DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TEMA 1 EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: CONCEPTO, OBJETO,

FUENTES Y TECNICAS NORMATIVAS

Concepto
1) Concepción privatista del derecho internacional privado= el DIP es el sector del
ordenamiento juridico de cada estado que se ocupa de la regulación juridica de las
situaciones privadas internacionales.
2) Concepción publicista= el DIP son los limites de aplicación en el espacio de las leyes de los
paises
3) Concepción normativista= el DIP determina el derecho estatal aplicable a toda situación
juridica
4) Concpción objetivista amplia= el DIP es la disciplina que establece el regimen juridico del
trafico externo o vida juridica de los particulares.

Caracteres:
1) Estatalidad = es un derecho del estado
2) Autonomía cientifica= son normas juridicas propias, diferentes de cualquier otra materia
3) Exclusividad= se aplica el DIP de un estado o el DIP de otro estado, y no los dos
(excepciones en caso de conflitos)
4) Relatividad= es distinto en cada país. A consecuencia de esta caracteristica, puede ocurrir el
fenomeno del “forum shopping”, en base al cual los particulares se desplazan según que la
ley del foro sea más o menos favorables.

Objeto:
Regular las situaciones privadas internacionales.

Situación privada= entre sujetos con posición de igualdad= relaciones juridicas horizontales. 2
casos:
- relaciones entre 2 particulares
- relaciones entre un privado y el estado, cuando este intervenga como si fuera un
sujeto privado, o sea, sin potestad de imperio. Si interviene con potestad de imperio,
no se aplica el DIP.

Situación internacional=
Es diferente de la situación interna. Existen varias tesis para definirla:
- tesis del elemento extranjero puro= para que sea una situación internacional, debe
existir al menos un elemento extranjero
- tesis del elemento extranjero relevante= el elemento extranjero presente debe ser
relevante, importante
- tesis del efecto internacional= cuando la situación produce efectos conectados con
otros paises, o sea, repercusión transfrontaliera.

En España para definir una situación internacional, se adoptan las 3 tesis en modo mixto.

Contenido:
El contenido del DIP responde a estas 3 preguntas

1
 1) sobre la competencia judicial internacional:
¿ son competentes los organos jurisdiccionales u otras autoridades publicas españolas para entrar a
conocer del fondo del problema juridico de la situación privada internacional? Si la respuesta es si,
se pasa a la 2ª pregunta

2) sobre el derecho aplicable a las situaciones privadas internacionales (le conflit de lois)
¿ cual es, entonces, el derecho aplicable a la situación privada internacional?

3) sobre la validez extraterritorial de los actos y las decisiones extranjeras:

¿ cuales son los efectos que producen en España los actos y las decisiones extranjeras?

Las fuentes:

Existen 3 tipos de DIP

- DIP de producción interna
- DIP de producción convencional
- DIP de producción comunitaria

1) la Constitución= es la norma suprema para la formación y la interpretación del DIP.

La incidencia en la formación= la constitución fija los principios (legalidad, jerarquia, etc) y los
valores de tutela juridica efectiva (principio igualdad y non discriminación)

La incidencia para la interpretación = la constitución fija los valores constitucionales sobre los
cuales se basa la interpretación o da la competencia al estado.

2) los convenios internacionales= el art. 96 de la constitución prevé la resistencia del tratado

internacional frente a la ley estatal.

3) producción comunitaria = goza de primacia, aplicación inmediata y aplicabilidad directa. El

art. 65 del Tratado de la CE, tiene como finalidad la comunitarización del DIP.

4) las fuentes internas= leyes, reglamentos

5) la lex mercatoria= es una serie de usos y practicas frecuentes en el commercio internacional

que los particulares asumen con la opinio iuris de su vinculación juridica. No es ley, por lo
cual es utilizable solo si no estamos en presencia de contencioso.

LAS TECNICAS NORMATIVAS

Existen diferentes tipos de normas para solucionar el fondo del asunto: las normas de conflito
(METODO INDIRECTO) , las normas materiales especiales (METODO DIRECTO) y las normas
de extensión (METODO INTERMEDIO).

