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ISSN 0719-4064
Centro de Estudios Democracia y Justicia Universidad de Talca
Consideraciones sobre los factores de conexin aplicables al estatuto personal en el derecho internacional
privado en Chile y Argentina
Ilse Snchez Retamal
define como el conjunto de materias sometidas a la ley que sigue a la persona,2 y dentro de
sus componentes se incluyen: la teora del estado, la capacidad y las relaciones de familia,
el matrimonio, el divorcio, la separacin y la nulidad del matrimonio, los efectos del
matrimonio respeto a la persona de los cnyuges y los efectos del matrimonio respecto de
los bienes de los cnyuges.3
El estatuto personal contiene las leyes referentes a la persona, es por ello que se sostiene
que debe tener una cierta permanencia,4 esto se puede justificar sealando que en beneficio
de la seguridad jurdica, el estado o la capacidad de una persona no deberan modificarse
cada vez que se establezcan vnculos jurdicos con otras legislaciones. En este mismo
sentido Villarroel y Villarroel5 sealan a modo de ejemplo la situacin del capaz, el cual no
debera perder su capacidad por trasladarse de un lugar a otro.
No obstante lo anterior, no podemos desconocer la realidad actual, donde la
globalizacin y la conexin de diversas legislaciones provocan mltiples superposiciones
de legislaciones posiblemente aplicables, lo cual se complica aun mas con la eleccin de
diversos factores de conexin para regular el estatuto personal.
Un factor de conexin o punto de conexin tiene como funcin vincular la norma de
conflicto con el derecho aplicable;6 en otras palabras, elige y determina el derecho aplicable
al supuesto contemplado en su tipo legal.7 La eleccin de un determinado factor de
conexin depende de diversas variables, que pueden depender del nfasis territorial o
personal del sistema de Derecho Internacional privado de que se trate,8 lo que tiene sus
races en antecedentes histricos, polticos y sociales.
Interesa analizar cules son los factores de conexin aplicables al estatuto personal y
cules son las razones que se esgrimen para su eleccin, tanto en Chile como en el Derecho
Comparado. Para este objetivo se ha elegido a Argentina por varias razones, una de ellas es
el vnculo que une a este pas con Chile, lo que se traduce en una cantidad considerable de
relaciones jurdicas que nacen entre chilenos y argentinos. Otra razn es su abundante
jurisprudencia sobre temas de Derecho Internacional, y finalmente es de inters revisar su
normativa debido a su ratificacin de los Tratados de Montevideo, ajenos a nuestra
realidad nacional.
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SAMTLEBEN, Jrgen, Derecho Internacional Privado en Amrica Latina Parte General, Editorial
Depalma, 1983, Vol.1, pg. 6.
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SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 20.
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SAMTLEBEN, Derecho, cit. nota n. 9, pg. 293.
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clase de materias,12 adems, se seala que esta disposicin muestra la intencin de abarcar
toda situacin jurdica que presente alguna relacin espacial o personal con el pas.13
Por otro lado, el artculo 15 establece un factor de conexin distinto: la nacionalidad. En
efecto, el artculo 15 dispone:
Art. 15: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles,
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas
extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
La dificultad que presenta este artculo es su falta de precisin para definir claramente
las instituciones que regula. Es el caso del inciso primero. Se ha discutido en doctrina el
sentido de la palabra estado. As, segn Guzmn Latorre, este inciso se refiere al estado
civil, el cual se referira a la posicin que ocupa una persona en relacin a su familia, y
estara determinado por una serie de elementos, como el sexo, la edad, la filiacin y se
encontrara bajo la influencia de acontecimientos tales como el matrimonio, el divorcio
etc.14 Adems se seala que solo queda incluido en la voz estado, la constitucin y
extincin del estado civil.15
En cuanto a la capacidad, se seala que se trata de la capacidad de ejercicio,16
excluyendo la capacidad de goce, debido a que el estatuto personal tutela derechos
permanentes y generales, caractersticas que comparten las incapacidades de ejercicio, al
contrario de las incapacidades de goce. Otra razn que se esgrime es que el mismo artculo
menciona la capacidad para ejecutar ciertos actos, lo que excluira a la capacidad de goce.
