio, quien se interesa en obtener el
conocimiento e identificacin de los hechos necesarios para recrear y
fundamentar su decisin, sin que, en un sentido lgico, pueda atribuirse
una misma consecuencia probatoria a los casos de renuencia
injustificada de la parte a concurrir a la diligencia o a responder las
preguntas, sin atender el origen de la convocatoria, si se considera que,
cuando ella se hace por peticin de parte, es posible conocer el
propsito que tendrn las preguntas y, en mayor o menor grado, su
contenido, dado el inters particular en la pretensin o en la oposicin,
mientras que, si se hizo de oficio, no se sabe, en concreto, cul es la
finalidad que tiene el Juez al ordenar la prctica de la prueba, en cuanto
se entiende que obra en funcin del inters general en el proceso.
Se concluye, entonces, que el efecto probatorio en cuestin, de clara
estirpe sancionatoria, no tiene cabida en favor de un sujeto procesal que
en la audiencia ordenada de oficio no estaba legitimado para interrogar
y que, en su momento, dej de aprovechar eficazmente la oportunidad
que, in abstracto, concede el artculo 203 del Cdigo de Procedimiento
Civil, muy idnea, por cierto, para obtener la verdad que es necesaria
para facilitar el despacho benigno de sus pedimentos.
el primer inciso del artculo 200 del Cdigo de Procedimiento Civil,

expresa que la confesin deber aceptarse con las modificaciones,
aclaraciones y explicaciones concernientes al hecho confesado, excepto
cuando exista prueba que las desvirten, y en el segundo, que
cuando la declaracin de parte comprenda hechos distintos que no
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Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil y Agraria, sentencia del

primero de octubre de 2004, Magistrado Ponente Dr. Carlos Ignacio
Jaramillo Jaramillo, Exp. 7560.
44
3.8 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia: elementos de

la confesin
guarden ntima conexin con el confesado, aquellos se apreciarn

separadamente.
La norma anterior consagra, de manera apodctica, la llamadaindivisibilidad de la confesin, de cuya lectura se desprende que el
fundamento toral de la anunciada inescindibilidad descansa en la ntima,
amn de acerada conexidad existente entre lo que se confiesa y lo que
se adiciona o agrega (plus), por manera que si ella no se verifica, no
ser dable pretextar esta singular caracterstica, lo cual, prima facie, si
bien resulta simple de enunciar, no es menos cierto que, in casu, su
examen y la determinacin de sus consecuencias, se traduce en una
labor no exenta de dificultad. Tanto as que la confesin, se ha dicho,
puede ser simple, cualificada o compuesta entre otras clasificaciones-,
trinomio ste que tiene asignados rasgos y efectos divergentes, tal y
como lo corrobora la jurisprudencia, a la par que la doctrina verncula.
Se comprende, entonces, que como la confesin simple, por su propia

naturaleza, se torna inescindible, el criterio diferencial consagrado en el
artculo antes transcrito, de la indivisibilidad o divisibilidad de la
confesin, deviene predicable de la cualificada y de la compuesta, segn
12
De la Prueba en Derecho, Universidad Nacional, Bogot, 1949 pag. 79
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Hay confesin cualificada, por su parte, ...cuando las explicaciones

dadas por el confesante guarden ntima relacin con el hecho reconocido
como cierto, no slo por su naturaleza sino tambin por el tiempo de su
ocurrencia, hasta el punto de integrar una unidad jurdica que el
principio de la lealtad procesal impide dividir, a fin de que quien la
provoc no pueda prevalerse nicamente de lo que ella le beneficia, y
se materializa la compuesta, ...por la ausencia de ntima conexidad
entre lo que se confiesa y lo que se agrega. Como el hecho agregado es
aqu distinto y separado del reconocido, la falta de relacin ntima
permite dividirlos, ya que el primero tiene origen distinto al del segundo,
en frente del cual el confesante asume el deber de probar su defensa
(cas. civ. de 29 de enero de 1975, no publicada).
45
Tiene lugar la primera, cuando el confesante se limita, simple y

llanamente, a declarar el hecho que le perjudica, sin formular
aclaraciones y explicaciones (aditivos), de suerte que como lo explicita
el profesor Antonio Rocha, ella Consiste en reconocer sin salvedades la
afirmacin del adversario12.
el caso, siendo la primera, por regla general, indivisible, al paso que de

la ltima no podr pretextarse tal calidad.
3.9 El principio de no autoincriminacin

El principio de no autoincriminacin se encuentra consagrado en el
artculo 33 de la Constitucin Nacional, as como en el Pacto
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En la denominada confesin compuesta, por el contrario, la declaracin

versa sobre dos o ms hechos distintos e independientes, sin vnculo o
conexin intrnseca que los ligue, de suerte que no constituyendo una
unidad, la confesin slo prueba el hecho perjudicial al declarante, pero
no los dems que puedan favorecerlo, respecto de los cuales ste tendr
sobre s, la carga probatoria de demostrarlos, siendo insuficiente, para
tal propsito, su mera declaracin.
46
Claro entonces que no todos los tipos de confesin son susceptibles del
mencionado atributo de la indivisibilidad, de suyo limitado, segn se
anot, debe recordarse que la ratio de la indivisibilidad de la confesin
cualificada, radica en dos puntuales circunstancias: la primera, en que el
hecho confesado es uno slo (unicidad confesional), con todas las
modificaciones, aclaraciones y explicaciones que han sido expuestas
por el declarante, que aluden ...a una cierta forma de presentar el
hecho: este desde luego, no se traza por el absolvente de una manera
escueta, o sea, en los mismos trminos por los que el preguntante
averigua, sino que le introduce un matiz o faceta diferente. La
descripcin tiene que corresponder al hecho del que se trate, slo que
sus notas distintivas no son, en su totalidad, las que afirma la
contraparte (CCVIII, 113); y la segunda, en que sera injusto y arbitrario,
de cara a la anunciada unidad del hecho declarado, aceptar nicamente
la parte que desfavorece o perjudica al declarante y no la que lo
beneficia, o pueda llegar a beneficiarle, en la medida en que sirva de
explicacin causal. Al fin y al cabo, si ha de darse credibilidad al dicho
del confesante, esto es, en su justa extensin explicativa, ha de
aceptarse, in toto, su declaracin, en orden a extraer de ella
determinadas secuelas jurdicas, pues mal se procede al separar lo
inseparable, para entender como verz slo aquello que grava al
confesante y negarle credibilidad a cuanto lo favorece. En lo filosfico
ello entraa notable injusticia y en lo probatorio constituye grave error
(cas. civ. 26 de febrero de 2001, Exp. 5861).
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas de

1966 (Arts. 8 y 14) y en la Convencin Americana de Derechos Humanos
de 1969 (art. 8), tratados ambos vlidamente ratificados por Colombia.
Segn este principio, nadie podr ser obligado a declarar contra s
mismo o contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro
del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.
La jurisprudencia de la Corte ha definido los casos en que la persona
tiene derecho a guardar silencio, ya que, dependiendo de la
normatividad que regule el proceso y la naturaleza del asunto, su
aplicacin tiene condicionantes.
3.10 Tratamiento constitucional de la no autoincriminacin en
Colombia
La Corte Constitucional ha distinguido el foro donde debe y puede
invocarse el principio, pues no en todos los casos es procedente acusar
violaciones por desconocimiento de la regla.
3.10.1 El principio de la no autoincriminacin como valor
absoluto.
Es necesario distinguir las dos situaciones, pues cada una de ellas tiene
regulacin especial en nuestro sistema jurdico.
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El derecho a permanecer callado, indica la Constitucin, se extiende

hasta los grados cuarto de consanguinidad, segundo de afinidad y
primero civil, e implica para el interrogado la facultad de participar
abiertamente de un interrogatorio en el que se le formulen preguntas
sobre su responsabilidad, o bien asumir una conducta pasiva, eligiendo
no contestar o no asistir.
47
Tratndose de derecho criminal, disciplinario, policivo y en general

sancionatorio, el principio de la no autoincriminacin tiene un valor
absoluto. Es decir, cuando se trate de un proceso en que la persona sea
investigada, imputada, acusada, sindicada o an condenada, el derecho
a guardar silencio implica una doble connotacin: 1. El derecho a no
confesar, es decir, a permanecer callado y; 2. El derecho a que el
silencio no sea usado en su contra.
Bajo el sistema inquisitivo contemplado en la ley de enjuiciamiento

criminal del ao 2000 (ley 600), es deber del Fiscal y del Juez citar y
hacer comparecer al imputado o al sindicado para que absuelvan
interrogatorio sobre los hechos materia del proceso. Este interrogatorio,
por expreso mandato de la ley, es libre, es espontneo, es desprovisto
de juramento y, dada su naturaleza, no contiene preguntas asertivas13.
Siendo imperativa la citacin, es igualmente obligatoria la
comparecencia, y es all donde el imputado (versin libre) o el sindicado
(indagatoria), pueden hacer uso del derecho a no contestar, es decir, a
guardar silencio.
Ya en la regulacin del sistema de corte acusatorio, implementado por la
ley procesal penal de 2004 (ley 906 que implement el juicio oral y
adversarial), al sindicado le asiste el derecho de no comparecer ante el
juez, quien tampoco podr citarlo, ni an en uso de su facultad
inquisitiva14.
13 La pregunta asertiva es aquella que solo busca una respuesta derivada de la afirmacin
implcita en ella, es de decir, un s o un no. Por ello, es comn que al formularse una pregunta
asertiva, la frase comience con las expresiones diga usted si es cierto.
14 Recientemente reconocida por la Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, a
pesar de la prohibicin legal contenida en la ley acerca del principio eminentemente dispositivo que
rige el nuevo proceso penal (Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Radicacin
24468, Magistrado Ponente Dr. EDGAR LOMBANA TRUJILLO.)
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3.10.2 El principio de no autoincriminacin en el Derecho

Procesal Civil
48
Aunque es claro que del silencio no se podrn derivar consecuencias,

resulta comn que en algunas indagatorias y an en sentencias de la
propia Corte Constitucional, bajo el efugio de que la indagatoria es un
derecho y una oportunidad, se invita al declarante, quien ha decidido
legtimamente guardar silencio, a recitar todo aquello que le conste
sobre el hecho investigado y para ello, amparados en frases como si no
declara es peor o esta es la ltima oportunidad que tiene para
hacerlo, o de su declaracin depende la resolucin que debe tomar el
juez, inducen al interrogado a confesar contra s mismo. Si este es el
caso, tal declaracin no tiene validez, aunque tenga un mnimo viso de
libertad.
Ya en el derecho procesal civil 15, el tratamiento es distinto y por lo tanto

el derecho a guardar silencio no tendr la misma regulacin.
Aunque la Constitucin no distingui en la redaccin del artculo 33, la
Corte Constitucional, bajo una interpretacin histrica, con motivo del
anlisis del artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil, puntualiz:
Para la Corte es claro que conforme a lo expuesto en la sentencia C 422 de 2002, ya citada, la garanta constitucional a la no
autoincriminacin no se opone en ningn caso a la confesin como
medio de prueba, siempre que sta sea libre, es decir, sin que de
manera alguna exista coaccin que afecte la voluntad del confesante,
requisito igualmente exigible en toda clase de procesos. La confesin,
esto es la aceptacin de hechos personales de los cuales pueda
derivarse una consecuencia jurdica desfavorable, como medio de
prueba no implica por s misma una autoincriminacin en procesos
civiles, laborales o administrativos. De la misma manera, ese medio de
prueba es admisible en el proceso penal, pero en todo caso, en ninguna
clase de procesos puede ser compelida la persona a la aceptacin de un
hecho delictuoso, que es en lo que consiste la autoincriminacin, que la
Constitucin repudia.16
15 Del cual se nutren el laboral, el contencioso administrativo y el constitucional.

16 Corte Constitucional. Sentencia C - 102 de 2005.
17 Admitidas en el acusatorio por su estructura adversarial. Art. 394 Ley 906 de 2004.
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Es ms, del estudio de las normas que la Corte declara exequibles se

desprende una conclusin: La confesin puede ser provocada y para ello
se admiten las preguntas asertivas -desterradas del proceso penal
inquisitivo17, pero tiles en el proceso civil-, ya que de all es que se
derivar, inclusive, el derecho de quien pretende incoar accin contra el
declarante, tal y como ocurre con la confesin obtenida anticipadamente
al proceso, regulada por los artculos 295 y 488 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en concordancia con lo previsto en el artculo 12 de
49
Auto incriminarse es, entonces, confesar la comisin de un delito. En tal

virtud, por no versar los procesos civiles, laborales, contenciosos y an
los constitucionales subjetivos (tutela) sobre aspectos relativos al delito,
es admisible que una persona que es sometida a interrogatorio pueda
confesar.
la Ley 446 de 1998, normas que prevn explcitamente la posibilidad de

provocar la declaracin de la parte para lograr la confesin.
3.11 Infirmacin de la confesin
Finalmente, sea en el proceso penal, sea en el proceso civil, an en el
evento de haberse producido la confesin auto incriminativa o no,
segn la naturaleza del proceso-, tanto la constitucin como la ley
admiten infirmacin, es decir, el derecho a retractarse de lo confesado
(C.P.C. Art. 201, C.P.P. L. 906 de 2004 Art. 233).
Pero, como quiera que las consecuencias en uno y otro caso varan, es
menester aclarar dos puntos fundamentales:
4. Juramento
El juramento es conocido como un sucedneo, es decir, un reemplazo de
prueba, y procede cuando la ley defiere en la parte la posibilidad de
estimar algo, por lo general la cuanta de un perjuicio, ante la
inexistencia de medios probatorios iniciales que ayuden al juez en la
determinacin del monto que funda la pretensin del sujeto y que va a
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El segundo atae al proceso civil y por ende al contencioso, el laboral y

el constitucional, ya que all lo que se discute no es la responsabilidad
penal o disciplinaria, sino la ocurrencia o no de un hecho al cual la ley
sustancial le asigna consecuencias jurdicas de orden personal o
patrimonial, y es por ello que la regulacin adjetiva prev soluciones
frente a la confesin, an la obtenida por la mera conducta pasiva de la
parte (confesin ficta e indicios), pudiendo el confeso desvirtuarla, pero
con carga de probar, descontando por supuesto, el hecho inconfesable,
esto es, el hecho que no admite presuncin, como lo es aquel sobre el
cual no se tiene libre disposicin, el hecho imposible fsica o
jurdicamente, el objeto ilcito o la causa ilcita, pues no admitiendo
prueba de confesin, tampoco requieren infirmacin.
50
El primero y respecto del proceso penal, segn el cual quien se retracta,

infirma. Es decir, que quien ha confesado la comisin de un hecho es
libre de desconocer su propio dicho, caso en el cual, como anotamos
antes, tal conducta no podr ser utilizada en su contra como indicio de
la ocurrencia del hecho confesado o de algn otro.
servir para informar la actuacin que debe ordenar a partir de dicha

pretensin (art. 211 CPC). Ejemplo de ello lo encontramos en el proceso
ejecutivo originado en obligaciones de hacer o de no hacer, donde la ley
defiere al demandante la posibilidad de estimar en su demanda el
monto de los perjuicios bajo juramento, con la carga de sostener su
posicin procesal frente al demandado, so pena de que este prueba lo
contrario durante la controversia.
Tambin se conoce el juramento como una formalidad, que antecede a
ciertos actos jurdicos declarativos, tales como los testimonios, los
informes o las peritaciones, consistente en la declaracin de verdad
que hace el declarante, sobre los hechos que van a ser materia de su
exposicin. Este tipo de juramento no es considerado medio de prueba.
El que presta el agente oficioso (art. 47 CPC)

El que presta quien afirma ignorar el domicilio del denunciado
en pleito, su residencia, la de su habitacin u oficina o la de su
representante (art. CPC)
El que presta el abogado principal, cuando afirma que los
sustitutos estn ausentes o faltan por otro motivo o no quieren
ejercer el poder (art. 66 CPC).
El que presta el demandante cuando afirma ignorar el domicilio
del demandado o su apoderado (art. 75 CPC, nums. 2 y 11).
El que presta quien afirma no tener la representacin de una
sociedad de hecho (art. 78 CPC).
El que realiza el demandado respecto del lugar de habitacin o
de trabajo donde el demandado o su representante o
apoderado recibirn notificaciones. (art. 92 CPC).
El que afirma la prdida o destruccin de la primera copia (art.
115 2 CPC).
El que presta el apoderado de la parte interesada al formular la
solicitud de reconstruccin de un expediente, respecto del
estado en que se encontraba el proceso y la actuacin surtida
en l (art. 133 CPC).
El que presta quien afirma estar en situacin de pobreza para
efectos de obtener el amparo (art. 161 CPC).
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51
Son ejemplos del juramento:
El que presta el notificador cuando el notificado no sabe, no

quiere o no puede firmar (art. 315-4 CPC).
El que presta el demandante en el proceso abreviado de
entrega de la cosa por el tradente al adquirente cuando afirma
no haber recibido la cosa (art. 417 inc. 3 CPC).
El que presta el demandante en el proceso de rendicin
provocada de cuentas, cuando lo afirmado es lo que se le
adeude o considere deber (art. 418 CPC). (Estimatorio).
El que presta el ejecutante, cuando lo pretendido es la
ejecucin por obligacin de dar o hacer (art. 493 CPC).
(Estimatorio).
El que presta el ejecutante cuando lo pretendido es el pago de
perjuicios por la no entrega de una especie mueble o de bienes
de gnero distintos de dinero, o por la ejecucin o no ejecucin
de un hecho (art. 495 CPC). (Estimatorio).
El que presta el acreedor del asignatario que repudia la
asignacin y afirma que la repudiacin le causa perjuicio (art.
592 CPC).
5. Los documentos
5.1 Definicin de documento

Toda cosa que sirve de prueba histrica indirecta y representativa de un
hecho cualquiera. Es documento el que ha sido creado por el ser
humano, lo dems no tendr el carcter de documento.
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No es documento, por lo tanto, el medio que sirve para escribir o para

imprimir, pero que no contiene declaracin o representacin, como
puede ser una hoja de papel en blanco.
52
El documento es una cosa mueble que ha sido creada o manipulada por

el hombre con el fin de transmitir algo. Son documentos los escritos,
impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas,
discos, grabaciones magnetofnicas, radiografas, talones, contraseas,
cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto mueble que tenga
carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas,
monumentos, edificios o similares.
ART. 251 CPC. Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos,
cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas, discos, grabaciones
magnetofnicas, radiografas, talones, contraseas, cupones, etiquetas,
sellos y, en general, todo objeto mueble que tenga carcter
representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas,
monumentos, edificios o similares.
Las expresiones hechos pasados, sucesos pasados son tautologas.
Al juez se le llevan versiones de los hechos a travs de percepciones de
testigos, huellas, vestigios y documentos.
5.2 Clasificacin de los documentos
La clasificacin de los documentos deriva tanto de la forma como la
eficacia probatoria exigida u otorgada por la ley. Segn sea el caso, los
documentos sern:
1.
2.
3.
4.
5.
Segn su procedencia: pblicos o privados

Segn su contenido: Declarativos o representativos
Segn la certeza de su procedencia: Autnticos o no autnticos
Segn su originalidad: Originales, copias o falsos.
Segn el mrito probatorio: Ad substantiam actus y ad
probationem
5.3 Documento pblico
Para que un documento tenga el carcter de pblico es necesario que el

funcionario que lo otorga o interviene en l est en ejercicio de sus
funciones.
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Son funcionarios pblicos los servidores del estado que ejercen

funciones en su nombre, a distincin de aquellos trabajadores que
realizan labores para el estado pero que no lo representan. Ejemplo.
tcnicos de las empresas de servicios que no lo son.
53
Es aquel otorgado por un funcionario pblico en ejercicio de su cargo o

con su intervencin.
No ser pblico el documento que, a pesar de ser otorgado por quien

tiene tal calidad, no la ejerce al momento de crearlo, como quien
adquiere vivienda o firma pagar a ttulo personal.
Son ejemplos de documentos pblicos:
Certificaciones
Resoluciones
Decretos
Sentencias
Constancias
Sellos de oficinas pblicas o notariales
Actas de matrimonio
Partidas de matrimonio o de bautizo (tan solo las catlicas
apostlicas romanas en virtud de que han sido expedidas por
autoridad eclesistica vaticana bajo concordato vigente. Las
dems sern documentos privados registrables.)
Documentos creados por autoridad civil, administrativa o judicial
extranjera
5.4 Escritura pblica

Es el documento que, adems de estar suscrito por el Notario, se
inscribe en el protocolo.
Protocolo es el registro en libros que llevan las notarias sobre todos los
actos pblicos que all se realizan.
No sern documentos pblicos:

Diplomas de universidades no estatales
Certificados y constancias de universidades no estatales
Certificaciones mdicas
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Es aquel que no rene los elementos para ser pblico, es decir, aquel
que no ha sido otorgado por funcionario pblico o por funcionario que no
se encuentra en ejercicio de sus funciones.
54
5.5 Documento privado
Constancias de trabajo
Documentos expedidos o creados en el extranjero en los que no
interviene autoridad pblica, salvo los notariales
5.6 Documento declarativo
Es aquel que, adems de ser creado por la persona humana, tiene como
fin realizar una manifestacin que busque una consecuencia frente a
terceros, sin que ello implique necesariamente la creacin de una
obligacin.
Sern declarativos los testimonios, los pagars, las confesiones, etc.
Un documento declarativo puede ser:
A.- De simple ciencia como los testimonios y las confesiones o
B.- Dispositivo, como un pagar, un contrato, una propuesta de negocios
(oferta).
5.7 Documento representativo
Es representativo el documento que no contiene expresin de voluntad.
Aqul que simplemente plasma un hecho o una versin del hecho.
5.8 Documento autntico

Es autntico un documento cuando existe certeza sobre la persona que
lo ha elaborado, manuscrito o firmado.
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Principio de inmaculacin de la prueba: La prueba debe conservarse en

su estado original. Son enemigos de la prueba: La naturaleza, el tiempo
y el hombre.
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Son ejemplos de documentos representativos los cuadros reproductivos

o de impresin (que no dejan mensajes), las fotografas no editadas, las
grabaciones digitales o magnetofnicas, etc.
No es lo mismo documento autntico que autenticado. El segundo es

aquel que, siendo reproduccin mecnica o manual, lleva la certificacin
de juez, notario o funcionario, de ser fiel copia del original.
La redaccin civil es infortunada por cuanto confunde en varias normas
los conceptos autntico y autenticado.
El documento pblico se presume autntico mientras no se compruebe
lo contrario mediante tacha de falsedad.
La tacha de falsedad est ligada al principio de preclusin de los actos
procesales. No es lo mismo la tacha que el desconocimiento. La primera
la debe formular el presunto autor, el segundo los herederos del
presunto autor.
El documento privado no autntico lo ser en los siguientes casos:
1. Si ha sido reconocido ante el juez o notario
2.- Si judicialmente se orden tenerlo por reconocido.
4. Si habindose aportado a un proceso y afirmado que la voz o que la

imagen que aparece en una reproduccin mecnica es de la parte contra
quien se aducen, ella no la desconoce o tacha de falso el documento.
5. Si la parte que lo suscribe lo aporta a un proceso judicial.
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3. Si habindose aportado a un proceso y afirmado estar suscrito, o

haber sido manuscrito por la parte contra quien se opone, sta no lo
tach de falso oportunamente, o los sucesores del causante a quien se
atribuye dejaren de hacer la manifestacin contemplada en el inciso
segundo del artculo 289, esto es, la simple manifestacin de no
reconocer la firma del documento.
56
2. Si fue inscrito en un registro pblico a peticin de quien lo firm.