1) las normas DE CONFLITO= remiten a la ley, por esto se llama metodo indirecto.
Determinan cual ordenamiento juridico regula la situación. Localizan la situación en un pais
concreto. Son las normas más utilizadas. Son IMPERATIVAS y se aplican de oficio. Pero
son solo formales, no solucionan directamente el fondo del asunto.
2) Las normas MATERIALES ESPECIALES= no remiten a otra ley, por esto adoptan el
metodo directo. No remiten a la ley de ningun pais, sino dan una respuesta directa. Regulan

2
 aspectos concretos. La mayoria de estas son normas convencionales o comunitarias ( o la
nueva lex mercatoria).
3) Las normas de EXTENSION= extenden la ley interna a situaciones privadas internacionales
para impedir que se aplique la ley extranjera. Función de protección (ejemplo, son en
materia de divorcio y de protección del incapaz)
4) Las normas MATERIALES IMPERATIVAS= derivan del sitema francés, las lois
d’application immediate, e italiano, leggi di polizia. Se utilizan para los elementos basicos
de la organización estatal. Las normas materiales imperativas extranjeras no son tomadas en
consideración en España.

Las normas de conflito en España son de aplicación imperativa, en el sentido de que ni el juez ni las
partes pueden elegir. Pero es una imperatividad formal (ejemplo en Francia la sentencia Bisbal), o
sea, al final se pueden eluder.

Las normas de conflito pueden ser

- multilaterales o bilaterales= remiten a cualquier ordenamento juridico y no dejan
lagunas
- unilaterales= dejan elegir a la ley extranjera de todos los paises conectados con el
caso (dejando lagunas, crean varios problemas).

Los mayores problemas que surgen en la aplicación de las normas de conflito son:

- problemas liados con la succesión temporal y la cualificación;

- el problema de la fraude a la ley (fenomeno del forum shopping)
- problema del REENVIO = la ley española dirige a la ley extranjera, y la ley
extranjera reenvia a otra (reenvio de 2º grado) o a la española (reenvio 1er grado).
-

TEMA 2 LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. EL SISTEMA DEL 44/2001

Y LA LEY DE PODER JUDICIAL.

EL REGLAMENTO 44/2001

Es un reglamento a contenido doble, por el que se regula:

1) la competencia judicial internacional de los tribunales de los estados
2) la validez extra territorial de las decisiones

tiene un caracter distributivo/federador. Es el fruto de la comunitarización del DIP.

Siendo un reglamento comunitario, es obligatorio y directamente aplicable. No importa la actitud de

los litigantes, en cuanto se aplica de oficio, y no necesita ratificación.

Interpretación= su interpretación es reservada al Tribunal de Justicia de la comunidad europea y al

art. 68 del Tratado CE.

Aplicación material= en materia CIVIL Y MERCANTIL.

Exclusión= materia fiscal, aduanera, administrativa, sobre estado y capacidad personas fisicas,
regimen matrimonial, testamento y succesiones, quiebra, seguridad social y arbitraje.

3
COMPETENCIA JUDICIAL

Existe una jerarquización de las competencias.

1) los FOROS EXCLUSIVOS = art. 22 reglamento 44/2001

esta dispsición tiene caracter imperativo. Solo fija el estado competente y no el organo judicial. Cae
sobre materias especiales (liadas con la soberanía del estado y el interés estatal), y a numero clusus,
y solo por cuestiones principales (y no las eventuales cuestiones acesorias).

Artículo 22

Son exclusivamente competentes, sin consideración del domicilio:

1) en materia de derechos reales inmobiliarios y de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, los

tribunales del Estado miembro donde el inmueble se hallare sito.
No obstante, en materia de contratos de arrendamiento de bienes inmuebles celebrados para un uso particular
durante un plazo máximo de seis meses consecutivos, serán igualmente competentes los tribunales del Estado
miembro donde estuviere domiciliado el demandado, siempre que el arrendatario fuere una persona física y que
propietario y arrendatario estuvieren domiciliados en el mismo Estado miembro,

2) en materia de validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas, así como en materia de
validez de las decisiones de sus órganos, los tribunales del Estado miembro en que la sociedad o persona
jurídica estuviere domiciliada; para determinar dicho domicilio, el tribunal aplicará sus reglas de Derecho
internacional privado,

3) en materia de validez de las inscripciones en los registros públicos, los tribunales del Estado miembro en que
se encontrare el registro,

4) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos, y demás derechos
análogos sometidos a depósito o registro, los tribunales del Estado miembro en que se hubiere solicitado,
efectuado o tenido por efectuado el depósito o registro en virtud de lo dispuesto en algún instrumento
comunitario o en algún convenio internacional.

