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January 2015
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ESPECIAL
El caso de la representacin
en los negocios jurdicos
Tema relevante
Segn el autor, el proyecto de reforma del Cdigo Civil presenta graves falencias en
materia de representacin conjunta y poder irrevocable. En ese sentido, afirma que el
proyecto no parece ser producto de un trabajo arduo y esmerado. Y esto no sera por falta
de buena voluntad de los parlamentarios, sino porque parece que la asesora que reciben
no resulta suficientemente adecuada.
MARCO NORMATIVO
Cdigo Civil: arts. 148, 150, 153, 1978 y 1983.
Introduccin
El 04/12/2014, la Comisin de Justicia y
Derechos Humanos del Congreso de la
Repblica emiti el dictamen sobre el ms
reciente proyecto de ley para reformar el
Cdigo Civil. Como todo proyecto de esta
naturaleza, no se puede dudar de las buenas intenciones que le han dado origen. No
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Profesor de Derecho Civil en las universidades Ricardo
Palma y San Juan Bautista. Miembro del Consejo Consultivo del Instituto de Derecho Privado. Comisionado de Estudio
de Derecho Civil del Colegio de Abogados de Lima.
IRTI, Natalino. La edad de la descodificacin. Traduccin de Luis Rojo Ajuria. Bosch, Barcelona, 1992, p. 33: () el
Cdigo Civil se nos presenta ahora como agredido por las leyes especiales, que extirpan instituciones y categoras de relaciones o establecen la regulacin de fenmeno recientemente surgidos de la realidad econmica. El periodo histrico, que
se abre con la segunda posguerra, ser quizs recordado como el de la edad de la descodificacin: de una cotidiana y penetrante conquista de territorios por parte de las leyes especiales. Corresponde a nuestra generacin despedirse del Cdigo
Civil, consumando la separacin profunda y amarga, del pensamiento jurdico en el cual estamos formados y educados?.
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Comentario relevante
te
del autor
La responsabilidad solidaria que puedan tener los representantes debe
explicarse en virtud de la relacin
subyacente, no en el poder mismo.
verdad que tal legislacin no puede entenderse al margen de los conceptos fundamentales que residen en dicho Cdigo.
De este modo, si bien no puede sostenerse
que el Cdigo Civil tenga la misma importancia que tena en el siglo XIX, su rol no
deja de ser fundamental. Dentro del maremgnum de leyes especiales que existe en
nuestro Derecho Privado, el Cdigo Civil
se alza como eje central para coordinar tales
leyes2. Estas, en muchas ocasiones, no pueden entenderse apropiadamente sin la participacin del Cdigo Civil y sus preceptos
bsicos3. As las cosas, podra decirse que
todo Derecho Privado requiere de un Cdigo
Civil, razn por la cual la tcnica de codificacin est lejos de ser abandonada4. Por
lo tanto, toda reforma al Cdigo Civil tiene
que implicar un esfuerzo grande y de alta
calidad. La indiscutible relevancia de este
Cdigo as lo impone.
En las lneas que siguen, tratar de aproximarme crticamente a algunas de las normas
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del citado proyecto que se refieren a la representacin en los negocios jurdicos (o actos
jurdicos, si se quiere ser fiel a la nomenclatura que emplea nuestro Cdigo Civil), con
el objetivo de verificar si ese gran esfuerzo
ha estado o no presente en el mencionado
dictamen.
I. Justos pagando por pecadores?:
El caso de la representacin conjunta
Se propone modificar el artculo 148 del
Cdigo Civil, cuya redaccin actual ha sido
con justicia y desde hace varios aos calificada de confusa cuando se refiere a un objeto
de inters comn. Qu es este objeto? Se
trata de una pregunta cuya respuesta no se
puede hallar de forma fcil5. Lo que se esperara del proyecto, por consiguiente, es una propuesta de redaccin difana y precisa para el
mentado artculo 148. Ms que un cambio, lo
que se requiere es una aclaracin.
El proyecto propone esta redaccin:
En la representacin conjunta, los representantes son solidariamente responsables frente al representado.
Se consigue con esta propuesta la claridad
que buena parte de nuestra doctrina demanda
desde hace mucho tiempo? Pues no.
Para empezar, uno o varios representantes,
en su calidad de tales, no estn obligados
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano de 1984.
3 edicin, Grijley, Lima, 2011, p. 630: () el Cdigo Civil, centro de las relaciones jurdicas privadas, descodificado y
recodificado, sigue an vigente. En efecto, frente a la fragmentacin de las disciplinas especiales, el Cdigo Civil surge
como una suerte de filtro hermenutico, destinado a armonizar y dar coherencia al sistema jurdico especialmente el privado de la sociedad.
BUSNELLI, Francesco Donato. Decadencia del Cdigo Civil o revisin del mtodo de Codificacin?. En: AAVV. Responsabilidad Civil. Vol. II: Hacia una unificacin de los criterios de cuantificacin de los daos en materia civil, penal y
laboral. Rodhas, Lima, 2006, p. 437 y ss.
BUSNELLI, Francesco Donato. Ob. cit., p. 441.
LOHMANN LUCA DE TENA, Juan. El negocio jurdico. Studium, Lima, 1986, pp. 143 y 144; y PRIORI POSADA,
Giovanni. Responsabilidad solidaria de los representantes. En: AAVV. Cdigo Civil Comentado. T. I. 2 edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, 2007, p. 491.
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Al respecto, permtaseme remitimos a NINAMANCCO CRDOVA, Fort. Poderes de representacin. Aspectos doctrinarios y casustica jurisprudencial. Gaceta Jurdica, Lima, 2013, pp. 114 y 115.
CRDENAS QUIRS, Carlos. Estudios de Derecho Privado (reflexiones de un tiempo). Ediciones Jurdica, Lima, 1994,
pp. 530 y 531.
CANO MARTNEZ DE VELASCO, Jos Ignacio. El poder irrevocable. Bosch, Barcelona, 1998, p. 56.
CARNEVALI, Ugo. Rappresentanza. En: AAVV. Lineamienti di Diritto Privato. Giappicheli, Turn, 2002, p. 435.
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Comentario relevante
te
del autor
La nueva redaccin que se propone
para el artculo 148 del Cdigo Civil
es, qu duda cabe, ms fcil de entender, pero contiene una regulacin
muy criticable, puesto que no toma
en cuenta que la responsabilidad que
corresponde a los representantes
se determina en funcin de la respectiva relacin subyacente o, cuando no
existe tal relacin, mediante la aplicacin de las reglas de la responsabilidad extracontractual.
La respuesta es negativa. El nico responsable debe ser el contratista negligente, puesto
que todos los dems no incurrieron en negligencia y sus prestaciones pueden considerarse independientes a las de los otros dos
contratistas. El carcter divisible de la obligacin hace que la responsabilidad sea
mancomunada. Empero, si el proyecto en
cuestin prospera en el Parlamento, la responsabilidad se entendera injustificadamente como solidaria. Muy distinto sera
el caso si se tratase de una sola construccin. Aqu la obligacin es indivisible y el
rgimen de responsabilidad pertinente es el
solidario.
Pero sigamos. Supngase que otorgo poder
de representacin a dos amigos mos, uno
abogado (para que se encargue de los aspectos legales) y el otro ingeniero civil (para
que revise la estructura del inmueble), para
que compren un inmueble en mi nombre.
No existe una relacin subyacente, solo la
amistad los impulsa a poner en marcha el
encargo. Sin embargo, uno de ellos, el abogado, comete un error tcnico al redactar la
minuta y se termina celebrando un contrato
que violenta las instrucciones que establec
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TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto Jurdico. 4 edicin, Idemsa, Lima, 2012, p. 430.
PRIORI POSADA, Giovanni. Pluralidad de representados. En: AAVV. Cdigo Civil Comentado. T. I. Ob. cit., p. 498.
VIDAL RAMREZ, Fernando. El acto jurdico. 8 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 296.
FLUME, Werner. El negocio jurdico. Traduccin de Jos Miquel Gonzales y Esther Gmez Calle. Fundacin Cultural
del Notariado, Madrid, 1998, p. 1017: Solo puede concederse un poder irrevocable en la medida en que el apoderado, o
el tercero en cuyo favor deba actuar el apoderado, tengan una pretensin para exigir al poderdante la celebracin del negocio para el cual el poder legitima. El poder irrevocable otorga entonces al apoderado la autnoma facultad de satisfacer,
mediante el ejercicio del poder, la pretensin de celebracin del negocio. Si el apoderado tiene una pretensin para exigir
del poderdante la celebracin del negocio, entonces no existe, desde el punto de vista de la autonoma privada, ninguna
objecin para que el apoderado incluso contra la voluntad del poderdante concluya la satisfaccin de la pretensin que el
poderdante ya empez a cumplir al conceder el poder irrevocable.
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que de por medio existe una relacin subyacente que otorgue al representante la facultad de exigir el mantenimiento del poder. Me
explico con unos ejemplos:
Primer ejemplo: supngase que una persona
tiene una deuda con usted, amable lector o
lectora. Al tener problemas para honrar su
obligacin, suscriben un convenio destinado
a facilitar la realizacin del pago, de manera
que esta persona le confiere un poder de
representacin para que se haga cargo de la
venta de ciertos bienes y, con el dinero obtenido, hacerse el cobro respectivo. Es evidente que vuestros derechos derivados del
tal convenio se lesionaran si es que el deudor revoca el poder de representacin, precisamente por esto existen los poderes irrevocables. Al estipularse la irrevocabilidad,
usted podra concertar las ventas y cobrarse
la deuda con mayor tranquilidad, toda vez
que el deudor no podra revocar el poder
libremente. Ac, el poder se ha otorgado en
inters del representante, puesto que busca
tutelar sus intereses.
Segundo ejemplo: pinsese en el caso de una
persona que toma los servicios de un contratista, concertndose el otorgamiento de un
poder de representacin para un dependiente
de este, a efectos de que se haga cargo de la
14 MORALES HERVIAS, Rmulo. La irrevocabilidad del poder. A propsito de un intil debate jurdico. En: Revista
Peruana de Jurisprudencia. N 54. Ao 7. Normas Legales, Lima, 2005, p. 69; e ID. La irrevocabilidad del poder y del
mandato vs. inextinguibilidad del mandato por desistimiento. En: Actualidad Jurdica. T. 184. Gaceta Jurdica, Lima,
marzo de 2009, pp. 82 y 83.
15 Es a inicios de la segunda mitad del siglo XIX que la doctrina alemana se plantea, por vez primera, la posibilidad de admitir poderes irrevocables. La discusin gira en torno a si la revocabilidad es un carcter esencial del poder. Si la respuesta es
negativa, cobrara sentido la idea de la irrevocabilidad del poder. Los debates fueron amplios e intensos, pero finalmente primaron los contundentes argumentos de la corriente de opinin que defenda la necesidad de reconocer los poderes irrevocables. De este modo, ya para 1890, las doctrinas de Ernest Zitelmann y Otto Bhr, defensoras de la irrevocabilidad del poder,
se consideraban dominantes en Alemania. Su duelo acadmico contra el mismsimo Bernhard Windscheid, termin con la
derrota de este ltimo, y sus esfuerzos fueron coronados con la modificacin del proyecto del BGB de modo que este termin admitiendo claramente los poderes irrevocables en su pargrafo 168, 2 prrafo. Desde entonces ya no se discute sobre
la admisibilidad de las estipulaciones de irrevocabilidad para los poderes de representacin (para mayor detalle y anlisis,
permtaseme remitir a NINAMANCCO CRDOVA, Fort. La irrevocabilidad del poder de representacin en el Cdigo
Civil peruano: propuesta para la superacin de un nocivo lmite a la autonoma privada. Tesis para optar el Ttulo Profesional de Abogado. Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 2008,
p. 111 y ss.). Por estas y otras razones, debo confesar que hasta ahora me resulta demasiado difcil compartir la opinin de
la doctrina nacional que afirma que el concepto de poder irrevocable no es admisible.
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Comentario relevante
te
del autor
El poder por s solo jams puede ser
irrevocable. Como ya se indic, la
irrevocabilidad del poder solo cobra
sentido si es que de por medio existe
una relacin subyacente que otorgue
al representante la facultad de exigir
el mantenimiento del poder.
16 CARRESI, Franco. Il contratto. T. I. Giuffr, Miln, 1987, p. 166, donde en otras cosas se seala que el poder de representacin se fundamenta en una libre determinacin del interesado (poderdante); y BIANCA, Massimo. Derecho Civil.
3. El contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa y dgar Corts. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2007,
p. 122.
17 FLUME, Werner. Ob. cit., p. 1015.
18 CANO MARTNEZ DE VELASCO, Jos Ignacio. Ob. cit., p. 31.
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Comentario relevante
te
del autor
Este proyecto no parece ser producto de un trabajo arduo y esmerado, as que no debera prosperar. Y
esto no por falta de buena voluntad
de los parlamentarios, que me parece
indiscutible, sino porque parece que
la asesora que reciben no resulta
suficientemente adecuada.
El punto 5.1 de la Directiva N 012-2002SUNARP/SN, de fecha 14/10/2002, sealaba que el vencimiento del plazo de la irrevocabilidad del poder conllevaba a la extincin del poder mismo. Tal Directiva ha sido
materia de duras crticas, puesto que se incurre en un grueso error al confundirse la estipulacin de irrevocabilidad del poder con
el poder mismo. El plazo, que no pasa de
ser una modalidad, se refiere a la vigencia
de una estipulacin particular del negocio o
acto jurdico de apoderamiento: la irrevocabilidad. Si se postula que el vencimiento de
tal plazo deriva en la extincin del poder en
s, pues se est elevando y calificando como
elemento esencial del acto jurdico de apoderamiento a uno que no es ms que accidental
o modal. En todo caso, a las partes les corresponde decidir si el plazo se refiere a la irrevocabilidad o a todo el poder, ya que de ninguna manera el registrador puede sustituirse
en la voluntad que los interesados puedan
declarar sobre este punto19.
19 LOHMANN LUCA DE TENA, Juan. Vigencia de poder, o vigencia de disposicin de irrevocabilidad del poder? Anlisis de una Directiva de la Superintendencia de Registros Pblico. En: Actualidad Jurdica. T. 2002, Gaceta Jurdica,
Lima, diciembre de 2002, p. 23; y ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El acto jurdico negocial. 3 edicin, Rodhas, Lima,
2012, p. 174.
20 NINAMANCCO CRDOVA, Fort. No todo est dicho: nuevas aproximaciones al debate en torno al artculo 949 del
Cdigo Civil y su enfoque jurisprudencial. En: Revista Jurdica del Per. T. 74. Normales Legales, Lima, abril de 2007,
p. 203.
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