Ejemplo. Los que se agregan a una escritura pblica, tales como cartas
de autorizacin cuando los poderes o la representacin legal tienen
restricciones.
6. Si se declar autntico en providencia judicial dictada en proceso

anterior, con audiencia de la parte contra quien se opone en el nuevo
proceso, o en la diligencia de reconocimiento de que trata el artculo
274.
5.9 Presuncin de autenticidad
5.10 Copias
Copia es la reproduccin manual o mecnica que se hace de un
documento.
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1. Los libros de comercio debidamente registrados y llevados en legal

forma
2. El contenido y las firmas de plizas de seguros y recibos de pago
de sus primas
3. Los certificados, recibos, bonos y ttulos de inversin en
establecimientos de crdito
4. Los contratos de prenda con stos
5. Las cartas de crdito
6. Los contratos de cuentas corrientes bancarias
7. Los extractos del movimiento de stas y de cuentas con aquellos
establecimientos,
8. Los recibos de consignacin
9. Los comprobantes de crditos, de dbitos y de entrega de
chequeras, emitidos por los mismos establecimientos de crdito
10.
Los ttulos de acciones en sociedades comerciales y bonos
emitidos por stas
11.
Los ttulos valores, certificados y ttulos de almacenes
generales de depsito, y
12.
Todos los documentos que renan los requisitos establecidos
en el artculo 488 del CPC, cuando de ellos se pretenda derivar
ttulo ejecutivo.
13.
Los memoriales presentados para que formen parte del
expediente, salvo aquellos que impliquen o comporten disposicin
del derecho en litigio y los poderes otorgados a apoderados
judiciales que, en todo caso, requerirn de presentacin personal o
autenticacin.
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Se presumen autnticos los siguientes documentos:
Las copias tendrn el mismo valor probatorio del original, en los

siguientes casos:
1. Cuando hayan sido autorizadas por:
A.- Notario
B.- Director de oficina administrativa o de polica
C.- Secretario de oficina judicial, previa orden del juez, donde se
encuentre el original o una copia autenticada.
2. Cuando sean autenticadas por notario, previo cotejo con el original o
la copia autenticada que se le presente.
3. Cuando sean compulsadas del original o de copia autenticada en el
curso de inspeccin judicial, salvo que la ley disponga otra cosa.
5.11 Acto de autenticacin de la copia
Consiste en la afirmacin que realiza un notario o funcionario de que una
reproduccin es fiel copia de un original que ha tenido a la vista. Puede
consistir en un sello o afirmacin escrita, seguida de la firma autgrafa
del funcionario.
Las copias de instrumentos que obran en procesos judiciales requieren
autorizacin del juez. Sin este requisito no tienen ningn valor
probatorio.
El documento ser necesario para la celebracin de un determinado acto

y por lo tanto no se admitir prueba distinta (conducencia) en los
siguientes eventos:
1. Compraventa, permuta, donacin, anticresis, usufructo, hipoteca
de inmuebles
2. Venta o cesin de derechos herenciales
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Segn el hecho que se quiera realizar o probar, la ley asigna un valor o

mrito de conviccin a ciertos documentos:
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5.12 Valor probatorio de los documentos
3. Testamento
4. Capitulaciones matrimoniales
5. Declaracin de la Unin Marital de Hecho y la Sociedad Patrimonial
de Hecho. No se admiten declaraciones extrajuicio. L. 979 de
2005. Solo se admiten: Sentencia judicial, acta de conciliacin en
derecho y escritura pblica otorgada ante notario.
6. Matrimonio
7. Reconocimiento de hijos extramatrimoniales
8. Promesa de celebrar contrato
9. Constitucin de sociedades comerciales, salvo lo previsto en la ley
1014 de 2006 (sociedades unipersonales y por documento
privado) y la empresa unipersonal (L. 222/95).
10.
Silencio administrativo positivo (escritura pblica).
11.
Ttulos valores: Cheques, pagars, etc.
12.
Prueba de la representacin legal y gerencia. La prueba ser
el certificado de cmara de comercio.
13.
Cesin de cuotas o acciones en sociedades comerciales,
salvo ley 1014 de 2006.
14.
Constancia de pago de ttulos valores
L. 527/99, art. 6. Escrito. Cuando cualquier norma requiera que la
informacin conste por escrito, ese requisito quedar satisfecho con un
mensaje de datos, si la informacin que ste contiene es accesible para
su posterior consulta.
Lo dispuesto en este artculo se aplicar tanto si el requisito establecido
en cualquier norma constituye una obligacin, como si las normas
prevn consecuencias en el caso de que la informacin no conste por
escrito.
5.13.1 Documento otorgado en el extranjero

1. Si es privado, es original, es autntico y consta en castellano no
requiere trmite alguno.
2. Si es pblico podr ser validado mediante sello de apostilla, sello
que imprimen los departamentos de relaciones exteriores de cada
estado que suple la autenticacin que realizan los cnsules.
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5.13 Requisitos adicionales de ciertos documentos
3. Si ha sido otorgado en idioma extranjero debe venir traducido por

traductor oficial al espaol y su firma autenticada ante cnsul o notario.
En este caso tanto el documento original como la traduccin debern
venir debidamente autenticadas o apostilladas.
5.13.2 Impuesto de timbre
El art. 519 del Estatuto Tributario Grava la suscripcin de documentos
pblicos y privados en los cuales conste la constitucin, existencia,
modificacin, prrroga, cesin o extincin de obligaciones, cuya cuanta
supere la suma all establecida (indexada permanentemente).
Se exceptan
A.- La compraventa de inmuebles
B.- El otorgamiento de hipotecas
Para evitar el impuesto de timbre se puede recurrir a la oferta mercantil.
La oferta aceptada no genera timbre.
5.13.3 Registro en oficina pblica
5.13.4 Documento roto o alterado

Se aprecian conforme a las reglas de la sana crtica. Reglas de la
experiencia, sentido comn y conocimiento del juez.
5.14 Contraescrituras
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El mismo requisito deber cumplirse para la compraventa de

automotores, las prendas comerciales y la venta de establecimientos de
comercio, as como los matrimonios, las sentencias de adjudicacin de
bienes, las sentencias que decretan la interdiccin, etc.
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Las escrituras pblicas de compraventa deben acreditar haber sido

inscritas en el registro pblico inmobiliario para que tengan fuerza y
valor probatorio.
Las escrituras privadas, hechas por los contratantes para alterar lo

pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contra escrituras pblicas, cuando no se haya
tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y en la copia en cuya
virtud ha obrado el tercero.
5.15 Firma
Por firma se entiende la expresin del nombre del suscriptor o de alguno
de los elementos que la integren o de un signo o smbolo empleado
como medio de identificacin personal.
5.16 Clases de firmas
Firma autgrafa: La que expresa con claridad del nombre de la persona.
No se requiere en Colombia.
Firma mecnica: La que se imprime por medios mecnicos. Si consta en
documento pblico requiere autorizacin de entidad competente.
Firma electrnica: Es la que lleva todo documento creado digitalmente.
(Ver captulo posterior sobre documento electrnico para una mejor
definicin.)
Los instrumentos no firmados ni manuscritos por la parte a quien se

oponen, slo tendrn valor si fueren aceptados expresamente por ella o
sus causahabientes.
5.18 Firma a ruego
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5.17 Instrumentos sin firma
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Firma digital: Es un valor numrico que se adhiere a un mensaje de

datos. (Ver captulo posterior sobre documento electrnico para una
mejor definicin.)
La persona que no puede o no sabe firmar puede solicitar a otra que lo

haga por ella. En este caso se requiere la presencia de dos testigos y la
huella digital o plantar de quien no puede firmar.
Si se trata de ciego, se debe dejar constancia de que el documento fue
ledo en su integridad.
5.19 Documentos firmados en blanco o con espacios sin llenar.
Se presume cierto el contenido del documento firmado en blanco o con
espacios sin llenar, una vez que se haya reconocido la firma o declarado
su autenticidad.
La prueba en contrario no perjudicar a terceros de buena fe, salvo que
se demuestre que incurrieron en culpa.
5.20 Documentos emanados de terceros
Tercero es toda persona ajena al contrato o la relacin debatida.
Salvo disposicin en contrario los documentos privados de terceros slo
se estimarn por el juez.
1. Si siendo de naturaleza dispositiva o simplemente representativa son
autnticos.
Slo tienen valor cuando la ley los autorice expresamente. Ejemplos:

1.- Para probar un contrato de arrendamiento
2.- Para probar la supervivencia de una persona
3.- Para probar derechos del poseedor en diligencias de entrega o
lanzamiento.
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5.21 Declaraciones extrajuicio
62
2. Los documentos privados de contenido declarativo, se apreciarn por

el juez sin necesidad de ratificar su contenido, salvo que la parte
contraria solicite su ratificacin. (Ley 446 de 1998).
No tienen valor las declaraciones extrajuicio para probar filiacin, unin

marital de hecho o el estado civil de las personas (Ley 54 de 1990,
reformada por la Ley 979 de 2005), salvo que se trate de la solicitud de
pensiones, por disposicin expresa de la Corte Constitucional.
5.22 Fecha
La fecha que consta en documento privado tendr plena prueba entre
las partes, pero no se cuenta respecto de terceros, sino:
1.- Desde el fallecimiento de alguno de los que lo han firmado
2.- Desde el da en que ha sido inscrito en un registro pblico
3.- Desde el da en que conste haberse aportado en un proceso
4.- Desde el da en que haya tomado razn de l un funcionario
competente en su carcter de tal
5.- Desde el da en que se reconocimiento ante notario o funcionario
judicial.
5.23 Conservacin de documentos digitales
El documento digital admite copias exactas. Por lo tanto, cuando se

reproduzca un documento cualquiera de las reproducciones podr
llamarse original. La copia debe ser bit a bit (ver captulo sobre
documento electrnico).
5.24 Eficacia probatoria del documento electrnico
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No es prueba del documento digital la impresin que se realiza de l o la

reproduccin mecnica por otro medio, salvo que sea autorizada por
Notario o por Director de Oficina Pblica o por el Juez.
63
El documento digital se conserva en su estado original, esto es, un

sistema de almacenamiento ptico o digital.
El documento electrnico servir como prueba solo en la medida en que

respete el principio de equivalencia funcional (Ley 527 de 1999).
5.25 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en materia
documental
noviembre de 2000, Magistrado Ponente Dr. Nicols Bechara Simancas,
Rad. 5664.
Se comprende entonces que la autenticidad del documento privado, en

el evento legal predicho, se produce con el silencio de la parte o de los
sucesores del causante, que no son, valga decirlo, exclusivamente los
herederos. Esa forma de reconocimiento es calificada como implcita en
el artculo 276-2 del cdigo citado y, cuando no se estructura, bien
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Si el documento privado nace desprovisto de autenticidad y una de las

vas para dotarlo de ella es la del reconocimiento, la ley, en guarda del
equilibrio de las partes y para garantizarle a estas su defensa,
necesariamente deba prever, como lo hizo, la posibilidad de que el
mismo no fuese autntico. De ah que estableciera, en el artculo 252-3
del Cdigo de Procedimiento Civil, dos hiptesis discriminadas as: es
autntico, en virtud de su reconocimiento implcito, el documento que se
aporta al proceso afirmando que fue manuscrito o suscrito por la parte
contra quien se opone, si sta, la parte, no lo tacha de falso
oportunamente, o cuando los sucesores del causante a quien se
atribuye dejaren de hacer la manifestacin contemplada en el inciso
segundo del artculo 289, cual es que a quienes no les conste que la
firma o el manuscrito no firmado proviene de su causante, podrn
expresarlo as al contestar la demanda.
64
A grandes rasgos, los documentos pueden clasificarse como pblicos y

privados. Mientras la autenticidad del documento pblico se presume a
trminos del inciso primero del artculo 252 del Cdigo de Procedimiento
Civil, el privado es autntico a raz de su reconocimiento, de su
inscripcin en un registro pblico, de la declaratoria judicial de
autenticidad y de la presuncin establecida en la ley. Ntese entonces
que el documento pblico nace amparado con la presuncin de
autenticidad, mientras que el privado, salvo aquel que la ley presume
autntico, lo es por causas sobrevinientes a su constitucin.
porque la parte tacha de falso el documento, ora porque los

sucesores del causante a quien se atribuye manifiestan que no les
consta que la firma proviene de l, se produce el efecto contrario, esto
es, el desconocimiento del mismo; evento en el cual, al tenor del artculo
275 de la obra en cita, se proceder a verificar su autenticidad en la
forma establecida para la tacha de falsedad, si el interesado lo pide
dentro de los tres das siguientes a la diligencia (la subraya no es del
texto).
Es de considerar tambin que la interpretacin extensiva del artculo 25

choca con el espritu singular de otras disposiciones del Decreto 2651
de 1991; se recuerda, por ejemplo, que el artculo 3 de tal decreto exige
presentacin de escrito autenticado cuando las partes solicitan, de
consuno, el trmite de conciliacin; igual sucede en el caso de informes
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Lo anterior se deduce de la propia norma citada, cuyo tenor no suprime

la va que puede conducir a la autenticacin de un documento privado
carente de ella; pero adems as fluye del contexto del decreto, el cual,
obvio, impide afirmar que todo acto procesal de una parte queda
autenticado con la mera presentacin personal del contrario, dado que
ello implicara un severo recorte al principio de contradiccin de la
prueba y, por ende, al derecho de defensa, por lo que slo podra
entenderse establecido con norma expresa que en el decreto no
aparece. As, por ejemplo, el desistimiento en el cual se pide no
condenar en costas por acuerdo con el demandado; la solicitud de
aceptacin de una transaccin; el memorial donde quien obtuvo una
cautela pide levantarla sin recibir condena en costas, etc., son
documentos todos eficaces y atendibles, respecto al contrario de quien
los presenta, solo cuando ste ltimo genera la autenticidad del
respectivo escrito por cualesquier modo de los previstos en la ley para el
efecto.
65
2.- La vigencia de las normas antedichas no fue suspendida por el

artculo 25 del decreto 2651 de 1991. Este texto simplemente exima a
la parte, demandante o demandada, de la carga de presentar
personalmente o ya autenticado cualesquier documento distinto al
poder, tuviere o no como finalidad la de servir de prueba; arrimado el
documento, entonces, se reputaba autntico respecto de quien lo haba
presentado, sin que para tal efecto se pudiese exigir la autenticacin o
la presentacin personal.
periciales presentados de comn acuerdo por las partes, que debern

allegarse autenticados como se dispone para la demanda (artculo 21,
numeral 1); y lo mismo cuando se trata de documento que deba ser
reconocido, el que podr acompaarse a otro documento autntico
proveniente de quien deba reconocerlo, en el cual conste su
reconocimiento en los trminos del artculo 273 del Cdigo de
Procedimiento Civil (numeral 3 del artculo 2l).
Es pues notorio que el precitado artculo 25 no suprimi, de manera
expresa, el trmite para dotar de autenticidad a documentos privados
carentes de ella; tambin, que a su regulacin escapa el documento
que deba ser reconocido, pues a ste ltimo alude el artculo 21 y, por
cierto, con redaccin que reafirma como regla general el deber ser del
reconocimiento y crea la posibilidad de lograrlo por la va all diseada,
pero, indudablemente, sin suspender las disposiciones que rigen la
materia en el procedimiento civil, porque apenas establece un nuevo
mecanismo supletorio de ellas a voluntad de las partes.
5.26 Autenticidad y firma de los documentos: Jurisprudencia de
la Corte Suprema de Justicia.
Ahora bien, excepcin hecha de los documentos emanados de terceros

al mismo tiempo de la que ulteriormente se referir por la Corte-, el
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Tratndose de documentos que emanen de las partes, su mrito

probatorio est condicionado, en todos los casos, a su autenticidad (arts.
252 y 279 C.P.C.), puesto que mal podra generar convencimiento al Juez
un documento del que no se sabe con certeza quin es su autor. En esta
ltima hiptesis, apenas constituyen prueba sumaria, en la medida en
que hayan sido suscritos ante dos testigos (inc. 2 art. 279 ib.). Por el
contrario, si el documento proviene de un tercero, la posibilidad de
apreciarlo est dada por su naturaleza, como quiera que slo cuando
son de contenido dispositivo o representativo, se requerir que sean
autnticos (nral. 1 art. 277 ib.), mientras que si son simplemente
declarativos, podr el Juez concederles valor, siempre que la parte
contra quien se oponen no solicite, oportunamente, su ratificacin (nral.
2 art. 10 ley 446/98, derogatorio del nral. 2 del art. 277 ib.).
66
La eficacia probatoria de un documento privado depende, formalmente,

de su origen y de su contenido.
En este orden de ideas, cumple afirmar a continuacin, que para que un

documento se considere firmado por su autor, no es necesario, en todos
los casos, que aparezca su signo personal. El legislador, consciente de
que las limitaciones intelectuales o fsicas no pueden impedir la
18 Francisco Ricci. Tratado de las pruebas. Madrid. T. I. Pgs. 249 y 250.
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La firma es, pues, requisito imprescindible para que un documento tenga

valor probatorio, ya que sin ella, salvo aceptacin expresa de la parte o
de sus causahabientes -segn el caso-, no podr establecerse con
certeza quin es el autor, esto es, lisa y llanamente su autenticidad,
siendo necesario recordar que, por firma, se entiende la expresin del
nombre del suscriptor o de alguno de los elementos que la integren o de
un signo o smbolo empleado como medio de identificacin personal
(Art. 826 C. Co.), omnicomprensiva nocin -ex lege- que est a tono, en
la hora de ahora, con el empleo de los adelantos tecnolgicos
(cibernticos, robticos, informticos, etc.), en virtud de los cuales se ha
desarrollado el concepto de firma electrnica digital que, segn la ley
527 de 1999, se acota de paso, tiene idntica fuerza y efectos de la
firma manuscrita, cuando se renan los requisitos -claro est- all
sealados relativos a la verificacin de la individualidad de la misma.
67
legislador, en desarrollo de la arraigada presuncin constitucional de

buena fe en las actuaciones de los particulares ante las autoridades
pblicas (art. 83), estableci, primero en el Decreto 2651 de 1991 (art.
25) y luego -con algunas diferencias- en la ley 446 de 1998 (arts. 11 y
12), que se reputaban autnticos los documentos presentados por las
partes dentro del marco de un proceso con el propsito de que sirvieran
de prueba, como antao se haba preceptuado frente a los documentos
pblicos (art. 252 C.P.C.). Ms, para que dicha presuncin pueda
predicarse, es indispensable que el documento se encuentre firmado por
la parte contra quien se opone, en la medida en que mediante la firma
"el que suscribe no slo aprueba y hace suyo lo que en el escrito se
contiene, sino que pone un signo visible y reconocible, el cual demuestra
que el escrito parte de l y que est conforme con sus intenciones.
Suprimida la firma, el escrito puede ser un proyecto de documento, un
borrador, pero nunca el documento, porque nadie lo ha aprobado ni lo
ha hecho propio"18 (Se subraya). De ah que el artculo 269 del Cdigo de
Procedimiento Civil, acorde con lo expresado, exija el reconocimiento
expreso para que pueda ser apreciado un instrumento que no ha sido
firmado, ni manuscrito por la parte contra quien se presenta.
participacin de una persona en el trfico jurdico, posibilit que, si sta

no saba o no poda firmar, cualquiera que fuere el motivo, otra, a
peticin de aquella, poda hacerlo en su lugar. Es el caso de la firma a
ruego, que es, por decirlo as, la prolongacin del otorgante que por no
saber firmar o por otra causa no puede poner la suya, y tanto es ello as
que con una expresin como 'firm a ruego' se designa indistintamente
tanto al rogado como al que rog, entendiendo respecto de este ltimo
que las cosas han sucedido cual si l personalmente hubiese ejecutado
el acto mecnico de firmar" (LXIII, pgs. 357 y 358).
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Y son precisamente estas particularidades, tanto de procedibilidad como

de configuracin, las que permiten afirmar que, tratndose de
documentos privados firmados a ruego, no puede aplicarse la
presuncin de autenticidad, ya referida, entre otras razones porque,
salvo el caso del reconocimiento implcito, esto es, de aquel que se
predica cuando una de las partes aporta al proceso un documento
privado suscrito por ella sin alegar su falsedad o sin desconocerlo (inc. 1
art. 276 C.P.C.) -por oposicin al tcito, que se configura cuando la parte
contra quien se aduce no lo tacha de falso o no lo desconoce (nral. 3 art.
252 ib.)-, en todos los dems, como de tiempo atrs lo viene
sosteniendo esta Corporacin (LX, pg. 381), es menester que quien
presente el documento afirmando haber sido suscrito o manuscrito por
su contraparte (nral. 3 art. 252 ib.), acredite que se extendi por orden
de sta; que el signatario lo hizo por encargo de aquel y que el
contenido es cierto (art. 273 ib.), requisitos a los que debe agregarse,
que si se trata de un documento que instrumente un negocio mercantil,
68
Ms, para que la firma impuesta de esa manera se pudiese tener por tal,
fueron establecidos unos requisitos, no uniformes ni generales, a los que
deba y debe- sujetarse el acto de signar, como lo corrobora el tercer
inciso del artculo 826 del estatuto comercial, norma segn la cual, si el
suscriptor de un documento no pudiere o no supiere firmar, lo har otra
persona a su ruego, dando fe de ello dos testigos, y se imprimirn en el
documento las huellas digitales o plantares del otorgante. En sentido
similar, previ el artculo 39 del Decreto 960 de 1970, aplicable en
materia de otorgamiento de escrituras pblicas, que en tales hiptesis
el instrumento ser suscrito por la persona a quien l ruegue, cuyo
nombre, edad, domicilio e identificacin se anotarn en la escritura. El
otorgante imprimir a continuacin su huella dactilar, de lo cual se
dejar testimonio escrito con indicacin de cual huella ha sido impresa.
es indispensable, adems, que se hubiere cumplido con las formalidades

establecidas en el transcrito inciso 3o. del artculo 826 del Cdigo de
Comercio.
Y es que no poda ser de otra manera, toda vez que frente a documentos
privados as suscritos, no basta, no puede ser suficiente, para los efectos
de saber quin es el autor, la simple afirmacin del aportante del
documento, en el sentido de haber sido firmado a ruego de su
contraparte, como quiera que ninguna disposicin o precepto habilita
presumir el acto rogatorio, el cual, necesariamente, debe ser acreditado.
19 Antonio Rocha. De la prueba en derecho. Lerner. 1967. Pgs. 482 y 483.