Sin perjuicio de la competencia de la Oficina Europea de Patentes según el Convenio sobre la patente europea,
firmado en Múnich el 5 de octubre de 1973, los tribunales de cada Estado miembro serán los únicos
competentes, sin consideración del domicilio, en materia de registro o validez de una patente europea expedida
para dicho Estado,

5) en materia de ejecución de las resoluciones judiciales, los tribunales del Estado miembro del lugar de
ejecución.

2) FORO DE SUMISION EXPRESA

Art. 23 del reglamento 44/2001. derivan de un acuerdo de las partes, un acuerdo expreso, escrito.
Almenos uno de los 2 tiene que ser domiciliado en un estado miembro (para que se aplique el
reglamento).

1. Si las partes, cuando al menos una de ellas tuviere su domicilio en un Estado miembro, hubieren acordado
que un tribunal o los tribunales de un Estado miembro fueren competentes para conocer de cualquier litigio que
hubiere surgido o que pudiere surgir con ocasión de una determinada relación jurídica, tal tribunal o tales
tribunales serán competentes. Esta competencia será exclusiva, salvo pacto en contrario entre las partes. Tal
acuerdo atributivo de competencia deberá celebrarse:

a) por escrito o verbalmente con confirmación escrita; o

b) en una forma que se ajustare a los hábitos que las partes tuvieren establecido entre ellas; o

c) en el comercio internacional, en una forma conforme a los usos que las partes conocieren o debieren conocer
y que, en dicho comercio, fueren ampliamente conocidos y regularmente observados por las partes en los
contratos del mismo tipo en el sector comercial considerado.

4
 3) FORO DE SUMISION TACITA

Art. 24 regl. Utiliza el concepto de COMPARENCIA= demandante y demandado comparecen ante

el juzgado. Nunca se puede utilizar el foro de sumisión tacita en las materias de foro exclusivo.

4) FORO DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO

Art. 2. es la regla basica, es el juez natural. Nunca puede ser utilizado en las materias de foro
exclusivo. Para fijar el lugar de domicilio del demandado, se utiliza la ley interna. Si el demandado
tuviera 2 domicilios diferentes, eligirá el mismo cual de los 2.

5) FOROS ESPECIALES POR RAZON DE MATERIA

Artt. De 5 a 21

Son foros de ATAQUE, porque permiten al demandante más opciones para demandar. Son foros
adicionales. El TJCE estima que la razón de ser de dichos foros es la buena administración de la
justicia.

6) FOROS DE VINCULACION PROCESAL

Art. 6 Las personas también podrán ser demandadas:

- LITISCONSORCIO PASIVO =si hubiere varios demandados, ante el tribunal del

domicilio de cualquiera de ellos, siempre que las demandas estuvieren vinculadas
entre sí por una relación tan estrecha que sería oportuno tramitarlas y juzgarlas al
mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podrían ser inconciliables si los
asuntos fueren juzgados separadamente
- DEMANDA SOBRE OBLIGACIONES DE GARANTIA= si se tratare de una
demanda sobre obligaciones de garantía o para la intervención de terceros en el
proceso, ante el tribunal que estuviere conociendo de la demanda principal, salvo que
ésta se hubiere formulado con el único objeto de provocar la intervención de un
tribunal distinto del correspondiente al demandado,
- si se tratare de una reconvención derivada del contrato o hecho en que se
fundamentare la demanda inicial, ante el tribunal que estuviere conociendo de esta
última,
- en materia contractual, si la acción pudiere acumularse con otra en materia de
derechos reales inmobiliarios dirigida contra el mismo demandado, ante el tribunal
del Estado miembro en el que estuviere sito el inmueble.
-
7) FOROS PARA ADOPTAR MEDIDAS PROVISIONALES Y CAUTELARES

El demandante de medidas cautelares puede demandar:

- en el foro que conoce el fondo
- en el foro del estado donde se debe cumplir la medida

NORMAS DE APLICACIÓN DEL REGLAMENTO.

CONTROL DE OFICIO. El tribunal se declarará incompetente de oficio:

- si otro tribunal es competente en base al art. 22 del reglamento

5
 - si el demandado no comparece.

LITISPENDENCIA. Art. 27. prior tempore, prior iure. La litispendencia se releva a instancia de
parte. Declarada la litispendencia, el segundo tribunal se declara incompetente de oficio.

LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL= LOPJ.

Es subsidiaria respecto al reglamento 44/2001. presenta solo 2 excepciones respecto al sistema del
reglamento:

1) FOROS DE NECESIDAD: en 2 casos

a. Si tratase de casos conectados con España
b. Si resulte gravoso el proceso en un tribunal extranjero.

