BANCO INTERAMERICANO DE D ESARROLLO

D EPARTAMENTO DE INTEGRACIN Y PROGRAMAS REGIONALES

DIVISIN DE INTEGRACIN, COMERCIO Y ASUNTOS HEMISFRICOS
INSTITUTO PARA LA INTEGRACIN DE AMRICA LATINA Y EL CARIBE

ENTRAVES FISCAIS DO SISTEMA TRIBUTRIO BRASILEIRO

AO INVESTIMENTO ESTRANGEIRO

ANTONIO CARLOS Q. FERREIRA - CLARISSA GIANNETTI MACHADO

B AKER & M CK ENZIE

JUNIO 2003

INDICE

1.

INTRODUO

2.

PRINCIPAIS GARGALOS E A REFORMA FISCAL NECESSRIA

3.

ASPECTOS FISCAIS QUE AFETAM A INSERO INTERNACIONAL

3.1
3.2
3.3
3.4
3.5
3.6

Preos de Transferncia (Transfer-Pricing)

Acordos de Repartio de Custos (Cost Sharing)
Tributao de Lucros Auferidos no Exterior
Dedutibilidade no Pagamento de Royalties
CIDE Contribuio de Interveno do Domnio Econmico
Os Tratados Internacionais e o Imposto de Renda na Fonte na Importao
de Servios

Entraves Fiscais do Sistema Tributrio Brasileiro ao Investimento

Estrangeiro.

1 - Introduo
Os principais entraves do sistema tributrio brasileiro tal como hoje existente afetam o
crescimento econmico de uma forma geral e, portanto, afetam de forma negativa tanto o
investimento local como o investimento estrangeiro. Existe unanimidade em relao urgente
necessidade de uma reforma fiscal no Brasil. Existe tambm um certo nvel de consenso tcnico
sobre quais as principais alteraes necessrias para promover o investimento e o crescimento
econmico, dado s peculiaridades brasileiras. No existe, entretanto, consenso poltico e as
resistnc ias tm sido significativas. Os dois ltimos governos tentaram com limitado sucesso
implementar algumas mudanas e o atual governo est colocando substancial esforo para
superar as resistncias polticas s principais propostas de sua reforma fiscal.
Adicionalmente, existem outros aspectos secundrios que afetam particularmente empresas
multinacionais, inclusive brasileiras, que operam em diversos pases. Estas empresas devem
adaptar suas polticas s normas fiscais de vrias jurisdies, enfrentando problemas reais no
Brasil em determinadas reas tais como as de preos de transferncia, acordos de repartio de
custos (cost sharing), tributao imediata de resultados de suas subsidirias no exterior, falta de
regras claras quanto ao aproveitamento local de crditos fiscais por impostos pagos no exterior
quando queiram ter no Brasil sua base internacional de investimentos, aplicao prtica dos
tratados para evitar bitributao, etc.. Entendemos que se por um lado estas dificuldades se
devem a ainda limitada insero internacional do Brasil, que tradicionalmente um pas receptor
de investimentos estrangeiros, por outro lado estas questes no enfrentam a resistncia poltica
que as chamadas reformas estruturais necessrias enfrentam.
Sua superao depende
principalmente de aspectos tcnicos e em grande parte podem ser solucionados pela
administrao fiscal.
Neste artigo abordaremos de forma sumria a questo da reforma fiscal necessria e tambm de
forma sumria, alguns aspectos secundrios afetando principalmente o investimento das
empresas multinacionais no Brasil e que enfrentamos no dia a dia de nossas atividades
profissionais.
2 - Principais Gargalos e a Reforma Fiscal Necessria
Como mencionamos acima, existe uma unanimidade quanto necessidade de uma reforma
fiscal, mas no existe a mesma unanimidade sobre qual reforma implementar.
A ltima reforma fiscal completa ocorreu no Brasil no perodo de 1965 a 1966. Foi uma reforma
de fundo e de qualidade que criou um sistema harmnico de incidncias sobre bases econmicas
bem definidas e repartidas entre os diferentes nveis governamentais. Foram ento criados o IPI
e o ICM introduzindo a grande novidade conceitual de serem impostos sobre o valor agregado e,
portanto, no cumulativos. Esta tcnica, anteriormente s fora aplicada na Frana.
3