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Esta conclusin se hace ms evidente cuando el documento en cuestin

se presenta contra los herederos de la persona por quien se firm a
ruego (rogante), pues si en la hiptesis del documento firmado -directa y
personalmente- por el causante, no es necesario que sus herederos lo
tachen de falso, siendo suficiente con que lo desconozcan (inc. 2 arts.
273 y 289 C.P.C.), con mayor razn debe descartarse la presuncin de
autenticidad en la hiptesis de la firma a ruego, de suyo una operacin
compleja, porque a la ausencia -ontolgica- de la propia firma del de
69
Por tanto, si un documento privado en el que no aparece la signatura de

la persona que se afirma es su autora, llega a ser autntico, es porque
se estableci, en primer trmino, que la persona que firm lo hizo
autorizado por l, motivo por el cual, si obr como representante, ser
menester acreditar el acto de representacin, y si lo hizo a ruego, a su
turno, la rogatoria misma, esto es, el acto constitutivo de la rogacin.
Pero adems, si la firma es expresin de asentimiento en la elaboracin
y contenido del documento, resulta indispensable que se demuestre,
adicionalmente, que el rogante autoriz la factura de aquel y que lo
expresado en l corresponde, con exactitud y precisin, a la
manifestacin de voluntad de su autor -que en este caso siempre ser el
rogante, as materialmente lo suscriba otra persona, a ttulo meramente
instrumental- . Al fin y al cabo, si aquel no lo firm fue porque no saba o
no poda hacerlo, circunstancias que invitaban a establecer, en
proteccin de la misma persona -o de sus causahabientes-, exigencias
como las descritas, cuyo propsito medular no es otro que evitar
prcticas lesivas, como quiera que es "posible que se haya abusado del
que no saba o no poda firmar hacindole creer que el contenido es el
que oy leer y no lo era"19.
cujus, se suma, como se anot, que quien lo hizo por l afirma haberlo
hecho porque se le rog, hecho este que, a no dudarlo, es temario de
prueba, sujeto -por lo dems- a las reglas de carga probatoria, en
principio, en cabeza de quien pretende beneficiarse de dicha probanza.
Para que esto ltimo se pueda predicar, se repite, las pruebas que con
tal propsito se practiquen deben llevar al convencimiento de que el
acto rogatorio existi y de que la persona a quien se hizo el ruego, fue la
que firm, adems de que el documento se extendi por orden del
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De manera pues que enfrente de documentos firmados a ruego, que se

presenten contra los sucesores de quien se predica ser el signatario, no
es posible presumir su autenticidad, ni deducirla por reconocimiento
tcito, siendo necesario que quien presente el documento acredite,
cabalmente, que ste se extendi por orden del rogante; que quien
firm lo hizo por ruego de aquel y que el contenido es cierto. Por
supuesto que para el cumplimiento de esta carga, puede acudirse a
cualquier medio probatorio, incluyendo el testimonio de quien firm a
ruego o de los testigos del acto, declaraciones que debern ser
escrutadas con arreglo a las reglas propias de la prueba testimonial, sin
que sea necesario, ni suficiente, que uno y otros reconozcan la firma que
plasmaron en el documento, dado que tal acto, a lo sumo, dar certeza
de que las firmas que aparecen en el escrito corresponden a las
personas que obraron bajo tales calidades, pero nada agrega, stricto
sensu, al propsito de establecer quin es, a ciencia cierta, el autor y,
por ende, el rogante.
70
Las mismas razones expuestas para afirmar que no es posible presumir

la autenticidad de un documento firmado a ruego, sirven para descartar,
mutatis mutandis, la ocurrencia o materializacin de un reconocimiento
tcito, es decir, de aquel que proviene del silencio de la parte contra
quien se aduce (nral. 3 art. 252 C.P.C.), mxime si se trata de sus
sucesores, dado que la carga de tachar de falso el documento tiene su
fundamento en la posibilidad cierta que tiene la contraparte de refutar la
afirmacin que hace quien presenta el documento, en el sentido de que
est firmado o manuscrito por ella. Pero si son los herederos quienes
plantean o soportan la pretensin, como nadie es obligado a lo imposible
-lo reza la mxima milenaria-, de ellos ni siquiera se puede exigir la
manifestacin de desconocimiento, pues, se insiste, el documento
-materialmente- no est firmado por el causante.
rogante y de que el contenido, de suyo, es cierto. La falla en cualquiera

de estos requisitos, impide establecer la autenticidad y, por
consiguiente, la eficacia probatoria del documento.
5.27 Mrito probatorio de las copias: Jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia.
abril de 2002, Magistrado Ponente Dr. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo,
Rad. 6636.
para que la copia de la providencia tenga mrito probatorio, es
necesario que cumpla las formalidades establecidas en la ley,
especficamente que se encuentre autenticada, calidad que, tratndose
de actuaciones judiciales, nicamente se puede predicar si el Juez las ha
ordenado previamente y, en cumplimiento de ello, el secretario las
autoriza con su firma.
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Se trata, entonces, de un acto mixto o, si se quiere, de naturaleza

compleja, habida cuenta que la autenticacin de la copia de un
documento que obre en un expediente judicial, reclama la participacin
del Juez, en orden a posibilitar mediante providencia previa- que la
copia sea expedida con tal carcter, as como del secretario del
respectivo Juzgado, quien cumple la funcin de extender la diligencia
de autenticacin directamente o utilizando un sello, precisando que el
contenido del documento corresponde exactamente al que tuvo a la
vista, segn lo establece el artculo 35 del Decreto 2148 de 1983, tras
lo cual proceder a suscribirla con firma autgrafa, que es en lo que
consiste la autorizacin propiamente dicha.
71
En efecto, de conformidad con el artculo 254 del Cdigo de

Procedimiento Civil, Las copias tendrn el mismo valor probatorio del
original,, 1o. Cuando hayan sido autorizadas por notario, director de
oficina administrativa o de polica, o secretario de oficina judicial, previa
orden del juez, donde se encuentre el original o una copia autenticada,
norma que guarda concordancia con el numeral 7 del artculo 115 del
mismo estatuto, a cuyo tenor, Las copias autnticas requerirn auto
que las ordene y la firma del secretario (se subraya).
Establecidas, pues, las condiciones bajo las cuales debe producirse este
tipo de prueba, para que ella tenga mrito probatorio, se requiere que
exista constancia de que los dos actos se verificaron, esto es, tanto el
relativo a la orden del Juez, como el concerniente a la autorizacin del
Secretario, dada la estrecha y acerada vinculacin que existe entre uno
y otro. En tal sentido, la sla presencia del ltimo, ayuna de toda
referencia a la sealada actuacin judicial, no permite otorgarle a una
copia la calidad de autenticada, puesto que, en tal supuesto no hay
forma de verificar si, efectivamente y como al unsono lo disponen los
citados artculos 115 (num 7) y 254 (num. 1), la reproduccin de esas
copias fue ordenada por el respectivo Juez, quedando sin demostracin
no slo la existencia de la supraindicada providencia, sino an el hecho
mismo de que ella hubiera sido expedida con anterioridad al momento
en que el secretario procediera a acometer la comentada labor de
autenticacin, todo lo cual lleva a concluir que, en la hiptesis as
planteada, de conformidad con el artculo 174 de la misma codificacin,
no habr lugar a apreciar como prueba las copias en esta forma
autenticadas, mxime cuando, acorde con el propio artculo 115,
numeral 5, frente al nico evento en que el secretario puede prescindir
de la mencionada orden judicial, es decir, entratndose de la expedicin
de copias simples, stas no tendrn valor probatorio de ninguna clase.
5.28 El documento electrnico: prueba tcnica y su inspeccin
5.28.1 Pruebas digitales o evidencias digitales
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1. E-mail
2. Mensajes de Texto: SMS o mensajera instantnea y MMS
(multimedia). El mensaje tiene las caractersticas de la
correspondencia. Los comerciantes tienen la obligacin de guardar
la correspondencia con fines probatorios.
3. Fax: Sirven como medio de prueba conforme la ley 527 de 1999.
Adems sirven como correspondencia.
4. Pginas de Internet. Se exploran a travs del Browser. La Internet
naci por la necesidad en tiempos de guerra de crear un medio de
comunicacin que si fuera interceptado o cortado, el paquete de
informacin tomara otro camino.
72
Comunicaciones electrnicas como medio de prueba.
La direccin de Internet se compone de tres grupos de nmeros,

separados por puntos. La IP se puede convertir a letras (nombres de
dominio). En los correos electrnicos aparece un nmero IP, que
corresponde al sitio fsico donde est. Todo mensaje ocupa un lugar en el
espacio.
Las direcciones las asignan los ISP. Por lo tanto cuando se pida como
prueba una direccin IP se debe solicitar al pedir la prueba la hora
exacta y fecha exacta: Las direcciones IP dinmicas corresponden a una
direccin que asigna el proveedor mientras se usa el servicio. Durante el
tiempo de inactividad el proveedor reasigna la direccin a otro usuario.
Los nodos de Hotmail (proveedor del servicio de correo electrnico
gratuito), por citar un ejemplo, estn ubicados en 16 partes distintas del
mundo. Por ello la hora vara. En ese caso se debe oficiar al proveedor
de correo electrnico para que certifique la fecha, la direccin IP y la
hora del correo.
5.28.2 Oferta
ART. 850.-La propuesta verbal de un negocio entre presentes deber ser
aceptada o rechazada en el acto de orse. La propuesta hecha por
telfono se asimilar, para los efectos de su aceptacin o rechazo, a la
propuesta verbal entre presentes.
ART. 852.-El trmino de la distancia se calcular segn el medio de

comunicacin empleado por el proponente.
5. Voz sobre IP (Libre): Se envan paquetes de informacin que se
unen en dos puntos. La interceptacin se dificulta ya que no se
sabe de donde proviene la llamada.
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5.29 Trmino de la distancia
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ART. 851.-Cuando la propuesta se haga por escrito deber ser aceptada

o rechazada dentro de los seis das siguientes a la fecha que tenga la
propuesta, si el destinatario reside en el mismo lugar del proponente; si
reside en lugar distinto, a dicho trmino se sumar el de la distancia.
6. Los nombres de dominio son asignados por la ICANN: Entidad

internacional creada por la OMPI (organizacin mundial de
propiedad intelectual).
5.30 Definiciones legales
5.30.1 Constitucionales:
Debido proceso y nulidad de pruebas obtenidas con violacin al debido
proceso.
Delitos a travs de Internet por violacin a la privacidad.
Ejemplo. Si el empleador sospecha que su empleado tiene informacin
relacionada con un delito en el computador de propiedad del empleador,
puede abrirlo y mirarlo?
La ley no lo permite, en virtud del derecho a la intimidad. Por ello se
recomienda a insertar una clusula en los contratos estableciendo: 1.Que todo lo que se encuentra en el computador es propiedad del
empleador. 2.- Que todas las claves que se encuentren en el computador
podrn ser usadas por el empleador. 3.- Que todo el contenido del
computador podr ser revisado libremente por el empleador.
5.30.2 Legales o normativas:
Ejemplo. Un contrato es escaneado y enviado por e-mail y ese mismo

da se quema el original. El mensaje de datos tiene valor porque fue
generado y almacenado.
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B.- Mensaje de datos. La informacin generada, enviada, recibida,

almacenada o comunicada por medios electrnicos, pticos o similares,
como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos
(EDI), Internet, el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax;
74
A.- Documento: solo ser aquel que tenga capacidad probatoria. Los
documentos son pblicos y privados.
Ejemplo. Factura electrnica. Segn la ley slo presta mrito ejecutivo el

original. En el caso de la factura enviada por correo electrnico, debe
estarse a lo previsto en la Ley 1231 de 2008 y su decreto reglamentario.
Los documentos provenientes de terceros deben ser presentados en
original (L. 446 de 1998). Si ese documento viene en un correo
electrnico (Ejemplo. Excusa mdica), se entiende que cualquier copia
sirve como original, ya que en los documentos electrnicos todas las
copias son idnticas.
En documentos digitales no se puede hablar de originalidad, ya que las
copias son idnticas.
La impresin que se le lleva al juez debe venir en formato .RTF, no en
.DOC. Tambin se admite en PDF.
Si se trata de una cancin en formato de MP3 o en formato video, se
considera que por tratarse de un archivo tambin est escrito, pero en
lenguaje digital. Por ello la prueba se considera escrita, aunque en
formato MP3 el cual puede ser convertido por un programa que sea
capaz de leer este tipo de archivos.
Cada vez que se abre un archivo se modifican sus propiedades. Por ello
al abrir un archivo se viola la cadena de custodia.
Cuando se sustrae el disco duro se debe documentar la fecha y la hora.

Igualmente la copia debe sellarse con la hora y fecha en que fue
tomada.
Si, por ejemplo, se recibe un mensaje de texto en un celular que
contiene amenazas, se debe inmediatamente apagar el celular, no
volverlo a usar y embalarlo hasta que se ponga a disposicin de un
experto perito.
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Lo que se debe hacer es llevarse el disco duro si no se est en capacidad

de realizar la copia en el sitio.
75
Igualmente se altera la prueba si se obtiene del mismo computador o si

se abre el programa donde se puede leer el archivo, ya que al abrir el
programa el archivo se modifica.
5.31 Admisibilidad de la prueba

5.31.1 En el procedimiento civil:
A.- Fsicamente en el formato original: RTF, PDF.
B.- El peritaje debe venir en PDF.
C.- El archivo debe contener un archivo que se llama Lame.txt. donde
dice: Seor Juez, esta es una prueba digital, admisible conforme a la ley
527 de 1999. Debe leerse as:.
D.- Se debe realizar una impresin a full color.
E.- Se deben realizar dos copias en CDs. Uno se llama original, el otro
se llama original peritable.
Comprar: 2 cds vrgenes o dvd vrgen, una caja doble y una sencilla para
guardar discos. 4 labels. Las cajas deben venir etiquetadas. Se califica
presentacin.
5.31.2 En el proceso penal
La primera previsin es preservar la cadena de custodia.
1.- Se realiza la misma operacin.
5.32 Objeciones en el proceso civil

Se formulan mediante la tacha de falsedad, igual en el proceso
administrativo.
5.33 Objeciones en el proceso penal
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3.- Las memorias USB se pueden presentar como prueba. No se deben

abrir por ningn motivo, se deben embalar.
76
2.- Se le debe imprimir el sello del notario o la firma digital.
Se formulan en juicio por vicios de forma en su recaudo (cadena de

custodia) o mediante la objecin a los peritajes en la respectiva
audiencia.
El nico experto es un ingeniero de sistemas. No es experto el
especialista en criminalstica.
Se debe acudir al protocolo de cadena de custodia.
Las pruebas digitales se embalan en un CD ROM. Las copias deben ser
bit a bit.
El software que se use para la toma, presentacin o anlisis de una
prueba digital, debe tener los siguientes datos:
a. Nombre del programa
b. Versin del programa
c. Actualizaciones o parches instalados al programa. Una
actualizacin de un programa puede corregir errores en un archivo
y modificarlo. Al modificarlo se daa. Si la prueba debe repetirse,
debe hacerse sobre el original peritable.
d. Licencia del software. No es lo mismo Software libre que software
gratuito. El software libre tiene el cdigo fuente abierto pero no es
gratuito.
5.34 Admisibilidad de la prueba del proceso penal
Carga de la prueba. Inversin de la carga. Ejemplos. En el derecho

laboral el empleador debe probar las Justas causas. La nica oportunidad
para alegar la justa causa es la carta de terminacin, la cual debe
incorporar circunstancias de tiempo, modo y lugar.
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La inalterabilidad de la prueba se garantiza mediante firma digital o sello

del notario.
77
Se debe aplicar protocolo de cadena de custodia y el protocolo de polica

judicial, pgs. 60 a 70.
Si la justa causa es el indebido uso de equipos, se deben especificar las

fechas en que se usaron indebidamente los equipos, la hora y la
cantidad de veces en que fue usado.
Procedimiento:
1. El ingeniero de sistemas se convierte en perito.
2. Se debe recaudar la prueba: Para ello se debe apagar y embalar el
equipo, hasta tanto se realice el procedimiento de copiado. El
disco se debe embalar en un sobre adecuado especialmente para
el transporte de materiales sustrados de equipos de computacin
(ej. Sobre de burbujas).
En materia penal, la regla es la inversin de la carga probatoria.
5.35 Valor Probatorio en los distintos procesos
En Colombia el valor probatorio lo dan los artculos 10 y 6 de la ley
527 de 1999: principio de equivalencia funcional.
Requisito para que una grabacin pueda ser usada en un proceso
judicial: La que se realiza entre las partes, aunque una de ellas no haya
pedido autorizacin a la otra.
Tambin se acepta la grabacin si la parte contra quien se aduce la
acepta en el proceso. La aceptacin se logra mediante un interrogatorio
de parte anticipado o el interrogatorio en el proceso.
Existen click agreement o click wrap agreement. El ltimo va atado

a la ruptura de la caja: cuando se abre la caja se entiende que el usuario
acept el contrato de licencia.
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Se requiere probar la manifestacin de la voluntad. Ejemplo. Adquisicin

de software. En la pgina le pregunta, por ejemplo, quiere comprar un
carro?, la manifestacin de la voluntad es el click que se da sobre el
botn que dice acepto. El click es una firma electrnica. Es una orden
en leguaje mquina escrita.
78
5.36 Formacin de los contratos
Se presume que quien usa la tarjeta de crdito es el propietario y por lo

tanto la operacin no es reversible por quien alega le fue hurtada o
sustrada por un familiar.
5.37 Equivalencia Funcional
La ley 527 de 1999 es una copia literal del modelo de comercio
electrnico de la Uncitral. Por lo tanto los principios son internacionales,
ya que otros pases la adoptaron.
5.38 Uso de la firma digital en Colombia
La Superintendencia Salud exige que sus informes se presenten
firmados digitalmente.
Lo mismo ocurre con la superfinanciera para los documentos que se
envan a travs de Internet.
El sistema SIIF (sistema integrado de informacin financiera).
El sistema Muisca de la DIAN exige firmas digitales. La DIAN adquiri en
el 2006 200.000 claves entre los grandes contribuyentes. Legis tiene 2,
uno por el revisor.
La ventanilla de comercio exterior (VUCE) de aduanas tambin exige

firma digital para poder presentar declaraciones aduaneras para grandes
importadores. Deben adquirir firmas digitales los representantes legales,
los directores de aduanas y los directores de comercio exterior o
cualquier otro cargo autorizado por la compaa.
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La firma que entrega la entidad certificadora cerrada no se puede usar

con otros fines distintos a la firma de documentos tributarios. No se
puede usar para firmar otros documentos pblicos.
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La DIAN es una entidad certificadora cerrada. Es cerrada cuando

solamente puede intercambiar informacin respecto de usuarios
calificados. No le presta el servicio a cualquier persona. La nica entidad
abierta es Certicmaras.
5.39 Firmas digitales

Toda transaccin electrnica debe tener
seguridad para identificar al interlocutor.
unas
caractersticas
de
5.40 Principio del equivalente funcional: Art. 6, 7 y 8 ley 527 de

1999
Cualquier documento hecho a travs de un mensaje de datos tiene el
mismo valor de uno escrito en los trminos de la definicin del art. 251
del CPC., a pesar de que no exista un sustrato material.
La oferta por Internet se considera aceptada con la respuesta del
ofertado.
El Tribunal Superior de Bogot no admite memoriales por Internet ni
recursos en razn a que no se tiene certeza sobre la identidad del
remitente.
5.41 Criptografa
Es el arte de codificar cosas, de cifrarlas, de esconderlas. Tiene origen
en la poca de Julio Csar, quien daba las rdenes encriptadas,
utilizando el alfabeto adelantando las letras varios turnos. Ejemplo. La A
corresponda a la E, la B a la F, etc.
El problema de la clave simtrica es Cmo informar al receptor de la

clave?
5.42 Criptografa asimtrica
Es la base de las firmas digitales
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Las claves simtricas han existido en el mundo hasta el ao 74 cuando

se desarroll el sistema asimtrico en MIT.
80
Este tipo de criptografa es simtrica. Es simtrica porque se utiliza una

misma clave para ocultar el mensaje que para descifrarlo. Julio Cesar
enviaba la clave con un esclavo por separado del mensaje.
Se utilizan dos llaves (trmino mundialmente utilizado que significa

cdigo): una privada y una pblica.
La llave pblica es conocida por todos. El dueo debe divulgarla. Tanto el
emisor como el receptor deben conocer el concepto de llave pblica y
privada.
Si se desea que el correo sea ledo solo por el receptor, debe incluirle la
llave pblica del receptor. Para poder leer el mensaje el receptor debe
conocer su llave privada.
5.43 Funciones de la firma digital
1.- Principio de autenticacin: Verifica la autenticidad del origen de la
informacin
2.- Integridad: Verificar que dicha informacin no ha sido modificada
desde su generacin
3.- Principio de no repudio: El originador del mensaje firmado
digitalmente no puede posteriormente negar que lo envi.
Se utilizan cdigos binarios de hasta 64000 dgitos. Son casi imposibles
de descifrar.
Este cdigo toma un texto de la letra A y lo convierte, por ejemplo, en el
nmero 002282432.
La firma digital involucra tecnologa asimtrica.

Las llaves son cdigos: uno pblico y uno privado.
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Ley 527 de 1999: Se entender como un valor numrico que se adhiere

a un mensaje de datos y que, utilizando un procedimiento matemtico
conocido, vinculado a la clave del iniciador y al texto del mensaje,
permite determinar que este valor se ha obtenido exclusivamente con la
clave del iniciador y que el mensaje inicial no ha sido modificado
despus de efectuada la transformacin..
81
5.44 Definicin de firma digital
Las llaves estn asociadas, de modo que solo pueden aplicarse la

una con la otra.
5.45 Procedimiento de la firma digital
Ana escribe un mensaje a Bernardo y necesita que l pueda verificar que
solo ella lo envi.
Al documento que se quiere enviar desde el computador se le aplica un
algoritmo para hacer un resumen del documento mediante una funcin
HASH.
Se entiende por documento cualquier archivo del computador, bien sea
texto, msica, dibujo, foto, etc.
Al resultado del resumen (funcin HASH) se le aplica un algoritmo con la
clave privada, la cual se mezcla o fusiona con el documento a travs de
cdigos binarios, con lo cual se crea la firma digital.
El mensaje es enviado junto con la firma.
Al recibir Bernardo el documento cifrado, se toma la llave pblica del
remitente (Ana) y se la aplica al resumen del archivo.
Aplica al mensaje la funcin HASH para obtener el mensaje.
5.46 Precio de una firma digital
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La clave privada es un Token que se encuentra en una memoria USB que

siempre debe ser usada para crear la firma digital. Al insertar el token en
el puerto USB del computador se abre un programa que pregunta cul
documento se quiere firmar, una vez firmado se crea un archivo ZIP que
es el que se va a enviar por medio de attachment.
82
Compara el resumen recibido con el obtenido a partir de la funcin

HASH. Si son iguales, Bernardo puede estar seguro de que quien ha
enviado el mensaje es Ana y que este no ha sido modificado.
La empresa Certicmaras cobra por una Firma Digital hasta $600.000

anuales. Montar el hardware de generacin de Tokens vale
aproximadamente 1.500 millones de pesos.
5.47 Certificados digitales
Los certificados se expiden en soportes fsicos, que a su vez tienen una
clave conocida por el usuario para evitar que si se pierde pueda ser
usada por otro.
El certificado digital garantiza que la clave pblica pertenece a un
usuario. El certificado slo lo expide la entidad que expidi la llave.
5.48 Entidad de certificacin
La validez de un certificado es la confianza de que la clave pblica
contenida en el certificado pertenece al usuario indicado en el
certificado.
Pueden serlo quienes renan los requisitos de la ley 527 de 1999 y el
decreto reglamentario.
5.49 Prueba tcnica
Composicin del computador: A.- Hardware y B.- Software.
5.50 Hardware:
La informacin se mide en bits, bites, kilo bites, mega bites, giga bites,
tera bites.
Las partes fsicas del computador no se requieren para realizar un
peritaje, a menos que el peritaje verse sobre los componentes fsicos del
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Perifricos: Scanner, impresora, micrfono, Mouse, teclado, cmara Web,

disco duro externo.
83
Es la parte fsica. Se divide en dos: 1.- Hardware interno y; 2.- Perifricos

(lo que est por fuera del equipo).
equipo. Ejemplo. Software pirata, en ese caso se requiere probar que se

tena un equipo de quemado mltiple.
5.51 Software:
Soporte lgico del computador.
DOS: Disk Operating System. Es un programa sobre el que corren las
dems aplicaciones, incluida Windows.
Cada archivo tiene un nombre y una extensin. Un conjunto de archivos
forma un programa.
El nombre se lo da el usuario. La extensin determina el uso del archivo.
Las pruebas tcnicas que se toman con cadena de custodia se toman
sobre DOS, en virtud de que desde ah no hay que ingresar a Windows,
lo que puede contaminar el archivo.
Al entrar a DOS, se busca la carpeta y se le da comando DIR.
Los programas son un conjunto de archivos que cumplen una funcin.
5.52 Recoleccin de un mensaje de datos para presentarlo como
prueba
2. Guardar como en una carpeta con el nombre de la prueba.

Ejemplo. Correo.
3. Al grabar se le debe dar el formato del programa que se us para
abrirlo.
4. Se le debe dar el nombre que le da el programa.
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1. Abrir el correo
84
Se recomienda bajar los E-mails al programa Outlook, ya que este

programa muestra todas las propiedades del mensaje, adems de las
direcciones por donde pas.
5. Se debe verificar que la copia estuvo bien hecha. Se recomienda

hacer una copia antes de abrir el archivo creado y abrir esa copia
para verificar.
6. Una vez abierta la copia se abren las opciones del mensaje y all
aparece toda la informacin: IP, nmero, etc.
7. Las propiedades del documento no requieren de impresin, ya que
estn dentro del documento digital.
Al contestar una demanda la forma de objetar una impresin simple de
un archivo digital, se le debe decir al juez que la forma de presentarlo es
mediante la inclusin del archivo digital en un disco o cualquier otro
medio. Esa es la verdadera prueba y no la impresin del pantallazo.
OJO: La simple impresin del documento o archivo no es prueba
digital por no reunir los requisitos de la ley 527 de 1999.
8. Se debe guardar el documento en formato PDF. Si no se cuenta
con convertidor a PDF, se debe solicitar impresin (ctrl P), pero al
momento de imprimir no se debe enviar a la impresora, sino ir a la
opcin de imprimir a documento mediante Microsoft Image Writer
o si se tiene instalado el Acrobat a PDF.
11.
Para presentar el archivo se debe hacer un memorial por
escrito en el cual se le informa al juez:
A.- Quien tom la prueba
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10.
En un archivo de texto que se llama Lame se deben
incluir las intrucciones para el juez, comenzando por el
encabezado Seor Juez:
85
9. Al abrirse la ventana del Image Writer se debe ir a propiedades y

escoger formato Tiff. Se guarda como TIff. Una vez guardado como
Tiff se debe abrir y guardar nuevamente como formato RTF con
imgenes. El programa de lectura de Tiff preguntar si se abre el
reconocedor OCR. Se d OK. Si no se puede convertir desde el Tiff
se guarda desde el Outlook a RTF.
B.- Hoja de Vida de quien toma la prueba.