Se utiliza en caso de conflito negativo de competencia, en caso de justicia extranjera con carga
procesal gravosa y para el caso de imposible ejecución en España de la resolución extranjera.

2) FOROS NON CONVENIENS

Si la jurisdicción extranjera está mejor situada para conocer del caso que la jurisdicción española=
será competente el juez extranjero. En la LOPJ no es admintido. Existe solo una versión atenuada
para los litigios muy alejados de la esfera española.

Sobre la competencia territorial INTERNA: la LEC 1/2000 soluciona de esta manera:

- foro GENERAL= foro del domicilio del demandado, a falta de esto, del lugar de
residencia del demandado, a falta, donde se encuentra el demandado, a falta, el lugar
de domicilio del actor.
- Foro ESPECIAL= solo para pleitos especificos.

COMPETENCIA SEGUN LA LOPJ

FOROS EXCLUSIVOS= para las materias exclusivas= es tal y cual al art. 22 del reglamento
44/2001. no se aplica la LOPJ, se aplica simplemente el reglamento.

FOROS DE SUMISION DE LAS PARTES (expresa o tacita)

FORO DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO= domicilio de persona fisica=
Concepto de residencia habitual= presencia fisica + intención de permanecer.

FOROS ESPECIALES POR RAZON DE MATERIA. Art 22.3 principio de proximidad.

El control de la competencia segun la LOPJ es de oficio.

Cuando no concurre ningun foro, los tribunales españoles se declaran incompetentes mediante
declinatoria.

En caso de medidas cautelares y provisionales.= art 22.5= será competente el juez español respecto
de personas o bienes que se hallen en territorio español y medidas que deban cumplirse en España.

6
TEMA 3 EL RECONOCIMIENTO Y LA EJECUCION DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES EN ESPAÑA: EL REGIMEN COMUNITARIO Y EL REGIMEN
AUTONOMO ESPAÑOL

RECONOCIMIENTO.

El reconocimiento dota la decisión extranjera de los efectos procesales en España= efectos de:
- COSA JUZGADA material
i. Función positiva= vincula las autoridades españolas
ii. Función negativa= no se puede replantear el mismo asunto
- efecto CONSTITUTIVO
- efecto de TIPICIDAD

El reconocimiento puede ser de 3 tipos diferentes:

1) el reconocimiento POR HOMOLOGACIÓN= prevé la superación de un procedimiento ad
hoc
2) el reconocimiento INCIDENTAL PURO= la decisión extranjera es reconocida sin que sea
necesario recurrir a procedimiento alguno, pero la autoridad española controla los requisitos
esenciales de la decisión
3) el reconocimiento INCIDENTAL DE PLANO= el reconocimiento es absolutamente
automatico y no existe conrol alguno.

EXEQUATUR

Concerne los efectos ejecutivos de la resolución extanjera en España. El exequatur convierte la

resolución extranjera en titulo ejecutivo en España.

Existen 3 tipos de exequatur:

1) exequatur de REVISION (como en Francia)
2) exequatur de CONTROL DE REQUISITOS PROCESALES (como en España)
3) exequatur de PLANO.

La disciplina del reconocimiento en el reglamento 44/2001.

Finalidad del reglamento es de instaurar una 5ª libertad comunitaria= la libre circulación de las
resoluciones judiciales

Los PRESUPUESTOS del reconcocimiento son los siguientes:

1) debe tratarse de RESOLUCION JUDICIAL
2) debe recaer sobre las materias del reglamento 44/2001
3) debe proceder de un estado miembro del reglamento

que es una resolución judicial= es una resolución que deriva de un organo que detiene el poder
judicial, dictada en un procedimiento contradictorio (no, por ejemplo, por medidas cautelares).

El reglamento incluye todas las resoluciones= definitivas, provisionales, firmes y no firmes. Pero
son excluydas las resoluciones de organos administrativos, la doble exequatur y las anti-suit
injuctions.

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Las resoluciones, según el reglamento, deberán ser sobre las materias civil y mercantil (del
reglamento).

El reglamento prevé 2 metodos de EFICACIA= el reconocimiento y el exequatur.