 poca houve dificuldades para a implementao daquela reforma, o que afetou os nveis de
arrecadao. Para superar esta dificuldade o governo federal, j em 1970, criou um imposto em
cascata, cumulativo e de fcil arrecadao que foi o PIS.
Hoje, o sistema tributrio brasileiro considerado caro, complexo e em muitos aspectos,
regressivo, alm de ineficiente, principalmente devido s inmeras contribuies cumulativas,
em cascata. H varias espcies tributrias, incluindo impostos, contribuies sociais, taxas,
contribuies econmicas (CIDEs), e contribuies de melhoria. Um recente trabalho publicado
pela Cmara Americana de Comrcio Amcham So Paulo, em uma lista no exaustiva,
identifica 82 diferentes tributos 1 .
H uma percepo de que muito da deficincia do sistema tributrio atual foi causada pela
Constituio de 1988, que ao ampliar o papel do Estado na economia, criou um sistema de
financiamento insuficiente para o tamanho do Estado nela definido. O resultado foi a criao de
uma srie de tributos cumulativos para atender a necessidade adicional imediata de
financiamento, sem maior preocupao com aspectos tcnicos e regras econmicas, visando to
somente a urgncia de acrscimos de arrecadao federal2 .
Este o caso, por exemplo, da Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) criada em
19893 , do Imposto Provisrio sobre Movimentao Financeira (IPMF) com vigncia em 1993 e,
posteriormente, recriado como Contribuio Provisria sobre Movimentao Financeira
(CPMF) em 1996. A CPMF foi criada e sucessivamente prorrogada, com alquota elevada de
0,2% para 0,38% em 1999, aumento tambm aplicado alquota da Contribuio para o
Financiamento da Seguridade Social (COFINS) aumentada de 0,5% para 2% em 1990 e para 3%
em 1999. Estes so tpicos exemplos de impostos em cascata de fcil arrecadao que se por um
lado atingem o objetivo imediato de aumentar a arrecadao, criam significativas distores
econmicas no que se refere principalmente competitividade interna e externa dos produtos
brasileiros4 . Em um primeiro passo para a reforma fiscal necessria, essencial eliminarem-se
seus efeitos negativos.
Outro aspecto que merece ateno a significativa sonegao existente no sistema,
especialmente quanto ao imposto de renda e ao ICMS, que so os principais impostos em
volume de arrecadao. A Secretaria da Receita Federal mediante o cruzamento de informaes
da CPMF e da renda tributada, preparou um estudo preliminar que foi divulgado aos jornais em
dezembro de 1998. Este estudo indicava que 41,8% da renda tributvel em circulao no
pagava imposto de renda 5 . Estes nmeros e as inmeras renncias fiscais e guerras fiscais
1

Vide estudo Reforma (Re-Idia) Tributria Dezembro 2002 publicado pela Amcham So Paulo
Vide Texto para Discusso n666 Reforma Tributria no Brasil: entre o ideal e o possvel Edilberto Carlos
Pontes Lima, publicado em agosto de 1999 pelo IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada Fundao
vinculada ao Ministrio da Fazenda.
3
A CSLL tem basicamente a mesma base de clculo do Imposto de Renda das pessoas jurdicas. Apesar da criao
da CSLL no representar poca um aumento de carga fiscal para os contribuintes porque houve uma concomitante
reduo da alquota do imposto de renda das pessoas jurdicas, resultou em melhoria da arrecadao para o Governo
Federal, uma vez que este imposto no estava sujeito a repasse para os Estados da Federao.
4
Vide Texto para Discusso n583 Uma anlise da Carga Tributria do Brasil Ricardo Varsano e outros,
publicado em agosto de 1998 pelo IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada Fundao vinculada ao
Ministrio da Fazenda, quando analisa a abertura econmica, s pgs 28 e 29.
5
Citado no relatrio do IPEA acima mencionado Texto para Discusso n 666 pgina 17 e nota 10.
2

existentes no sistema atual so indicativos do imenso espao para crescimento da arrecadao,

permitindo futura reduo da carga tributria com aumento da arrecadao total inclusive pelo
estmulo ao crescimento econmico. H uma percepo generalizada de que poucos pagam
muito imposto e h a necessidade de ampliao da base cont ributiva de forma que todos paguem
algum imposto e que este corresponda a uma combinao equilibrada entre a capacidade
contributiva e o benefcio auferido em retorno de servios bsicos de boa qualidade por parte do
Estado.
Um outro aspecto crtico do atual sistema tributrio o enorme volume de obrigaes acessrias
que os contribuintes, especialmente as empresas, devem cumprir a um custo que no
mensurado. As diferentes exigncias fiscais dos diversos nveis de governo exigem sistemas de
informao sofisticados e caros. As empresas que operam em vrios Estados e municipalidades
enfrentam uma dificuldade significativa no acompanhamento de exigncias fiscais em constante
mudana. Por outro lado, as multas por infraes s normas fiscais acessrias so de uma forma
geral excessivas, claramente punitivas e no compatveis com o eventual dano que a falta de seu
cumprimento possa causar. H uma urgente necessidade de simplificao e de eficincia. Neste
contexto, possvel que um investimento macio em informatizao e na qualificao de
pessoal em todos os nveis governamentais, tivesse como retorno imediato uma sensvel
melhoria do problema da sonegao, reduzindo-se tambm o custo com obrigaes acessrias
para os bons contribuintes. A federalizao do ICMS que resulte em uma regulamentao
legislativa nica j seria um bom progresso nesta questo.
H ainda questes de soluo mais complicada como a incerteza quanto ao pagamento de
determinados tributos entidade governamental correta em face de interpretaes no
consolidadas de nossos tribunais. Isto se aplica, por exemplo, a conflitos relativos ao municpio
para o qual o ISS deve ser recolhido, tributao aplicvel a servios de uso da Internet, etc,
conflitos estes para os quais o Judicirio ainda no consolidou uma diretriz que d segurana ao
contribuinte. A necessidade de melhoria na qualidade tcnica legislativa, tambm um objetivo
altamente desejvel. A quantidade de legislao tecnicamente pobre uma das dificuldades
enfrentada por todos aqueles que militam na rea tributria.
Finalmente, o aspecto mais positivo do atual sistema tributrio brasileiro , a despeito dos
aspectos de sonegao e renncia fiscal mencionados acima, sua eficcia em arrecadar. A
propsito, estudo recente publicado pelo UNIBANCO6 , conclui que a arrecadao geral
aumentou em 5,5% do PIB no perodo de 1998 a 2002, sugerindo um combate recente mais
eficiente da administrao fiscal sonegao, bem como algum abandono ao recurso da
renncia fiscal, quando possvel.
A carga tributria brasileira a maior da Amrica Latina, estimada em mais do que 33% do PIB.
A reforma fiscal necessria dever ter sempre como parmetro a necessidade do Governo
manter, no mdio prazo, um alto supervit primrio para estabilizar a dvida interna. Os gastos
do Governo medidos em proporo do PIB continuam elevados demais, exigindo alta tributao
para atingir as metas de supervit primrio necessrias. Neste contexto as despesas com penses