C.- Descripcin de cmo se tom la prueba, lo que incluye:
1. La identificacin externa de la mquina con fotos
2. El procedimiento que se us, paso por paso, lo que incluye la
versin de cada programa que se abri para tomar la copia de la
prueba. Al abrir el programa se va a men/acerca de y se toma
una impresin de pantalla (print screen). No es necesario
documentar la forma como se convirti el archivo a RTF, a PDF o a
TIFF.
3. OJO: Antes de copiar la pantalla se debe dar click con la
derecha sobre la bandeja para abrir las propiedades de la
bandeja y ocultar el reloj, as como habilitar la opcin
auto-hide the task bar.
4. Se debe abrir nuevamente el correo electrnico y abrir sus
propiedades u opciones y tomar una impresin de pantalla.
Tambin se puede abrir la carpeta que contiene el documento y
con el click derecho abrir las propiedades para tomar una
impresin de pantalla, con lo cual se documenta la fecha en que
se realiz la copia.
Prueba Digital Original (original peritable)

Proceso de _ Vs. _.
7. Los Cds se deben empacar cada uno en una caja plstica aparte
(preferiblemente de cajas transparentes para evitar hongos y para
que pueda verse el contenido sin abrirla.
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6. La carpeta que contiene todos los archivos (en total 4: el original

desde el programa, el lame de TXT, el TIFF o PDF y el archivo
RTF) se debe quemar en dos discos que digan:
86
5. Se deben expresar las conclusiones de la prueba y del archivo

copiado.
8. Ambos Cds se empacan en una bolsa de Manila de burbujas y se

cierra. (Embalaje).
9. En la parte de afuera de la bolsa debe ir una impresin con todo el
procedimiento y si es proceso es penal la hoja de manejo de
cadena de custodia. En la hoja de cadena de custodia se debe
incluir la informacin de lo que contienen los Cds, as como el
nmero de CDs que van dentro de la bolsa o sobre.
10.
La prueba se presenta como documental.
Ejemplo tomado desde un archivo Word. (No desde Outlook).
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1.
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6.
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7.
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5.53 Reglas de interrogacin del perito

El perito no debe estar contaminado del caso: No debe tener
conocimiento previo de los hechos. Las pruebas deben analizarse sin
ningn tipo de prejuicio. Por lo tanto el perito no debe haber tenido
conocimiento previo del caso.
5.54 Inspeccin judicial
Fin de la prueba. Que el juez tenga una percepcin directa de los
hechos o circunstancias que se quieren probar.
Aspectos relevantes:
1. Las pruebas tienen que estar de acuerdo con la demanda.
2. Puede versar sobre documentos. Ejemplo. Documentos del
comerciante que gozan de reserva. La inspeccin debe estar
precedida del auto que ordena la exhibicin.
En el derecho comercial hay documentos:
A.- Secretos: Es lo que no se quiere que nadie se entere. Aquellos
documentos a los cuales el comerciante les otorga tal calidad y adems
les brinda un trato especial. Existen manuales para el manejo de
secretos industriales.
Los documentos secretos se deben someter a reserva y solo pueden ser

accesados por el juez y por quien aporta la prueba.
Cuando es necesario recaudar una prueba contenida en un archivo o un
computador que contiene otros secretos, se debe antes de iniciar el
recaudo celebrar un pacto de confidencialidad entre los abogados.
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Los documentos secretos no pueden ser inspeccionados, a menos que la

prueba verse directamente sobre ellos.
91
El secreto tiene que tener una valoracin econmica.
Son secreto: Consejo de Ministros, Consultas de la Sala de Consulta y

Servicio Civil, documentos de autoridades del orden pblico y el DAS.
B.- Reservados: Son muy escasos en materia comercial. Son
reservados aquellos documentos que no pueden ser vistos por ninguna
persona. El carcter de reservado o secreto lo da, adems de la ley, el
propietario.
Son reservados los documentos del comerciante y su correspondencia.
C.- Confidenciales: Aquellos documentos cuyo contenido solo puede
ser conocido por un grupo determinado de personas.
Restriccin de confidencialidad: Reproduccin verbal o mecnica del
documento.
6. Prueba pericial o experticio
La pericia es una declaracin de ciencia que realiza un tercero que,
teniendo conocimientos especficos sobre una materia, no percibi el
hecho directamente.
Prueba pericial: Antes se tena la confesin como prueba reina. Hoy da

la confesin no desplaza a las dems pruebas, en virtud del
reconocimiento de la importancia de todas las dems pruebas (ver: S086-98). En el nuevo procedimiento, la prueba pericial se est
coronando como prueba reina, en virtud del desarrollo cientfico actual.
Hoy da las pruebas cientficas aportan mayor grado de certeza y
convencimiento que la confesin y otras pruebas. Hoy da los rasgos,
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El perito no juzga las consecuencias del hecho sobre el cual emite su

opinin, pues tal labor le est reservada al juez, quien por mandato
legal, debe tener una preparacin bsica acerca de la ciencia o del arte
materia del experticio.
92
El dictamen pericial, por lo tanto, es la opinin consulta de quien,

habiendo analizado un conjunto de pruebas, arriba a una conclusin, la
cual es ofrecida al juez para determinar si existe certeza o no sobre una
determinada hiptesis procesal.
vestigios y huellas que deja un acto escapan cada vez menos al ojo
humano.
Las listas de auxiliares de la justicia no son limitativas para decretar un
dictamen pericial. Se debe buscar el experto idneo. Cuando el perito
rinde el dictamen por escrito el juez est obligado a hacer un estudio
previo antes de correr traslado a las partes, razn por la que el traslado
se realiza mediante auto.
Los antecedentes de la prueba pericial no se remontan a la antigedad.
De los 7 medios tradicionales de prueba, esta no tiene antecedentes
histricos.
Los romanos, que eran personas msticas, religiosas, agereras,
consideraba que cuando un hecho no poda ser develado, acuda a los
augures. Los augures abran las aves y a travs de las entraas
identificaban lo que haba ocurrido y an vaticinaban hechos futuros.
Con la modernidad y el hombre contemporneo aparece la prueba

pericial, en virtud de la avalancha cientfica de los ltimos 50 aos, lo
que lleva a los codificadores a incorporar la prueba cientfica en los
estatutos procesales. El cdigo judicial de 1935 hace relacin a la
prueba cientfica, pero solo hasta el cdigo del 70 se incorpora el medio
actual de la prueba pericial.
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En la edad media, cuando Roma se traslada a Constantinopla y el

derecho romano es relegado a los anaqueles, comienza el perodo ordal,
feudal, donde el proceso se olvida y adems se prohbe, en razn a que
durante esta poca el conocimiento cientfico es oscurecido.
93
En la poca post clsica, de Agustiniano, el Pretor, que adelantaba la

fase instructiva (in iure), buscaba y nombraba como juez a alguien que
tuviera especiales conocimientos relativos al proceso que estaba
instruyendo. Si el proceso era de tierras se nombraba un agrimensor o
llamaba a terceros. En los procesos de filiacin cuando el pater familias
desconoca a un miembro de su gens, se recurra a las parteras para que
estas hicieran un reconocimiento de los genitales de la madre recin
parida y con ello se determinaba si el recin nacido era o no hijo del
pater familias. Si el dictamen era negativo la mujer era sometida a
penas econmicas y de destierro.
Algunos afirman que el mejor medio es el informe cientfico, que no es lo

mismo que el peritaje. El peritaje se rinde por una persona ajena. El
informe cientfico lo rinde una autoridad, pero no sobre los vestigios ni
evidencias del proceso, sino sobre informacin que tiene recaudada
previamente. Se puede someter a contradiccin pero solo mediante
solicitud de aclaracin o complementacin, pero no se puede objetar por
error grave.
La principal funcin del perito es socializar la prueba, garantizar la
contradiccin de la prueba. Adems de brindar apoyo cientfico y
conocimiento especializado al juez, busca socializar frente a las partes el
conocimiento de los hechos.
El perito no puede emitir conceptos jurdicos, slo cientficos.
6.1 Valoracin del dictamen
Se realiza un estudio tripartito del dictamen:
a) Idoneidad del perito. Esta idoneidad tambin se analiza antes de la
posesin. La forma de presentar el peritaje devela la calidad del
perito. Se debe determinar quin es el perito frente a la
comunidad cientfica.
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Si el juez estima que falla uno de estos elementos no puede correr

traslado a las partes para que ejerciten la contradiccin. Si no se realiza
este estudio se viola el derecho de defensa. Lo que determina el juez es
que se renen los elementos necesarios para que el dictamen pueda
iniciar el proceso de contradiccin. Para el Dr. Rojas este auto tiene el
carcter de interlocutorio y no de simple trmite. El anlisis no es de
fondo, es de forma, por que si se analizara de fondo implicara
prejuzgamiento.
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b) Mtodo utilizado por el perito en la elaboracin del trabajo. El juez

debe tener conocimientos bsicos de las ciencias y el arte que se
relacionan con la materia de la cual va a conocer.
c) Conclusiones del perito: Las conclusiones deben ser el resultado
del mtodo.
6.2 Actitudes de las partes frente al peritaje:

1. Guardar silencio.
2. Pedir aclaracin, total o parcial.
3. Complementacin. Cuando no se realizaron todos los estudios o no
se resolvieron todas las preguntas
4. Adicin. No est consagrada en el procedimiento civil pero s se
admite. Se trata de la formulacin de nuevas preguntas como en
el derecho penal.
5. Objecin por error grave. La objecin debe estar debidamente
fundamentada.
6.3 Contradiccin difusa del peritaje
Es aquella que se realiza en las dems etapas del proceso. Ejemplo. La
que se hace desde la contestacin de la demanda o la que se realiza
cuando se aporta un documento en un testimonio o interrogatorio, o el
testimonio que se recibe en una inspeccin judicial.
6.4 Distincin entre testigo tcnico y perito
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En el art. 433, el precepto acerca de la forma de las preguntas,

proscribiendo las de ndole indicativa, sugerente u ofensiva y admitiendo
las de carcter tcnico cuando se dirigen a personas especializadas (art.
443 C.P.C.C.). Debe destacarse la importancia de la norma en este
ltimo aspecto, toda vez que con ella se consagra la figura del testigo
tcnico, esto es de quien no solamente relata hechos que percibi, sino
que, adems, en razn de la ciencia que posee, extrae de aqullos
deducciones tcnicas, "cuyo valor probatorio puede asumir sealada
importancia" (Palacio, "Derecho procesal civil", Abeledo-Perrot 1.972, IV567, n 467, "b"), puesto que "si el testigo, por razn de su profesin,
tiene conocimientos especiales en la materia, sus observaciones
constituyen para el juez elementos de juicio de singular importancia y
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La doctrina procesal nos indica que en materia de pericia, no debemos

confundir al perito con el testigo experto:
sus deducciones deben ser tenidas en cuenta en la apreciacin de los

hechos" (Alsina, "Tratado...", 2 ed., III-535/536, n 4; confr.: Carnelutti,
"La prueba civil", Depalma 1.982, pgs. 125/127; Prieto Castro, "Derecho
procesal civil", ed. Rev. Der. Priv. 1.964, I-456; Devis Echanda, "Teora
general de la prueba judicial", cit., II-71/75 n 206).
6.5 Reglas de la prueba pericial en materia penal
En materia penal, el nuevo sistema de enjuiciamiento de corte
acusatorio, dispone de las siguientes reglas contenidas en la Ley 906 de
2004, en los artculos 405 a 423:
6.5.1 Procedencia
La prueba pericial es procedente cuando sea necesario efectuar
valoraciones que requieran conocimientos cientficos, tcnicos, artsticos
o especializados.
Al perito le sern aplicables, en lo que corresponda, las reglas del
testimonio.
6.5.2Prestacin del servicio de perito
Todos los peritos debern rendir su dictamen bajo la gravedad del

juramento.
6.6 Nmero de peritos
A menos que se trate de prueba impertinente, irrelevante o superflua, el
juez no podr limitar el nmero de peritos que sean llamados a declarar
en la audiencia pblica por las partes.
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Las investigaciones o los anlisis se realizarn por el perito o los peritos,

segn el caso. El informe ser firmado por quienes hubieren intervenido
en la parte que les corresponda.
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El servicio de peritos se prestar por los expertos de la polica judicial,

del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, entidades
pblicas o privadas, y particulares especializados en la materia de que
se trate.
6.7 Quines pueden ser peritos?

Podrn ser peritos, los siguientes:
1. Las personas con ttulo legalmente reconocido en la respectiva
ciencia, tcnica o arte.
2. En circunstancias diferentes, podrn ser nombradas las personas
de reconocido entendimiento en la respectiva ciencia, tcnica,
arte, oficio o aficin aunque se carezca de ttulo.
A los efectos de la cualificacin podrn utilizarse todos los medios de
prueba admisibles, incluido el propio testimonio del declarante que se
presenta como perito.
6.8 Quines no pueden ser nombrados?
No pueden ser nombrados, en ningn caso:
1. Los menores de dieciocho (18) aos, los interdictos y los enfermos
mentales.
2. Quienes hayan sido suspendidos en el ejercicio de la respectiva
ciencia, tcnica o arte, mientras dure la suspensin.
El nombramiento de perito, tratndose de servidor pblico, es de forzosa

aceptacin y ejercicio. Para el particular solo lo ser ante falta absoluta
de aquellos.
El nombrado slo podr excusarse por enfermedad que lo imposibilite
para ejercerlo, por carencia de medios adecuados para cumplir el
encargo, o por grave perjuicio a sus intereses.
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6.9 Obligatoriedad del cargo de perito
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3. Los que hayan sido condenados por algn delito, a menos que se
encuentren rehabilitados.
El perito que injustificadamente, se negare a cumplir con su deber ser

sancionado con multa de diez (10) a cien (100) salarios mnimos legales
mensuales vigentes, equivalente en moneda legal colombiana.
6.10 Impedimentos y recusaciones
Respecto de los peritos sern aplicables las mismas causales de
impedimento y recusacin sealadas para el juez. El perito cuyo
impedimento o recusacin haya sido aceptada, ser excluido por el juez,
en la audiencia preparatoria o, excepcionalmente, en la audiencia del
juicio oral y pblico.
6.11 Comparecencia de los peritos a la audiencia
Las partes solicitarn al juez que haga comparecer a los peritos al juicio
oral y pblico, para ser interrogados y contrainterrogados en relacin
con los informes periciales que hubiesen rendido, o para que los rindan
en la audiencia.
6.12 Presentacin de informes
Las partes podrn presentar informes de peritos de su confianza y
solicitar que stos sean citados a interrogatorio en el juicio oral y
pblico, acompaando certificacin que acredite la idoneidad del perito.
6.14 Base de la opinin pericial

Toda declaracin de perito deber estar precedida de un informe
resumido en donde se exprese la base de la opinin pedida por la parte
que propuso la prctica de la prueba. Dicho informe deber ser puesto
en conocimiento de las dems partes al menos con cinco (5) das de
anticipacin a la celebracin de la audiencia pblica en donde se
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Si el juez admite el informe presentado por la parte, en la audiencia

preparatoria, inmediatamente ordenar citar al perito o peritos que lo
suscriben, para que concurran a la audiencia del juicio oral y pblico con
el fin de ser interrogados y contrainterrogados.
98
6.13 Admisibilidad del informe y citacin del perito
recepcionar la peritacin, sin perjuicio de lo establecido sobre el

descubrimiento de la prueba.
En ningn caso, el informe de que trata este artculo ser admisible
como evidencia, si el perito no declara oralmente en el juicio.
6.15 Acceso a los elementos materiales
Los peritos, tanto los que hayan rendido informe, como los que slo
sern interrogados y contrainterrogados en la audiencia del juicio oral y
pblico, tendrn acceso a los elementos materiales probatorios y
evidencia fsica a que se refiere el informe pericial o a los que se har
referencia en el interrogatorio.
6.16 Instrucciones para interrogar al perito
1. El perito deber ser interrogado en relacin con los siguientes
aspectos:
2. Sobre los antecedentes que acrediten su conocimiento terico
sobre la ciencia, tcnica o arte en que es experto.
3. Sobre los antecedentes que acrediten su conocimiento en el uso
de instrumentos o medios en los cuales es experto.
4. Sobre los antecedentes que acrediten su conocimiento prctico en
la ciencia, tcnica, arte, oficio o aficin aplicables.
7. Sobre si en sus exmenes o verificaciones utiliz tcnicas de

orientacin, de probabilidad o de certeza.
8. La corroboracin o ratificacin de la opinin pericial por otros
expertos que declaran tambin en el mismo juicio, y
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6. Sobre los mtodos empleados en las investigaciones y anlisis

relativos al caso.
99
5. Sobre los principios cientficos, tcnicos o artsticos en los que

fundamenta sus verificaciones o anlisis y grado de aceptacin.
9. Sobre temas similares a los anteriores.

El perito responder de forma clara y precisa las preguntas que le
formulen las partes.
El perito tiene, en todo caso, derecho de consultar documentos, notas
escritas y publicaciones con la finalidad de fundamentar y aclarar su
respuesta.
6.17 Instrucciones para contrainterrogar al perito
El contrainterrogatorio del perito se cumplir observando las siguientes
instrucciones:
1. La finalidad del contrainterrogatorio es refutar, en todo o en parte,
lo que el perito ha informado.
2. En el contrainterrogatorio se podr utilizar cualquier argumento
sustentado en principios, tcnicas, mtodos o recursos acreditados
en divulgaciones tcnico cientficas calificadas, referentes a la
materia de controversia.
6.18 Perito impedido para concurrir
Para apreciar la prueba pericial, en el juicio oral y pblico, se tendr en

cuenta la idoneidad tcnico cientfica y moral del perito, la claridad y
exactitud de sus respuestas, su comportamiento al responder, el grado
de aceptacin de los principios cientficos, tcnicos o artsticos en que se
apoya el perito, los instrumentos utilizados y la consistencia del conjunto
de respuestas.
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6.19 Apreciacin de la prueba pericial
100
Si el perito estuviera fsicamente impedido para concurrir a la audiencia

pblica donde se practicar la prueba, de no hallarse disponible el
sistema de audio vdeo u otro sistema de reproduccin a distancia, sta
se cumplir en el lugar en que se encuentre, en presencia del juez y de
las partes que habrn de interrogarlo.
6.20 Limitacin a las opiniones del perito sobre insanidad

mental
Las declaraciones de los peritos no podrn referirse a la inimputabilidad
del acusado. En consecuencia, no se admitirn preguntas para
establecer si, a su juicio, el acusado es imputable o inimputable.
6.21 Admisibilidad de publicaciones cientficas y de prueba
novel
Para que una opinin pericial referida a aspectos noveles del
conocimiento sea admisible en el juicio, se exigir como requisito que la
base cientfica o tcnica satisfaga al menos uno de los siguientes
criterios:
1. Que la teora o tcnica subyacente haya sido o pueda llegar a ser
verificada.
2. Que la teora o tcnica subyacente haya sido publicada y haya
recibido la crtica de la comunidad acadmica.
3. Que se haya acreditado el nivel de confiabilidad de la tcnica
cientfica utilizada en la base de la opinin pericial.
4. Que goce de aceptabilidad en la comunidad acadmica.
6.23 Prueba pericial en el derecho ambiental

Justificacin del peritaje: Pertinencia para su decreto judicial. Que el
objeto del proceso sea especializado.
Se justifica el decreto si las partes no aportan conceptos o peritajes
anticipados practicados con intervencin de la contraparte: Principio
de inmaculacin de la prueba: La prueba debe llegar pura al proceso,
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Ser admisible la presentacin de evidencias demostrativas siempre que

resulten pertinentes y relevantes para el esclarecimiento de los hechos o
para ilustrar el testimonio del experto.
101
6.22 Presentacin de la evidencia demostrativa
sin contaminaciones. Los mayores enemigos de la prueba son el tiempo

y el hombre. Para evitar la prdida de la evidencia existen las pruebas
anticipadas.
Lista de auxiliares: Si la lista contiene peritos especializados en la
materia de que trata el dictamen, la lista obliga. En caso contrario se
puede acudir a cualquier entidad especializada, pblica o privada,
nacional o extranjera.
Solicitud de la prueba
1. Al momento de solicitar la prueba se debe determinar cul es el
gnero de la ciencia.
2. Se debe determinar la especialidad del perito
3. Se deben formular las preguntas que debe responder el perito.
6.24 Decreto y posesin
En el auto el juez debe hacer explcito porqu decreta la prueba:
Conducencia, pertinencia y utilidad.
En el mismo auto se deben calificar las preguntas de las partes y

formular las que de oficio considere pertinentes, conducentes y tiles.
102
No es prudente sealar gastos, a menos que sean provisionales

necesarios, ya que se aconseja concertarlos en las diligencias con las
partes. Las partes estn obligadas a colaborar con el perito. No se debe
fijar fecha o trmino para la realizacin de las mediciones.
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A continuacin debe seleccionar el perito de la lista de auxiliares. Es

necesario sealar fecha y hora para la posesin del perito. La posesin
se debe realizar en audiencia pblica, donde las partes puedan acudir a
controvertir sus calidades. El perito debe manifestar sus impedimentos y
acreditar sus conocimientos. Las partes pueden objetar la posesin del
perito. En la diligencia de posesin del perito se puede adicionar el
cuestionario formulado en la demanda o en la contestacin.
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6.25 Prctica
Durante los das de la prctica de la prueba, los peritos realizan ensayos,
recorridos y mediciones, en las cuales pueden participar el juez y las
partes, quienes estn facultadas para acudir a tales prcticas y an
llevar expertos para que revisen los procedimientos y protocolos.
Los tcnicos que llevan las partes pueden hacer insinuaciones y
recomendaciones al perito, pero este no estar obligado a acatarlas o a
incorporarlas en sus procedimientos. El perito podr dejar constancia de
tales insinuaciones o recomendaciones para efectos de la eventual
contradiccin.
El perito puede apoyarse o auxiliarse de otros expertos, quienes no
realizan el trabajo pero s le brindan mayor conocimiento sobre la
materia. Cuando el perito se apoye en otros profesionales debe dejar
expresa constancia de dicho auxilio con los datos de ubicacin del
experto, todo con el fin de respetar el principio de originalidad de la
prueba.
Cuando haban dos peritos se deca que el trabajo deba ser
mancomunado, aunque en la prctica uno solo es el que lo hace o un
tercero.
6.26 Trmino para rendir el dictamen
6.27 Dictamen
El peritaje se rinde por escrito. Debe ser claro, detallado, argumentado.
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Si el experticio es rendido despus de vencido el trmino, se debe

determinar si el juez ha dictado auto relevando al perito y dicho auto ha
sido notificado. Si no se ha dictado el auto o no se ha notificado el
peritaje tiene pleno valor y el auto que lo relev no surte efectos:
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.
103
Inicialmente se fija por el juez. Los peritos pueden solicitar prrroga,

pero esta solo procede antes del vencimiento del trmino. Si es
solicitada despus del vencimiento el juez no debe acceder.
Debe siempre tener unas conclusiones. Es imperativo.