1) EL RECONOCIMIENTO
a. EL RECONOCIMIENTO INCIDENTAL= directo. Los motivos de RECHAZO del
reconocimiento incidental son los previstos en los artt 34 y 35 del reglamento, o sea:
i. Si no es posible revisar el fondo
ii. Si hay un recurso (en el caso de resolución no firme)
iii. Si la resolución es en contrariedad con el ORDEN PUBLICO= interpretación
muy restrictiva del orden publico, según el TCJE
iv. Si ha ocurrido una vulneración del derecho de defensa: por falta de forma o
por falta de tiempo
v. En caso de inconciliabilidad: o sea, 2 sentencias que dan resultados que se
excluyen uno con otro
vi. En caso de no-aplicación, al origen, de las normas de competencia judicial
internacional.

b. EL RECONOCIMIENTO POR HOMOLOGACION= si concurren los requisitos

esenciales y no hay motivos de diniego.
i. La legitimación activa para promover el reconocimiento pertenece a quien
quiere reconocer la sentencia (el demandado)
ii. La competencia territorial es el juez de 1ª instancia del demandado o el lugar
de ejecución de la resolución.

2) EL EXEQUATUR= la solicitud del exequatur se interpone ante el juzgado de 1ª instancia.

La legitimación activa pertenece a cualquier parte, incluso terceros, cualquier persona
interesada a ejecutar la sentencia. El juez decide de la concesión o la denegación del
exequatur. La resolución presenta la forma de auto. Se puede recurrir contra la misma ante
la Audiencia Provincial o la Casación.

EL REGIMEN ESPAÑOL

Es un regimen supletorio al reglamento, y se basa sobre la Ley de Enjuiciamento Civil de 1881 (

la nueva versión de 2000 no se ocupa del argumento), en los artt de 951 a 958.

Prevé un único procedimiento para el reconocimiento y el exequatur, y solo es aplicable a

SENTENCIAS.

La competencia, por un sieglo, ha sido del Tribunal Supremo: ahora, el art. 85 de la LOPJ, da la
competencia al juzgado de 1ª instancia del demandado o del lugar de ejecución.

La legitimación activa = existen 2 tesis: abierta (de cualquier persona) o cerrada (solo del
demandado).

La resolución que decide sobre el reconocimiento + exequatur es del juzgado de 1º instancia y

es dicatada en forma de auto.
Siempre ha sido considerado irrecurrible, pero ahora se aplica el art 455 y se puede recurrir en
Audiencia Provincial.

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 Los autos dictados por el TS, en cambio, permanecen irrecurribles.

La lec de 1881 utiliza el sistema de reprocidad para reconocer las sentencias. A falta de
reprocidad, se utiliza el sistema de condiciones.

SISTEMA DE RECIPROCIDAD

Cuando la sentencia extranjera cumple las condiciones españolas: reciprocidad especial,

bilateral, actual, probada, real, de fondo.

SISTEMA DE CONDICIONES
Art. 954 LEC 1881.

Si no hay reciprocidad, para que la sentencia sea reconocida, deben existir estas condiciones:
1) la ejecutoria ha sido dictada como consecuencia de una acción personal, y no se ha dictado
sobre materias de competencia exclusiva española
2) no ha sido dictada en rebeldía
3) la obligación a la base es licita en España
4) la carta ejecutoria reúne los requisitos para ser autentica en su pais y en España.
Otros requisitos requisitos generales, no previstos per la LEC, pero que se aplican, son:
- que el proceso no haya infrigido el derecho de defensa del demandado
- que el reconocimiento no suponga una infracción del orden publico español
- la AUTENTICIDAD de la sentencia= documento original, legalización, apostilla,
traducción oficial
- que no sea inconciliable con otra sentencia española.

TEMA 4 LA LEY APLICABLE A LA CELEBRACIÓN Y EFECTOS DEL MATRIMONIO

EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

LA LEY APLICABLE A LA CAPACIDAD MATRIMONIAL

ART. 9.1 Codigo Civil= es la ley nacional de cada contrayente en el momento de la celebración del
matrimonio.

Artículo 9.

1. La Ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha Ley
regirá la capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte

Sentencia TS del 29 de mayo de 1970:

Se tiene en cuenta de la nacionalidad del contayente. En caso de nacionalidad multiple, se toma en
consideración la prevalente (en base a los convenios de doble nacionalidad).
Si apatridia= se utiliza el art. 121 de la convencion de New York
Si nacionalidad indeterminada= art. 9.10 Codigo Civil

10. Se considerará como Ley personal de los que carecieren de nacionalidad o la tuvieren indeterminada, la Ley
del lugar de su residencia habitual.

9
El momento de la celebración se considera el momento de la inscripción del matrimonio.

Impedimientos:
- unilaterales= EDAD= se rigen por la ley nacional del conyuge
- bilaterales = ejemplo el PARENTESCO= se rigen según la ley más estricta entre las
2, las menos favorables
- ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL=
i. Matrimonios POLYGAMICOS= se aplica siempre la LEX FORI (ley
española), excepciones para la reagrupación familiar del 2º conyuge , los
derechos sucesorios del 2º conyuge y los derechos de alimentos o pensión del
2º conyuge= son admitidos
ii. Leyes que impiden matrimonios por motivos de RELIGION O RAZAS
diferentes= siempre lex fori
iii. Leyes que admiten matrimonios gays= lex fori; en caso de matrimonios entre
transexuales= lex fori, y encima, según el DIP español , es contraria al orden
publico la ley que impide matrimonios entre transexuales (que a través de
operación ya han cambiado el sexo). El sexo ACTUAL de la persona se
establece por su ley nacional.
iv. Leyes que admiten matrimonios postumos= post-mortem= son admitidas
v. Leyes que admiten matrimonios entre parentes= no se admiten, nunca
vi. Leyes que admiten matrimonios entre niños= de manera general no se
admiten, pero existen excepciones caso por caso (según la origen o la religion
de los contrayentes, matrimonios entre prometidos, etc.)

La capacidad nupcial del español divorciado al extranjero se obtiene a través del exequatur de su
sentencia extranjera de divorcio.
La capacidad nupcial de un extranjero divorciado al extranjero o en españa es automatica.

Los matrimonios gays= ¿como admitirlos si los contrayentes son de ordenamientos que no los
preven? Existen varias tesis sobre la capacidad de los contrayentes gays:

1) tesis negativa= no se admiten nunca

2) tesis positiva pseudo-constitucional= si, se admiten segun el tenor de la constitución
española
3) tesis del orden público de proximidad, o sea, el orden público del pais de procedencia=
admisión teorica, pero el resultado en la practica es que no se admiten , visto que el pais de
procedencia no los admite.
4) tesis del orden internacional publico absoluto= se toma en consideración un orden publico
teorico internacional; a través de esta tesis, se llega a admitirlos, es la tesi que se adopera en
España para permitir el matrimonio gay entre extranjeros provenentes de paises donde el
matrimonio gay no existe = la aplicación de esta tesi ha crado el fenomeno del “turismo
matrimonial”, los gays extranjeros que vienen a casarse en España
5) tesis positiva por cualificación= o sea, siempre se admiten, porque el sexo de los contrayente
no es una cuestion de capacidad.

Precisíón= los matrimonios gays celebrados en España no tienen efectos al extranjero, en los paises
donde no son permitidos.

LA LEY APLICABLE AL CONSENTIMIENTO.

10
Art. 9.1 Codigo Civil
2 tesis para ver si hay vicios en el consentimiento de los contrayentes:

1) ley AUTORICTAS (ley de la autoridad del lugar de celebración)

2) ley NACIONAL = es lo que se prevé en el DIP español

Se considera contrario al orden público el matrimonio concertado por la familia. En cambio, la

cuestión de la dote de la esposa es admitida.

Matrimonios de COMPLACENCIA= no son admitidos.

Por esto existen:
- tecnicas preventivas = se crea un expediente para averiguar la intención de los
contrayentes
- tecnicas represoras= se usa la ley nacional para averiguar el consentimiento.

LA LEY SOBRE LA FORMA

La forma es solemne.

- en España, matrimonio entre un español y un extranjero= se usa la lex fori

- en Espana, matrimonio entre 2 extranjeros= es alternativo, o lex fori o ley nacional
- al extranjero, entre un español y un extranjero o entre 2 españoles= alternativo

EL CASO DE LAS PAREJAS DE HECHO

Las parejas de hechos extranjeras: si son registradas en su pais de origen (o sea, debe ser un pais
que regula las parejas de hecho, por supuesto)= se regularán según la ley del lugar donde son
registradas
Si no son registradas= se utiliza la ley nacional común
Los efectos = en los derechos sucesorios, se sigue la ley del causante; en los derechos de alimentos,
se siguen las disposiciones del Convenio de la Haya.

LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO

Competencia judicial española= artts 21 y 22 de la LOPJ = foros especiales:

- matrimonios validos en España, inscritos al registro en España
- por sumision tacita o expresa al ordenamento español
- si el demandado tiene el domicilio en España
- si la residencia habitual de los conyuges es en España
- si el demandante es español y con residencia habitual en España
- si los 2 conyuges son de nacionalidad española.

Se regularán con la lex foro española todas las cuestiones de validez de inscripción al registro
español.

LEY APLICABLE AL REGIMEN ECONOMICO

Antes era la ley del marido.

Ahora, se aplica el art. 9.3 del codigo civil para todo pacto conyugal

11
3. Los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el régimen económico del
matrimonio serán válidos cuando sean conformes bien a la Ley que rija los efectos del matrimonio, bien a la
Ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento.

El ambito de la ley comprende el contenido obligatorio de los pactos, la autonomia material y la

liquidación de los pactos.

Sobre la capacidad de hacer pactos matrimoniales, se usa la ley nacional. Sobre la forma, el art. 11
del codigo civil.

El REGIMEN LEGAL:
Art. 9.2, a falta de pacto, se aplica el regimen legal=

Los efectos del matrimonio se regirán por la Ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo; en
defecto de esta Ley, por la Ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en
documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio; a falta de esta elección, por la Ley de la
residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración, y, a falta de dicha residencia, por la del
lugar de celebración del matrimonio.

Es un sistema a cascada, y prevé igualdad entre hombres y mujeres.

Ambito de este régimen= materias:
- regimen economico del matrimonio en defecto de pactos
- relaciones entre conyuges
- derechos sucesorios.

Quedan excluidos:
- nombre de la mujer casada
- filiación
- liquidación
- donación.

TEMA 5 LA LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES EN DIP

ESPAÑOL.

LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Foros según reglamento 44/2001

El foro español puede ser cuando: hay acuerdo de sumisión, el domicilio del demandado en España,
o el lugar de la obligación en España.

Foros especiales: art. 5.1 reglamento=

En materia contractual, se utiliza también la vinculación voluntaria de las partes.

Acciones cubiertas= todas.

Excepciones= cuando se impugna el contrato porque no existe= se utiliza la ley del contrato.

LEY APLICABLE

- la nueva lex mercatoria= rechazada. Se utiliza solo en caso de no-contencioso o

arbitral
- los principios “Unidroit”= principals of european contract law= mismos casos que
lex mercatoria
12
 - el CONVENIO DE ROMA de 19 de junio de 1980= es un microsistema juridico,
evita el forum-shopping, uniforma las normas de conflito y se aplica de oficio. Vieta
el reenvio. No se aplica si es contario al orden público del foro.
La interpretación uniforme del Convenio de Roma es realizada por el TJCE y el informe oficial del
mismo convenio de Roma.

Ambito de aplicación del convenio:

- espacial= territorio de los estados miembros del convenio
- temporal= es irretroactivo
- personal= es erga omnes
- material= OBLIGACIONES CONTRACTUALES + SUPUESTOS
INTERNACIONALES

MATERIAS EXCLUIDAS= las obligaciones unilaterales, el estado civil, el testamento y las

sucesiones, las letras de cambio, los cheques, los pagarés, el arbitraje, las sociedades, el trust, los
seguros, la cuestión sobre la prueba (única excepción es el art. 14)

LEY APLICABLE AL CONTRATO según el convenio:

Prevé un sistema de conexión a cascada: a falta de la primera, se pasa a la 2ª, etc:

1) em primis, la ley elegida por las partes
2) la ley del pais indicada por el art. 4 del convenio
3) la ley del pais con vinculos más estrechos

1) Primera= La ley elegida por las partes: ventajas:

i. Seguridad juridica preventiva
ii. Realización de intereses de las partes

El principio de autonomia de la voluntad conflictual comporta que todo cambio de la ley elegida por
las partes AFECTA a las partes.

Condiciones de la elección:
- claridad de la elección
- elección expresa o implicita
- elección de una ley estatal (no regional)
- caracter negocial de la elección (por forma, consentimiento, etc.)

Posibilidades:
- la eleccion puede ser multiple o parcial (sólo por parte del contrato)
- la elección puede ser sin vinculación con el contrato
- la elección puede ser efectuada antes, durante o después de la celebración del
contrato.

2) En defecto de elección= art. 4 Convenio de Roma

PRINCIPIO DE PROXIMIDAD art. 4 Convenio de Roma= el pais más estrechamente vinculado:

Presunción general= art. 4.2 = la residencia habitual del prestador caracteristico= la ley de este lugar
será la ley del contrato.

Presunción especial= art. 4.3 =

13
Contatos sobre bienes inmuebles= el lugar del inmueble = la ley de este lugar será la ley del
contrato.
Contratos de transporte de mercancía (art. 4.4) = el lugar de establecimiento del transportador.

Clausula de CIERRE= se aplica el principio de proximidad (si ninguna presunción es aplicable).

3) El ultimo sistema es lo de la clausula de ESCAPE= en caso de que exista un vinculo más fuerte
de los otros, o un pais más vinculado (ejemplo cuando la residencia habitual del prestador es solo
temporal, no se puede utilizar la presunción general del art. 4.2).
En este caso se mira a la vinculación más estrecha. Se usa la ley estatal cuya aplicación sea más
facilmente previsible por los contrayentes.
Se utilizan por ejemplo el lugar de ejecución del contrato, la sede del contratante profesional, etc.

Una última solución EXCEPCIONAL= el FRACCIONAMIENTO del contrato en partes= una parte
será regida por la ley de un pais, otra parte por ley de otro pais.

AMBITO DE LA LEX CONTRACTUS

- la existencia y la validez del contrato

- el consentimiento
- la fuerza obligatoria
- los sujetos obligados
- la licitud de las clausulas
- la interpretación de las clausulas
- el cumplimiento de las obligaciones
- las consecuencias del incumplimiento
- el modo de extinción de la obligación
- la consecuencia de la nulidad del contrato

materias excluidas:
- la capacidad de las partes
- la modalidad de ejecución de la obligación
- los derechos reales que pueden nacer del contrato
- la forma y el aspecto
- la prueba y el proceso
- la responsabilidad pre contractual

el Convenio de Roma reconoce la existencia de normas internacionalmente imperativas= normas de

dirección o de protección.
Normas internacionalmente imperativas del tribunal que conoce el asunto= art. 7.2 del convenio.
Prevé 2 requisitos:
- vocación de aplicabilidad especial de la ley
- un contenido obligatorio

normas internacionalmente imperativas de estados terceros= art. 7.1= más restrictivo, sirven mucho
más requisitos.

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LA LEY APLICABLE A LA FORMA

Art. 9 Convenio de Roma = se ocupa de la validez.

1) contratos celebrados entre personas que se hallan en el mismo pais= se usa la ley del fondo
del contrato o la ley del lugar de celebración del contrato (las 2 son alternativas)
2) contratos celebrados entre personas que se encuentran en paises diferentes= misma
alternativa: ley del fondo o ley del lugar de celebración.

Existen soluciones particulares en el caso de:

- consumidores= siempre la ley de residencia habitual del consumidor (norma
proteccionista del consumidor)
- inmuebles= siempre la ley del lugar del inmueble.

LA LEY APLICABLE A LA CAPACIDAD

No se regula por el Convenio de Roma= se utiliza la ley personal de los sujetos.

Existe una excepción de interés nacional prevista por el art 11 del convenio:
“la persona que es capaz según la ley del lugar de celebración del contrato, pero incapaz según su
ley personal, sólo puede invocar su incapacidad si el otro contractante era a conocimiento de su
incapacidad” en caso contrario (en el caso de que el otro no era a conocimiento) se aplica la ley del
lugar de celebración y la persona será considerada capaz. Se quiere tutelar la seguridad juridica.

Requisitos de esta garantia= debe tratarse de un contrato entre personas fisicas, los 2 tienen que ser
capaces según la ley del lugar de celebración del contrato.
Se usa un concepto de incapacidad amplio, no debe mediar imprudencia por parte del contratante
capaz.

En defecto del art. 11 del Convenio de Roma, se aplica el art. 10.8 del codigo civil,

Serán válidos, a efectos del ordenamiento jurídico español, los contratos onerosos celebrados en España por
extranjero incapaz según su Ley nacional, si la causa de la incapacidad no estuviese reconocida en la legislación
española.

Dice la misma cosa del art. 11 del convenio de Roma, y no prevé ningun requisito.

LA LEY APLICABLE A LAS MODALIDADES DE EJECUCIÓN de las obligaciones.

Es la ley del lugar del cumplimiento REAL de la obligación. Las modalidades de cumplimiento
concernen, por ejemplo, las normas sobre los dias festivos, la moneda, etc.

LA LEY APLICABLE A LA PRUEBA de las obligaciones = art. 14 Convenio de Roma.

Es la ley que rige la FORMA del contrato o la ley del tribunal que conoce del fondo del asunto.

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