El efecto, entonces, del artculo 15 del Cdigo Civil es la sujecin del chileno en el
extranjero a la ley chilena solo en cuanto al estado y a la capacidad de ejecutar ciertos actos
que hayan de tener efecto en Chile, esto es, cuando los derechos que de l emanan deben
ejercerse en Chile o las obligaciones que genere deben cumplirse en el pas.17
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Finalmente, el inciso 2 del artculo 15 seala que se aplican las leyes chilenas a los
chilenos en el extranjero en cuanto a las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia, pero solo respecto a su cnyuge y parientes chilenos. Se indica que
este inciso regula los efectos del estado civil, ya sea cualquier derecho u obligacin cuya
fuente sea una relacin de familia, sea derechos sobre la persona o de contenido
patrimonial.18
Continuando con el matrimonio, la ley que rige los requisitos de forma y fondo
depender de si el matrimonio se celebra en Chile o en el extranjero. En el primer caso, se
sujetan a las leyes chilenas, en el segundo caso, a ley del lugar de celebracin. As lo
dispone el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil: Los requisitos de forma y fondo del
matrimonio sern los que establezca la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio
celebrado en pas extranjero, en conformidad con las leyes del mismo pas, producir en
Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se
trate de la unin entre un hombre y una mujer. Sin embargo, podr ser declarado nulo de
conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya
contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley. Tampoco
valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento
libre y espontneo de los contrayentes. Como se puede observar, la aplicacin del factor
de conexin de la ley del lugar de celebracin va a presentar algunos lmites en cuanto a la
validez del matrimonio celebrado en el extranjero en Chile.
En relacin a los efectos del matrimonio en cuanto a la persona de los cnyuges, se
distingue: si los cnyuges se encuentran en Chile, sus derechos y obligaciones se rigen por
la ley chilena, de acuerdo al principio de territorialidad del artculo 14; en cambio, si estn
en el extranjero se regirn por la ley que determine ese pas, salvo las excepciones que
establece el artculo 15 del Cdigo Civil y los matrimonios de chilenos o extranjeros que se
celebren en Chile, de acuerdo al artculo 81 de la Ley de Matrimonio Civil :Los efectos de
los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley chilena, aunque los contrayentes
sean extranjeros y no residan en Chile.
El efecto en cuanto a los bienes depender, al igual que el caso anterior, de si el
matrimonio se celebr en Chile o en el extranjero, En el primer caso, se sujeta a la ley
chilena, en el segundo caso, a la ley de lugar de celebracin, ya sea un matrimonio de dos
extranjeros, o de un chileno con un extranjero (art. 80 de la Ley N 19.947).19
Luego, la legislacin chilena consagra el sistema de sociedad conyugal que se contrae
por el solo hecho del matrimonio, en virtud del artculo 135 inciso primero del Cdigo
Civil, pero las partes pueden pactar, en su reemplazo, los regmenes de separacin de
bienes, o de participacin en los gananciales.
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Por su parte, los matrimonios celebrados en el extranjero estn sujetos al artculo 135
inciso 2 del Cdigo Civil que expresa: "Los que se hayan casado en pas extranjero se
mirarn en Chile como separados bienes a menos que inscriban su matrimonio en el
registro de la Primera Seccin de Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad
conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, de lo que se dejar constancia en
dicha inscripcin".
Relativo al divorcio, el inciso primero del artculo 83 de la Ley de Matrimonio Civil
establece que estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial, al momento de
interponerse la accin. Si es resuelto por tribunales extranjeros, la sentencia
correspondiente ser reconocida en Chile, de acuerdo con las reglas generales sobre el
exequtur; pero no tiene valor, en nuestro pas, el divorcio que no haya sido declarado por
resolucin judicial, o que de otra manera se oponga al Orden Pblico chileno, as lo dispone
el art. 83: El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al
momento de interponerse la accin. Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio
dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas
generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. En ningn caso tendr valor en
Chile el divorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial o que de otra manera
se oponga al orden pblico chileno.
Por ltimo, la ley aplicable a la nulidad del matrimonio depender de donde haya sido
celebrado. Si el matrimonio se celebra en Chile, est sujeto en todos sus aspectos a la ley
chilena; en cambio, si se celebra en el extranjero, vale en Chile si se ha contrado de
acuerdo con los requisitos de forma y fondo contenidos en la ley del lugar de su
celebracin. No obstante lo anterior, el artculo 80 de la Ley de Matrimonio Civil establece
que podr ser declarado nulo si es que existe contravencin a lo dispuesto en los artculos 5,
6 y 7 de la misma ley o si fue obtenida en fraude a la ley.
Nuestros Tribunales Superiores de Justicia han aplicado los principios que rigen al
estatuto personal. En este sentido, podemos mencionar la sentencia dictada por la Corte
Suprema el ao 2010,20 la que seala de forma expresa la validez de las normas del Cdigo
de Bustamante, las que hacen prevalecer las leyes personales en cuanto al estado civil de las
personas, por ello es que declara vlida una sentencia de divorcio dictada en Per de
acuerdo a las normas de aquel pas. De esta forma, la sentencia citada demuestra la
vigencia de algunas de las normas del Cdigo de Bustamante para nuestro pas, el que entra
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Sentencia de la Corte Suprema, acoge solicitud de exequtur para que se lleve a efecto en Chile la
sentencia de divorcio, Causa rol: 1452-2010.
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se rigen por la ley del lugar de celebracin; sin embargo, establecen ciertos lmites
mediante los cuales se puede invalidar matrimonios celebrados en el extranjero. 24 As se
indica en el artculo 159 del Cdigo Civil: Las condiciones de validez intrnsecas y
extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los
contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en l rigen.
En cuanto a las relaciones personales de los cnyuges, la legislacin argentina las
somete al derecho del domicilio efectivo, y en caso de duda se aplicara la ley de la ltima
residencia.25 Lo anterior se encuentra contenido en el artculo 162 del Cdigo Civil: Las
relaciones personales de los cnyuges sern regidas por la ley del domicilio efectivo,
entendindose por tal el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
En cuanto a las relaciones patrimoniales de los cnyuges, estas se rigen por la ley del
primer domicilio conyugal, segn dispone el artculo 163 del Cdigo Civil: Las
convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se
rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto
carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes
La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo
domicilio de los cnyuges. En este caso, el factor de conexin utilizado es el ltimo
domicilio conyugal,26 segn dispone el artculo 164 del Cdigo Civil: La separacin
personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley del ltimo domicilio de los
cnyuges sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 161.
Los siguientes fallos aplican los principios recin expuestos, como es el caso de la
sentencia dictada con fecha 16 de agosto de 2005 (CSJN),27 que trata sobre beneficio de
pensin, en la cual se establece: Que este examen conduca a aplicar las disposiciones del
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 aprobado por decreto-ley
7771/56C y las del Protocolo Adicional, que sujetan la validez del matrimonio a la ley del
lugar en donde se celebre y, a su vez, facultan a los estados signatarios a no reconocer el
matrimonio que se hubiera celebrado en uno de ellos cuando se hallara viciado de algunos
de los impedimentos all enumerados (arts. 13 y 4 del tratado y protocolo citados,
respectivamente), lo que importa dejar librado al orden jurdico internacional del Estado
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Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin NR 378. XXXIV, con fecha 10 de Agosto de
2000, que acoge recurso de hecho en contra de sentencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,
que confirm lo resuelto en la primera instancia en cuanto a la ineficacia territorial en nuestro pas del
matrimonio celebrado por las partes en la Repblica del Paraguay, se hace lugar a la queja, se declara
procedente el recurso extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada.
29
MEREMINSKAYA, Elina, Las paradojas del Derecho Internacional privado chileno, Revista del Magister
y Doctorado en Derecho, 2007, N1, pg. 141.
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MARRAS, Juan Pablo, 2007, Propuesta de un Nuevo Estatuto Personal para la Legislacin Chilena, Tesis
de grado, Santiago, Pontificia Universidad Catlica de Chile, Facultad de Derecho, Pg. 55
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consideracin a sus especiales caractersticas. Por ello es que sistemas como el argentino
parecen ser ms abiertos a la realidad econmica, poltica y social actual, optando por
factores de conexin que posibilitan establecer el sistema jurdico ms relacionado con la
relacin jurdica, como es el caso del domicilio, al mismo tiempo de establecer lmites que
protegen la preciada soberana.
Se concluye, entonces, la necesidad de una revisin de las normas de Derecho
Internacional privado que rigen al estatuto personal para indagar si las respuestas que
otorgan a los problemas jurdicos de carcter internacional logran entregar soluciones
justas y armnicas con la realidad actual. Si la respuesta es negativa, es necesario establecer
nuevos factores de conexin que posean flexibilidad, que incluyan orientaciones propias del
Derecho Internacional privado, como el principio de la proximidad, y que adems brinden
la seguridad jurdica que requiere el estatuto personal.
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