El lenguaje debe ser entendible, traducido a expresiones que puedan
entender las partes y el juez.
Si se trata de proceso penal acusatorio, el concepto se rinde por escrito
pero el perito debe exponer verbalmente sus conclusiones ante el juez.
6.28 Contradiccin concreta del experticio
Es obligacin del juez analizar el peritaje antes de correr traslado a las
partes, para verificar que cumpla con los requisitos mnimos (la ley 472
sobre acciones populares establece que el traslado es secretarial):
a. Idoneidad del perito: aunque la determin al momento de decretar
la prueba, se puede concluir de la forma como se rindi el
dictamen si el perito es realmente idneo.
b. El mtodo utilizado para la elaboracin del trabajo: Si fue
cientfico, desueto, ortodoxo, aceptado por la ciencia o no.
c. Las conclusiones: Valor, coherencia y cumplimiento a lo pedido por
las partes y el juez.
Una vez se han verificado estos requisitos mnimos, se debe correr
traslado a las partes.
Las partes pueden pedir aclaracin sobre algunos puntos o sobre todo el
peritaje. Si se pide aclaracin se interrumpe el trmino para objetar. Se
puede pedir aclaracin y objetar por error grave.
Si se pide aclaracin y complementacin o adicin y al mismo tiempo se
objeta por error grave, primero se debe resolver sobre la aclaracin y la
complementacin.
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6.29 Aclaracin y complementacin
104
En el juicio oral sern las partes quienes se ocupan de acreditar o

desacreditar al perito.
Al momento de pedir aclaracin o complementacin se pueden adicionar

preguntas, aunque el cdigo no lo prevea. Las nuevas preguntas pueden
surgir del mismo experticio, bien sea de los procedimientos utilizados o
de las conclusiones.
6.30 Objecin por error grave:
El sumun de la contradiccin concreta.
Es una discordancia, una ausencia, una falencia. El error debe ser grave.
Es grave cuando se demuestra que de no estar presente el error el
resultado hubiere sido distinto.
La objecin por error grave es comnmente utilizada como medio de
parlisis del proceso, fuente de dilacin de embarazo, razn por la que el
segundo peritaje no es objetable.
6.31 Requisitos de la objecin:
1. Debe destacarse en el trabajo, no simplemente anunciarlo. Se
debe ubicarlo dentro del contexto del dictamen o el resumen si es
verbal.
2. Debe fundamentarse el ataque con literatura pertinente o con el
auxilio de conceptos tcnicos rendidos por expertos.
3. Deben solicitarse las pruebas que van a demostrar el error y el
nombramiento de un nuevo perito.
6.33 Peritaje ambiental

1. El medio ambiente puede ser definido como un sujeto y como tal
puede ser protegido directamente.
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La ley procesal autoriza al juez para fallar en la sentencia el incidente de

objecin por error grave; Sin embargo, por motivos de contradiccin,
debe fallarse antes proferir el fallo definitivo, con el fin de socializar la
prueba y otorgar a las partes el derecho de defensa.
105
6.32 Decisin sobre el error grave
2. El medio ambiente tambin puede ser entendido como un derecho

y como tal tutelable.
3. Dao y perjuicio: Perjuicio en la doctrina espaola es un
detrimento o prdida patrimonial injusta.
4. Perjuicio y contaminacin: Perjuicio es toda agresin humana
contra el medio fsico, biolgico, ambiental o natural.
5. Contaminacin:
Introduccin
de
sustancias,
vibraciones,
radiaciones, calor o ruidos en la atmsfera, en el agua o en el
suelo. Es toda transformacin del medio fsico localizable
objetivamente.
6. Dao: todo deterioro percibido por el sujeto.
7. Nocin de estado de conservacin. Lapso por el cual se
mantienen las condiciones en un determinado ambiente.
8. Concepto del derecho comunitario europeo: Es ms amplio, no se
restringe a la introduccin perceptible de sustancias.
9. Concepto de dao colectivo: El que surge a raz de la afectacin a
un bien de esta naturaleza. Es colectivo lo que afecta
directamente el medio e indirecta o por rebote a los asociados.
El dao ambiental se rige por las normas de derecho ambiental,

administrativo y constitucional. El dao particular se rige por el
derecho civil y penal.
El dao ambiental supone la recuperacin del medio ambiente. El
dao particular supone un elemento tripartito entre hecho, nexo y
causa.
11.
No es lo mismo dao ambiental que impacto ambiental.
El primero implica recomposicin del medio ambiente, volver a las
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106
Dao ambiental propiamente dicho vs. Dao particular:
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10.
cosas al estado anterior e indemnizacin. El segundo no conlleva

el elemento de indemnizacin sino la toma de medidas.
12.
La constitucin argentina prev un principio de prevencin:
la faz preventiva del derecho de daos opera ex ante.
13.
Principio de prevencin en el derecho argentino: Situacin de
incertidumbre acerca del riesgo. Se acredita con investigaciones
tcnicas y evaluacin cientfica del riesgo. Ante ausencia cientfica
se debe aplicar el principio precautorio.
14.
En la legislacin argentina se establece el sistema de
responsabilidad objetiva agravada.
15.
En el derecho argentino la vctima es el medio ambiente. Si
el dao es a personas la regulacin es del cdigo civil.
6.34 La prueba de ADN: Jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia
El dictamen pericial hoy no slo permite excluir sino incluir con grado
cercano a la certeza absoluta, a quien es demandado como padre
presunto. De la prueba crtica, en la que el razonamiento legislativo para
inferir la paternidad y autorizar a declararla judicialmente recorre varios
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En punto del dictamen pericial en que su objeto sea la prctica de

pruebas antropo heredo biolgicas y cuyo resultado arroje
compatibilidad en la paternidad de un tercero, debe decirse que
ciertamente ese medio de prueba no demuestra, en estricto sentido, las
relaciones sexuales con hombre distinto del presunto padre demandado,
es decir, no demuestra la exceptio plurium, sino el hecho de que hombre
distinto puede, en vez del demandado, ser el presunto padre, lo que
equivale a afirmar que el demandado no puede ser el padre. Y esta
asercin tiene hoy asidero en el hecho incontrovertido y que en este
fallo se ha venido reiterando, atinente a la posibilidad de la fertilizacin
sin relacin sexual como antecedente.
107

marzo de 2000, Magistrado Ponente Dr. Jorge Santos Ballesteros, Rad.
6188.
caminos (el hecho conocido y probado -v. gr. el trato especial entre la
pareja-, el hecho inferido -las relaciones sexuales- y el segundo hecho
inferido -la paternidad) se pasa hoy, con ayuda de la ciencia, a una
prueba de los hechos, cientfica, cual es la de excluir a alguien como
padre o la de incluirlo con grado de certeza practicamente absoluta,
mediante anlisis y procedimientos tcnicos avalados mundialmente y
tomados en el estado presente como ciertos o indubitables. Se pasa hoy
casi directamente al fin ltimo de las presunciones legales que
contempla la ley 75 de 1968: declarar la paternidad o desestimarla.
Los anteriores asertos conducen a reiterar que, dada la delicada labor
encomendada al juez en este campo, a saber, la de declarar por medio
de sentencia la paternidad, es decir, un vnculo de sangre, se hace
necesario que las pruebas, bien de las presunciones o ya de las
excepciones, se hallen tan acreditadas que produzcan plena conviccin o
certeza en el juzgador, pues aqu la duda, como en ninguna otra causa,
no slo debe mover al juez a despejarla, si puede, sino que debe
encaminarlo a proferir sentencia desestimatoria.
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Se tiene entonces que en primer trmino es inocultable que las normas

jurdicas escritas pueden quedar da a da cortas frente al avance de la
ciencia, a la que el juez debe remitirse junto con las reglas de la
experiencia para proferir sus fallos. De all se desprende, en segundo
trmino, que a pesar de poder estar consagrada en Colombia la
investigacin de la paternidad mediante un sistema restringido de
presunciones que rinde culto a las reglas de la experiencia plasmadas
positivamente en la ley, esa otra fuente de conocimiento sistemtico
que es la ciencia, no puede dejarse a un lado por el juez, cuando la
verdad que ella predica ha llegado a su conocimiento (y tambin al de
las partes) mediante prueba judicial legalmente obtenida y rituada. De
ambas fuentes de conocimiento, la de la experiencia y la cientfica, debe
108
Es que se est ante el evidente avance de la ciencia frente a la escueta,

esttica y quiz rgida formulacin legal, basada slo en presunciones,
en reglas de la experiencia (y no de la ciencia) consagradas en la ley
positiva, que aluden a tomar a alguien como verdadero padre antes de
que conste de otro modo, verdad formal a la que se llega por medio de
un esfuerzo intelectivo, ya decantado en la ley, la que parte de la base
de encontrar procesalmente acreditado el hecho del cual se deduce el
presumido.
hacer acopio el juez para subsumir o excluir la situacin de hecho en la

norma que hace actuar. Y en tal proceso deductivo, naturalmente debe
expresar el mrito que le asigna a cada prueba y exponer su conclusin
mediante una apreciacin en conjunto de todo el acervo probatorio
(artculo 187 Cdigo de Procedimiento Civil).
Por tanto, independientemente de si las presunciones legales de

paternidad han sido o no legalmente estructuradas como taxativas,
cualquier otra forma fehaciente de demostrar legalmente la paternidad o
su exclusin debe ser atendida por el juez, a efectos de buscar claridad
acerca de la investigacin de la paternidad que es el objeto del litigio
que dirige y adelanta, y que envuelve el ejercicio del derecho
constitucional a la personalidad, del que la filiacin forma parte. En otras
palabras: si llegado el caso, obra en el expediente prueba pericial o de
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Si ciertos aspectos de la ciencia que suponen conocimientos

especilizados y que han sido trados al proceso en virtud de un dictamen
pericial o de prueba por informes, aportan la demostracin de la no
existencia del hecho que legalmente se presume (artculo 66 Cdigo
Civil), a ella hay que atender, pues visto est que las inferencias a las
que llega el juez -autorizado por la ley- slo son deducciones basadas en
la experiencia. Son por as decirlo, una especie menor de conclusin, no
terminante.
109
Pero debe, en primera medida, asumir que en la investigacin de la

paternidad, la ciencia actual -a la que debe acudir no slo en virtud de lo
previsto en el artculo 7 de la ley 75 de 1968 sino con miras en la
bsqueda de la verdad histrica que debe esclarecer-, le presta tal
apoyo a su veredicto, que se constituye en pilar de su sentencia. Obvio
resulta reiterar que el dictamen cientfico deber reunir esos requisitos
de idoneidad a que se refiere el artculo 241 del Cdigo de
Procedimiento Civil, a efectos de ser apreciado cabalmente en la
solucin del conflicto, lo que por lo dems, supone en el juez la
adquisicin de un conocimiento basilar sobre esa ciencia (en este caso la
gentica) que le permita con algn grado de fluidez conceptual analizar
crticamente el dictamen y no, como suele acontecer, remitirse sin ms
al pocentaje que los expertos y laboratorios incluyen en el dictamen
pericial, sin aludir a cmo lo obtuvieron, por qu no es superior, qu
otro examen ha de practicarse para llegar a mejores niveles de
certidumbre, etc.
informes, regular y oportunamente allegada al proceso en la que se

demuestra -con grado prximo a la certeza- la improbable paternidad del
demandado o mejor la paternidad de un tercero, y dicha prueba se
enfrenta a otras que recogen los hechos indicativos que el legislador ha
consagrado como constitutivos de presuncin de un hecho indicado,
tamaa duda debe ser esclarecida por el juez antes de proferir el fallo
con que termina el proceso.
No se trata ac de desechar de un tajo las pruebas testimoniales o
documentales recaudadas y que den cuenta, a criterio del juzgador, del
trato ntimo o especial que una pareja se prodiga en una poca
predeterminada y coincidente con la concepcin, para de all inferir las
relaciones sexuales que dieron origen a un ser humano cuya paternidad
se investiga. No. Se trata de resaltar, con la altura exacta a la que llega
hoy la ciencia, que los avances de sta, a pesar de no estar recogidos
positiva o expresamente en la ley, no pueden echarse de menos, cuando
es lo cierto que de las meras conjeturas e inferencias, por virtud de la
ciencia se puede pasar hoy a una prueba menos indirecta de la filiacin,
prueba que, por lo dems, es de obligatoria prctica, segn las voces del
artculo 7 de la ley 75 de 1968, que por cierto no contempla la prueba
que ac sembr la duda, referida a la posible paternidad de un tercero,
distinto del demandado. Es decir, se impone hoy la declaracin de
ciencia frente a la reconstruccin histrica, salvo que aquella no sea
posible obtener.
La inspeccin se caracteriza por ser prueba directa y busca verificar

aspectos que pueden ser necesarios para llegar a la certeza de los
hechos.
Los hechos, afirma Dellepiane, dejan huellas, rastros y vestigios y en la
medidas en que tales evidencias puedan ser percibidas directamente
por el juez, sern objeto de inspeccin.
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La inspeccin, como su nombre lo indica, consiste en la verificacin que

realiza el juez de manera directa, utilizando sus cinco sentidos, sobre
cosas o sobre personas, para formarse libre y directamente su
convencimiento.
110
7. Inspeccin Judicial
7.1 Solicitud y decreto de la inspeccin en materia civil

Quien pida la inspeccin expresar con claridad y precisin los puntos
sobre los cuales ha de versar y si pretende que se practique con
intervencin de peritos, caso en el cual, formular en el mismo acto el
cuestionario que aqullos deben absolver.
En el auto que decrete la inspeccin el juez sealar fecha y hora para
iniciarla, designar los peritos si los solicit el interesado o lo considera
conveniente por la naturaleza cientfica, tcnica o artstica de los hechos
que deban examinarse, y dispondr cuanto estime necesario para que la
prueba se cumpla con la mayor eficacia.
7.2 Inspeccin de cosas muebles o documentos
Cuando la inspeccin deba versar sobre cosas muebles o documentos
que se hallen en poder de la parte contraria o de terceros, se observarn
previamente las disposiciones sobre exhibicin.
7.3 Prctica de la inspeccin
En la prctica de la inspeccin se observarn las siguientes reglas:
Si alguna de las partes impide u obstaculiza la prctica de la

inspeccin, el juez dejar testimonio de ello en el acta y le
impondr multa de cinco a diez salarios mnimos mensuales, y
apreciar tal conducta como indicio en contra de aqulla.
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2. En la diligencia el juez proceder al examen y reconocimiento de

que se trate, y si fuere el caso oir a los peritos sobre las
cuestiones materia del dictamen, las que podr ampliar de oficio o
a peticin de parte.
111
1. La diligencia se iniciar en el despacho del juez y se practicar con

las partes que concurran y los peritos, si se hubiere ordenado su
intervencin, caso en el cual se aplicar lo dispuesto sobre este
medio de prueba; cuando la parte que la pidi no comparece, el
juez podr practicarla si le fuere posible y lo considera
conveniente.
3. Durante la inspeccin podr el juez, de oficio o a peticin de parte,

recibir documentos y declaraciones de testigos, siempre que unos
y otros se refieran a los hechos objeto de la misma.
4. El juez podr ordenar que se hagan planos, calcos,
reproducciones, experimentos, grabaciones mecnicas, copias
fotogrficas, cinematogrficas o de otra ndole, si dispone de
medios para ello, y que durante la diligencia se proceda a la
reconstruccin de hechos o sucesos, para verificar el modo como
se realizaron, y tomar cualquiera otra medida que considere til
para el esclarecimiento de los hechos.
5. Cuando se trate de inspeccin de personas, podr el juez ordenar
exmenes radiolgicos, hematolgicos, bacteriolgicos o de otra
naturaleza, respetando la dignidad e integridad de aqullas. La
renuencia de las partes a permitir estos exmenes ser apreciada
como indicio en su contra.
8. Igualmente el juez, de oficio o a solicitud del interesado, podr

interrogar a las partes presentes en la diligencia, sobre hechos
relacionados con sta.
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7. Concluida o suspendida la inspeccin, se redactar y firmar el

acta como lo dispone el artculo 109, en la cual se especificarn
las personas, cosas o hechos examinados, los resultados de lo
percibido por el juez, las constancias que las partes quieran dejar y
que el juez estime pertinentes, el dictamen de los peritos, si fuere
el caso, y los dems pormenores de su realizacin. El acta ser
firmada por quienes hayan intervenido en la diligencia. Las
declaraciones de testigos se suscribirn a medida que se reciban,
si es posible.
112
6. Podr igualmente el juez decretar el dictamen pericial de uno o

dos especialistas, si los peritos que lo acompaan no fueren
expertos en la respectiva materia, o si la inspeccin se practica sin
peritos y considera indispensable su dictamen sobre hechos
cientficos, tcnicos o artsticos que durante ella hayan sido
examinados.
8. Prueba indiciaria o circunstancial: El indicio

El indicio es una construccin lgico jurdica que parte de la verificacin
plena de un hecho, para, a partir de l, concluir la ocurrencia de otro.
Dicha construccin parte de un hecho indicador y concluye con el hecho
indicado.
Los indicios pueden ser necesarios o contingentes. Son necesarios
aquellos que llevan a una nica conclusin, y con contingentes aquellos
que apuntan en varias o distintas direcciones. Un ejemplo del primero
puede ser la concepcin humana. Hasta el siglo pasado, la sola
verificacin de la existencia de una persona era indicio necesario de que
haba sido concebida por la unin de un hombre y una mujer. A partir de
los medios de fecundacin, distintos a la cpula, la existencia de una
persona es indicio contingente de su concepcin.
8.1 Mecanismo lgico indiciario:
Elementos bsicos:
2. Nexo lgico: Puede ser inductivo o deductivo. Se induce con base

en lo que se ha aprendido. Se llega mediante las reglas de la
experiencia.
20 Ana Giacometto Ferrer, Conferencias dictadas en la Universidad del Rosario. 2007
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Para algunos autores es infortunada la insistencia de parte de la

doctrina, tanto fornea como nacional, de hablar de los indicios y las
presunciones como si fueran trminos sinnimos, pues no lo son. En
efecto: reiteradamente hemos expresado que los indicios son medios de
prueba, en tanto que las presunciones son eximentes de prueba; en
otras palabras, las presunciones son dispensas, son sucedneos de
prueba, porque relevan de la carga de la prueba a quien la alega en su
favor. Presumir es suponer una cosa por cierta, viene del vocablo
PREASUMERE que quiere decir tomar antes, anticipar, presentir o
resolver de antemano.20
113
1. Hecho conocido, indicador o comprobado: Sobre l existe total

certeza de su existencia.
3. Hecho desconocido o indicado: Lo que se quiere buscar. Indicio no

es el hecho indicador sino la elucubracin lgica (Guasp). Para
Delepian, todas las pruebas son indicios.
El conjunto de estos tres elementos constituir el mecanismo lgico
indiciario.
8.2 Clasificacin de los indicios:
a) Necesarios u obligatorios: Son de muy difcil ocurrencia. En
este tipo de indicio no puede haber excepciones, es decir, que
entre el hecho conocido y el desconocido hay un nexo inexorable.
Ejemplo. Si en una excavacin se encuentra una casa, se sabr
que fue construida por seres humanos. Se le llama tambin
indicio preciso.
No ser indicio necesario, el hecho del nacimiento de una persona.
Antes se presuma que ese nacimiento era consecuencia de la unin de
dos gametos. Hoy se admite la existencia de la clonacin.
Para algunos, la presencia del indicio necesario excluye el estudio de las
dems pruebas.
b) Contingentes:
clasifican en:
Segn
las
posibilidades
demostrativas,
se
1.- Gravsimos
2.- Graves
4.- Levsimos
La clasificacin de la gravedad del indicio no se realiza al inicio sino al
momento de valorar. Por ello es antitcnica la regla del indicio grave al
no contestar la demanda.
Ejemplo. Si el piso est mojado, se colige fcilmente que ha llovido. Sin
embargo, segn las circunstancias que rodean el ambiente y el entorno,
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114
3.- Leves
puede llegarse a una conclusin distinta. Si el hecho ocurre en verano, la

indicacin de que ha llovido se desvanece, ya que puede provenir de
varios factores, tales como la ruptura de un tubo, de un hidrante, la
limpieza de la zona, etc. Por ello hay que descartar las posibilidades,
adems de la casualidad y la prueba falsificada.
Casualidad: Hay que descartarla al momento de la valoracin.
Prueba falsificada: Como en el caso de quien antes de la prueba de ADN
se realiza una transfusin de sangre.
Ser indicio levsimo aquel que, segn las reglas de la experiencia, lleva
formular varias hiptesis.
1. Gravsimos: Los indicios gravsimos son los ms importantes para
el proceso. Con ellos se puede fallar.
2. Graves: Sirven para restar valor a otros medios de prueba.
Ejemplo. El testigo afirma que no ha llovido, pero el piso estaba
mojado. Se presenta un hipo jurdico.
3. Leves. Pueden presentar contraindicios, es decir, que un hecho
apunta a varias conclusiones adversas.
4. Levsimos: Los que no aportan certeza alguna y que apuntan a
varios hechos, todos igualmente posibles. No se puede fallar con
estos indicios.
Corte Suprema de Justicia, Magistrado Ponente Dr. JOSE FERNANDO

RAMIREZ GOMEZ, mayo 8 de 2001, Expediente No. 5692:
115
En relacin con la prueba indiciaria, la doctrina particular (nacional y

extranjera), y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, adems
de reconocer su grado de importancia en este campo, han venido
elaborando un detallado catlogo de hechos indicadores de la
simulacin, entre los cuales se destacan el parentesco, la amistad ntima
de los contratantes, la falta de capacidad econmica de los
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8.3 Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de

Casacin Civil
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compradores, la falta de necesidad de enajenar o gravar, la

documentacin sospechosa, la ignorancia del cmplice, la falta de
contradocumento, el ocultamiento del negocio, el no pago del precio, la
ausencia de movimientos bancarios, el pago en dinero efectivo, la no
entrega de la cosa, la continuidad en la posesin y explotacin por el
vendedor, etc.
Por lo dems, la propia Corte Suprema de Justicia no slo se ha limitado
a elaborar un hipottico panorama de hechos indiciarios, sino que se ha
preocupado por dejar claramente definidos los requisitos que debe
reunir la prueba indiciaria, con el fin de considerarla apta en orden a
demostrar la simulacin. Esos requisitos son:
a. Conducencia
investigado;
de
la
prueba
indiciaria
respecto
del
hecho
b. Que se descarte razonablemente la posibilidad de que la conexin

entre el hecho indicador y el investigado sea aparente;
c. Que en igual forma se excluya la posibilidad de la falsificacin del
hecho indicador por obra de terceros o de las partes;
d. Que aparezca clara y cierta la relacin de causalidad entre el
hecho indicador y el indicado;
e. Que se trate de una pluralidad de indicios, si son contingentes;
contraindicios
que
no
puedan
descartarse
h. Que se hayan eliminado razonablemente otras posibles hiptesis,

as como los argumentos o motivos infirmantes de la conclusin
adoptada, pues es frecuente que un hecho indiciario se preste a
diferentes inferencias que conduzcan a distintos resultados;
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g. Que no existan
razonablemente;
116
f. Que varios de los indicios contingentes sean graves, concordantes

y convergentes;
i. Que no existan pruebas de otra clase que infirmen los hechos

indiciarios o que demuestren un hecho opuesto al indicado por
aquellos; y
j. Que se pueda llegar a una conclusin final precisa y segura,
basada en el pleno convencimiento o la certeza del juez
(Sentencia de Casacin Civil de 5 de diciembre de 1975).
9. Las presunciones
Las presunciones son construcciones similares a los indicios pero que
tienen una asignacin legal previa, en la medida en que es el legislador
quien determina la consecuencia al hecho indicador.
Las presunciones son eximente probatorios, en la medida en que las
consecuencias jurdicas frente a un determinado hecho, que se
encuentra plenamente probado en el proceso, se encuentran
plenamente asignadas por el legislador.
10. Pruebas anticipadas
Prueba anticipada es aquella que se practica antes de iniciar el proceso
con el fin de garantizar la conservacin de la evidencia.
Los hechos, afirma Dellepiane, dejan huellas, rastros y vestigios, que

nosotros llamamos evidencias. De la recoleccin de tales evidencias es
que se obtiene la prueba, y es entonces cuando adquiere especial
relevancia el proceso mediante el cual tales huellas y vestigios han de
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El derecho procesal moderno, admite en este principio el mayor avance

de la ciencia jurdica probatoria, en la medida en que incorpora los
adelantos tecnolgicos a las reglas de valoracin que tradicionalmente
han servido a los jueces para determinar con mayor o menor grado de
certeza la ocurrencia de un hecho.
117
La prueba debe llegar al proceso en su estado original, pura,

inmaculada. Por ello, las legislaciones modernas se han preocupado por
regular los procesos de identificacin, recoleccin, embalaje, transporte
y manipulacin de aquellos elementos que sirven de sustento a la
actividad judicial.
ser manipulados para ser ofrecidos al juez y admitidos por este en un

proceso judicial.
Son enemigos de la prueba la naturaleza, el tiempo y el hombre. Hasta
ahora, el mayor enemigo de la prueba es el hombre, por infortunado que
parezca. Es el hombre, quien por su inexperiencia o bien por su
curiosidad, o ambas, destruye la integridad de la prueba.
A veces el impedimento de conservacin proviene de la propia ley, que
limita su produccin inmediata, tal y como ocurre con la regulacin que
sobre la declaracin de terceros trae el Cdigo de Procedimiento Civil, el
cual prohbe que los testimonios de quienes les consta o pueda constarle
un hecho determinado, sean recepcionados antes del proceso como
prueba extrajudicial y anticipada (C.P.C. Art. 298, segn el cual podr
pedirse que se reciban testimonios anticipados nicamente a personas
que estn gravemente enfermas).
10.1 Reglas especiales para las pruebas anticipadas: Arts. 294 a
301 del CPC.
En el sistema penal oral siempre se respeta la inmediacin: El juez debe
conocer la prueba. Sin embargo la Corte Constitucional admiti las
pruebas anticipadas en el nuevo sistema de enjuiciamiento criminal.
10.2 Objeto
10.3 Legitimacin
Cualquiera de las futuras partes. Puede practicar pruebas quien
pretende demandar o aquel contra quien se teme va a dirigir una
demanda.
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Se conocen como pruebas extraproceso. No son extrajudiciales porque

las pruebas extrajudiciales son las que no se practican ante juez. Las
anticipadas son judiciales pero extraproceso.
118
Garantizar que la parte a quien corresponde probar unos hechos los

pueda probar por el temor fundado de que la prueba se pueda perder.
10.4 Pruebas autorizadas por la ley:

A. Interrogatorio
B. Testimonio
C. Exhibicin
D. Inspeccin
E. Peritacin
10.5 Competencia: Art. 18 CPC.
Antes de la ley 794 de 2003 se determinaba una competencia a
prevencin entre el civil municipal y el civil del circuito, a eleccin del
solicitante. Si se quera practicar una prueba anticipada en una prueba
de familia siempre era el juez civil, igual si el destino era un juez laboral.
La ley 794 de 2003 reform la competencia y se la confiri al Juez Civil
Municipal si la prueba se va a aportar en un proceso civil o agrario. No se
analiza cuanta sino naturaleza.
2. De los requerimientos y diligencias varias que se pretendan hacer

valer ante los jueces civiles y agrarios, sin consideracin a la
calidad de las personas interesadas.
De las solicitudes a que se refieren los numerales anteriores con destino
a procesos o asuntos de competencia de cualquiera otra autoridad
judicial, conocer el respectivo juez laboral, de familia o contencioso
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1. De las peticiones sobre pruebas anticipadas con destino a

procesos de competencia de las jurisdicciones civil y agraria.
119
ART. 18.-Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 7. Modificado.