Vide o recente trabalho publicado em 22 de abril de 2003 pela equipe econmica do UNIBANCO Economic
Insights A morte e os impostos.

e aposentadoria, com o INSS, so o maior item individual, e representaram aproximadamente

6,7% do PIB em 2002 7 , evidenciando a urgncia da reforma previdenciria.
Apesar do grande nmero de impostos existentes, o mencionado estudo do UNIBANCO, que
excluiu as receitas municipais, demonstra que aproximadamente 90% da arrecadao est
concentrada em 9 impostos, e os cinco mais importantes respondem por 75% da receita. Em
2002, segundo o estudo, o ICMS representou aproximadamente 24% da arrecadao, enquanto o
Imposto de Renda representou 20%. Somando-se ao percentual do ICMS o percentual de 4% do
IPI e ao percentual do Imposto de Renda, 3% da Contribuio Social sobre o Lucro, temos que
os impostos de valor agregado representaram em 2002 o total de 29% da arrecadao, enquanto
que os impostos diretos representaram somente 23% 8 .
Juntando-se o percentual do ICMS ao percentual dos demais impostos indiretos teremos que
53% da arrecadao baseia-se em impostos indiretos, com efeito negativo sobre a distribuio de
renda, na medida em que afetam igualmente todas as camadas de populao. Alm disto, a
COFINS e a CPMF, representando aproximadamente 17% da arrecadao incidem em cascata,
afetando a competitividade dos produtos brasileiros e sua exportao. Como percentagem do
PIB, a carga de contribuies cumulativas ampliou-se de 1,5% em mdia, na segunda metade
dos anos 80, para 5,7% em 2002, ou seja, um crescimento de 480% 9 .
Note-se que tanto o ICMS quanto o IPI no incidem de forma neutra somente sobre o valor
agregado. Na prtica, h diversas restries nas legislaes estaduais e na federal que
restringem o crdito efetivo de impostos pagos nas etapas anteriores de produo ou postergam
sua utilizao no tempo, bem como impedem ou dificultam a restituio de crditos acumulados,
onerando-se a produo de forma similar aos impostos cumulativos, em cascata.
Adicionalmente, o INSS incidente sobre a folha de salrios representa aproximadamente 16% da
arrecadao, encarecendo o custo de mo-de-obra, juntamente com os nus da complexa
legislao trabalhista brasileira. A conseqncia um provvel estmulo ao investimento em
bens de capital que permitam poupar pessoal, que um fator abundante na economia. Os efeitos
negativos refletem-se em menor expanso do mercado consumidor interno e em pior
distribuio de renda.
2.1 - Concluso
Esta uma breve e limitada relao dos principais gargalos do atual sistema tributrio
brasileiro que se pretende reformar. O atual governo acaba de propor emenda Constituio
que lhe permitir dar os primeiros passos para eliminao de alguns destes gargalos, dando
continuidade aos esforos do governo anterior, espera-se que com maior sucesso.
De fato, a Proposta de Emenda Constituio N 41/2003 (PEC 41), j aprovada pela Comisso
de Constituio e Justia do Poder Legislativo, caso aprovada pelo Congresso em seu texto atual
7

Vide estudo do UNIBANCO, tabela pagina 2.

Uma concluso similar para o perodo anterior a 1998, se encontra no estudo Texto para Discusso n 583 do
IPEA, citado em nota anterior.
9
Vide citao pagina 4 do estudo Texto para Discusso n 832 Substituindo o PIS e a COFINS e por que
no a CPMF? por uma contribuio no cumulativa -- Ricardo Varsano e outros, publicado em outubro de 2001
pelo IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada Fundao vinculada ao Ministrio da Fazenda
8

implementar a federalizao do ICMS, o principal imposto em volume de arrecadao. A

proposta prev a reduo das atuais 44 alquotas do ICMS para 5 alquotas bsicas, uma enorme
simplificao, bem como a completa desonerao do imposto para mercadorias exportadas com
manuteno do imposto pago nas operaes anteriores. A proposta dever permitir que a no
cumulatividade do ICMS seja mais efetiva com base em lei complementar a ser emitida. A
proposta elimina o direito dos Estados de conceder renncias fiscais, mitigando os efeitos da
atual guerra fiscal. Haver um regulamento nico para o ICMS que dever, em princpio,
reduzir o custo das empresas em relao as atuais obrigaes assessrias especficas para cada
Estado.
Esto ainda na PEC 41 outras propostas que permitiro tributao progressiva do patrimnio
bem como a previso para a no cumulatividade da COFINS e a permisso ao poder executivo
para reduzir a alquota da CPMF, que como tecnicamente desejvel deveria ser mnima,
unicamente com a finalidade de servir de suporte no combate sonegao fiscal, e nunca com
objetivos arrecadatrios.
A PEC 41 um primeiro passo muito relevante em direo reforma tributria necessria para
devolver competitividade aos produtos e servios brasileiros. Neste sentido, endossamos a
concluso do citado estudo do UNIBANCO de que existe uma boa probabilidade de que a
proposta tenha um bom resultado no Congresso, melhor do que as tentativas do Governo
anterior. Se isto se concretizar, poderemos e deveremos desencadear um processo de reformas
na rea tributria com o objetivo de atingir uma efetiva reduo da carga tributria como
proporo do PIB e uma melhor distribuio de seu nus, o que uma tarefa para os prximos
dez anos.

3 - Aspectos Fiscais que Afetam a Insero Internacional

A legislao tributria brasileira, mais especificamente na rea do imposto de renda, vem se
consolidando no tempo e geralmente bem adaptada evoluo econmica interna.
Entretanto, em que pese a substancial rede de tratados internacionais para evitar bitributao que
o Brasil celebrou com diversos pases 10 , a adaptao da legislao fiscal aos fenmenos de
globalizao ainda incipiente o que gera um potencial de bitributao tanto para
multinacionais estrangeiras quanto s de origem nacional para determinadas operaes
transnacionais intragrupo. A bitributao geralmente ocorre quando uma jurisdio no aceita
custos que entende devam ser alocados a entidades da outra jurisdio ou no aceita margens de
lucro estabelecidas entre empresas do mesmo grupo. Como se v este nitidamente um
problema comum s empresas transnacionais e que surge quando duas jurisdies por terem
entendimento diverso acabam querendo tributar o mesmo lucro do grupo.
Neste sentido, passamos a comentar algumas destas transaes tpicas e seu tratamento no
Brasil:

10

A falta de um acordo com os Estados Unidos da Amrica e com a Inglaterra, colabora com alguns dos problemas
que comentamos a seguir.

3.1 - Preos de Transferncia ("Transfer-Pricing")

O Brasil, indo contra a tendncia mundial de adoo de regras de preos de transferncia
baseadas no modelo OECD, criou suas prprias regras de preos de transferncia. Tais
regras tm se mostrado ineficientes. patente a necessidade de alterao do modelo
atualmente adotado pelo Brasil.
A maioria dos pases que possuem legislao interna sobre preos de transferncia, incluindo
aqueles localizados na Amrica Latina, adotam regras baseadas nos padres estabelecidos pela
OECD. Tais regras determinam que partes relacionadas quando operem entre si, devem utilizar
preos equivalentes ao preo cobrado em transaes semelhantes entre partes no relacionadas
("arm's length principle").
O Brasil um dos poucos pases que no segue os princpios desenvolvidos pela OECD para
estas transaes, tendo implementado uma nova e sui generis metodologia para fins de preos de
transferncia. A atual legislao brasileira de preos de transferncia determina a priori qual
a margem adequada para a determinao (i) do valor mximo de custos dedutveis no Brasil no
caso de importao de bens ou servios de partes relacionadas ou (ii) do valor mnimo de receita
a ser tributada no Brasil no caso de exportao de bens e servios.
Embora a empresa brasileira tenha a opo de escolher o mtodo a ser aplicado dentre os vrios
mtodos aceitos pela legislao, a determinao de percentuais fixos claramente no reflete a
realidade do mercado brasileiro e internacional.
freqente a elaborao pela matriz de grupos multinacionais de estudos globais sobre os
preos de transferncia que devam ser praticados nas transaes entre suas afiliadas, para
atender aos princpios de preo a mercado ("arms's length") que estejam de acordo com as regras
de preos de transferncia aplicveis para a maioria dos pases. Estes estudos freqentemente
no atendero aos requisitos da legislao brasileira.
O resultado a bitributao 11 nas transaes com o Brasil. A existncia de uma legislao to
peculiar e especfica coloca o Brasil, inmeras vezes, em uma posio de desvantagem em
relao s demais afiliadas do grupo, quando se sabe que na maioria dos grupos multinacionais
as empresas disputam entre si os mercados mundiais com base em sua maior ou menor
competitividade.
No somente investidores estrangeiros, mas tambm legisladores e autoridades fiscais de outros
pases vem criticando o sistema brasileiro de preos de transferncia. Todavia, at a presente
data, nenhuma medida no sentido de aproximar as regras brasileiras ao modelo OECD foi
tomada. Existiu uma tentativa de reforma para a incluso do princpio de preos de mercado
(arm's length principle) na legislao brasileira, mas tal reforma no foi aprovada.
11

Isto porque caso o valor da transao no esteja de acordo com os resultados obtidos pela aplicao das regras brasileiras de
preos de transferncia, o valor adicional de despesa (no caso de importao de bens ou servios) no ser dedutvel pela
empresa brasileira. Do mesmo modo, no caso do preo de um bem ou servio exportado ser inferior ao valor mnimo de receita
calculado com base na metodologia brasileira, tal diferena dever ser adicionada ao lucro para fins de tributao. Sendo assim,
caso a matriz tenha que adotar um critrio nico para todas as transaes entre partes relacionadas, freqente a ocorrncia de
bi-tributao do mesmo fato gerador, se considerarmos a transao como um todo.

A propsito vale citar o exemplo da Venezuela. Quando a Venezuela decidiu implementar

regras de preo de transferncia, o pas editou uma "cpia" da atual legislao brasileira.
Entretanto, a legislao mostrou-se to ineficiente e em desacordo com padres internacionais
que a Venezuela foi obrigada a revogar tais regras e a promulgar uma nova legislao de preos
de transferncia baseada no modelo da OECD.
A par da fixao de margens pela legislao brasileira, o que tem criado os obstculos acima
mencionados, a atual legislao criou uma um problema muito mais srio ao fixar uma margem
mnima de 60% , na hiptese de bens, servios ou direitos importados, aplicados na produo.
Para ilustrar o problema gostaramos de mencionar um caso tpico de problema srio que vem
sendo enfrentado por diversos de nossos clientes, especialmente na rea de autopeas, que um
setor da economia que trabalha com margens mnimas e j era afetado pelas margens anteriores
de 20%, fixadas pela legislao de preos de transferncia.
Nesta atividade comum que partes de uma determinada pea sejam importadas de outras
empresas do grupo, e as demais partes sejam produzidas no pas. O produto final vendido s
montadoras, tradicionalmente com margens mnimas, como de conhecimento comum queles
que tem experincia com este setor da economia.
Para a determinao de preos de transferncia normalmente se aplicaria a esta situao o
mtodo do Preo de Revenda menos o Lucro (PRL). A legislao determina que para aplicao
deste mtodo, a margem de lucro a ser considerada de:
a) Vinte por cento, sobre o preo de revenda, na hiptese de revenda de bens, servios ou
direitos;
b) Sessenta por cento, sobre o preo de revenda na hiptese de bens, servios ou direitos
importados aplicados na produo.
O artigo 12, 11 da Instruo Normativa da Receita Federal n 243 de 11 de novembro de 2002
interpreta que na hiptese b) acima, para o clculo da margem aplicve l s partes importadas o
percentual de 60% deve ser aplicado proporcionalmente.
Em outras palavras, de acordo com a lei e a interpretao de sua aplicao pelas autoridades
fiscais, as partes importadas devem ser vendidas com uma margem de 60%, porque aplicadas na
produo da pea final. Por outro lado, se as mesmas partes fossem importadas para revenda
poder-se-ia considerar uma margem de 20%. Trata-se de uma penalidade absurda para a
indstria que ao invs de importar a autopea pronta, importa somente parte da mesma
produzindo a autopea final localmente, gerando empregos, lucros e tributos no pas. Temos
certeza que este no pode ser o objetivo de uma legislao de preos de transferncia adequada.
Em resumo, patente a necessidade das atuais regras brasileiras de preo de transferncia se
adequarem aos padres internacionais, como por exemplo, s regras da OECD tendo em vista
questes de competitividade dos produtos brasileiros. A mudana dos parmetros atualmente
vigentes no acarretar necessariamente uma reduo na arrecadao do pas, mas certamente
afetar positivamente a melhoria da competitividade da produo nacional, atraindo maiores
investimentos estrangeiros.
9

3.2 - Acordos de Repartio de Custos ("Cost Sharing")

No existe legislao tributria (e cambial) sobre o tratamento aplicvel aos contratos de
repartio de custos (cost sharing). Desta forma, tais contratos acabam sendo tributados no
Brasil como se fossem contratos de importao de servios.
muito comum em grupos multinaciona is a concentrao de determinadas atividades em uma
nica entidade com o objetivo de atingir maior eficincia, e a subseqente repartio dos custos
que beneficiam as vrias entidades do grupo. Existem vrias modalidades de contratos desta
espcie que eventualmente devem ser analisadas caso a caso, levando a concluses diferentes
quanto ao seu tratamento fiscal.
Regra geral, um contrato de repartio de custos estabelece mtodos de alocao proporcional
de custos incorridos por uma empresa do grupo por atividades que esto diretamente ligadas s
atividades e ou aos resultados de subsidirias espalhadas em diversos pases. O rateio dos custos
a serem reembolsados por cada afiliada deve ser proporcional aos benefcios que cada empresa
espera colher como resultado dos custos incorridos, mas nem sempre fcil determinar qual
mtodo seria o mais adequado.
So comuns os contratos "guarda-chuva", no qual todas as subsidirias que iro assumir
determinados custos incorridos pela matriz so partes do contrato. Entidades norte-americanas e
europias de um mesmo grupo, freqentemente implementam este tipo de estrutura. Os
problemas de alocao de custos e benefcios no so de fcil soluo, mas a Comisso de
Assuntos Fiscais da OECD vem estudando a questo nas ltimas dcadas e seria importante que
as autoridades fiscais brasileiras se envolvessem nesta discusso para que pudssemos evoluir
nesta matria, criando-se legislao fiscal (e cambial) que desse segurana aos contribuintes.
No Brasil, o contrato de repartio de custos encontra muitas dificuldades prticas e impactos
fiscais negativos como resultado da falta de legislao especfica sobre o assunto.
A primeira dificuldade refere-se ao risco que despesas desta natureza incorridas por empresas
brasileiras tenham sua dedutibilidade fiscal questionada por desacordo quanto aos critrios de
rateio. No h princpios claros que endossem qualquer critrio, mas a jurisprudncia tem
decidido que a proporcionalidade aceitvel, nos casos de contratos deste tipo entre empresas
de grupos brasileiros que foram questionados pelas autoridades fiscais.
A segunda dificuldade est na disposio do artigo 6 do Decreto-Lei 1418 de setembro de
1975, consolidado no atual Regulamento do Imposto de Renda, artigo 708, que adota o princpio
de fonte pagadora brasileira para exigir o imposto de renda de fonte, ante o princpio de tributar
a fonte produtora do rendimento. Anteriormente ao referido decreto- lei o Supremo Tribunal
Federal por diversas vezes consagrara o princpio de tributar a fonte produtora do rendimento e
no a fonte pagadora 12 . Assim, de acordo com a legislao vigente, reembolsos de despesas
puros que inclusive no contm um componente de lucro, so em princpio tributados na fonte
quando remetidos para empresas do grupo operando em favor da subsidiria brasileira.

12

Vide por exemplo a Smula 585 do STF.

10

Em termos prticos, freqente existir um contrato guarda-chuva para as vrias empresas do

mesmo grupo, exceto para a subsidiria brasileira, para a qual so desenvolvidas outras
alternativas, mais caras.
Embora a nossa anlise esteja direcionada aos obstculos fiscais do atual sistema tributrio
brasileiro, entendemos ser importante citar a falta de regras e procedimentos cambiais para este
tipo de operaes internacionais. As regras de controle cambial em vigor no estabelecem
procedimentos, regras ou limites para remessas ao exterior ttulo de reembolso de despesas
relativas a contratos de repartio de despesas.
Especificamente, os contratos de repartio de custos para pesquisa e desenvolvimento de nova
tecnologia ("R&D"), eram anteriormente regulados pela Instruo Normativa No. 116/93 do
INPI, sendo que tais contratos precisavam ser registrados perante o INPI e o Banco Central do
Brasil ("Banco Central") para que a empresa brasileira pudesse fazer a remessa ao exterior da
parcela dos seus custos, conforme estabelecido no contrato. Todavia, a referida instruo
normativa foi revogada, e o entendimento extra-oficial do INPI, de que remessas a ttulo de
repartio de custos para R&D no so atualmente permitidas no Brasil.
Como o Banco Central nunca regulamentou a matria freqente a remessa de tais valores a
ttulo de pagamentos por "servios administrativos e outros". Isto porque, o sistema para
remessa de valores ao exterior no tem um "campo" prprio para fins de remessa ao exterior que
trate de reembolso de despesas ou repartio de custos.
Alternativamente, a empresa brasileira poderia pedir uma autorizao expressa ao Banco Central
para remessa dos fundos a ttulo de reembolso de despesas. Todavia, o Banco Central no tendo
prazo determinado para emitir a resposta pode demorar entre dois e trs anos.
Sob o ponto de vista fiscal, h controvrsia sobre se o contrato de repartio de custos pode ser
caracterizado como uma prestao de servios entre as partes ou se os pagamentos so um mero
reembolso de despesas feitas em favor do remetente. Como mencionamos acima, face atual
legislao, independentemente de sua caracterizao, os valores remetidos ao exterior esto
geralmente sujeitos ao imposto de renda na fonte alquota de 15% e, eventualmente,
contribuio de interveno do domnio econmico - "CIDE", alquota de 10%. Esta
aplicvel aos pagamentos ao exterior decorrentes de transferncia de tecnologia, servios
administrativos e semelhantes.
Entendemos, entretanto, que existem argumentos relevantes para justificar que devido natureza
de reembolso de despesa, a remessa destes valores no deveria estar sujeita ao imposto de renda
na fonte e a CIDE, quando aplicvel. Isto porque a empresa brasileira no est pagando por
servios prestados por outra empresa do grupo e a empresa recipiente no esta recebendo renda.
A matriz est somente recuperando o valor desembolsado em decorrncia de ter incorrido em
uma despesa em benefcio de sua afiliada. Nunca demais ressaltar que se os valores no
fossem reembolsados, as autoridades fiscais do pas de residncia da entidade estrangeira
provavelmente no aceitariam a despesa como dedutvel por ter sido incorrida em favor da
subsidiria brasileira.

11

Desde que comprovados os gastos e que se tratem de despesas necessrias atividade da

empresa brasileira 13 , entendemos que as despesas devem ser consideradas dedutveis.
Entretanto, a falta de legislao especfica a este respeito faz com que algumas empresas
brasileiras utilizem critrios das regras de preo de transferncia aplicveis para compra de bens
e servios para fins de determinar o valor mximo dedutvel no Brasil, ou seja, consideram para
fins de dedutibilidade que houve uma importao de servios, fato que efetivamente no ocorre.
Os comentrios acima tm o objetivo de mostrar as dificuldades apontadas por empresas
estrangeiras para implementar, em relao a suas subsidirias brasileiras, contratos de rateio de
custos. Infelizmente, as autoridades fiscais ainda no analisaram com profundidade este
assunto, causando uma situao de insegurana nos investidores internacionais.
As empresas estrangeiras alegam que os custos fiscais adicionais em decorrncia da tributao
dos contratos de repartio de custos, inviabilizam implantar no Brasil este tipo de otimizao
de despesas comuns do grupo, fazendo com que as empresas brasileiras do grupo percam
competitividade no mercado internacional.

3.3 - Tributao de Lucros Auferidos no Exterior

De acordo com a legislao tributria atual, os lucros auferidos no exterior, por intermdio
de sociedades controladas ou coligadas, so considerados disponveis, para fins de tributao
no Brasil, quando forem apurados, independentemente da real disponibilizao e/ou
distribuio dos recursos. Esta regra est claramente em desacordo com o princpio da
efetiva disponibilidade jurdica e econmica, alm de ir contra a tendncia dos pases da
Amrica Latina de incentivar a criao de veculos de investimento no pas.
De acordo com a Lei No. 9532/97, o lucro auferido por empresa no exterior, controlada ou
coligada de empresa residente no Brasil, eram tributados somente quando disponibilizados para
a empresa residente no Brasil.
Para fins desta lei, eram cons iderados eventos de
disponibilizao: (i) a transferncia do registro do valor do lucro para qualquer conta
representativa de passivo exigvel da controlada ou coligada domiciliada no exterior, (ii) o
crdito do valor em conta bancria, em favor da controladora ou coligada no Brasil, (iii) a
entrega do lucro, a qualquer ttulo, a representante da beneficiria, (iv) a remessa dos lucros, em
favor da beneficiria, para o Brasil ou para qualquer outra praa; (iv) o emprego do valor, em
favor da beneficiria, em qualquer praa, inclusive no aumento de capital da controlada ou
coligada, domiciliada no exterior.
A empresa brasileira tributava os lucros da sua coligada ou controlada no exterior somente
quando recebia efetivamente os rendimentos ou quando da ocorrncia de eventos que
permitissem assumir uma presuno de que a disponibilidade indireta dos lucros ocorrera.
A Medida Provisria No. 2158-35, de 24 de agosto de 2001, alterou a legislao determinando
que os lucros auferidos por controlada ou coligada no exterior fossem considerados
disponibilizados para a controladora ou coligada no Brasil na data do balano no qual tiverem
13

Apesar de haver bastante subjetividade quanto a este aspecto.

12

sido apurados. Alm disso, estabeleceu que os lucros apurados at 31 de dezembro de 2001
fossem considerados disponibilizados em 31 de dezembro de 2002, salvo se ocorrida antes desta
data, qualquer das hipteses de disponibilizao previstas na legislao anterior.
Entendemos que esta presuno absoluta de disponibilidade pelo mero decurso de tempo est
em desacordo com o sistema tributrio brasileiro e com as tendncias internacionais. A hiptese
de tributao na data de apurao dos lucros da coligada ou controlada fere os princpios
tributrios gerais de disponibilidade jurdica e econmica e reduz a competitividade para
empresas que porventura queiram fazer do Brasil sua base de operaes, por exemplo, na
Amrica Latina 14 .
Embora se possa argumentar que a empresa brasileira ao ter o controle possa decidir sobre o
destino dos lucros da controlada, as empresas tm personalidades jurdicas distintas e
conseqentemente, distintos patrimnios. Os lucros de coligadas ou controladas antes de sua
distribuio ou da retirada atravs de outros meios fazem parte do patrimnio destas empresas,
no se misturando com o patrimnio dos seus scios. Desta forma, no existe uma efetiva
disponibilidade jurdica e econmica dos lucros apurados pelas subsidirias no exterior.
Por outro lado, a no ser para subsidirias localizadas em parasos fiscais no h uma vantagem
de arrecadao significativa para o fisco brasileiro ao adotar esta postura discutvel. De fato,
como a maioria dos pases adota alquotas estatutrias semelhantes, em torno de 34%, em geral,
o crdito fiscal do imposto estrangeiro evita que haja nova tributao. Se o objetivo no
permitir um diferimento indefinido em parasos fiscais, poder-se- ia pensar em uma legislao
mais especfica do tipo passive income adotado pela legislao tributria americana. As
atividades ativas de empresas residentes no Brasil, procurando globalizao deveriam ter uma
legislao mais branda permitindo-se o diferimento como contrapartida de sua necessidade de
recursos para competir em igualdade com multinacionais residentes em jurisdies que
permitem tal diferimento. Trata-se de postura meramente arrecadatria, e, entendemos que
ineficiente, sem uma viso mais ampla das questes de competitividade.
A falta de uma legislao que seja competitiva nesta matria cria uma eventual desvantagem
competitiva de se investir no Brasil.
Enquanto a maioria dos pases tenta atrair investidores internacionais, incluindo aqueles que
desejam concentrar seus investimentos no exterior atravs de uma holding, o Brasil ruma na
direo contrria. Com o atual sistema de tributao imediata dos lucros de coligadas e
controladas no exterior, o pas est no somente bloqueando o desenvolvimento de
multinacionais a partir do Brasil, mas tambm desincentivando a expanso de empresas
nacionais em outros pases.

14

O Chile recentemente criou legislao exonerando multinacionais que queiram fazer daquele pas sua base de
operaes latino-americana.

13

3.4 Dedutibilidade no Pagamento de Royalties

Desde 1958, existe a limitao para a dedutibilidade e para remessas ao exterior de royalties
e pagamentos por assistncia tcnica em excesso a percentuais que variam entre 1% e 5%
das vendas lquidas do produto fabricado no pas. Tais percentuais esto claramente
defasados, havendo a necessidade de repensar esta poltica para adequ-la s atuais
condies do mercado.
De acordo com a legislao brasileira 15 , "as somas das quantias devidas a ttulo de royalties
pela explorao de patentes de inveno ou uso de marcas de indstria ou de comrcio, e por
assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, podero ser deduzidas como
despesas operacionais at o limite mximo de 5% da receita lquida das vendas do produto
fabricado ou vendido", ressalvadas algumas excees. Esta legislao determinava desde sua
criao que os coeficientes percentuais admitidos para as referidas dedues seriam
estabelecidos e revistos periodicamente, mediante ato do Ministro da Fazenda, considerados os
tipos de produo ou atividades reunidos em grupos, segundo o grau de essencialidade.
Em 1959 foi promulgada a Portaria do Ministro da Fazenda, Portaria No. 436/58 estabelecendo
os coeficientes percentuais admitidos. Entretanto, at a presente data aps aproximadamente
meio sculo, no houve qualquer reviso dos quocientes previstos pela Portaria original,
conforme proposto pela prpria legislao. Talvez por mera comodidade.
Esta legislao tinha sentido como limitao s despesas a este ttulo, geralmente pagas entre
partes relacionadas, em uma poca em que uma legislao sobre preos de transferncia no
havia ainda se desenvolvido no mundo. Hoje ela no faz mais sentido e o problema adicional
que inibe tambm a contratao de tecnologia entre partes no relacionadas.
Se por um lado essa legislao faz com que haja bitributao para empresas multinacionais que
transferem tecnologia para suas subsidirias brasileiras (e que no podem adotar cost sharing
agreements no Brasil, como vimos anteriormente), tambm inibem a compra de tecnologia de
partes no relacionadas pelas demais empresas brasileiras.
Em outras palavras, patente a necessidade de revisar esta legislao para adequ- la s
condies atuais do mercado. Os atuais percentuais e limites claramente desincentivam o
investimento em tecnologia no Brasil por empresas multinacionais, bem como desincentivam
em geral a contratao por residentes no Brasil de tecnologia no estrangeiro, to necessria
competitividade do produto brasileiro.

15

Lei No. 3470/58, art. 74, e Lei No. 4131/62, art. 12, e Decreto-Lei No. 1730/79, art. 6.

14

3.5 - CIDE - Contribuio de Interveno do Domnio Econmico

A Lei No. 10.168 criou a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico ("CIDE"),
tributando as empresas residentes no Brasil nos pagamentos ao exterior a ttulo de royalties,
assistncia tcnica e outros servios, alquota de 10%.
A CIDE foi criada em 29 de Dezembro de 2000 pela Lei No. 10.168, com o objetivo de
financiar o "Programa de tributando Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio
Inovao".
Se de um lado existe consenso de que o incentivo ao desenvolvimento tecno lgico um
imperativo para a competitividade da indstria brasileira, que o nus do financiamento deste
esforo caia sobre a prpria aquisio de tecnologia um contra-senso.
A par de questes mais complicadas relacionadas prpria legalidade desta contribuio 16 , a
instituio desta tributao adicional, um claro inibidor da contratao de tecnologia
disponvel no mercado internacional e que pode ser aplicada de imediato a produtos brasileiros,
visando sua competitividade global.
No que se refere s multinacionais e s transaes entre partes relacionadas, a CIDE como
criada representa uma bitributao na medida em que sob o ponto de vista de tcnica tributria a
CIDE representa um custo adicional de operar no pas. Isto porque sendo um tributo devido pelo
residente no pas, ao invs de um tributo devido pelo residente no exterior, recipiente da renda,
regra geral, a CIDE no pode ser abatida pelo titular do direito, no pas de residncia. Trata-se
de um custo adicional efetivo de operar-se no Brasil.
Entendemos que a cobrana da CIDE no faz sentido para um pas como o Brasil que necessita
de tecnologia externa para que as empresas locais possam se tornar aptas exportao. O
aumento dos custos de produo pela incidncia da CIDE prejudica drasticamente as empresas
brasileiras em termos de competitividade.
altamente recomendvel buscarmos outras formas mais eficientes para estimular o
investimento em tecnologia no Brasil.

16

A criao da CIDE Tecnologia tal como foi feita, fere princpios constitucionais de fundo (por se tratar de
interveno na economia) e de forma, por ter sido criada por lei ordinria.

15

3.6 - Os Tratados Internacionais e o Imposto de Renda na Fonte na Importao de

Servios
A legislao brasileira determina que esto sujeitos incidncia do imposto na fonte (
alquota de 25% ou 15%, dependendo do caso especfico) os rendimentos de servios
derivados do Brasil e recebidos por pessoa fsica ou jurdica residente ou domiciliada no
exterior, independentemente da forma de pagamento e do local e data em que a operao
tenha sido contratada, os servios executados ou a assistncia prestada. Esta lei claramente
conflita com o art. 7 dos tratados internacionais para evitar bi-tributao.
J discutimos acima a questo de que a legislao brasileira adota nos termos do Decreto-Lei
1418/75 o critrio de tributar rendimentos de servios derivados do Brasil, e as dificuldades que
esse regime gera em relao aos contratos de repartio de custos (cost sharing). o critrio de
fonte pagadora para tributar pagamentos a no residentes ao invs do critrio de fonte produtora
dos rendimentos. De fato, o Decreto-Lei No. 1418/75 estabelece que "esto sujeitos
incidncia do imposto na fonte ( alquota de 25% ou 15%, dependendo do caso especfico) os
rendimentos de servios derivados do Brasil e recebidos por pessoa fsica ou jurdica residente
ou domiciliada no exterior, independentemente da forma de pagamento e do local e data em que
a operao tenha sido contratada, os servios executados ou a assistncia prestada".
O Brasil firmou diversos tratados para evitar bitributao que, de forma geral, seguem o modelo
de tratado da OECD. O item 1 do art. VII dos tratados que seguem o modelo OECD, estabelece
que "os lucros de uma empresa de um Estado Contratante s so tributveis nesse Estado, a
no ser que a empresa exera sua atividade no outro Estado Contratante por meio de um
estabelecimento permanente a situado. Se a empresa exercer sua atividade na forma indicada,
seus lucros so tributveis no outro Estado, mas unicamente na medida em que forem
atribuveis a esse estabelecimento permanente".
Trata-se do princpio de no tributar a fonte produtora do rendimento na hiptese de haver um
tratado para evitar bitributao. Assim, os pagamentos relativos aos servios produzidos por
empresa residente em pas com o qual o Brasil tem tratado para evitar bitributao no deveriam
ser onerados com o imposto de renda sobre remessas. De fato, o Cdigo Tributrio Nacional
determina a prevalncia dos tratados sobre a lei interna.
As autoridades fiscais emitiram entendimento diverso nesta matria que atualmente est sendo
contestado no judicirio.

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