L. 794/2003, art. 7.
Competencia privativa de los jueces
municipales. Los jueces municipales y promiscuos municipales
conocen privativamente de:
administrativo. Mientras entren en funcionamiento estos ltimos,

conocern los tribunales administrativos.
Este artculo descentraliza la prueba: el peticionario debe ser ms
explcito.
En el proceso penal el competente es el juez de control de garantas.
10.6 Pruebas destinadas a procesos arbitrales
La norma no previ esta solucin: no estableci competencia en ningn
juez. Para el Dr. Forero el competente es el juez civil del circuito porque
en l se radica la competencia para resolver todo asunto que no est
reservado a otro juez:
ART. 16.-Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 6. Modificado.
L. 794/2003, art. 6. Competencia de los jueces de circuito en
primera instancia. Sin perjuicio de la competencia que se asigne a los
jueces de familia, los jueces de circuito conocen en primera instancia de
los siguientes procesos:
()
9. Los dems procesos que no estn atribuidos a otro juez.
10.7 Interrogatorio de parte
El objeto del interrogatorio es provocar la confesin.
2. Para preconstituir la prueba en casos especiales que la ley autoriza

a fin de que se pueda admitir una demanda. Ejemplo. Restitucin
de inmueble arrendado Art. 424-1.
3. Para preconstituir un ttulo ejecutivo: Art. 488. La confesin sirve
como ttulo ejecutivo si es extraproceso. La confesin obtenida
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1. Como medio de prueba libre, sin importar el proceso futuro.

Ejemplo. Para resolver diferencias entre contratantes. Un
contratante a quien se le ha manifestado el incumplimiento y lo
quiere judicializar.
120
Se puede pedir interrogatorios a la futura contraparte por tres razones:
dentro de un proceso no sirve como ttulo ejecutivo. La razn

estriba en que lo que se ejecuta es la sentencia que se dicta en
ese proceso donde se obtuvo la confesin. El interrogatorio es uno
de los tres medios para preconstituir ttulo ejecutivo, los otros dos
son el proceso ordinario y la conciliacin.
10.8 Requisitos para obtener confesin con fines de
preconstitucin del ttulo ejecutivo:
a. Que la peticin se dirija al juez competente.
b. Se debe tener certeza del paradero del absolvente. Se le debe
tener localizado al deudor. Si se ignora se debe recurrir al proceso
ordinario:
ART. 301.-Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 132.
Procedimiento para pruebas y exhibicin anticipadas. Las pruebas
y la exhibicin anticipadas de que trata este captulo, se sujetarn a las
reglas establecidas para la prctica de cada una de ellas en el curso del
proceso.
Las objeciones al dictamen pericial y la oposicin a exhibir se tramitarn
como incidente.
c. La peticin es por una sola vez. Se debe ser diligente en todos los
trmites. Art. 294:
121
ART. 294.-Interrogatorio de parte. Cuando una persona

pretenda demandar o tema que se le demande, podr pedir, por
una sola vez, que su presunta contraparte conteste el
interrogatorio que le formule sobre hechos que han de ser materia
del proceso. En la solicitud se indicar sucintamente lo que se
pretenda probar.
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La citacin para interrogatorio de parte y exhibicin de

documentos o de otro bien mueble, deber hacerse mediante
notificacin personal, sin que sea admisible el emplazamiento
del citado. Cuando se trate de reconocimiento de documentos podr
emplazarse a la parte citada, en los casos previstos en los artculos 318
y 320, para los efectos del inciso final del artculo 489.
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Se recomienda manifestar ante el juez que no se ha intentado la

diligencia con anterioridad.
Se entiende que se intenta la confesin cuando efectivamente se
practic el interrogatorio y no se obtuvo.
d. Indicar en la solicitud sucintamente los hechos que se quieren
probar. La solicitud no es una demanda. Los hechos son sucintos,
no deben ser cronolgicos ni numerados. Razones: 1.Conducencia de la prueba. Ejemplo. Si se pretende probar
compraventa mediante confesin: solo se admite mediante
escritura. 2.- Competencia: La competencia del juez la determina
la naturaleza del asunto. 3.- Pertinencia en las preguntas que se
van a formular el da de la diligencia: En el interrogatorio no se
pueden hacer preguntas distintas a las relacionadas con el objeto
de la prueba.
D. 2651 de 1991: ART. 23.-Cuando en interrogatorio de parte el
absolvente o en declaracin de tercero el declarante manifieste
que el conocimiento de los hechos lo tiene otra persona, deber
indicar el nombre de sta y explicar la razn de su conocimiento.
En este caso el juez, si lo considera conveniente, citara de oficio a
esa persona aun cuando se haya vencido el trmino probatorio.

Citacin de parte y de terceros a interrogatorio. El auto que
decrete el interrogatorio anticipado de parte se notificar a sta
personalmente; el de interrogatorio en el curso del proceso se
notificar por estado.
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f. Sealamiento de fecha y hora para la diligencia: Ese auto se debe

notificar personalmente al citado. Art. 205:
122
e. Se deben citar las direcciones de notificaciones. La competencia

territorial se determina por el domicilio del absolvente. Nunca
puede haber comisiones. Art. 23 CPC. Tampoco procede el
emplazamiento.
Se debe recurrir a la notificacin del 315, lo que incluye el aviso del 320.
Antes de la ley 794 de 2003 la notificacin era solo personal y si no iba
se le emplazaba. Hoy da no procede el emplazamiento y si la persona
no concurre se abre paso al aviso. No se puede designar curador adlitem. Procede la notificacin por conducta concluyente.
10.9 Confesin ficta
Si llegada la fecha el citado que ha sido correctamente notificado no
llega a la diligencia, se debe dejar constancia de no comparecencia y
esperar tres (03) das para que el convocado se justifique. Se aplican las
mismas reglas del interrogatorio practicado en el curso del proceso: Art.
301.
a. Si se presenta excusa el juez fija nueva fecha y hora mediante
auto que se notifica por estado y no es susceptible de recursos.
ART. 209.-Posposicin de la audiencia. Si el citado probare
siquiera sumariamente, dentro de los tres das siguientes a aqul
en que deba comparecer, que no pudo concurrir a la diligencia por
motivos que el juez encontrare justificados, se fijar nueva fecha y
hora para que aqulla tenga lugar, sin que sea necesaria nueva
notificacin personal. De este derecho no se podr hacer uso sino
por una sola vez. La resolucin que acepte el aplazamiento no
tendr recurso alguno.
d. Si no hay pliego y el interrogatorio es dentro del proceso se

declara confeso al declarante sobre los hechos que admitan
confesin y consten en los hechos de la demanda o su
contestacin. En el caso de los incidentes no hay demanda ni
contestacin, por lo que debe estudiarse si se puede aplicar la
consecuencia procesal en caso de no presentase pliego ya que la
confesin ficta es una sancin procesal y se rige por el principio de
legalidad.
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c. Si no se presenta excusa dentro de los 3 das, el juez verifica si

existe pliego.
123
b. Si en la segunda oportunidad el citado no comparece el juez

inmediatamente debe verificar si existe pliego.
e. Pliego de preguntas: Se allega con la solicitud o hasta un da

antes de practicar la diligencia. Antes del D. 2282 de 1989 se
permita que el pliego se entregara antes de iniciar la diligencia.
Esto gener dudas sobre si el pliego se haba presentado antes o
durante la diligencia. Con la reforma se resolvi este problema,
determinando que el pliego se presenta un da antes de la
diligencia.
f. El pliego puede sustituirse cuantas veces quiera el solicitante,
siempre y cuando sea en tiempo.
g. El pliego puede ser abierto o cerrado. Si el citado no llega el juez
no lo debe abrir, ya que dentro de los tres das el citado que se ha
excusado vlidamente puede tener acceso a las preguntas. El juez
debe sealar fecha y hora para calificar preguntas. En la diligencia
el apoderado puede sustituir las preguntas por orales. Tambin
puede presentar primero un pliego abierto y luego sustituirlo por
uno cerrado.
h. No se permiten ms de 20 preguntas. En el proceso verbal sumario
solo se admiten 10 preguntas, pero si el interrogatorio es
anticipado admite las 20 preguntas.
En ambos casos hay lugar a confesin ficta.

j. Preguntas explicativas o abiertas: No buscan obtener confesin.
Por ello cuando se pida un interrogatorio de parte se deben
formular preguntas asertivas.
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La contumacia es la no comparecencia a una diligencia para la

cual fue vlidamente citada.
124
i. Preguntas para obtener confesin: Solo las asertivas. La pregunta

asertiva es la que obliga al deponente a contestar s o no. El
deponente puede agregar lo que estime, pero debe siempre
anticipar el s o el no. Si no se anteponen cualquiera de las dos
respuestas, s o no, el declarante es declarado rebelde.
k. Si lo que se busca es iniciar proceso ejecutivo con base en la

confesin, de ella se deben derivar obligaciones expresas, claras y
exigibles.
Ejemplo. Si en la pregunta no se incluye la fecha de exigibilidad
pero s la cantidad y el hecho de no haber pagado, se puede acudir
a la diligencia de constitucin en mora antes de iniciar el proceso
ejecutivo.
l. Cada pregunta debe versar sobre un hecho: Art. 207 inciso final. Si
se tienen varias facturas se pueden acumular en una sola
pregunta porque el ttulo de recaudo va a ser la confesin y no las
facturas.
Ejemplo de pregunta:
1. Manifieste cmo es cierto, s o no, que Pedro le entreg a
usted la suma de 10 millones de pesos?
2. Manifieste cmo es cierto, s o no, que usted deba pagar
esa suma el da 5 de octubre de 2005?
o. El juez ante quien se solicita el interrogatorio debe estudiar si el

objeto del interrogatorio es demostrar un hecho susceptible de
prueba por confesin. Ejemplo. No se puede probar por confesin
una promesa de compraventa o el contrato de compraventa.
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n. Si se llaman a todos los litisconsortes necesarios y se acompaa

pliego de preguntas: Uno asiste y el otro no y no se excusa. El que
asiste reconoce algunos hechos que le causan perjuicio y los
dems los niega. En este caso habr confesin respecto de los
hechos confesados y se compondr la confesin por la aceptacin
expresa del que asiste y la ficta del contumaz.
125
m. Interrogatorio al litisconsorte necesario: Se deben citar a todos los

futuros litisconsortes necesarios. La citacin debe ser a todos en el
mismo auto para la misma diligencia. Si el juez de la diligencia
advierte que hay un litisconsorcio necesario debe denegar la
diligencia: Art. 196. La confesin debe provenir de todos los
litisconsortes.
p. El interesado debe solicitar copia autntica del auto que presta

mrito ejecutivo. La copia debe tener la constancia de ser primera
copia con la constancia de que presta dicho mrito.
10.10 Testimonio: Arts. 298 y 299
El art. 298 consagra testimonio para fines judiciales.
El 299 consagra testimonio para ambos fines, judiciales y no judiciales.
a. No hay restriccin en el testimonio para procesos judiciales: Se
puede allegar a cualquier proceso.
b. En el caso del 299 se requiere que la ley lo autorice cuando el
objetivo sea presentar una demanda. Ejemplo. Art. 424.
c. En el caso del 298 (judicial) hay limitante en las condiciones del
testigo: Debe estar gravemente enfermo o de avanzada edad
(CSJ). En el proyecto de cdigo no hay limitaciones. Este artculo
fue demandado por inconstitucional pero la corte lo declar
exequible en sentencia C-911 de 2004.
d. El testimonio con fines extraprocesales no tiene restricciones.
g. El extraproceso ante Notario o Alcalde.

h. En ambos casos se debe indicar el proceso para el cual se va a
practicar.
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f. El testimonio con fines judiciales se practica ante juez.
126
e. El testimonio con fines judiciales requiere citacin de la presunta

contraparte. Procede el emplazamiento y designacin de curador
(para la parte no para el testigo). Sin que se practique la
notificacin no hay lugar a practicar la diligencia. El extraproceso
no requiere citacin.
i. En el testimonio para fines judiciales, si se trata de testigo

gravemente enfermo, la manifestacin de tal situacin se realiza
bao juramento.
j. El juez competente es el del domicilio o residencia del testigo: Art.
298. No hay lugar a comisin.
k. Si el testigo se encuentra gravemente enfermo el despacho se
traslada al lugar donde se encuentre. Dicha circunstancia debe
informarse en la citacin, as como en la notificacin.
l. Durante la diligencia se pueden formular todas las tachas y se
aplican las reglas del testimonio: tcnico, de odas, etc.
m. Se puede allegar pliego de preguntas: art. 226.
n. No se puede ratificar el testimonio en el proceso en el caso del
298.
o. Inasistencia del testigo: Si se justifica el juez puede decretar nueva
fecha, pero no est obligado. Si es el convocante quien inasiste, no
existe nueva oportunidad.
A.- Restriccin del proceso: Si la ley procesal no autoriza el testimonio,

no tendr eficacia.
Casos en que la ley lo permite:
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Testimonios ante notarios y alcaldes. Los testimonios para fines no
judiciales, se rendirn exclusivamente ante notarios o alcaldes.
Igualmente los que tengan fines judiciales y no se pida la citacin de la
parte contraria; en este caso, el peticionario afirmar bajo juramento,
que se considera prestado con la presentacin del escrito, que slo
estn destinados a servir de prueba sumaria en determinado asunto
para el cual la ley autoriza esta clase de prueba, y slo tendrn valor
para dicho fin.
127
10.11 Reglas del testimonio para fines judiciales ante Notario:

Art. 299
a. Proceso de restitucin de inmueble arrendado: Art. 424. La

regla es de conducencia porque se establece una prueba que
conduce a demostrar el hecho. Crtica: Si no se tiene contrato y
tampoco se tienen testigos y el arrendatario no confiesa mediante
el interrogatorio del 294, no existe medio de prueba para adjuntar
a la demanda. Segn la regla del 424 slo se admiten esos tres
medios de prueba: 1.- Testimonios extraprocesos; 2.- Confesin
extraproceso, ; 3.- Contrato escrito. Los testimonios se deben
ratificar en el proceso: Art. 424.
b. Proceso de servidumbres: Si hay un poseedor de uno de los
predios (dominante o sirviente), tal calidad se acredita mediante
prueba sumaria: Art. 415 inc. 3.
c. Disolucin y liquidacin de sociedades de hecho: Art. 628
inciso final.
d. Procesos de alimentos: Art. 448, num. 1. Para fijar alimentos
provisionales. Si los testimonios no son ratificados durante el
proceso y no se han practicado otras pruebas, se debe reducir la
cuanta.
e. Deslinde y amojonamiento: Art. 461: Puede demandar el
propietario y el poseedor que lleve ms de un ao de posesin.
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g. Diligencias de secuestro: Art. 686 Par. 1. Oposicin al secuestro

por parte del tenedor, quien tiene ttulo anterior que emana del
demandado. En el caso del Pargrafo 2 se establece a favor del
poseedor o del tenedor que deriva su derecho de un poseedor. En
ese caso de debe demostrar tanto la tenencia como la posesin. Si
prospera la oposicin y el interesado insiste en el secuestro, se
decreta pero se deja como secuestre al opositor. En este caso se
abre a incidente y se deben ratificar los testigos ante el juez de
conocimiento.
128
f. Oposicin a la diligencia de entrega: Art. 338-2. Por parte del

poseedor o tenedor.
Dictamen pericial como prueba anticipada: Art. 300

Modificado. L. 794/2003, art. 28. Inspecciones judiciales y
peritaciones. Con citacin de la presunta contraparte o sin ella, podr
pedirse como prueba anticipada la prctica de inspeccin judicial sobre
personas, lugares, cosas o documentos que hayan de ser materia de un
proceso.
Podr pedirse dictamen de peritos (sic), con o sin inspeccin judicial y
con o sin citacin de la parte contraria. No obstante, cuando una u otra
verse sobre libros y papeles de comercio, se requerir previa notificacin
de la presunta contraparte.
La peticin se formular ante el juez del lugar donde debe practicarse.
NOTA: Recurdese que sin importar la cuanta del proceso los
dictmenes periciales se practican por un solo perito, de acuerdo con el
art. 234.
La regla aplica para tres casos: Dictamen pericial sin inspeccin,
Inspeccin sin dictamen e inspeccin con dictamen.
Se deben solicitar de comn acuerdo y se pueden allegar al proceso

antes de la sentencia de primera o nica instancia.
El art. 10 de la ley 446 de 1998, adems de dejar vigente el D. 2651 de
1991, permite que cada parte individualmente aporte experticios que
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El art. 21, num. 1 del D. 2651 de 1991 (vigente por disposicin de la ley
446 de 1998), autoriza a las partes para que de comn acuerdo
contraten por fuera del proceso peritos particulares, inscritos o no en la
lista de auxiliares de la justicia.
129
Antes del D. 2282/89 el dictamen anticipado practicado sin citacin solo

se apreciaba como indicio. Despus del ao 89 siempre el dictamen
tena citacin. La ley 794 de 2003 determin que el dictamen pericial
puede ser con o sin citacin, a eleccin del peticionario. Ser obligatoria
la citacin si se trata de examinar libros y papeles mercantiles en razn
de la reserva de tales documentos.
emanen de entidades especializadas o particulares, sin importar que

estn inscritos en la lista de auxiliares. En este caso se aportan en la
oportunidad para pedir pruebas.
El art. 516 permite a las partes aportar dictmenes extraprocesos para
objetar el avalo.
El juez competente es el del lugar de la diligencia.
10.12 Trmite de las objeciones
Es distinto, dependiendo de qu tipo de peritacin se trate.
a. Si se pide dictamen por art. 300: Las objeciones se tramitan
mediante incidente. No se aplican las reglas de proceso ya que las
objeciones se valoran en la sentencia y en la prueba anticipada no
hay proceso ni sentencia. En este caso la objecin la resuelve el
juez donde se va a presentar la prueba porque por regla del 238 la
objecin se resuelve en sentencia.
b. Trmite incidental de las objeciones al dictamen: Se aplica en el
proceso de sucesin y cuando la peritacin se realiza en el curso
de un incidente (Ejemplo. Regulacin de perjuicios o de
honorarios).
10.13 Inspeccin judicial anticipada: Art. 300
Se permite que se practiquen con o sin citacin de la contraparte, salvo

en el caso de la inspeccin de libros y papeles de comercio que se
practica con citacin.
Si se trata de examinar otros documentos distintos de los mercantiles el
interesado puede optar realizar la diligencia con o sin citacin de la
futura contraparte.
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A.- Dictamen autnomo

B.- Inspeccin judicial
C.- Inspeccin con peritos
130
Reglas del art. 300 del C.P.C.:
La reforma de la ley 794 de 2003 elimin la manifestacin de la

existencia de temor fundado de desaparecimiento de los hechos. Hoy no
es necesaria esta manifestacin.
Antes de la L. 794/03 siempre que hubiere peritos se requera citacin
de la contraparte. Hoy solo cuando se inspeccionan libros y papeles de
comercio.
Se justifica realizar inspeccin judicial antes del proceso en los
siguientes casos: A.- Con el fin de iniciar accin reivindicatoria contra el
poseedor. El objeto es determinar quien es el actual poseedor. B.- En
materia laboral para determinar la existencia de un vnculo de trabajo.
Caso del art. 244: En la inspeccin judicial anticipada se puede optar por
la alternativa del inciso final, pero solo en su primera parte:
El juez podr negarse a decretar la inspeccin si considera que
para la verificacin de los hechos es suficiente el dictamen de
peritos, o que es innecesaria en virtud de otras pruebas que
existen en el proceso; as mismo podr aplazar la decisin sobre tal
prueba hasta cuando se hayan practicado las dems que versen sobre
los mismos hechos, y en este caso, si el trmino probatorio est vencido,
la practicar durante el indicado en el artculo 180. Contra estas
decisiones del juez no habr recurso alguno.
10.14 Reglas de la inspeccin

La diligencia se nutre de otras pruebas:
A.- Se pueden aportar documentos
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Regla de los recursos: Si la ley nada dice se entiende que procede solo el
recurso de reposicin (taxatividad permisiva), salvo cuando la norma
dice que contra la decisin no tiene ningn recurso. La taxatividad
negativa se refiere al recurso de apelacin: Solo cuando la ley lo
establezca.
131
La segunda opcin no es viable por cuando en la inspeccin anticipada

no hay ms pruebas que practicar.
B.- Se puede practicar interrogatorios

C.- Se pueden recepcionar testimonios
D.- Se pueden realizar dictmenes periciales
Regla comn a las pruebas anteriores: Pertinencia (art. 246 nums. 3, 6
y 8): Todas deben ir dirigidas a esclarecer los hechos materia de la
inspeccin judicial. Esta regla aplica tambin para la inspeccin que se
decrete durante el proceso. Principio de lealtad procesal.
3. Durante la inspeccin podr el juez, de oficio o a peticin de parte,
recibir documentos y declaraciones de testigos, siempre que unos y
otros se refieran a los hechos objeto de la misma. (Pertinencia)
6. Podr igualmente el juez decretar el dictamen pericial de uno o dos
especialistas, si los peritos que lo acompaan no fueren expertos en la
respectiva materia, o si la inspeccin se practica sin peritos y considera
indispensable su dictamen sobre hechos cientficos, tcnicos o artsticos
que durante ella hayan sido examinados.
8. Igualmente el juez, de oficio o a solicitud del interesado, podr

interrogar a las partes presentes en la diligencia, sobre hechos
relacionados con sta.
Si no hubo citacin de la presunta contraparte y se aportan documentos,

la controversia se realiza en la contestacin de la demanda formulando
la respectiva tacha.
Si se practica interrogatorio o testimonio, el declarante puede aportar
documentos (208 inc. 5 y 228 num. 7), pero el documento tiene que
ser pertinente con su respuesta.
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Aporte de documentos: Se debe determinar primero si se hizo con

citacin de la contraparte. En este caso la parte citada tiene un da para
tacharlo de falso (art. 289) siempre y cuando el aporte del documento
no haya sido durante un interrogatorio o testimonio, caso en el cual
tiene 3 das (arts. 208 inc. 5 y 228 num. 7).
132
Si en el transcurso de la diligencia el juez observa que debe obtener

dictamen sobre otros hechos adicionales puede decretar un peritaje con
profesional distinto del que particip en la diligencia.
ART. 208.- Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 100. Modificado. L.

794/2003, art. 21. Prctica del interrogatorio.
La parte podr presentar documentos relacionados con los hechos

sobre los cuales declara, los que se agregarn al expediente y se
darn en traslado comn por tres das, sin necesidad de auto que lo
ordene.
ART. 228.-Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 105. Modificado. L.
794/2003, art. 23. Prctica del interrogatorio. La recepcin del
testimonio se sujetar a las siguientes reglas:
7. Los testigos podrn presentar documentos relacionados con los

hechos sobre los cuales declaran, los cuales se agregarn al
expediente y se darn en traslado comn por tres (3) das, sin
necesidad de auto que lo ordene.
Reglas de tacha y controversia de documentos:
a. Si se aport en la demanda se debe tachar en el trmino de
traslado, salvo que a la demanda se aporte la prueba anticipada
practicada con citacin del demandado, caso en el cual ya no tiene
oportunidad de controvertir.
b. Si se aporta en diligencia se tiene un da para tacharlo
e. Si se aporta en testimonio se tienen 3 das para controvertir y para

tachar, as el testimonio o el interrogatorio se hubieren practicado
en diligencia (se aplica la regla especial).
10.15 Documentos:
No se practican: Se aportan. La prueba que se practica es aquella que se
requiere materializar.
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d. Si se aporta en interrogatorio se tienen 3 das.
133
c. Si se aporta en otra oportunidad vlida se tienen 5 das para

tachar y controvertir.
Hay diligencias que se surten en torno a documentos para garantizar la

contradiccin o para auxiliar el documento cuando no se tiene en manos
de quien interesa. Para ello estn las diligencias de:
a. Reconocimiento
b. Tacha de falsedad
c. Exhibicin
Exhibicin: Consiste en que la parte interesada en que un documento
ingrese a un proceso y no lo tiene en sus manos solicite que un tercero o
la futura contraparte que lo tiene lo exhiba.
Se diferencia la exhibicin del reconocimiento o la tacha en que en este
caso no se tiene materialmente el documento: no reposa en el
expediente.
Existen normas para el reconocimiento y exhibicin cuando se practican
anticipadamente: Art. 295, 296 y 297. No para la tacha.
Clases de documentos:
a. Pblico
b. Privado
La finalidad del reconocimiento es determinar la autenticidad del
documento.
Hay documentos privados que se presumen autnticos:

a. Por atestacin: Autenticacin ante notario.
b. Por mandato legal: Ttulos valores y otros relacionados en el art.
252. Norma vigente para los ttulos valores desde la expedicin del
Cdigo de Comercio de 1970.
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134
El documento pblico se presume autntico y por lo tanto no es

susceptible de reconocimiento.
c. Por reconocimiento expreso: Cuando la persona en diligencia

de reconocimiento reconoce su autora. Es provocado.
d. Por reconocimiento ficto: Se adquiere autenticidad de manera
ficta cuando quien debe reconocer es contumaz o rebelde. Para la
contumacia se debe esperar tres das.
e. Reconocimiento Implcito: 1.- Cuando quien lo aporta es su
creador y no niega su autenticidad al momento de aportarlo. 2.Cuando la contraparte no lo tacha de falso en las oportunidades
legales.
f. Como prueba trasladada: Si se allega como prueba trasladada
de un proceso en que las mismas partes participaron y all no fue
tachado de falso.
Diligencia de reconocimiento
Para aquellos documentos que la ley no les otorgue el carcter de
autnticos. Es impertinente la prueba cuando el documento ha sido
reconocido previamente por el autor en otra diligencia (Ejemplo. Ante
notario) o cuando la ley lo califica de autntico.
Hoy da prima la regla constitucional de la buena fe.
El artculo 11 (vigente) recoge el art. 25 del D. 2651 de 1991: En todos

los procesos los documentos privados emanados de las partes se
presumen autnticos: Art. 252 del CPC.
Si el documento proviene de tercero la parte puede solicitar su
ratificacin, pero si no se solicita no es obligatoria la citacin para
ratificacin. La norma no dice cual es el momento para solicitar la
ratificacin y por lo tanto se aplica el mismo trmino para tachar, de
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Ley 446 de 1998: arts. 11, 12 y 13: Actual artculo 252 del CPC
con la reforma de la ley 794 de 2003.
135
El reconocimiento tiene como fin esclarecer su autenticidad. Dilucidar la

certeza del autor, bien sea porque lo ha firmado, manuscrito o
elaborado.
acuerdo si dicho trmino proviene del aporte en diligencia, en audiencia

o mediante prueba anticipada, caso en el cual vara.
El artculo 12 prev: Todo documento que cumpla los requisitos del art.
488 se presume autntico para los fines del proceso ejecutivo; sin
embargo, el art. 489 del CPC consagra diligencias previas antes de dictar
mandamiento de pago, dentro de las cuales est el reconocimiento del
ttulo. En este caso prima la Ley 446 de 1998 por ser ley posterior.
Si el documento fue suscrito por una persona como representante legal
y al momento del reconocimiento ya no lo es, se le debe igualmente
llamar, a pesar de que no es representante, para que reconozca el
documento.
Si la persona fallece se puede citar a los herederos.
El art. 13 determina que los memoriales que se destinen a los procesos
se presumen autnticos, salvo la demanda, los poderes, y actos de
disposicin de derechos litigiosos.
El primer escrito de un abogado debe siempre autenticarse para fines de
acreditar el ius postulandi.
Hoy da se incorporaron las normas sobre reconocimiento contenidas en
la ley 446 de 1998 en el art. 252 del CPC para evitar que se derogue la
ley 446 y se pierdan los avances.
a. Al autor
b. A los herederos
c. Si fue elaborado por un mandatario, se puede citar tambin al
mandante.
d. Al representante legal de persona jurdica. Si para el momento de
la diligencia no es el mismo, se debe citar a quien firm.
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Al reconocimiento se debe citar:
136
La diligencia de reconocimiento como prueba anticipada puede ser til

en el caso de documentos emanados de terceros.
Al citado se le debe notificar personalmente si es prueba anticipada. No

importa que sea futura contraparte o un tercero.
Actitudes del citado:
a. Comparecer
b. No comparecer
Si comparece puede:
a. Reconocer: En este caso adquiere autenticidad.
b. Evadir: Procede el reconocimiento ficto. Art. 274. No importa si el
documento es o no susceptible de prueba de confesin.
c. Negar o desconocer: Art. 275: Desconocimiento del documento.
Desconocido el documento se proceder a verificar su
autenticidad en la forma establecida para la tacha de falsedad, si
el interesado lo pide dentro de los tres das siguientes a la
diligencia, o el juez considera que se trata de prueba fundamental
para su decisin.
La parte interesada, es decir, quien aporta el documento, debe
promover un incidente de verificacin de autenticidad que se tramita
como la tacha de falsedad.
10.16 Exhibicin como prueba anticipada

10.16.1 Requisitos para solicitarla:
a. Precisar cul es el documento
b. Determinar qu hechos se quieren probar
c. Quin tiene el documento: Lo puede tener la futura contraparte o
un tercero.
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137
Si ese desconocimiento se realiza en diligencia de prueba anticipada,

donde no hay proceso, el juez debe concluir la diligencia y la parte
interesada en la demanda futura debe pedir las pruebas necesarias para
demostrar si el documento proviene o no del deudor.
Dentro de los tres das siguientes a la notificacin, el citado puede

oponerse a la exhibicin. En ese caso, como el opositor se apoya en una
negacin indefinida, corresponde al peticionario demostrar que el
documento s lo tena.
Si el citado se opone no se practica la diligencia.
Si se demuestra que el citado tena el documento en su poder y no lo
exhibi se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan probar,
siempre y cuando el hecho admita confesin. La confesin se predica del
futuro demandado. Si es tercero se impondr multa.
Si la prueba es anticipada y existe oposicin, se debe abrir el incidente
de que trata el art. 301 del CPC: En el incidente tan solo se practicarn
las pruebas y la decisin se difiere para la sentencia que se dicte en el
futuro proceso.
Si el juez deniega la prueba anticipada de exhibicin el auto ser
apelable. La providencia es susceptible de reposicin y de aclaracin:
Art. 351-3.
10.16.2 Pruebas anticipadas en el sistema penal acusatorio
Artculo 379. Inmediacin. El juez deber tener en cuenta como pruebas

nicamente las que hayan sido practicadas y controvertidas en su
presencia. La admisibilidad de la prueba de referencia es excepcional.
Artculo 284. Prueba anticipada. Durante la investigacin y hasta antes
de la instalacin de la audiencia de juicio oral se podr practicar
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Artculo 16. Inmediacin. En el juicio nicamente se estimar como

prueba la que haya sido producida o incorporada en forma pblica, oral,
concentrada, y sujeta a confrontacin y contradiccin ante el juez de
conocimiento. En ningn caso podr comisionarse para la prctica de
pruebas. Sin embargo, en las circunstancias excepcionalmente previstas
en este cdigo, podr tenerse como prueba la producida o incorporada
de forma anticipada durante la audiencia ante el juez de control de
garantas.
138
Se deben tener en cuenta los artculos 16, 379 y 284.
anticipadamente cualquier medio de prueba

cumplimiento de los siguientes requisitos:
pertinente,
con
el
1. Que sea practicada ante el juez que cumpla funciones de control

de garantas.
2. Que sea solicitada por el Fiscal General o el fiscal delegado, por la
defensa o por el Ministerio Pblico en los casos previstos en el
artculo 112.
3. Que sea por motivos fundados y de extrema necesidad y para
evitar la prdida o alteracin del medio probatorio.
4. Que se practique en audiencia pblica y con observancia de las
reglas previstas para la prctica de pruebas en el juicio.
Pargrafo 1. Si la prueba anticipada es solicitada a partir de la
presentacin del escrito de acusacin, el peticionario deber informar de
esta circunstancia al juez de conocimiento.
Pargrafo 2. Contra la decisin de practicar la prueba anticipada
proceden los recursos ordinarios. Si se negare, la parte interesada podr
de inmediato y por una sola vez, acudir ante otro juez de control de
garantas para que este en el acto reconsidere la medida. Su decisin no
ser objeto de recurso.
10.16.3 Reglas del sistema penal acusatorio

a. A pesar de que en las pruebas anticipadas se permite afectar la
inmediacin, siempre se debe garantizar la contradiccin.
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Artculo 285. Conservacin de la prueba anticipada. Toda prueba

anticipada deber conservarse de acuerdo con medidas dispuestas por
el juez de control de garantas.
139
Pargrafo 3. En el evento en que la circunstancia que motiv la prctica

de la prueba anticipada, al momento en que se d comienzo al juicio
oral, no se haya cumplido o haya desaparecido, el juez ordenar la
repeticin de dicha prueba en el desarrollo del juicio oral.
b. Las normas sobre pruebas anticipadas fueron demandadas y la

Corte en sentencia C-591 de 2005 las declar exequibles, bajo el
entendido que se deben cumplir tres principios: Legalidad,
publicidad y contradiccin.
1. Legalidad de la prueba: Se refiere a la prctica ante autoridad
competente: Juez que cumple funcin de control de garantas.
2. Publicidad de la prueba: Las pruebas no deben ser secretas sino
practicarse en audiencia pblica con presencia del pblico y del
interesado.
3. Principio de la contradiccin: Se garantiza con la presencia de
las partes. Art. 284-4
c. Se sigue la misma regla que para la prueba en juicio.
d. Si se trata de testimonio se sigue la regla del interrogatorio
cruzado:
1. Interrogatorio directo
2. Contrainterrogatorio: Para refutar lo que en el directo se le
ha preguntado.
3. Redirecto: Para debatir preguntas del contrainterrogatorio.
4. Contrainterrogatorio: Solo se permiten preguntas para
aclarar respuestas dadas en el redirecto.
g. Se debe acreditar el temor fundado: Que sea por motivos

fundados y de extrema necesidad y para evitar la prdida o
alteracin del medio probatorio.
h. Si el juez niega la prueba, el interesado debe impugnar la decisin
ante otro juez de control de garantas. Es un recurso horizontal. Lo
que decida el nuevo juez no es susceptible de recursos.
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f. Cualquier parte interesada, inclusive el ministerio pblico.
140
e. Fin de la prueba: Evitar que la prueba se altere o se destruya. Se

deben observar todas las reglas.
i. Si no se logra la obtencin de la prueba, debe practicarse en juicio

o repetirse.
11. Pruebas trasladadas

La prueba trasladada es aquella que ha sido practicada previamente en
otro proceso judicial y que interesa a otro, por versar sobre hechos que
son materia de controversia.
El rgimen de prueba trasladada es especial a cada proceso, segn su
naturaleza, ya que exige que en el primero donde fue practicada
hubieren estado o no, las mismas partes que participan en la nueva
controversia, donde ser valorada la prueba previamente practicada.
Prueba trasladada
Si se traslada un testigo se debe ratificar en el nuevo proceso.
Si se traslada un interrogatorio de parte, ingresa al nuevo proceso en el
que la parte interrogada no es parte se tiene como testimonio.
Traslado del dictamen pericial
Se debe correr traslado por medio del 238 a las partes que no
intervinieron en el proceso anterior para que pidan: Aclaracin,
complementacin u objecin por error grave.
Sin embargo, al momento de aportar la prueba de la inspeccin los

hechos u objetos observados inicialmente pueden no existir.
Acumulacin de demandas y de procesos: traslado atpico (no
hay comunicacin entre jueces).
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La inspeccin judicial se controvierte asistiendo a la diligencia. Si se

lleva a un nuevo proceso en el que no participaron las partes, se debe
repetir para que la parte contra quien se aduce intervenga en ella.
141
Traslado de la inspeccin judicial
Las pruebas que se hayan practicado antes de la acumulacin se tienen

en cuenta para resolver en una misma sentencia, pero la parte que no
particip de su prctica puede solicitar que se vuelvan a practicar.
Traslado entre jurisdicciones
El Traslado de pruebas es independiente de la jurisdiccin de donde
provienen. Se puede trasladar pruebas de civil a contencioso, de un
tribunal arbitral a civil, de penal a laboral, etc. Tambin se admiten
prueban en procesos administrativos (disciplinarios, fiscales, etc.),
siempre y cuando hayan sido vlidamente practicadas.
Valoracin de la prueba trasladada en el nuevo proceso
No importa que el proceso donde se practic la prueba est o no
terminado porque el juez del nuevo proceso debe valorarla libremente.
Ejemplo. Si en el primer proceso se tach un testigo y la tacha se
acept, en el nuevo esa valoracin no ata al juez, quien podr tener por
vlido el testimonio.
12. Rgimen probatorio especial en el derecho de familia
Filiacin
Se presume *(de derecho)* que la concepcin ha precedido al

nacimiento no menos de ciento ochenta das cabales, y no ms que
trescientos, contados hacia atrs, desde la media noche en que principie
el da del nacimiento.
Sentencia C-04 de 1998, M.P. Jorge Arango Meja: La presuncin que
consagra la susodicha norma es de tipo legal.
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Cdigo Civil, ART. 92.De la poca del nacimiento se colige la de la

concepcin, segn la regla siguiente:
142
El embarazo se demuestra con la prueba de gravidez, la cual se realiza

con base en exmenes de sangre. La prueba busca demostrar la
concepcin. Con la prueba de la concepcin se busca el reconocimiento.
Presuncin: En el caso del artculo 92 la ley pretenda demostrar la

paternidad. Antes de la expedicin de la sentencia C-04 de 1998 por la
Corte Constitucional, los jueces estaban facultados para negar la
paternidad si se demostraba en el proceso que el nacimiento no haba
ocurrido dentro del plazo all establecido.
La prueba es el medio que justifica un hecho. Ejemplo. El registro
civil de nacimiento: determina el parentesco. El parentesco determina
derechos de carcter personal y obligaciones de carcter patrimonial.
La filiacin tiene como fin ltimo alterar el Estado Civil y ello se traduce
en el apellido.
En el proceso de filiacin el interrogatorio de parte busca la confesin.
Los testimonios buscan probar la posesin notoria del estado de hijo.
Proceso de separacin de bienes:
Objeto: El objeto de este proceso es liquidar la sociedad conyugal
estando vigente el vnculo matrimonial.
Si los cnyuges estn de acuerdo se realiza por escritura pblica
Si no estn de acuerdo se realiza por la va judicial en proceso
contencioso.
1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y

oficios devengados durante el matrimonio.
2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales,
sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se
devenguen durante el matrimonio. (Ejemplo. El dinero que se
percibe por arrendamiento de una finca propia).
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ART. 1781.El haber de la sociedad conyugal se compone:
143
Art. 1781 del Cdigo Civil:
3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio,

o durante l adquiriere, obligndose la sociedad a la restitucin de
igual suma. (Teora de las recompensas).
4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los
cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiere (sic);
quedando obligada la sociedad a restituir su valor segn el que
tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin. (Para la
liquidacin se tiene en cuenta del valor que tena el bien al
momento del aporte. Ejemplo. Carros que se deprecian)
Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte
de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones, o
en una lista firmada por ambos y por tres testigos domiciliados en
el territorio.
5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera
durante el matrimonio a ttulo oneroso. (Ejemplo. Un apartamento:
aunque se venda, al momento de liquidar hay que traerlo
imaginariamente a la liquidacin).
6. De los bienes races que la mujer aporta al matrimonio, apreciados
para que la sociedad le restituya su valor en dinero. (Cuando se
redact este artculo no se haba expedido la ley 28 de 1932).
ART. 1796.La sociedad es obligada al pago:

1. De todas las pensiones e intereses que corran, sea contra la
sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que se
devenguen durante la sociedad. (Toda deuda contrada por los
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Si se estipula que el cuerpo cierto que la mujer aporta, puede restituirse

en dinero a eleccin de la misma mujer o del marido, se seguirn las
reglas de las obligaciones alternativas.
144
Se expresar as en las capitulaciones matrimoniales o en otro

instrumento pblico otorgado al tiempo del aporte, designndose el
valor, y se proceder en lo dems como en el contrato de venta de
bienes races.
cnyuges e inclusive las fianzas son de la sociedad).

2. Modificado. D. 2820/74, art. 62. De las deudas y obligaciones
contradas durante su existencia por el marido o la mujer, y que no
fueren personales de aqul o sta, como lo seran las que se
contrayeren por el establecimiento de los hijos de un matrimonio
anterior.
La sociedad, por consiguiente, es obligada con la misma limitacin,
al gasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por
cualquiera de los cnyuges. (Que no sea anterior al matrimonio).
3. De todas las deudas personales de cada uno de los cnyuges,
quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que
sta invierta en ello.
4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales de cada cnyuge. (Teora de las recompensas).
5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento,
educacin y establecimiento de los descendientes comunes, y de
toda carga de familia.
Separacin de bienes
ART. 200.Modificado. L. 1/76, art. 21. Cualquiera de los cnyuges
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Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de

que se le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero
de que pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este
pago, siempre que en las capitulaciones matrimoniales no se haya
impuesto expresamente al marido.
145
Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges
est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque
no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez o prefecto moderar
este gasto, si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del
cnyuge. (Se entiende que es gasto personal de cada cnyuge y se
descontar de sus gananciales aqul suntuario o que no sea necesario
para su subsistencia).
podr demandar la separacin de bienes en los siguientes casos:

1. Por las mismas causas que autorizan la separacin de cuerpos.
(Art. 154 del Cdigo Civil).
2. Por haber incurrido el otro cnyuge en cesacin de pagos, quiebra,
oferta de cesin de bienes, insolvencia o concurso de acreedores,
disipacin o juego habitual, administracin fraudulenta o
notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que
menoscabe gravemente los intereses del demandante en la
sociedad conyugal.
Prueba de los hechos de la causal segunda del artculo 200 del
Cdigo Civil.
a. Certificacin de existencia de los procesos de liquidacin,
concurso, etc.
b. Testimonio de la concurrencia habitual a casinos.
c. Documentos que demuestran la transferencia en masa de bienes.
Cuando hay separacin de bienes se debe consignar en la escritura la
forma en que cada cnyuge va a responder por las cargas de los hijos.
La Corte Suprema de Justicia ha determinado que se debe valorar ese
aporte en salarios mnimos legales mensuales. Como el vnculo
permanece vigente no es necesario pactar alimentos a favor de los
cnyuges.
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a. Escrituras
b. Certificados de tradicin y libertad con vigencia no superior a un
mes. (Preferiblemente del da anterior a la solicitud de la medida).
c. Garantas sobre los bienes
d. Certificados de vinculacin laboral
e. Certificados de fondos de pensiones
f. Registro civil de matrimonio
g. Registro Civil de nacimiento si hay hijos.
h. En general ttulos de propiedad de bienes muebles
i. Ttulos valores
146
Prueba de la causal en procesos contenciosos de separacin de

bienes:
j. Certificaciones de deudas
La particin puede adicionarse si uno de los cnyuges demuestra que el
otro tena bienes ocultos y mediante simulacin prueba ese
ocultamiento.
Prueba de las causales de divorcio contempladas en el 154 del
Cdigo Civil:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
Testimonios
Certificaciones
Confesin
Documentos
Inspeccin judicial
Sentencias judiciales de declaracin de filiacin extramatrimonial
Todas las dems admitidas en el CPC.
Proceso de divorcio para matrimonios civiles

Divorcio es la ruptura del vnculo matrimonial en matrimonios civiles.
Prescripcin de las causales de divorcio
La Corte Constitucional declar inexequible el trmino de prescripcin de
las causales de divorcio, salvo en las relaciones sexuales que prescribe
si el cnyuge perdon o consinti.
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La Ley 1 de 1976 solo consagraba la posibilidad de impetrar solicitud de

divorcio de matrimonios civiles y separacin de cuerpos en matrimonios
catlicos, la cual mantena vigente el vnculo matrimonial. En la
sentencia se decretaba la residencia separada de los cnyuges. En la
separacin de cuerpos no se comparte ni techo ni lecho ni mesa. La
sociedad conyugal se disuelve, pero subsisten obligaciones de ayuda y
de fidelidad. Exista la separacin: A.- Temporal (la sociedad conyugal
poda permanecer vigente), si dentro del ao los cnyuges no
147
En matrimonios catlicos procede la cesacin de los efectos civiles. En el

catolicismo tiene una doble connotacin: Como sacramento (hasta que
la muerte los separe) y como institucin (con efectos civiles).
manifestaban su intencin de tornarla definitiva el juez presuma que se

reconciliaban y; B.- Definitiva.
En la sentencia de separacin de cuerpos se estableca el rgimen de
custodia y de alimentos si haba menores. Tambin se regulaba el
rgimen de visitas y si no haba acuerdo el juez decida de acuerdo a la
conveniencia y la estabilidad del menor. Tambin se deba estipular
sobre salud, vacaciones y vestuario; sin embargo, la Corte Constitucional
determin que en las actas de conciliacin no se pueden pactar
obligaciones indeterminadas y en su lugar establecer el aporte en
salarios mnimos, o en su defecto en equivalente, lo que llev a
modificar el rgimen de sentencias. Ejemplo. Se pactan dos mudas de
ropa anual, equivalente a un salario mnimo.
Prueba del parentesco.
Antes de 1936 el documento admitido para demostrar parentesco era la
partida de nacimiento.
A partir de 1991, cualquier iglesia que rena los requisitos de ley puede
inscribirse ante el Ministerio del Interior, siempre y cuando tenga reglas
sobre el matrimonio.
Efectos patrimoniales: Disolucin de la solucin de la sociedad

conyugal y en estado de liquidacin. Respecto de los hijos permanecen
unas obligaciones y la sentencia que as lo decrete deber reconocerlo.
Arts. 160 y 161 del C.C.
D. 2737/89 (Derogado por la Ley 1098 de 2006). Alimentos: Extendi los
alimentos a: A.- Provisionales y B.- Definitivos. El Cdigo Civil los defina
como congruos y necesarios. Los alimentos comprenden vestuario,
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Efectos personales del divorcio y de la cesacin de efectos

civiles del matrimonio catlico: Los cnyuges vuelven a ser solteros.
No existe el estado civil divorciado. Cesan las obligaciones y derechos
que tenan entre los dos: Dbito conyugal, socorro y ayuda mutua y
convivencia. Los hijos sern siempre legtimos.
148
A partir de la Ley 25 de 1992 el divorcio civil tiene efectos personales y

patrimoniales.
educacin, salud. Los alimentos congruos son los que se le deben

aportar a un menor de acuerdo con su residencia y edad, siendo ms
amplio el concepto del Cdigo del Menor que los clasifica en
provisionales y definitivos. Bajo el concepto de alimentos congruos se
meda la edad del menor y su estatus social, situacin que lo afectaba.
En la liquidacin aparecen hijuelas por activos y por pasivos.
Causal sexta del artculo 154 del C.C.
Corte Constitucional, Sentencia: C-246 de 2002: El cnyuge divorciado
que tenga enfermedad o anormalidad grave e incurable, fsica o
psquica, que carezca de medios para subsistir autnoma y dignamente,
tiene derecho a que el otro cnyuge le suministre los alimentos
respectivos.
Causal primera del art. 154 del C.C.
Mediante sentencia C-660 de 2000 la Corte Constitucional modific
tcitamente el trmino de un ao establecido en el artculo 156 del
Cdigo Civil que establece el trmino de prescripcin de la causal
primera del art. 154 ibidem:
ART. 154. Modificado. L. 1/76, art. 4. Modificado. L. 25/92,
art. 6. Son causales de divorcio:
A esta conclusin se llega del siguiente aparte de la sentencia:
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ART. 156. Modificado. L. 25/92, art. 10. El divorcio slo podr ser
demandado por el cnyuge que no haya dado lugar a los hechos que lo
motivan y dentro del trmino de un (1) ao, contado desde cuando tuvo
conocimiento de ellos respecto de las causales primera y sptima o
desde cuando se sucedieron, respecto a las causales segunda, tercera,
cuarta y quinta, en todo caso las causales primera y sptima slo podrn
alegarse dentro de los dos (2) aos siguientes a su ocurrencia.
149
1. Las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los cnyuges,

*(salvo que el demandante las haya consentido, facilitado o
perdonado)*.
As, al atribuirle al perdn o al consentimiento que haya prestado uno

de los miembros de la pareja a las relaciones sexuales
extramatrimoniales del otro, un efecto como el que asigna la norma
demandada, el legislador se est inmiscuyendo en el fuero ntimo de los
cnyuges, en el devenir de sus emociones y sus afectos, en su esfuerzo
por adecuarse en un momento dado a las conductas de su pareja. De
esa manera atribuye a estas emociones, afectos y esfuerzos propios de
una relacin esencialmente mutante y vital unos efectos definitivos e
ignora que estas formas de aceptacin y justificacin de conductas
ofensivas que en muchos casos pueden ser admitidas por el ofendido sin
que l tenga real conciencia del dao que ha sufrido. Consciencia que
puede cobrar fuerza con el paso de los aos y transformar en
intolerable lo que en otro momento se consider aceptable o
justificable. Se contrara, pues, el artculo 15 del ordenamiento
superior, que dispone que todas las personas tienen derecho a su
intimidad personal y familiar, la cual es deber del Estado respetar y
hacer respetar.
Causal segunda Art. 154 C.C.
La mejor defensa es la demanda de reconvencin.
Guarda, tenencia y cuidado personal son diferentes a la adopcin.
Estas figuras no implican patria potestad.
En este proceso no se escucha al menor.
Divorcio Remedio
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La Corte Suprema de Justicia se ha referido al respecto en los

siguientes trminos: El cuidado persona se traduce en el oficio o
funcin, mediante el cual se tiene poder para criar, educar, orientar,
conducir, formar hbitos, dirigir y disciplinar la conducta, siempre con la
mira puesta en el filio, en el educando, en el incapaz de obrar u
autorregular en forma independiente su comportamiento. (CSJ. Sala
Civil, Sentencia de marzo 10 de 1987).
150
T-939 de 2001:
Sentencia divorcio remedio: Causal objetiva del art. 154 C.C., separacin
de cuerpos por ms de 2 aos.
La Corte Constitucional determin que es exequible pero estim que a
pesar de ser la causal objetiva, el cnyuge no culpable puede demostrar
que tiene derecho a conservar las prestaciones alimentarias. Para ello
se debe reconvenir. Al cnyuge inocente se le deben alimentos an
habiendo operado la causal objetiva. Habiendo operado la causal el
divorcio de debe decretar.
Patria potestad
Es el conjunto de derechos y obligaciones que tienen los padres sobre
los hijos no emancipados.
Cdigo Civil:
ART. 253.Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos
legtimos.
La patria potestad est siempre en cabeza de los padres, an estando
divorciados o separados.
Los hijos no emancipados son hijos de familia, y el padre o madre con

relacin a ellos, padre o madre de familia.
Derechos que otorga la patria potestad:
a. Administrar los bienes de los menores: Peculio personal,
profesional, adventicio (herencia, donacin o legado, siempre que
el donante o testador no ha prohibido tal administracin. Si se
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INC. 2Modificado. D. 2820/74, art. 24. Corresponde a los padres,

conjuntamente, el ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos
legtimos. A falta de uno de los padres, la ejercer el otro.
151
ART. 288.Subrogado. L. 75/68, art. 19. La patria potestad es el

conjunto de derechos que la ley reconoce a los padres sobre sus hijos
no emancipados, para facilitar a aquellos el cumplimiento de los deberes
que su calidad les impone.
prohbe la administracin en cabeza de los padres se nombra un

curador adjunto).
b. Representarlos legalmente: A los menores de 14 aos. Los padres
no pueden vender los bienes del menor sino previa autorizacin
legal y en subasta pblica.
c. Representarlos judicialmente.
Si la demanda de divorcio es por muto acuerdo, se debe presentar un
anexo separado en el cual conste el acuerdo sobre alimentos (tanto el D.
2737/89 como la L. 1098/06 consagran un rgimen ms amplio de
alimentos que el art. 411 que los divide en congruos y necesarios,
mientras el Cdigo del Menor los divide en provisionales y definitivos.)
En la sentencia de divorcio, contencioso o de mutuo acuerdo, se
determina en cabeza de quien permanecern los hijos, los alimentos,
rgimen de visitas, etc.
Cuando se solicita la tenencia y cuidado personal por uno de los padres
despus del acuerdo, el divorcio o la separacin. Esta solicitud procede
por:
En la reglamentacin de visitas los menores s son escuchados. Se

interroga a los parientes cercanos acerca de las condiciones en que vive
el menor.
Interrogatorio al menor de edad
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Se debe practicar una visita por parte de la trabajadora del Seguro

Social a ambas residencias para determinar las condiciones en que viven
los menores y cmo afectara el cambio. En este trmite no se escuchan
a los menores.
152
a. Descuido del padre que los tiene

b. Mejor situacin econmica
c. Quien los tiene va a casarse nuevamente y tal situacin puede
afectar al menor.
Cuando se interroga al menor debe hacerse en compaa de un miembro

del ICBF. De all se puede deducir si el menor requiere tratamiento
psicolgico
o
psiquitrico.
Se
puede
conformar
un
grupo
interdisciplinario con psiclogo, trabajador social, psiquiatra, etc.,
quienes rinden un nico dictamen del cual se desprende la medida que
va a adoptar el juez.
El dictamen pericial que rinde el grupo interdisciplinario es analizado por
el Juez. Los apoderados no pueden intervenir en estas diligencias.
Si hay discrepancia entre los integrantes del grupo interdisciplinario, se
designa un tercer perito que analiza la relacin y actitud del nio para
presentar su recomendacin.
Si se reglamentan las visitas a favor de quien se decretaron y el otro
padre no permite las visitas, se podr solicitar que se revierta la
custodia.
El incumplimiento en las obligaciones econmicas no afecta el derecho
de visitas ya que ellas son desarrollo del derecho del nio en su parte
afectiva.
Los bebs no pueden permanecer por ms de un da en poder del padre
que no tiene la custodia, en razn de sus necesidades fisiolgicas, a
menos que demuestre que est en capacidad de brindarle toda la
atencin necesaria.
Si el padre que tiene derecho a visitas le es impedido visitar a su hijo

debe informar de ello al juez. En este evento se recomienda llevar
testigos o documentar por cualquier medio el hecho que se va a
denunciar ante el juez.
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a. Interrogatorio al menor
b. Interrogatorio a los familiares
c. Peritacin de grupo interdisciplinario. Si hay contradiccin se
nombra un tercer perito para que determine quien tiene la razn.
La peritacin es evaluada al momento de regular las visitas.
d. Visita por el Trabajador Social.
153
Pruebas en la reglamentacin de visitas:
La reglamentacin de visitas puede ser suspendida de comn acuerdo

por los padres por escrito o de comn acuerdo. Ejemplo. El padre es
designado en un cargo fuera del pas. Bien puede ser quien tiene el
menor o quien tiene derecho a visitar.
Se puede suspender tambin el rgimen de visitas por alteracin de la
conducta del padre con derecho a visitar. Ejemplo. La incursin en
consumo de alcohol o drogas.
Para las visitas debe buscarse un sitio intermedio. Se recomienda que
durante la visita no participen familiares que puedan afectar la
percepcin del menor. Ejemplo. La esposa del padre que visita, situacin
que puede generar que la madre que tiene la custodia hable mal de esa
visita.
Se puede suspender tambin por incumplimiento de quien solicita las
visitas. Ejemplo. El padre que a pesar de tener derecho a visitas jams
cumple con esas visitas.
El incumplimiento en el rgimen de visitas es causal de prdida o
suspensin de la patria potestad: Art. 310 C.C.
Suspensin de la patria potestad:
Cuando la patria potestad se suspenda respecto de ambos cnyuges,

mientras dure la suspensin se dar guardador al hijo no habilitado de
edad.
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ART. 310.Modificado. D. 2820/74, art. 42. La patria potestad se

suspende, con respecto a cualquiera de los padres, por su demencia, por
estar en entredicho de administrar sus propios bienes y por su larga
ausencia. As mismo, termina por las causales contempladas en el
artculo 315; pero si stas se dan respecto de ambos cnyuges, se
aplicar lo dispuesto en dicho artculo.
154
Cdigo Civil:
La suspensin o privacin de la patria potestad no exonera a los padres

de sus deberes de tales para con sus hijos artculo 70, Cdigo del
Menor.
Prdida de la patria potestad:
Cdigo Civil:
ART. 315.Modificado. D. 2820/74, art. 45. La emancipacin judicial se
efecta, por decreto del juez, cuando los padres que ejerzan la patria
potestad incurran en alguna de las siguientes causales:
1. Por maltrato habitual del hijo, en trminos de poner en peligro su
vida o de causarle grave dao.
2. Por haber abandonado al hijo.
3. Por depravacin que los incapacite de (sic) ejercer la patria
potestad.
4. Por haber sido condenados a pena privativa de la libertad superior
a un ao.
En los casos anteriores podr el juez proceder a peticin de cualquier
consanguneo del hijo, del abogado defensor de familia y aun de oficio.
El juez puede citar a cualquier persona que tenga conocimiento personal
de los hechos que dan origen a la suspensin o a la prdida de la patria
potestad.
Adopcin
En la adopcin hay un vnculo paterno filial. En la custodia hay

relaciones de parentesco y cuando es un tercero quien tiene el cuidado
los padres sanguneos conservan todas las obligaciones.
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En la adopcin se rompe el vnculo familiar con los familiares

consanguneos. Desde el D. 2737/89 la adopcin es plena, ya no existe
la adopcin simple. Solo permanece una restriccin respecto de su
familia anterior y es la prohibicin de casarse con su hermana de sangre.
155
En la tenencia y cuidado personal sigue el vnculo con los padres.
En la adopcin se pierde la patria potestad por parte de los padres

naturales y la adquieren los padres adoptivos.
Unin Marital de Hecho
Requisitos para declarar la unin marital mediante sentencia:
a.
b.
c.
d.
e.
Convivencia
Singularidad
Permanencia
Diferencia de sexos
Ayuda y socorro mutuo
Si se dan estos requisitos el juez puede decretar la existencia de la

Unin Marital de hecho, a pesar de que no se cumplan ms de dos aos,
ya que el tiempo es requisito para el nacimiento de la sociedad
patrimonial de hecho, ms no para la declaratoria de Unin Marital.
La ley trae un aspecto personal (unin marital de hecho) y uno
patrimonial (sociedad patrimonial de hecho).
Si no se convive por ms de dos aos, habr unin marital de hecho sin
efectos patrimoniales.
Requisitos para la existencia de la sociedad patrimonial de
hecho: Ley 979 de 2005
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b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a

dos aos e impedimento legal para contraer matrimonio por parte de
uno o ambos compaeros permanentes, siempre y cuando la sociedad o
sociedades conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por
lo menos un ao antes de la fecha en que se inici la unin marital de
hecho.
156
a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a

dos aos, entre un hombre y una mujer sin impedimento legal para
contraer matrimonio, y
La Corte Suprema de Justicia cambi su jurisprudencia para decir que los

dos aos ya no se cuentan desde la vigencia de la Ley (28 de diciembre
de 1990) sino desde que se inici la convivencia.
Adems no se exige que la sociedad conyugal est liquidada en el ao
anterior, sino que est disuelta.
Pruebas admisibles para la declaracin de unin marital
Son admisibles todos
Procedimiento Civil.
los
medios
probatorios
del
Cdigo
de
La prueba fundante es la testimonial.

Alimentos
Es la suma que se le debe a una persona para su subsistencia
Los alimentos se originan en:
a. Parentesco
b. Matrimonio
c. Gratuidad: A quien haya hecho una donacin y no la haya
revocado. Quien dona una gran cantidad de bienes o dinero a otra
persona y luego el donante queda en la indigencia. En ese caso
puede pedir alimentos al donatario.
d. Unin Marital de Hecho
Alimentos Cdigo de la Infancia

a. Provisionales: Desde la admisin de la demanda, a peticin de
parte o de oficio por el juez
b. Definitivos. Los que se imponen en sentencia.
Requisitos y presupuestos para reclamar alimentos
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a. Necesarios: Para subsistir

b. Necesarios: Los que se deben de acuerdo al status social.
157
Alimentos Cdigo Civil:
a. Legitimacin (capacidad) legal respecto de quien los pide:

legitimacin para reclamarlos
b. Necesidad del alimentario
c. Capacidad del alimentante
d. Que el alimentario no haya perdido la capacidad para alimentar
Cdigo Civil:
ART. 411.Se deben alimentos:
1. Al cnyuge. (Y al compaero permanente si no se ha separado)
2. A los descendientes *(legtimos)*.
3. A los ascendientes *(legtimos)*.
4. Modificado. L. 1/76, art. 23. A cargo del cnyuge culpable, al
cnyuge divorciado o separado de cuerpos sin su culpa.
5. Modificado. L. 75/68, art. 31. A los hijos naturales, su posteridad
*(legtima)* y a los nietos naturales.
6. Modificado. L. 75/68, art. 31. A los ascendientes naturales.
7. A los hijos adoptivos. (Simples. Porque los plenos se consideran
descendientes, en virtud del rgimen de la adopcin plena. Art. 97
Cdigo del Menor)
10.
Al que hizo una donacin cuantiosa si no hubiere sido
rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas en los
casos en que una ley se los niegue.
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Pgina
9. A los hermanos legtimos.
158
8. A los padres adoptantes.
11.
Al separado o divorciado por la causal de separacin de ms
de dos aos, siempre que sea inocente.
Las expresiones legtimos que aparecen en los ordinales 2 y 3 y la
expresin legtima del ordinal 5, entre parntesis, fueron declaradas
inexequibles por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-105 de
1994 de la Corte Constitucional. Se hace la aclaracin que la parte
resolutiva de la sentencia cita los referidos ordinales como si fueran del
artculo 422 del Cdigo Civil, pero debe entenderse, que son los
ordinales del artculo 411, como bien se lee en la parte motiva de dicha
sentencia, es decir, la Corte incurri en error mecanogrfico.
Mediante Sentencia C-1033 de 27 de noviembre de 2002, M.P. Jaime
Crdoba Trivio, la Corte Constitucional declar la exequibilidad del
numeral 1 del artculo 411 del Cdigo Civil, siempre y cuando se
entienda que esta disposicin es aplicable a los compaeros
permanentes que forman una unin marital de hecho. La sentencia se
fij por edicto el 14 de enero de 2003 y se desfij el 16 de enero del
mismo ao.
A quin se le piden alimentos?
Si es el hijo que pide alimentos respecto de sus padres, pude demandar
a uno, al otro o a los dos conjuntamente.
En la fijacin de cuota alimentaria es requisito de procedibilidad la
audiencia prejudicial de conciliacin de la Ley 640 de 2001.
Alimentacin
Vivienda
Salud
Estudio
Recreacin
Pgina
a.
b.
c.
d.
e.
159
De acuerdo al Cdigo del Menor los alimentos incluyen:
Cdigo del Menor: D. 2737 de 1989
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ART. 133.Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para

el sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica, recreacin,
formacin integral y educacin o instruccin del menor. Los alimentos
comprenden la obligacin de proporcionar a la madre los gastos de
embarazo y parto.
Cdigo de la Infancia y de la Adolescencia: L. 1098 de 2006
ARTCULO 24. DERECHO A LOS ALIMENTOS. Los nios, las nias y los
adolescentes tienen derecho a los alimentos y dems medios para su
desarrollo fsico, psicolgico, espiritual, moral, cultural y social, de
acuerdo con la capacidad econmica del alimentante. Se entiende por
alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido, asistencia mdica, recreacin, educacin o instruccin y, en
general, todo lo que es necesario para el desarrollo integral de los nios,
las nias y los adolescentes. Los alimentos comprenden la obligacin de
proporcionar a la madre los gastos de embarazo y parto.
Si se demanda un solo padre y la sentencia prospera, el padre que paga
no tiene accin de repeticin contra el que no fue demandado.
Orden de prelacin para pedir alimentos
ART. 416.El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los
expresados en el artculo 411, slo podr hacer uso de uno de ellos,
observando el siguiente orden de preferencia:
En tercero, el que tenga segn los incisos 2 y 5 (descendientes e hijos

naturales) Se considera descendiente al hijo adoptivo pleno: Art. 97
Cdigo del Menor.
En cuarto, el que tenga segn los incisos 3 y 6 (ascendientes y
ascendientes naturales. El abuelo extramatrimonial adquiri vocacin
hereditaria por ley 29 de 1982)
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Pgina
En segundo, el que tenga segn los incisos 1 y 4 (cnyuge actual,

cnyuge culpable, compaero permanente)
160
En primer lugar, el que tenga segn el inciso 10. (Donacin cuantiosa)
En quinto, el que tenga segn los incisos 7 y 8 (hijos adoptivos simples

y padres adoptantes) Se entiende que son los hijos adoptivos simples
porque los plenos tienen los mismos derechos y calidades que los hijos
legtimos y por lo tanto la prelacin es la de tercer orden para los hijos
adoptivos plenos.
El del inciso 9 no tendr lugar sino a falta de todos los otros. (Hermanos
legtimos. Se excluyen los hermanos medios. Tambin se pueden
demandar)
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de
prximo grado.
Slo en el caso de insuficiencia del ttulo preferente podr recurrirse a
otro.
Pruebas en el proceso de alimentos
a.
b.
c.
d.
e.
Registro civil de nacimiento

Capacidad econmica
Desprendible de sueldo
Oficio al pagador para que certifique el sueldo
Certificado de bienes
La ley admite decretar el embargo hasta del 50% del salario, previo los
descuentos de ley.
Pgina
El proceso de alimentos es de nica instancia y la sentencia no hace

trnsito a cosa juzgada. Se puede pedir posteriormente: Aumento,
disminucin o exoneracin.
Proceso de sucesin
a. Judicial
b. Notarial
Judicial
161
Si no se demuestra el ingreso, se presume que se devenga un salario

mnimo legal.
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Competencia:
a. Mayor cuanta: Jueces de familia
b. Menor y mnima: Juez Civil Municipal
Pruebas en el proceso de sucesin
1.
2.
3.
4.
Registro civil de defuncin

Registro de nacimiento
Escritura pblica
Certificado de tradicin de vehculo
Peticin de herencia
Los frutos se deben pedir a partir de la muerte porque si no se piden el
juez solo los decretar a partir de la sentencia. Si no se piden e igual se
decretan, la sentencia ser incongruente por extrapetita.
La sentencia debe registrarse en la oficina respectiva.
Acumulacin de sucesiones
Solo se admite acumulacin de sucesiones si en el curso de la primera
muere el cnyuge. No son acumulables sucesiones de otros parientes.
Notarial
Liquidacin adicional
Si hay bienes que se excluyeron o no se conocan se pide una particin
adicional.
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Si en la herencia hay menores de edad, al menor solo se le pueden

adjudicar bienes inmuebles. No se le pueden adjudicar muebles.
162
El Notario revisa si el acta rene los requisitos y libra oficio a la DIAN. Se

fija el edicto.
13. CONCLUSIONES
Pgina
163
Durante el mdulo se identificarn los distintos medios de prueba y su

desarrollo en los procesos dispositivos e inquisitivos, resaltando la
distincin que existe en los procesos histricos o reconstructivos y los
procesos constructivos o continuos, tales como el penal o el disciplinario,
en los cuales la apropiacin del conocimiento y la reconstruccin del
hecho, estn determinadas por la posibilidad de disponer de la verdad
y ajustarla a las necesidades de la causa.
September de 2015
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3. Declaracin de parte y confesin........................................27

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2.1 Finalidad de la prueba testimonial y distincin con el interrogatorio,

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia en materia de confesin

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5.1 Definicin de documento..................................................................43

ELABOR: Nattan Nisimblat

5.13.3 Registro en oficina pblica...........................................................50

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

5.45 Procedimiento de la firma digital....................................................70

ELABOR: Nattan Nisimblat

6.1 Valoracin del dictamen....................................................................81

6. Prueba pericial o experticio...............................................79

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10. Pruebas anticipadas.......................................................103

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12. Rgimen probatorio especial en el derecho de familia......126

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MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

1. Los medios de prueba en particular

Pero, al tiempo que sostienen esta verdad, afirman tambin: toda

Es este, tal vez, el concepto de mayor controversia en el derecho

MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

Entonces, si lo que se busca en el proceso es la verdad verdadera,

En el rgimen procesal existen previsiones que nos llevan a pensar

La verdad, dicen los constructivistas, es relativa a quien la observa.

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dispuesta confusamente y la vista de este mismo detalle colocado en

En la literatura jurdica romana, encontramos adagios y expresiones

La discusin an no ha sido del todo clausurada, pues las nuevas

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Veritas de terra orta est, et iustitia de caelo prospexit: Brota de la

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1.2 Objetivo General de la Unidad

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Comprender el concepto de medio de prueba y su diferencia con el

1.4 Antes de abordar el tema.

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Un manejo conceptual y de expresin escritural del lenguaje.

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Adems, debe poseer competencias bsicas relacionadas con el uso de

2.2 Testigo tcnico

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a) El interrogatorio busca la confesin, mientras que el testimonio

Siendo el testimonio la declaracin que realiza un tercero en el proceso,

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Es aquel que, habiendo presenciado un hecho, tiene conocimientos

1. Los que al momento de declarar sufran alteracin mental o

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b) Son inhbiles para testimoniar en un proceso determinado

1. Los menores de doce aos.

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2. Las dems personas que el juez considere inhbiles para

La inhabilidad del testigo

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Son fundamentos de la tacha: