Derecho internacional privado

Introduccin
Nocin general y presupuestos del Derecho Internacional Privado
Nocin general
La diversidad de ordenamientos existentes en la Sociedad internacional debe constituir el punto de partida para una
nocin general del Derecho Internacional Privado.
El Derecho Internacional Privado es aquel sector del ordenamiento espaol que, mediante su apertura a otros
sistemas jurdicos, ofrece una respuesta jurdica a dicho pluralismo. Respuesta consistente en la regulacin de
aquellos supuestos de la vida jurdica de los particulares que no nacen y agotan sus efectos nicamente dentro de la
esfera de nuestro ordenamiento, sino que tambin estn vinculados con la esfera de otro o ms ordenamientos
extranjeros.
Partiendo de esta nocin general hay que examinar dos consecuencias vinculadas con este pluralismo jurdico que
constituyen los presupuestos generales que justifican la existencia del Derecho Internacional:
El fraccionamiento del derecho como primer presupuesto jurdico de esta disciplina
La diversidad de ordenamientos es consecuencia de la pluralidad de Estados que coexisten en la Sociedad
internacional, pues cada uno de ellos posee un sistema jurdico propio. Aunque esa diversidad tambin puede existir
dentro de un mismo Estado (En Espaa existe un derecho civil general y el de algunas Comunidades Autnomas).
Junto a estos ordenamientos jurdicos con un determinado mbito territorial, existen las ordenaciones jurdicas de
ciertas confesiones religiosas que pueden regular, si lo admite el estado, ciertas relaciones jurdicas (como la
celebracin del matrimonio).
Desde una perspectiva formal, la primera consecuencia de de este pluralismo es, un fraccionamiento del derecho
entre diferentes ordenamientos jurdicos.
Desde una perspectiva sustancial ms relevante la segunda consecuencia es que an cuando los hechos o
relaciones regulados por los distintos ordenamientos sean esencialmente los mismos, las soluciones jurdicas a un
mismo problema, de uno u otro ordenamiento, son frecuentemente divergentes.
De este modo, cuando los hechos o relaciones de la vida jurdica de los particulares estn vinculados con dos o ms
ordenamientos pueden verse afectados negativamente por la diversidad sustancial del Derecho, lo que requiere que
en cada uno de los ordenamientos estatales exista un sector de normas que eliminen estas consecuencias negativas,
y estas son las normas de Derecho Internacional Privado.
La internacionalidad de la vida jurdica como segundo presupuesto
La diversidad del Derecho de un Estado a otro no justifica por s sola la existencia del derecho internacional privado.
Es la actividad jurdica de los particulares, ms all de la esfera de su propio ordenamiento, la que constituye el
segundo presupuesto para la existencia del Derecho Internacional Privado.
Pues si dicha actividad no est vinculada con los ordenamientos de dos o ms Estados no se podr producir el riesgo
de internacionalidad que surge en las situaciones jurdicamente heterogneas en cuanto a la determinacin del
Tribunal que puede tutelar el ejercicio de los derechos, del ordenamiento aplicable al fondo de un litigio y de la
ejecucin en un Estado extranjero de la sentencia que dicte un Tribunal. Es evidente que hoy da la vida jurdica de
los particulares con proyeccin internacional es mucho ms compleja que en el pasado, al igual que la actividad de
las empresas.
El objeto del DIPr: los supuestos de trfico jurdico externo
La extranjera de los supuestos
La existencia de una diversidad de ordenamientos con regulaciones contradictorias y de una actividad de las
personas con proyeccin internacional configuran una peculiar categora: los supuestos del trfico externo (que son la
materia regulada por las normas del Derecho Internacional Privado) son aquellos supuestos de la vida jurdica que

trascienden de la esfera personal y espacial de un determinado ordenamiento y estn conectados con uno o varios
ordenamientos extranjeros. Una conexin que se establece por la presencia en estos supuestos de uno o ms
elementos de extranjera.
Las relaciones de trfico jurdico externo
Para precisar la nocin de trfico jurdico externo es conveniente considerar tres extremos:
Elemento de extranjera. La conexin de supuesto con un ordenamiento extranjero puede producirse bien en atencin
a las personas que en ellos intervienen (distinta nacionalidad, domicilio, etc.), bien por el objeto de la relacin (un
inmueble situado en otro Estado) o al lugar donde se produce el hecho (fallecimiento en otro Estado) o se establece
la relacin (contrato celebrado en el extranjero). Lo que supone, que los elementos o circunstancias de extranjera
pueden ser bien personales, relativos al objeto de la relacin o al lugar donde se producen los hechos o negocios
jurdicos.
El tiempo. Puede modificar la naturaleza de una relacin. Pues an cuando el elemento de extranjera no est
presente en el momento en que se establece, puede surgir en un momento posterior. Como sera el caso, por
ejemplo, de dos espaoles que celebran el matrimonio en Espaa y aqu fijan su residencia habitual, estableciendo
una relacin puramente interna, pero puede ocurrir que los dos espaoles trasladen aos ms tarde su residencia
habitual a Argentina, donde fallecen dejando una herencia con bienes inmuebles sitos en aquel pas.
La intensidad y la internacionalidad de la relacin. Respecto a los supuestos de trfico externo hay que tener
presente dos caractersticas:
El grado de internacionalidad de la relacin que puede ser menor o mayor si en ella slo est presente una nica
circunstancia o elemento de extranjera o en cambio, varios elementos conectados con ordenamientos extranjeros.
Por otro lado la intensidad de estas relaciones, dado que pueden ser slo ocasionales o duraderas.
Contenido y problemas del DIPr
Introduccin
Las relaciones de trfico jurdico externo estn conectadas con dos o ms ordenamientos y cuando stos son los de
Estados distintos cabe entender que son relaciones internacionales dado que se proyectan en el marco de la
sociedad internacional, lo que suscita la necesidad de que el Derecho internacional privado d una respuesta jurdica
a los diferentes problemas de esas relaciones en atencin a esa proyeccin internacional.
Cabe distinguir, al menos, tres grupos de problemas. De un lado, los relativos al estatuto de las personas en las
relaciones privadas internacionales. Nos conduce a la distincin tradicional entre nacionales y extranjeros respecto
a un determinado Estado, en nuestro caso, Espaa. La respuesta se encuentra en el rgimen jurdico tanto de la
nacionalidad como de la extranjera que ha establecido el legislador, pues slo a l le corresponde determinar
quienes son nacionales y de que derechos pueden gozar los extranjeros en Espaa.
De otro lado, los relativos a la tutela judicial y el ejercicio de los derechos de los particulares en las relaciones
privadas internacionales. Dado que los Tribunales de dos o ms Estados pueden conocer de los litigios derivados de
estas relaciones, hay que determinar si los Tribunales propios poseen o no competencia judicial internacional en una
determinada materia y, consiguientemente, si los particulares tienen acceso a la jurisdiccin para lograr la tutela
judicial de sus derechos.
Cuando se trata de ejercitar un derecho derivado de una relacin privada internacional, hay que determinar cul es el
sistema jurdico que debe aplicar el juez es decir, el problema del derecho aplicable.
Si un Tribunal extranjero ha conocido del litigio y ha dictado sentencia, ser preciso determinar, para que el ejercicio
de los derechos en ella reconocidos sea efectivo en las relaciones privadas internacionales, cual es la eficacia de esa
sentencia extranjera en Espaa.
En tercer lugar, el DIPr ha de hacer frente tambin a los problemas relativos a la tutela judicial y al ejercicio de los
derechos de los particulares en las relaciones privadas internacionales. En primer lugar, ha de determinar si los
tribunales propios tienen o no competencia judicial internacional para conocer de un supuesto. En segundo trmino,
la presencia de un elemento de extranjera en el proceso determinar la necesidad de adaptar algunas de las normas

del proceso en el orden interno. Por ltimo, tambin le corresponde determinar cul es la eficacia en Espaa de una
resolucin extranjera.
Contenido y problemas
Los problemas relativos al estatuto internacional de las personas: nacionalidad y extranjera
Son dos los problemas que suscita el estatuto internacional de las personas en las relaciones privadas
internacionales.
La nacionalidad de los espaoles
Al ser la nacionalidad el vnculo jurdico que establece la pertenencia de una persona a una determinada comunidad
estatal, corresponde a cada Estado determinar quines son sus nacionales, ya se trate de personas fsicas o
jurdicas.
De manera que esa regulacin posee un carcter unilateral, pues en el caso de Espaa, su objeto solo es el rgimen
de la nacionalidad espaola.
Las normas sobre la nacionalidad regulan los supuestos de adquisicin (por nacimiento o con posterioridad), prdida
(voluntaria o como sancin) y recuperacin, doble nacionalidad, etc. Esta normativa es aplicable por los jueces y
autoridades espaolas tanto si uno de estos aspectos es objeto de la pretensin de un particular como en relacin
con otros problemas.
La condicin jurdica de los extranjeros en Espaa
El legislador espaol regula con carcter unilateral dos grupos de cuestiones de distinto carcter:
Los requisitos que han de cumplirse para la entrada, la permanencia y la salida de los no nacionales del territorio
espaol. Una ordenacin de carcter administrativo determina si un extranjero se halla en Espaa en situacin
regular o irregular, Ley Orgnica 4/2000, modificada por Ley 8/2000).
Los derechos de los que puede ser titular un extranjero en nuestro pas (polticos, civiles, laborables, etc.), ya que el
legislador puede establecer por ejemplo, la igualdad de trato entre nacionales ye extranjeros en cuanto al disfrute de
los derechos civiles, tambin puede restringir el goce de ciertos derechos por parte de los extranjeros, por ejemplo,
condicionndolo a la reciprocidad de trato, o bien exigiendo una autorizacin previa para que el extranjero pueda
realizar determinadas actividades en Espaa (permiso de trabajo) Esta caracterizacin del rgimen de la extranjera
debe ser matizada teniendo en cuenta dos datos: Respecto a los derechos y libertades fundamentales reconocidos
en la Constitucin espaola, pues el artculo 13.1 reconoce el goce por los extranjeros de tales derechos y libertades;
y en relacin con las normas de Derecho comunitario, pues pese a que el nacional de los otros Estados miembros de
la Unin Europea sea un extranjero para el ordenamiento espaol, sin embargo ostenta al mismo tiempo la
"ciudadana europea" al igual que los espaoles. Lo que configura un status de dichas personas que viene a
modificar sensiblemente su condicin de extranjero, tanto en lo que respecta a su derecho de entrada y residencia en
Espaa, como en lo relativo al ejercicio de los derechos y libertades que el derecho comunitario le atribuye.
La tutela judicial y el ejercicio de los derechos
En este segundo problema que mencionamos en la introduccin relativa a los hechos y relaciones privadas
internacionales, son tres los problemas cuya regulacin corresponde al Derecho Internacional Privado.
En primer lugar, la determinacin de la competencia judicial internacional de los rganos jurisdiccionales espaoles
respecto a los litigios que pueden surgir en las relaciones de trfico externo. Pues ha de tenerse en cuenta, de un
lado, que la vinculacin del supuesto con dos o ms ordenamientos hace posible que puedan conocer del mismo los
rganos jurisdiccionales de dos o mas Estados, pero tambin, de otro lado, que el mbito de la jurisdiccin estatal no
es ilimitado, ni tampoco lo es, en correspondencia, el derecho de acceso de los nacionales y extranjero al proceso
para la tutela de sus derechos e intereses legtimos que el art. 24.1 de la CE reconoce. Pues, la jurisdiccin se ejerce
segn las normas de competencia y procedimiento establecidas en las leyes.
La extensin y lmites de la jurisdiccin de los Juzgados y Tribunales espaoles se regula en los artculos 21 a 25 de
la Ley Orgnica 6/1985 de 1 de julio, del Poder Judicial, concretando aquellos litigios derivados del trfico externo,
cuyo conocimiento corresponde a rganos jurisdiccionales espaoles.

Esta atribucin de competencia se fundamenta, en general, en la existencia de circunstancias objetivas que

establecen una vinculacin o proximidad de los elementos esenciales del litigio (las partes y su objeto) con la esfera
personal o territorial de nuestro ordenamiento. Y tambin, bajo ciertos lmites, en la voluntad de las partes de someter
el litigio a los Tribunales espaoles.
La ordenacin de la competencia judicial por el legislador espaol es pues, de carcter unilateral, pues slo establece
los supuestos en que los Juzgados y Tribunales espaoles pueden conocer de un litigio derivado de relaciones de
trfico externo. De suerte, que si no son competentes, para saber si lo son los de otro estado habr de estarse a las
normas de competencia judicial de ste.
Una ordenacin que se lleva a cabo mediante el establecimiento de ciertos criterios o foros de competencia judicial
que expresan la vinculacin del litigio con el ordenamiento espaol. Al igual que se ha establecido una ordenacin de
la competencia judicial en el mbito de la Comunidad Europea, mediante Reglamentos comunitarios dictados con
base en los art. 61 c a 65 del Tratado constitutivo de dicha Comunidad.
Junto a la ordenacin de la competencia judicial internacional de los Tribunales espaoles, el legislador ha
establecido para los supuestos en que stos sean competentes, el rgimen del proceso con elemento extranjero
mediante ciertas previsiones en la LEC.
En los casos en que un acto procesal (prctica de la prueba) debe ser realizado en un Estado extranjero, el legislador
ha establecido el rgimen de la asistencia o cooperacin jurdica internacional.
En segundo lugar, la determinacin del derecho aplicable por el Juez para resolver sobre las pretensiones de las
partes derivadas de una relacin de trfico externo.
Al estar conectada con dos o ms ordenamientos jurdicos, para poder dictar una resolucin judicial fundada en
Derecho sobre el fondo del litigio, el Derecho internacional privado debe establecer si ha de aplicarse bien el
ordenamiento del juez que conoce del mismo o las normas de un Derecho extranjero con el que tambin est
vinculada dicha relacin.
Para determinar el Derecho aplicable el legislador pondera los objetivos, los valores jurdicos y los intereses
presentes en cada materia. Y tras esta ponderacin, establecer una norma de Derecho internacional privado. De
este modo el legislador puede:
Utilizar tcnicas de localizacin espacial de la relacin mediante normas de conflicto, multilaterales o unilaterales,
para determinar aquel ordenamiento que posea una proximidad ms estrecha con dicha relacin.
Tener en cuenta objetivos propios del Derecho material, y designar aquel ordenamiento que mejor asegure la
proteccin de los intereses de la parte ms dbil en la relacin.
Tener en cuenta elementos externos a la relacin pero orientados a la proteccin de los intereses generales del
Estado, como las normas que prohben la exportacin de bienes culturales de Espaa.
Permitir, en ciertas materias, que las partes designen el derecho que ha regir su relacin.
Por ltimo, el Derecho internacional privado regula el reconocimiento y ejecucin en Espaa de las resoluciones
judiciales extranjeras. La tutela judicial, para ser efectiva, requiere que las sentencias y dems resoluciones judiciales
se cumplan en sus propios trminos. Ahora bien, si la resolucin judicial dictada por un rgano jurisdiccional espaol
despliega efectos jurdicos en Espaa (cosa juzgada en sentido formal y material y fuerza ejecutiva), cuando se trata
de la dictada por el Tribunal de otro Estado esta resolucin, por ser el acto de una autoridad extranjera, no producir
por si mismo esos efectos en nuestro pas. Para que la resolucin extranjera tenga eficacia en Espaa ser
necesario, en principio, un acto de reconocimiento por parte de un Tribunal espaol.
Ello implica que la solicitud de reconocimiento y ejecucin de una resolucin judicial extranjera da lugar a la apertura
de un procedimiento en Espaa, el exequtur, por el cual el rgano jurisdiccional espaol competente (en principio, el
juzgado de primera instancia) deber apreciar si la resolucin extranjera cumple o no con los requisitos previstos en
nuestro ordenamiento para que pueda producir los efectos antes indicados. Esto es, la firmeza y el carcter motivado
de la resolucin, la competencia del Tribunal extranjero, la regularidad de las notificaciones, la no contrariedad del
fallo con el orden pblico espaol y la no vulneracin de los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin
espaola.

Si el rgano jurisdiccional espaol otorga el reconocimiento, acordar la ejecucin de la resolucin judicial extranjera
en Espaa por el Juzgado que sea competente y segn las previsiones de la legislacin espaola.
A lo que hay que aadir, por ltimo que a los fines del reconocimiento y ejecucin, es extranjera la resolucin dictada
por un rgano judicial de otro Estado. Lo que es aplicable a las resoluciones de los Tribunales eclesisticos y los
laudos o sentencias dictados en otros Estados por un Tribunal arbitral.
La determinacin del Derecho aplicable
La determinacin del Derecho aplicable a las situaciones y relaciones jurdicas de trfico externo se conoce
tradicionalmente por la doctrina como el problema del "conflicto de leyes".
Cuando una ley extranjera resulte aplicable, sta nunca contendr toda la respuesta jurdica al tema planteado, ya
que normalmente habr de articularse con el propio Derecho en aspectos, como los procesales o registrales,
indeclinablemente regidos por el Derecho del foro.
Planteamiento de los problemas
Expuestos los problemas objeto del DIPr, es conveniente indicar como pueden plantearse en un supuesto de trfico
externo. A cuyo fin hay que tener en cuenta algunos aspectos.
En primer lugar, si bien los problemas han sido expuestos desde una perspectiva judicial, en la prctica tambin se
produce una aplicacin extrajudicial del Derecho internacional privado. Pues cabe observar, que las exigencias de
previsin y de seguridad jurdica pueden llevar a las partes antes de celebrar un contrato conectado con un Estado
extranjero, a determinar cul es el Tribunal que sera competente si surgiera una controversia y qu Derecho sera el
aplicable. Adems, los problemas propios del Derecho internacional privado pueden suscitarse ante autoridades no
judiciales, como las administrativas, por ejemplo, el encargado del Registro Civil.
En segundo lugar, es importante reparar en el orden en que deben ser examinados los problemas objeto del Derecho
internacional privado, ya se trate de una aplicacin judicial o extrajudicial de sus normas. Si el proceso se suscita
ante Juez o autoridad espaola, la cuestin que ha de considerarse en primer lugar es la relativa a la competencia
judicial internacional para conocer el litigio, pues slo si se posee sta segn las normas espaolas ser posible
conocer del litigio. Si el proceso se ha seguido en el extranjero el problema ser el reconocimiento y ejecucin en
Espaa de dicha sentencia dictada en el extranjero.
Por ltimo, para resolver cualquier problema, habrn de aplicarse las normas de Derecho internacional privado del
Juez, ante el que se plantea un litigio o el de la autoridad ante la que se formula una pretensin. Lo que refuerza el
carcter determinante de la cuestin relativa a la competencia internacional de los Tribunales, dado que si stos son
espaoles, el Juez o la Autoridad se declarar competente o no segn las previsiones del DIPr espaol; si ha
estimado que es competente, determinar el ordenamiento aplicable para resolver sobre la pretensin segn las
normas del DIPr espaol, as como respecto a las dems cuestiones conexas. Y por ltimo, si el proceso se ha
seguido en el extranjero, sern las normas del DIPr espaol las que determinen si una sentencia extranjera puede o
no tener eficacia en Espaa.
Naturaleza y concepto del DIPr
Naturaleza del DIPr
Aunque la expresin Derecho Internacional Privado goza de una aceptacin general, suele admitirse que es una
expresin equvoca en atencin a los dos adjetivos que sirven para calificar este sector del Derecho. Lo que afecta a
la precisin de su naturaleza jurdica.
El adjetivo internacional es equvoco porque parece indicar que este sector del Derecho forma parte del Derecho
internacional, cuando en realidad pertenece al Derecho interno de cada Estado dado que sus normas han sido
establecidas por el legislador estatal.
El adjetivo privado indica que en las relaciones de trfico externo puede intervenir personas fsicas y jurdicas y
tambin entes pblicos, cuando stos no actan desde una posicin de imperio, sino en relaciones de Derecho
privado.

De otro lado, las relaciones de trfico externo se establecen predominantemente entre particulares sometidos al
Derecho privado, pero tambin pueden desbordar este mbito, por ejemplo, en materia penal, fiscal, econmicoadministrativa, etc.
Por ltimo, cabe agregar que las normas del Derecho internacional privado llevan a cabo una funcin especfica, la
apertura de nuestro ordenamiento a otros extranjeros en los supuestos de trfico externo.
Concepto del DIPr
El Derecho internacional Privado puede definirse como el sector del derecho que en cada sistema estatal regula
aquellas relaciones o situaciones de los particulares cuya formacin, desarrollo o extincin, transciende de la esfera
personal y espacial de un solo ordenamiento y estn conectados con otro u otros sistemas por la presencia de uno o
varios elementos de extranjera. Dicho de forma ms breve: el sector del Derecho espaol que regula las relaciones
o situaciones de trfico externo.
De ello se desprende que es la materia regulada por sus normas, las relaciones o situaciones de trfico externo, la
que diferencia al DIPr de otros sectores del Derecho espaol y le atribuye una autonoma cientfica. De otro lado, las
normas de DIPr espaol expresan la apertura de nuestro sistema a otros ordenamientos extranjeros y, asimismo, la
concepcin de la Justicia que informa nuestro ordenamiento en al regulacin de los supuestos de trfico externo.
El sistema espaol de DIPr
02. El sistema espaol de Derecho internacional privado
Introduccin
Dentro del sistema espaol coexisten normas de origen estatal, internacional y comunitario para regular una misma
materia, lo que suscita la necesidad para el juez y dems aplicadores del derecho de seleccionar en cada caso, cul
es la norma aplicable.
Si articulamos las distintas normas de Derecho internacional privado vigentes en el sistema espaol en atencin a las
relaciones de trfico externo que regulan cada grupo normativo y a las normas bsicas que los presiden, el resultado
que tenemos es la existencia en nuestro sistema de Derecho internacional privado de tres subestructuras normativas:
la general, la comunitaria y la interna.
La subestructura general comprende el conjunto de normas destinadas a la ordenacin de las relaciones privadas
internacionales que se establecen con los dems Estados, con excepcin de aquellas relaciones reguladas por
normas comunitarias. La norma bsica de esta subestructura es la Constitucin espaola, que encierra el principio de
apertura del ordenamiento espaol a otros sectores jurdicos, posibilitando que el Juez espaol aplique un
ordenamiento extranjero, que otorgue eficacia a una decisin judicial extranjera o que coopere con un Juez extranjero
en el proceso abierto en otro Estado. Es la Constitucin la que determina que el legislador espaol dicte normas de
fuente estatal para regular tales relaciones y permita la celebracin de tratados con otros Estados. Lo que entraa
dos consecuencias importantes: de un lado, que las normas de fuente estatal (de la L.O.P.J., L.E.C., C.C., etc.)
constituyen en el sistema espaol de DIPr el ius commune de las relaciones privadas internacionales (normas que
deber aplicar el Juez en ausencia de una regulacin establecida por normas de fuente distinta) de otro lado, que las
normas de fuente internacional, contenidas en tratados o convenios, constituyan un ius specialis, aplicable siempre
que la relacin de trfico externo quede comprendida dentro de su mbito de aplicacin.
La subestructura comunitaria est integrada por las normas de Derecho comunitario aplicables a las relaciones entre
particulares que se establecen en el mbito de la Comunidad Europea (relaciones intracomunitarias) Las normas
bsicas de esta subestructura son los Tratados constitutivos de la UE y de la CE y comprende las dems normas de
DIPr de Derecho derivado, establecidas bien por convenios internacionales concertados por los Estados miembros,
con base en el antiguo art. 293 del Tratado de la CE, derogado por el Tratado de Lisboa, bien por actos de las
instituciones comunitarias. Con la particularidad de que a partir de la reforma de los Tratados constitutivos efectuada
por el Tratado de msterdam de 1997, esta segunda dimensin ha adquirido una especial relevancia, pues los art. 61
y 65 del Tratado CE, con los lmites previstos en los arts 67 y 69, han conducido a una comunitarizacin de la
cooperacin judicial en materia civil. Y la consecuencia es que, el Consejo ha adoptado desde el ao 2000 varios
Reglamentos en materia de DIP.

La subestructura interna surge, de un lado, por la coexistencia de diversas ordenamientos civiles en Espaa,
( Derechos forales y derecho civil comn), y la necesidad de regular los conflictos de leyes, que puedan suscitarse
entre ellos o entre dos de estos ordenamientos.
Su regulacin legal se contiene en los arts 14 a 16 del Cdigo Civil. Junto a esta dimensin de los conflictos internos,
tradicional en nuestro ordenamiento, debe tenerse en cuenta, de otro lado, que las normas que las CC.AA. pueden
adoptar en el ejercicio de sus competencias, aunque en principio slo produzcan efectos en el territorio donde se
dictan, en ocasiones tambin pueden producirlos fuera del mismo. Y, en este caso, es preciso verificar si el ejercicio
de la competencia al dictar una norma o acto ha sido constitucionalmente legtimo y, adems, si lo son los efectos
extraterritoriales.
Fuentes de origen interno
El sistema espaol de DIP es un sistema de base legal y no de base judicial, como en los pases de la Common Law.
O por lo menos, las normas legales presentan una importancia destacada aunque no sean las nicas. La costumbre
constituye tambin una fuente de derecho. Por su parte, una atenta consideracin de la jurisprudencia nacional y la
de ciertas instancias judiciales supranacionales resulta necesaria para comprender nuestro sistema jurdico.
La Constitucin de 1978
La Constitucin espaola de 1978 ocupa una posicin de primaca respecto al resto del ordenamiento jurdico
espaol. Y al incidir el contenido material de sus preceptos en todos los sectores del ordenamiento, es indudable que
tambin opera en el del DIP.
En primer lugar, en un principio jurdico esencial para el DIP, que puede inducirse tanto de su Prembulo como de lo
dispuesto en preceptos concretos, que es la apertura del ordenamiento espaol a otros ordenamientos jurdicos
(vanse los arts. 16.3 y 93 a 95 CE). Con ello se reconoce la virtualidad de un ordenamiento extranjero para regular
la vida jurdica, al igual que lo hace el nuestro, con la consecuencia adicional que este principio ha de tenerse
presente al interpretar las normas de DIP en atencin a su especfica funcin en el ordenamiento espaol. En
general, podemos decir que este principio excluye interpretaciones nacionalistas o favorables a la aplicacin
preferente del Derecho espaol o a la competencia de un Tribunal espaol frente a normas y Tribunales extranjeros.
En segundo lugar, la incidencia de la CE sobre las normas de DIP se manifiesta en tres datos relevantes:
En un mbito formal, porque la norma fundamental, al establecer el reparto competencial entre Estado y
Comunidades Autnomas, ha prescrito que la creacin de normas de DIP corresponde exclusivamente al legislador
estatal.
En un mbito sustantivo, porque los valores jurdicos materiales contenidos en la Constitucin no slo excluyen que
el Juez aplique normas preconstitucionales contrarias a ellos, sino que tambin han de informar la creacin por el
legislador de todas las normas de DIP, teniendo a su vez que estar presentes en el proceso de aplicacin de las
normas de DIP por los rganos jurisdiccionales.
Por ltimo, la incidencia de la Constitucin en el proceso de aplicacin de las normas de DIP puede apreciarse, en
especial, respecto al contenido de la clusula de orden pblico del art. 12.3 del CC., en el cual se integran los
valores jurdicos reconocidos en el texto constitucional. De esta manera, en el mbito del Derecho aplicable, el orden
pblico habr de operar negativamente, excluyendo la aplicacin en Espaa del Derecho extranjero designado por
una norma de conflicto espaola si el contenido material de ese ordenamiento es contrario a los derechos y libertades
fundamentales reconocidos por la Constitucin. Y otro tanto ocurrir en la dimensin judicial, frente a una sentencia
extranjera, si en el proceso seguido en otro Estado se ha producido una indefensin del demandado, prohibida por el
art. 24.1 CE o no ha existido igualdad de armas entre las partes, lesionando as el derecho constitucional a un
proceso con todas las garantas (art. 24.2 CE).
La Ley
El sistema general de fuentes establecido en el art. 1.1. del CC: Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la
ley, la costumbre y los principios generales del derecho opera en todos los sectores del ordenamiento jurdico. Sus
particularidades con respecto a las normas de DIP son:
Respecto a la ley, hay que tener presente que la mayor parte de las normas de DIP, por formar parte de textos que
poseen rango de ley, poseen dicho rango y, por tanto, para su eventual modificacin operar la reserva de ley. Ello no

excluye ni su desarrollo reglamentario, cuando la aplicacin de la ley exige medidas o actuaciones administrativas, ni
tampoco el recurso a normas de rango inferior para normar nuevas materias.
La costumbre
Segn el art. 1.3 CC, la costumbre nicamente opera en defecto de ley aplicable, lo que limita su relevancia como
fuente del DIP, dada la amplitud de las normas con rango de ley.
S cabe identificar dos mbitos de intervencin muy reducidos. Uno, como fundamento de ciertos supuestos de
inmunidad de jurisdiccin; la costumbre impone que el Estado extranjero o sus representantes slo pueden ser
juzgados con su consentimiento. Otra manifestacin se hallara en la llamada Lex mercatoria, una vez admitido que
se pueda caracterizar como fuente de derecho como uso o costumbre del comercio internacional. La insuficiencia de
las soluciones normativas estatales ha provocado la emergencia de usos, prcticas, cdigos de conducta, que tienen
como elemento aglutinador que los autores son al tiempo destinatarios de las "normas" y se expanden por el obrar
continuado de los sujetos intervinientes en el trfico internacional.
El papel de la jurisprudencia
El OJ espaol se incardina dentro del modelo continental que hace de la ley la principal fuente de derecho, por
contraposicin al modelo del common law basado en la creacin judicial del Derecho.
Fuentes de origen internacional
El Derecho Internacional Pblico
El Derecho Internacional Pblico opera como lmite a la competencia normativa del legislador nacional. En primer
lugar, la normativa mundial y regional sobre Derechos Humanos es esencial en lo relativo a la proteccin de los
derechos fundamentales de las personas. Estos instrumentos tienen un especial impacto en materia de nacionalidad
y extranjera pues marcan los lmites al Estado en cuanto a la definicin de la posicin de la persona en el interior de
cada Estado. En segundo lugar, en el mbito relativo a los privilegios e inmunidades de jurisdiccin de las que gozan
los Estados y sus rganos de representacin en el exterior, hay normas de DIP que las autoridades nacionales
debern respetar. El tercer frente de incidencia del DIP se deriva de los Convenios internacionales que unifican
normas de DIPr. De hecho, en materia de DIPr son fundamentales los Tratados internacionales y ciertos reglamentos
y directivas europeas.
DIPr convencional
Es muy amplio el nmero de tratados y convenios que forman parte del ordenamiento espaol; se ha ampliado
especialmente el nmero con posterioridad a la Constitucin de 1978.
La recepcin de los tratados y convenios de DIP en el ordenamiento espaol tiene lugar mediante su publicacin en
el BOE. Slo este tipo de tratados podrn ser invocados como fundamento de una pretensin jurdica ante Jueces y
Autoridades espaolas y sus normas convencionales aplicadas de oficio. La fecha de entrada en vigor del tratado
para Espaa se determinar segn lo dispuesto en el propio tratado, sin que opere el plazo de vacatio legis
establecido por el art. 2 CC.
Tras pasar a formar parte del ordenamiento espaol, los tratados ocupan en nuestro sistema una posicin jerrquica
inferior a la Constitucin pero superior a la ley y otras disposiciones internas, de ello se derivan dos consecuencias:
de un lado, existe una primaca de las normas de DIP contenidas en un tratado sobre las normas de fuente estatal
anterior, caso de establecer aquellas soluciones distintas,
de otro lado, la norma interna posterior al tratado no modifica ni deroga la norma de DIP convencional anterior. La
violacin o aplicacin indebida de las normas del DIP convencional pueden ser combatidas por el recurso de
casacin.
La consecuencia de los datos anteriores es que, por formar parte de nuestro ordenamiento tras su publicacin, las
normas de Derecho internacional Privado convencional deben ser aplicadas de oficio por los Jueces y Autoridades
espaolas.
DIPr de la UE

Los actos de las instituciones comunitarias que contienen normas de Derecho internacional privado son adoptados de
conformidad con lo previsto en el Tratado constitutivo de la CE.
Los principios de efecto directo y de primaca del Derecho comunitario han de guiar la interpretacin y aplicacin de
las normas de esta naturaleza en el ordenamiento espaol. En cuanto al principio de efecto directo, ste se proyecta
no slo respecto a los Tratados constitutivos sino en relacin tambin con los Reglamentos. (Las directivas
comunitarias, que slo obligan a los Estados miembros en cuanto a sus fines y han de ser transpuestas en normas
internas, tambin poseen efecto directo en ciertos supuestos segn la jurisprudencia del TJCE, aunque los Estados
no hayan llevado a cabo la transformacin o lo hayan hecho incorrectamente).
Respecto al principio de primaca, ste opera tanto si se trata de normas de Derecho comunitario originario como
derivado (reglamentos y directivas comunitarias). Ello supone, en cuanto al DIP, que si el contenido de una norma de
fuente estatal se opone, en principio, a lo dispuesto por una norma comunitaria, el Juez en primer lugar, tratar de
buscar una interpretacin conforme de aqulla con sta, atendiendo a los trminos literales de una y otra y a los
objetivos propios del Derecho comunitario. Y si subsiste la incompatibilidad, deber inaplicar la norma interna, para
asegurar la primaca de la norma comunitaria. Cuando las decisiones del Juez nacional no puedan ser objeto de
ulterior recurso en el orden interno, podr solicitar del TJCE, por el cauce de las cuestiones prejudiciales, que
declare cul es la interpretacin de una norma comunitaria o que se pronuncie sobre su validez.
Otros problemas derivados de las interacciones normativas
Incorporacin del DIPr convencional en el DIPr de la UE
Una prctica compleja en su aplicacin es la que viene desarrollando la UE por remisin desde los Reglamentos
europeos a Convenios internacionales procedentes o producidos en otras instancias internacionales. La adopcin de
esta frmula responde al objetivo de no duplicar esfuerzos en la codificacin internacional.
Relaciones en el interior del DIPr europeo
El propio desarrollo desigual del DIPr en la UE provoca que en el sector del derecho aplicable, en ciertas materias
puedan concurrir normas de conflicto generales y normas de conflicto especiales; normas especiales, que pueden
hallarse contenidas en otras normas del Derecho europeo (Directivas) que regulen una determinada materia.
La estructura del estado espaol y su relevancia en los conflictos de leyes: los conflictos internos
Presupuestos generales
Estados plurilegislativos y los conflictos internos
Los diferentes ordenamientos estatales pueden ser encuadrados en dos grandes grupos en atencin al grado de
uniformidad de sus normas: unitarios y complejos. Los primeros poseen un nico sistema de fuentes de produccin
jurdica y una sola organizacin judicial, de manera que sus normas establecen soluciones uniformes en los distintos
sectores del Derecho y poseen una general vigencia en el territorio del Estado. Los segundos se caracterizan por la
coexistencia dentro de un mismo ordenamiento estatal de diversos sistemas jurdicos autnomos.
En este ltimo caso nos encontramos ante un Estado plurilegislativo, un Estado que posee un ordenamiento jurdico
complejo. Categora que es relevante para Espaa tras la Constitucin de 1978 puesto que, como se ha dicho en la
STC 1/1982, nuestro Estado tiene una estructura interna no uniforme, sino plural y compuesta desde el punto de
vista de su organizacin territorial. En particular, por la existencia de las Comunidades Autnomas, que gozan de
competencias legislativas en ciertas materias, atribuidas en sus respectivos Estatutos de Autonoma.
En los Estados plurilegislativos no existe uniformidad sino una posible diversidad de respuestas jurdicas respecto a
una misma materia. Diversidad que puede producirse en todos los sectores del Derecho si la autonoma poltica y
jurdica de las comunidades que integran el Estado es muy amplia o bien slo en alguno o algunos de los sectores,
existiendo en los restantes una legislacin uniforme.
Aunque la diversidad del Derecho dentro de un mismo Estado slo afecte a un sector del ordenamiento, puede dar
lugar a una eventual contradiccin de las respuestas jurdicas en los ordenamientos internos all coexistentes.
Aparecen dentro de los Estados plurilegislativos una particular categora de relaciones de trfico jurdico externo, en
sentido amplio: los llamados conflictos internos. Es decir, los conflictos derivados de la diversidad normativa dentro
del Estado.

Clasificacin de supuestos y diversidad de soluciones

Los conflictos internos no constituyen una categora homognea, en atencin a que el mbito de vigencia de los
ordenamientos coexistentes en un Estado plurilegislativo puede ser bien espacial o bien personal. Es preciso
distinguir dos grandes grupos de conflictos internos: los interterritoriales y los interpersonales.
Los primeros se producen entre ordenamientos que poseen un determinado mbito de vigencia espacial, son
conflictos interregionales, interprovinciales o interlocales.
Los conflictos interpersonales en cambio, se suscitan entre ordenamientos cuyo mbito de vigencia dentro del
Estado es exclusivamente personal, por ser aplicables a los componentes de las distintas comunidades de base
tnica o religiosa que integran dicho Estado.
Incluso dentro de uno de los dos grupos anteriores tampoco existe homogeneidad de uno a otro Estado
plurilegislativo, por las diferencias que se derivan de las respectivas Constituciones estatales. De suerte que no
surgen los mismos problemas de Derecho internacional privado en todos los supuestos de conflictos internos, sino
que el alcance de stos se haya condicionado por el mayor o menor grado de diversidad legislativa existente dentro
de cada Estado.
Los conflictos internos en el OJ espaol
El artculo 149.1.8 de la CE
La norma bsica es el artculo 149.1.8 de la Constitucin, precepto que atribuye al Estado competencia exclusiva en
materia de legislacin civil. Introduce una importante excepcin al establecer que corresponde a las Comunidades
Autnomas la conservacin, modificacin y desarrollo de los derechos civiles forales o especiales, all donde
existan. La Constitucin configura una garanta de la foralidad civil a travs de la autonoma poltica de las
Comunidades Autnomas donde existe un Derecho civil propio. En el sentido de que los Estatutos de las
Comunidades Autnomas que cuentan con un Derecho civil propio a la entrada en vigor de la Constitucin, pueden
atribuir a aqullas competencia para su conservacin, modificacin y desarrollo.
El artculo 149.1.8 de la Constitucin suscita varios problemas interpretativos.
El precepto no concreta cules son los ordenamientos a los que se extiende la garanta constitucional del artculo
149.1.8 de la Constitucin, ya que slo se refiere a la conservacin modificacin y desarrollo por las Comunidades
Autnomas de los derechos civiles all donde existan. Sin embargo, la existencia de un Derecho civil especial o foral
en el momento de aprobarse la Constitucin de 1978 se evidencia, de un lado, por la vigencia en el territorio de una
Comunidad Autnoma de una de las Comulaciones de Derecho civil que fueron aprobadas por ley bajo el rgimen
poltico anterior. De otro por la vigencia de las instituciones civiles de carcter consuetudinario, pues tambin estn
comprendidas en la garanta constitucional, como se ha dicho en la STC 121/1992 de 28 de septiembre, en relacin
con los arrendamientos histricos en la Comunidad de Valencia.
Las Comunidades Autnomas no poseen una competencia general en materia de Derecho civil, sino slo para la
conservacin modificacin y desarrollo de los ordenamientos civiles forales o especiales existentes en sus
territorios. Ahora bien, si la conservacin o la modificacin no suscita mayores problemas, pues supone operar dentro
del mbito de una realidad normativa preexistente, s los ha planteado el desarrollo de los Derechos civiles.
El T.C se sita en una posicin intermedia entre la doctrina autonomista, que defiende una competencia de las
Comunidades Autnomas para legislar sobre el Derecho civil propio sin otro lmite que el mbito reservado al Estado
ex artculo 149.1.8 de la Constitucin y aquellos autores que reducen el desarrollo a una simple actualizacin de
contenidos.
Por ltimo, ha de tenerse presente que los distintos ordenamientos civiles coexistentes en Espaa poseen un
concreto mbito de vigencia territorial. Por lo que ha de tenerse presente que los conflictos internos en materia de
legislacin civil existentes en Espaa son, de acuerdo al a clasificacin antes expuesta, conflictos interterritoriales, y
no interpersonales. De otra parte, dado que la Constitucin configura una organizacin judicial nica, los conflictos
internos en Espaa slo se suscitan respecto al Derecho aplicable a las relaciones civiles (conflictos de leyes),
excluyndose as, los problemas propios de la dimensin judicial del Derecho Internacional Privado.
La reglamentacin de los conflictos internos en el mbito del Derecho civil

La Constitucin opt, inequvocamente, por un sistema estatal y, por tanto, uniforme de Derecho civil interregional y
excluy, en la misma medida, que pudieran las Comunidades Autnomas establecer regmenes particulares para la
resolucin de conflictos de leyes, tanto internacionales como internos. Por lo que esta normativa necesariamente es
unitaria y de carcter uniforme, ya que un solo legislador, el estatal, puede reglamentar, mediante normas de Derecho
internacional privado, los conflictos internos derivados de la coexistencia en Espaa de diferentes ordenamientos
civiles y, en concreto, establecer los puntos de conexin de las normas de conflicto, entendidas en sentido amplio
(unilaterales y multilaterales).
Al reglamentar los conflictos entre los ordenamientos civiles coexistentes en Espaa, el legislador dispone de una
amplia libertad de configuracin normativa, slo sujeta a los lmites que se derivan de la Constitucin. En primer
lugar, al que se deriva de los valores materiales que contiene la Norma Fundamental, como es el caso de la igualdad
de sexos. Lo que ha determinado la reforma del art. 14 del Cdigo Civil por la Ley 11/1990, de 5 de Octubre, para
suprimir la discriminacin de la mujer.
Las soluciones generales del artculo 16.1 del CC
El apartado 1 del artculo 16 del Cdigo civil, dispone inicialmente que los conflictos de leyes que puedan surgir por
la coexistencia de distintas legislaciones civiles en territorio nacional se resolvern segn las normas contenidas en el
captulo IV. Pero a continuacin limita el alcance de esta remisin a las normas contenidas en los artculos 8 a 12
del Cdigo civil al establecer dos particularidades o excepciones.
La primera radica en que la ley personal del interesado (aplicable entre otras materias a la capacidad y el estado
civil, las relaciones de familia y las sucesiones) no se determinar mediante la nacionalidad como se establece en el
artculo 9.1 del Cdigo civil, sino mediante una conexin propia de los conflictos internos, la vecindad civil. Por
tanto, sustitucin de nacionalidad por vecindad civil que es obligada, ya que las relaciones civiles en las que se
suscitan los conflictos internos slo se establecen entre personas que poseen una misma nacionalidad, la espaola.
Tres problemas q pueden surgir en el proceso de aplicacin de las normas de conflicto: los conflictos de calificacin,
el reenvo y el orden pblico. Excluyndose que el Juez aplique en los conflictos internos lo dispuesto para dichos
problemas en los apartados 2 y 3 del art. 12 del CC. Pero tambin ha de reconocerse que la inaplicacin de dichos
preceptos es obligada en atencin a la tcnica de regulacin de los conflictos internos elegida por el legislador.
Por ltimo ha de tenerse presente que junto a las dos particularidades o excepciones enunciada por el legislador
que se acaban de examinar, existen otras implcitas, en atencin al contenido y finalidad de algunas de las normas
incluidas en el Captulo IV del Ttulo Preliminar a las que inicialmente se remite el art. 16.1 del CC.
Se observa en primer lugar que algunos preceptos son especficos de los conflictos internacionales y, por tanto, no
resultan aplicables a los internos (por ejemplo, con el art.9, apartados 9 y 10). En segundo lugar, que ciertos
preceptos del Captulo IV no son aplicables a los conflictos internos por regular materias que quedan fuera del mbito
de los Derechos civiles coexistentes en Espaa (como es el caso del art. 10, apartado 2, 3 y 4, etc). Y por ltimo en
relacin con los problemas de aplicacin del art. 12, junto a los tres antes examinados tambin debe excluirse en el
mbito de los conflictos internos lo dispuesto en su apartado 5, pues en este mbito no se produce la remisin a un
ordenamiento extranjero plurilegislativo.
03. La competencia judicial internacional.
Introduccin
La expresin Derecho procesal civil internacional hace referencia al conjunto de normas que regulan los problemas
procesales que se plantean en supuestos privados de trfico jurdico externo. Una regulacin que se caracteriza por
dar una solucin diferenciada respecto de los supuestos internos.
Las cuestiones procesales que el Derecho procesal civil internacional regula se agrupan en tres grandes mbitos. El
primero es el relativo a la competencia judicial internacional. El segundo, relativo al proceso civil con elemento
extranjero. Y el tercer mbito es el relativo al reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales
extranjeros.
La competencia judicial internacional
Objeto y caracteres de la competencia judicial internacional

Para iniciar un proceso derivado de relaciones de trfico externo ante los Tribunales de un Estado determinado, el
demandante debe verificar previamente que el rgano jurisdiccional es competente para conocer del mismo. Adems,
si el proceso se ha iniciado en Espaa es porque sabemos que los Juzgados y Tribunales espaoles poseen
competencia judicial internacional en relacin con dicho litigio.
La determinacin de la competencia judicial internacional de los Juzgados y Tribunales es de carcter general, pues
el legislador se refiere al conjunto de los rganos jurisdiccionales existentes en su territorio y no a un concreto
Juzgado o Tribunal. Ahora bien, si se pretende iniciar un litigio en Espaa, hay que determinar el concreto Juzgado o
Tribunal que posee competencia por razn del territorio. Lo que ha de resolverse mediante las normas de la LEC o
leyes especiales que determinan la competencia territorial interna. El art. 50.2 de la LEC (Ley Enjuiciamiento Civil)
determina que quienes no tuvieren domicilio ni residencia en Espaa podrn ser demandados en el lugar en que se
encuentren dentro del territorio nacional o en el de su ltima residencia en ste y, si tampoco pudiera determinarse
as las competencias, en el lugar del domicilio del actor.
Las normas de competencia judicial internacional, en su conjunto, presentan los siguientes caracteres:
Aplicacin previa de las normas de competencia judicial internacional: Slo en el caso de que el juez fuera
competente en virtud de las normas de competencia judicial internacional para conocer de un supuesto de trfico
jurdico externo, podr plantearse la cuestin relativa al derecho aplicable.
Carcter global de la competencia judicial internacional: La nocin de competencia judicial internacional es aplicable
a los distintos rdenes jurisdiccionales (civil, penal, contencioso-administrativo y social). Por consiguiente, posee un
carcter global rationae materiae.
Libertad de configuracin del legislador estatal: El legislador configura el sistema de normas de competencia judicial
internacional como estime oportuno, atendiendo a sus propios intereses de poltica legislativa. Es muy posible que a
la luz de las circunstancias de un caso concreto, la proximidad razonable se manifieste con ms de un Estado. Hecho
que ha dado lugar al fenmeno denominado forum shopping: el futuro demandante puede, en virtud de sus intereses,
elegir los tribunales de un Estado en el que plantear su demanda.
Competencia judicial internacional y competencia territorial interna
Una vez establecido que los Juzgados y Tribunales espaoles en su conjunto poseen competencia judicial
internacional respecto a un determinado litigio de trfico externo, en virtud de lo dispuesto en los art. 21 a 25 de
LOPJ, o en un Tratado Internacional, surge un problema: el de determinar cul es el concreto Tribunal espaol que
posee competencia por razn del territorio para conocer del mismo. Para lo que habr de estarse a las normas de
competencia territorial del sistema espaol.
La ordenacin de la competencia territorial interna viene a complementar, pues, la establecida para la competencia
judicial internacional. De manera que, caso de existir discordancia entre una y otra ordenacin legal, se resolver
estimando que los criterios de atribucin de la competencia judicial internacional, si permiten una localizacin
territorial del litigio en Espaa, deben operar tambin, por extensin, como criterios determinantes de la competencia
territorial interna.
La regulacin de la competencia judicial internacional
Principios informadores
Tanto el legislador espaol como el legislador europeo se valen de dos principios informadores para disear la norma
de competencia judicial internacional. El primer principio se concreta en la autonoma de la voluntad; el legislador ha
creado un sistema formado por un amplio nmero de normas dispositivas. El segundo principio se concreta en el
principio de proximidad razonable -este principio opera en defecto de autonoma de la voluntad-. En su virtud, el
legislador fija la competencia de los tribunales cuando la vinculacin del supuesto con el Estado sea lo
suficientemente intensa como para entender que esa competencia est justificada.
Lmites en la regulacin de la competencia judicial internacional
La libertad de configuracin del legislador estatal para regular la competencia judicial internacional no es absoluta. El
TC ha sealado, por un lado, que el legislador no ha querido "atribuir una ilimitada extensin a la competencia de los
Juzgados y Tribunales espaoles, sino slo un volumen razonable en atencin a la proximidad o vinculacin de los
supuestos con nuestro ordenamiento". Por otro, ha sealado tambin que "el demandado en el proceso civil slo

podr ser sometido a una determinada jurisdiccin si las circunstancias del caso permiten considerar que el ejercicio
del derecho de defensa no se ver sometido a costes desproporcionados".
Debe sealarse que el artculo 21.2 LOPJ establece un lmite especfico a la competencia judicial internacional de los
tribunales espaoles, cual es el relativo a la inmunidad de jurisdiccin y ejecucin: "Los Juzgados y Tribunales
espaoles conocern de los juicios que se susciten en territorio espaol entre espaoles, entre extranjeros y
espaoles y extranjeros con arreglo a lo establecido en la presente Ley y en los tratados y convenios internacionales
en los que Espaa sea parte. Se exceptan los supuestos de inmunidad de jurisdiccin y ejecucin establecidos por
las normas del Derecho Internacional Pblico".
El lmite que impone la inmunidad de jurisdiccin supone que un tribunal espaol competente para conocer de un
supuesto de trfico jurdico externo no podr incoar el procedimiento en cuestin si el demandado hace valer su
condicin de titular de inmunidad de jurisdiccin. Por su parte, el lmite que impone la inmunidad de ejecucin se
hace valer frente a una sentencia que pone fin a un proceso, impidiendo la ejecucin forzosa de la misma. Ambas
inmunidades se aceptan como lmites en consideracin de los principios de igualdad soberana, cooperacin y
reciprocidad entre Estados.
El cauce de la regulacin de la competencia judicial internacional: los foros de competencia
Con la expresin foro de competencia se hace alusin a aquella circunstancia concreta a cuya luz los tribunales de
un Estado se declaran competentes para conocer de un supuesto de trfico jurdico externo.
Tradicionalmente, los foros de competencia han sido encuadrados en dos grupos:
De carcter objetivo, ya que operan con independencia de la voluntad de las partes, ya sean personales o
territoriales:
Entre los personales se incluye la nacionalidad, el domicilio, la residencia habitual o la mera residencia de las partes
en el litigio o en una de ellas (actor o demandado). A los que cabe agregar, respecto a las sociedades y otras
personas jurdicas, la sede o el domicilio social y, en materia concursal, el centro de intereses principales del deudor.
Los criterios territoriales se basan en una circunstancia que no se refiere a las partes, sino a la materia objeto del
litigio y su localizacin en el territorio estatal. Este es el caso del lugar donde estn situados los bienes (forum rei
sitae), del lugar donde se han perfeccionado (forum celebrationis) o ha de cumplirse una obligacin contractual
(forum executionis) o donde ha ocurrido el hecho del que deriva una obligacin extracontractual (forum delicti
commissi), etc.
De carcter subjetivo, derivados de la voluntad de las partes. Pues en el ejercicio de su autonoma de la voluntad y
dentro de los lmites establecidos por el ordenamiento estatal, los intervinientes en un negocio jurdico pueden
acordar la sumisin de sus litigios, presentes o futuros, a los Tribunales de un Estado determinado (acuerdo de
eleccin de foro). Y an sin necesidad de un acuerdo expreso de eleccin por va de la sumisin tcita, es decir, por
el hecho de presentar el actor la demanda ante los Tribunales de un Estado determinado y comparecer el
demandado sin impugnar la competencia judicial de dicho Tribunal.
Hay que tener en cuenta, otros criterios de competencia judicial, ms excepcionales, que se basan en circunstancias
procesales relacionadas con otros litigios o con la aplicacin del propio derecho en el proceso. Los foros usuales son
aquellos que otorgan competencia judicial internacional a los tribunales de un Estado en razn de un criterio
razonable entre otros muchos. Se consideran foros exorbitantes aquellos que atribuyen competencia judicial
internacional en razn de un criterio desproporcionado o excesivo.
El sistema espaol de competencia judicial internacional
Pluralidad de regmenes legales
Una de las caractersticas ms importantes del sistema de normas de DIPr, en general, y del sistema de normas de
competencia judicial internacional, en particular, es la relativa a su pluralidad de fuentes. El abanico de normas que
regulan el sistema espaol de competencia judicial internacional est compuesto tanto por normas de fuente interna
(bsicamente, arts. 21 a 25 LOPJ) como por normas de fuente europea (Reglamentos), y por normas de fuente
internacional (distintos convenios internacionales).

Las distintas normas de competencia pueden contemplar distintas soluciones para un mismo supuesto. De tal forma,
que en aplicacin de una norma de competencia judicial internacional de fuente interna, los Tribunales espaoles
pueden declararse competentes; mientras que en aplicacin al mismo supuesto de una norma de competencia de
fuente europea, los Tribunales espaoles deban declararse incompetentes. Esta circunstancia convierte en
trascendental la cuestin relativa a la concrecin de la norma aplicable a cada supuesto. Es decir, la identificacin de
la norma de competencia aplicable a cada supuesto concreto es una cuestin fundamental para la correcta
localizacin del tribunal competente en un supuesto de trfico jurdico externo. La identificacin de esa norma se lleva
a cabo, o bien en atencin a la materia objeto de la controversia, o bien en atencin a determinadas circunstancias
fcticas, o bien en atencin a ambos factores a la vez.
Delimitacin de los regmenes legales: fuente europea, fuente internacional y fuente interna
El rgimen de normas de fuente europea: los reglamentos europeos
Dentro del amplio abanico de textos normativos promulgados en el mbito de la competencia judicial internacional
cabe destacar los siguientes:
Reglamento 1215/2012 (Bruselas I refundido) del Parlamento Europeo y del Consejo: es el instrumento de mayor
relevancia en este mbito. Bsicamente, se limita a recoger una serie de modificaciones hechas al articulado del
Reglamento Bruselas I. Es un Reglamento "doble", pues regula dos mbitos distintos: la competencia judicial
internacional por un lado y el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras (exequtur) por otro. Las normas
de competencia del Reglamento designan los tribunales del Estado miembro que pueden o deben ser competentes
para conocer de un determinado litigio. Los tribunales de los Estados miembros que duden sobre su interpretacin
podrn plantear una cuestin prejudicial ante el TJUE en los trminos previstos en el TFUE. La caracterstica ms
importante de la jurisprudencia del TJUE en interpretacin de estos instrumentos es el criterio de interpretacin o
definicin autnoma y en cuya virtud, determinados conceptos deben interpretarse de un modo propio, desvinculado
del Derecho de cualquier Estado miembro, en atencin al sentido y fin del propio Reglamento. El principio de
confianza mutua entre Estados tambin inspira la interpretacin del texto. La aplicacin del Bruselas I refundido
depende de que se cumplan, cumulativamente, dos requisitos o criterios: el criterio de aplicacin personal y el criterio
de aplicacin material. El criterio de aplicacin personal es el domicilio del demandado en un Estado miembro de la
UE. Si no se aplica el Bruselas I refundido sern de aplicacin las normas de competencia previstas en el OJ de
fuente interna del tribunal ante el que se haya planteado la cuestin. El domicilio del demandado constituye el criterio
a cuya luz se configura el foro general de competencia. Debe advertirse que el criterio del domicilio del demandado
tiene cuatro excepciones: los foros exclusivos de competencia; las clusulas de sumisin expresa a tribunales; y, los
foros en materia de contrato de consumo y contrato de trabajo que son de aplicacin cuando el demandado es el
empresario. En cuanto al criterio de aplicacin material, el Reglamento se aplica a los litigios derivados de relaciones
de Derecho privado y no a las relaciones de Derecho pblico. Quedan excluidas del mbito de aplicacin de este
Reglamento las siguientes materias: a) el estado y capacidad de las personas fsicas, los regmenes matrimoniales o
los que regulen relaciones con efectos comparables al matrimonio segn la ley aplicable; b) la quiebra, los convenios
entre quebrado y acreedores, y dems procedimientos anlogos. c) la seguridad social; d) el arbitraje.
Reglamento 2201/2003 (Bruselas II bis) del Consejo: los objetivos del texto se concretan en uniformar las normas de
competencia judicial internacional entre los Estados miembros y simplificar el reconocimiento de las resoluciones
judiciales en materia matrimonial. Se trata tambin de un Reglamento "doble" en la medida en que regula tanto la
competencia como el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras (exequtur). El Bruselas II bis no
contempla ningn criterio de aplicacin personal; es decir, el domicilio del demandado es una circunstancia
irrelevante a sus efectos.
Reglamento 4/ 2009 (de alimentos) del Consejo: adems de determinar la competencia y el reconocimiento y
ejecucin de las resoluciones, incluye cuestiones de ley aplicable y cuestiones de cooperacin entre autoridades.
Reglamento 650/2012 (de sucesiones) del Parlamento Europeo y del Consejo: adems de determinar la competencia
y el reconocimiento y ejecucin de las resoluciones, incluye cuestiones de ley aplicable.
El rgimen de normas de fuente internacional: el Convenio de Lugano II
Convenio relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil
y mercantil, firmado en Lugano en 2007. Est en vigor desde el 1 de enero de 2010 entre los Estados de la UE,
Noruega, Suiza e Islandia (miembros de la AELC -Asociacin Europea de Libre Comercio-). Por tanto, si el
demandado tiene su residencia en un Estado de la UE, los tribunales de un Estado slo podrn declararse

competentes en aplicacin de las normas de competencia del Bruselas I refundido. Si en cambio, el demandado tiene
su residencia en Noruega, Suiza o Islandia, los tribunales de un Estado de la UE slo podrn declararse competentes
en aplicacin del Lugano II.
El Protocolo 2 del Convenio crea un Comit permanente que asume su interpretacin uniforme.
El rgimen de normas de fuente interna: los artculos 22 y 25 LOPJ
Este rgimen est conformado por los artculos 22 y 25 LOPJ y constituye el rgimen general en el sistema espaol
de competencia judicial internacional, y es de aplicacin subsidiaria respecto de las normas europeas o
internacionales. Pese a su carcter subsidiario, es un rgimen completo, por cuanto regula todos los supuestos de
competencia judicial internacional que puedan suscitarse. Por otro lado, slo regulan la competencia judicial
internacional de los tribunales espaoles, por lo que se trata de un rgimen unilateral.
Esquema general del sistema espaol de competencia judicial internacional
Las normas que regulan la competencia judicial internacional pueden esquematizarse, en virtud del criterio de
atribucin, en cuatro tipos de foros de competencia:
Foro general: El foro general es el domicilio del demandado. Salvo contadas excepciones, siempre que el
demandado tenga su domicilio en Espaa los tribunales espaoles tendrn competencia para conocer de un litigio
internacional. Lo cual no obsta para que los tribunales de otros Estados tambin puedan declararse competentes en
el mismo litigio.
Foros especiales:
Foros especiales por razn de la materia: se configuran en atencin al objeto del litigio. Son foros concurrentes con el
foro general, de tal suerte que si prevn la competencia de los tribunales de un Estado distinto de aquel en el que el
demandado tiene su domicilio, el demandante podr plantear su demanda o bien ante los tribunales del Estado del
domicilio del demandado o bien ante los tribunales del Estado designado por el foro especial.
Foros de proteccin: se establecen en atencin a la parte ms dbil en una relacin jurdica. Tienen esta
consideracin el asegurado, el consumidor y el trabajador. Designando competentes los tribunales del lugar de
residencia de la parte dbil.
Foros exclusivos: tienen primaca sobre el foro general, los foros especiales y el foro de la autonoma de la voluntad;
de tal modo que su aplicacin al supuesto excluye a los dems foros. Su razn est en el inters del legislador por
preservar la jurisdiccin en determinados supuestos. Los tribunales que tengan atribuida esa competencia no
reconocern ninguna resolucin judicial extranjera que resuelva sobre alguna de estas materias.
Foro de la autonoma de la voluntad: opera de forma expresa o tcita. Las partes pueden acordar someter una
disputa presente o futura a una jurisdiccin determinada. Esta sumisin suele pactarse de forma expresa en una
clusula del contrato, pero tambin es posible que se manifieste de forma tcita: la parte demandada ante la
jurisdiccin comparece ante los tribunales sin impugnar su competencia. Adems, los foros general y especial por
razn de la materia son foros de carcter dispositivo. El lmite a la autonoma de la voluntad radica en el respeto a los
foros exclusivos: las partes no pueden acordar la sumisin expresa cuando la materia objeto de controversia es
competencia de un foro exclusivo.
04. La competencia judicial internacional de los tribunales espaoles
Introduccin
Este tema los conforman los foros de competencia judicial internacional y las cuestiones procesales que no estn
directamente vinculados con una materia concreta. Y tambin determinadas cuestiones vinculadas con la aplicacin
de las normas de competencia judicial internacional, como son la litispendencia y la conexidad.
Foro general: domicilio del demandado
Cuando la materia objeto de la controversia est incluida en el mbito de aplicacin del Bruselas I refundido y el
demandado tenga su domicilio en un Estado miembro de la UE, el foro general aplicable ser el previsto en el artculo
4 del Reglamento. Slo en defecto de los instrumentos internacionales ser de aplicacin el foro general previsto en

el artculo 22.2 LOPJ. A los efectos de su aplicacin es irrelevante el objeto del litigio y el tipo de procedimiento que
se incoe (monitorio, declarativo o ejecutivo).
La concrecin del domicilio de las personas fsicas se consigue por remisin al Derecho interno del artculo 62 del
Reglamento: "para determinar si una parte est domiciliada en el Estado miembro cuyos rganos jurisdiccionales
conozcan del asunto, el rgano jurisdiccional aplicar su ley interna". Sin embargo, para la concrecin del domicilio
de las personas jurdicas, el artculo 63 del Reglamento prev una serie de criterios uniformes.
La remisin al Derecho interno puede ocasionar conflictos tanto positivos como negativos de competencia. Positivos
en cuanto a que puede darse que los tribunales de dos o ms Estados miembros se declaren competentes por
entender que el demandado tiene el domicilio en su Estado. Y negativos, en cuanto puede darse que los tribunales de
dos o ms Estados miembros se declaren incompetentes por entender que el demandado no tiene el domicilio en
ninguno de ellos.
En los supuestos de conflictos positivos de competencia, el demandante podr presentar la demanda en cualquiera
de los Estados miembros en que se cumpla el requisito del domicilio del demandado. En los conflictos negativos de
competencia, habr de tenerse en cuenta la jurisprudencia del TJUE: "Los tribunales del Estado miembro en el que
se encuentre el ltimo domicilio conocido del consumidor son competentes... en caso de que no logren determinar el
domicilio actual del demandado ni dispongan de indicios probatorios que les permitan llegar a la conclusin de que el
demandado est efectivamente domiciliado fuera del territorio de la UE".
Foros especiales por razn de la materia (remisin)
Los foros especiales por razn de la materia son foros concurrentes con el foro general del domicilio del demandado;
de tal suerte que si estos foros prevn la competencia de los tribunales de un Estado distinto de aquel en el que el
demandado tiene su domicilio, el demandante podr, en principio, plantear su demanda, bien ante los tribunales del
Estado del domicilio del demandado, bien ante los tribunales del Estado designado por el foro en cuestin. Es
obligado precisar que los foros especiales se prevn nicamente con carcter de excepcin al principio fundamental
de la competencia de los rganos jurisdiccionales del domicilio del demandado (foro general). De ah que los foros
especiales estn claramente tipificados.

Los foros especiales encuentran su razn de ser en la estrecha vinculacin del supuesto con los tribunales del
Estado designado por estos foros. En palabras del TJUE, deben permitir "al demandado normalmente informado
prever razonablemente cul es el rgano jurisdiccional distinto al del Estado de su domicilio ante el que pudiera ser
demandado". Adems, los foros especiales deben interpretarse de modo estricto, sin que quepa una interpretacin de
los mismos que vaya ms all de los supuestos explcitamente contemplados en la norma.
En el Bruselas I refundido, los foros especiales se encuentran regulados en los artculos 5 a 23. En la LOPJ, en los
apartados 3 y 4 del artculo 22. Ambas regulaciones presentan divergencias tanto en el mbito de aplicacin material
como respecto de los criterios tenidos en cuenta para regular el foro.
Foros de proteccin (remisin)
En trminos de competencia judicial internacional, la proteccin de la parte ms dbil se consigue restringiendo el
juego de la autonoma de la voluntad de las partes, por un lado, y designando como tribunales competentes los
tribunales del lugar de residencia habitual de aquella parte, por otro.
El Bruselas I refundido dedica una Seccin a cada uno de estos foros. La Seccin 3 regula la competencia en materia
de seguros; la Seccin 4 en materia de contratos celebrados por los consumidores; y la Seccin 5 la competencia en
materia de contratos individuales de trabajo.
Adems ha introducido una importante novedad que consiste en establecer una excepcin al criterio de aplicacin
personal del Reglamento, y que se plasma en dos supuestos muy concretos: aqul en el que el trabajador acta
como demandante frente al empresario y aqul en el que el consumidor acta tambin como demandante frente al
empresario. En virtud de esa excepcin, los citados foros se aplicarn an cuando el empresario (demandado) no
tenga su domicilio en la UE.
Por el contrario, para aplicar los foros en materia de contrato de seguro el demandado, sea asegurador sea
asegurado, deber tener su domicilio en la UE. Si no se cumple, la competencia de los tribunales espaoles queda
regulada en el artculo 22.4 LOPJ.

Foros de competencia judicial internacional exclusiva (remisin)

Los foros exclusivos tienen primaca sobre el foro general, los foros especiales y el foro de la autonoma de la
voluntad; de tal modo que su aplicacin al supuesto excluye el posible juego de estos foros. Su razn de ser radica
en el especial inters del legislador por preservar la jurisdiccin de los tribunales de un Estado concreto en
determinados supuestos, ya que la vinculacin con el Estado cuyos tribunales se declaran exclusivamente
competentes es especialmente intensa; hasta el punto que los tribunales del Estado que tengan atribuida esa
competencia no reconocern ninguna resolucin judicial extranjera que resuelva sobre alguna de estas materias.
Los foros exclusivos del Bruselas I refundido se establecen "sin consideracin del domicilio", es decir, su aplicacin
no requiere del domicilio del demandado en un Estado miembro. Esta circunstancia supone una derogacin material
del artculo 22.1 LOPJ. En consecuencia, la norma que regula los foros exclusivos es el artculo 24 del Bruselas I
refundido.
Foros por conexidad procesal
El artculo 8 del Bruselas I refundido prev cuatro supuestos en los que la conexidad procesal justifica por s misma la
competencia de los tribunales de un Estado distinto de los tribunales designados por el foro general y de los
tribunales designados por los foros especiales por razn de la materia:
La pluralidad de demandados: Si hubiere varios demandados, una persona domiciliada en la UE tambin podr ser
demandada ante los tribunales del domicilio de cualquiera de ellos, siempre que los demandados estn vinculados
entre s por una relacin tan estrecha que resulte oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo, a fin de evitar
resoluciones que podran ser contradictorias si se juzgasen separadamente.
Demanda sobre obligaciones de garanta o para la intervencin de terceros: Si se trata de una demanda sobre
obligaciones de garanta o para la intervencin de terceros en el proceso, una persona domiciliada en la UE tambin
podr ser demandada ante el rgano jurisdiccional que est conociendo de la demanda principal, salvo que sta se
haya formulado con el nico objeto de provocar la intervencin de un rgano jurisdiccional distinto del
correspondiente al domicilio del demandado.
Reconvencin: Si se trata de una reconvencin derivada del contrato o hecho en que se fundamente la demanda
inicial, una persona domiciliada en la UE tambin podr ser demandada ante el rgano jurisdiccional que est
conociendo de la demanda inicial.
Materia contractual en relacin con derechos reales: En materia contractual, si la accin puede acumularse con otra
referida a derechos reales inmobiliarios, dirigida contra el mismo demandado, una persona domiciliada en la UE
tambin podr ser demandada ante el rgano jurisdiccional del Estado miembro en el que est sito el inmueble.
Foro de la autonoma de la voluntad
El foro de la autonoma de la voluntad opera de forma expresa o tcita. En su virtud, las partes pueden acordar
someter una disputa presente o futura a una jurisdiccin determinada. Esta sumisin suele pactarse de forma
expresa en una clusula del contrato, pero tambin es posible que se manifieste de forma tcita: la parte demandada
comparece ante los tribunales sin impugnar su competencia.
El hecho de que los tribunales de un Estado puedan ser objetivamente competentes para conocer del supuesto (por
darse las conexiones del foro general o de un foro especial por razn de la materia) no impide que las partes pacten
su sumisin a los tribunales de otro Estado. Ello es posible porque los foros general y especial por razn de la
materia son foros de carcter dispositivo. En consecuencia, las partes pueden pactar libremente la sumisin a los
tribunales de un Estado determinado; tribunales que no tienen por qu ser los tribunales designados por el foro
general o por el foro especial por razn de la materia.
Los lmites ms importantes de la autonoma de la voluntad radican, por un lado, en el respeto a los foros exclusivos
y, por otro, en el respeto a los particulares lmites impuestos por los foros de proteccin, cuando las clusulas
pretendan hacerse valer en este mbito.
La sumisin expresa: clusulas de sumisin a tribunales

La sumisin expresa es el acuerdo de las partes sometiendo un litigio presente o futuro a un Tribunal o a los
Tribunales de un determinado Estado y se encuentra regulado tanto en el artculo 25 del Bruselas I refundido, como
en el artculo 22.2 LOPJ.
El mbito de aplicacin personal del artculo 25 es especialmente amplio, pues es de aplicacin con independencia
del domicilio de las partes. Es decir, su aplicacin no queda supeditada a que alguna de las partes est domiciliada
en un Estado miembro. Esto provoca que la aplicacin de la norma de fuente interna a estos supuestos sea residual.
La clusula de sumisin regulada en este precepto debe interpretarse como un concepto autnomo, desvinculado del
Derecho de un Estado miembro. Con carcter general, la aceptacin por las partes de la clusula puede otorgarse en
un documento separado y posterior al contrato; del mismo modo que, un acuerdo posterior, expreso o tcito, puede
derogar la sumisin expresa hecha en un acuerdo anterior.
Para que la clusula de sumisin se considere vlida a los efectos del artculo 25, deben cumplirse unos requisitos
materiales y formales. Los requisitos materiales son los previstos en la ley del Estado cuyos tribunales designa la
misma clusula. As lo establece la norma de conflicto uniforme que incorpora el precepto: "A menos que el acuerdo
sea nulo de pleno derecho en cuanto a su validez material segn el Derecho de dicho Estado miembro".
Los requisitos formales se concretan en: acuerdo escrito o acuerdo verbal con confirmacin escrita (art. 25.1.a);
acuerdo en una forma que se ajustare a los hbitos que las partes tuvieran establecidas entre ellas (art. 25.1.b); y,
acuerdo en una forma conforme a los usos comerciales (art. 25.1.c).
Importa destacar que la clusula atributiva de competencia que forma parte de un contrato se considera una clusula
independiente de las dems clusulas del contrato (art. 25.5), lo que supone que la nulidad del contrato principal no
lleva automticamente aparejada la nulidad de la clusula de atribucin de competencia. Por ello, la validez de la
clusula no puede ser impugnada por la sola razn de la invalidez del contrato (art. 25 in fine).
La norma de fuente interna (art. 22.2 LOPJ), como norma unilateral que es, slo regula el efecto positivo (prorrogatio
fori) de las clusulas de sumisin a tribunales espaoles. Para su interpretacin puede tomarse como referencia la
jurisprudencia del TJUE en interpretacin del artculo 25 del Bruselas I refundido. Y debe tenerse en cuenta, adems,
que el incumplimiento de lo establecido en las clusulas de sumisin es un hecho generador de responsabilidad por
incumplimiento contractual.
La sumisin tcita
Tanto el artculo 26 del Bruselas I refundido, como el 22.2 LOPJ, regulan la sumisin tcita. Se considera que es una
manifestacin ms de la autonoma de la voluntad en tanto que opera cuando se dan dos comportamientos
procesales: que el actor inicie el litigio ante el Tribunal de un Estado determinado y que el demandado comparezca
sin impugnar la competencia judicial internacional de dicho Tribunal. Si se da la sumisin tcita, el rgano
jurisdiccional ante el que se ha planteado la demanda se declarar competente.
La sumisin tcita se produce cuando el demandado comparece sin impugnar la competencia del Tribunal, no cuando
impugna la competencia y, a ttulo subsidiario, presenta alegaciones en cuanto a las pretensiones del actor. Pero si
existe sumisin tcita el Tribunal ser competente pese a que exista sumisin expresa en un acuerdo anterior a favor
de otro Tribunal.
La sumisin tcita posee un lmite: que el objeto del litigio no constituya una materia reservada a los foros de
competencia judicial exclusiva.
Adems, en los supuestos en los que el demandado sea el tomador de un seguro, el asegurado, un beneficiario del
contrato de seguro, la persona perjudicada, el consumidor o el trabajador, el rgano jurisdiccional ante el que se
plantee la demanda deber asegurarse, antes de asumir su competencia, que tal demandado ha sido informado de
su derecho a impugnar la competencia del rgano jurisdiccional y de las consecuencias de comparecer o no.
La tutela cautelar internacional
En el plano internacional, la tutela cautelar se caracteriza por desplegarse en dos foros. Por un lado, se despliega en
el foro principal; esto es, en el foro donde se sustancia o sustanciar el proceso principal. Ser en este foro donde, de
ordinario, se soliciten las cautelas pertinentes. Pero, por otro lado, junto con el foro principal, el legislador prev el
juego de un foro especial; un foro distinto donde pueden solicitarse directamente medidas cautelares en relacin con

el procedimiento que se sustancia -o sustanciar- ante los tribunales de otro Estado; un foro que se caracteriza por
ser el foro donde las medidas cautelares pueden ejecutarse directamente.
A este esquema responden tanto el artculo 35 del Bruselas I refundido, como el artculo 22.5 LOPJ, en relacin con
el artculo 722 LEC 2000. A la luz de este rgimen legal pueden plantearse los siguientes supuestos:
Cuando el procedimiento principal se sustancie ante los tribunales espaoles y se pretenda el exequtur de las
cautelas obtenidas ante los tribunales de otro Estado miembro, se aplicar el rgimen de reconocimiento y ejecucin
previsto en el Bruselas I refundido si la materia objeto del litigio est incluida en el mbito de aplicacin de este texto.
Si no, ser de aplicacin el rgimen de fuente interna del Estado donde pretendan hacerse valer.
Cuando el procedimiento principal se sustancie ante los tribunales de Estado extranjero, los tribunales espaoles
podrn actuar como foro especial para adoptar medidas cautelares respecto de personas o bienes que se hallen en
territorio espaol. Estas medidas podrn ser adoptadas, bien por requerimiento del tribunal extranjero que conoce del
procedimiento principal, bien directamente por el demandante ante el Tribunal espaol.
Slo debe tenerse en cuenta la compatibilidad de la medida con el sistema del Reglamento:
si la medida en cuestin se solicita ante un tribunal distinto del que est conociendo de la controversia a ttulo
principal; o
si la medida en cuestin pretende beneficiarse del rgimen de exequtur previsto en el Reglamento.
Y es que, si la medida es otorgada por el tribunal de un Estado miembro que est conociendo sobre el fondo y
nicamente va a desplegar efectos en el foro, el Reglamento no impone ninguna restriccin para que esa medida
pueda considerarse medida cautelar a los efectos del Reglamento.
En consecuencia, el tribunal que conozca sobre el fondo de la controversia podr adoptar cualquier medida prevista
en su ordenamiento de acuerdo con los requisitos que este imponga. Cuestin distinta es que la medida as adoptada
pueda beneficiarse sin ms del sistema de reconocimiento y ejecucin del Reglamento.
Por otro lado, el concepto de medida cautelar a los efectos del Bruselas I refundido debe ser objeto de una
interpretacin autnoma. La doctrina distingue hasta cuatro elementos que la medida debe reunir a los efectos de su
inclusin en el Reglamento: Periculum in mora; subordinacin respecto de un proceso principal; provisionalidad en el
tiempo; e instrumentalidad de su contenido (Gascn Inchausti).
Debe tenerse en cuenta, adems, que no todo tipo de medida cautelar o provisional tiene cabida en el sistema del
Bruselas I refundido. Primero, porque no todo tipo de medida prevista en los ordenamientos de los Estados miembros
tiene naturaleza estrictamente cautelar; y, segundo, porque aun tenindola, puede quedar excluida del mbito del
Reglamento por razn de la materia.
En consecuencia, la posibilidad de que el juez de un Estado miembro -que ni conoce ni va a conocer del fondootorgue una medida cautelar depender de que esa medida sea compatible con el sistema del Reglamento. En
cualquier caso, cuando las medidas cautelares sean ordenadas por el rgano jurisdiccional de un Estado miembro
que no es competente en cuanto al fondo del asunto, su efecto se circunscribe al territorio de ese Estado miembro.
Por el contrario, la medida cautelar dictada por el rgano jurisdiccional que conoce del fondo del asunto podr ser
reconocida y ejecutada en otro Estado miembro en virtud del cauce previsto en el Captulo III del mismo.
Cuestiones relativas a la aplicacin de las normas sobre competencia judicial internacional
Litispendencia internacional
El Reglamento Bruselas I refundido (arts. 29, 31, 32 y 33) regula dos supuestos relativos a procesos seguidos en
Estados distintos entre los cuales existe una vinculacin sustancial: la litispendencia y la conexidad.
Existe una situacin de litispendencia internacional cuando se formularen demandas con el mismo objeto y la misma
causa entre las mismas partes ante tribunales de Estados contratantes distintos. Y dado que puede dar lugar que si
uno y otro Tribunal resuelven de forma distinta existiran dos decisiones inconciliables, con merma de la efectividad
de la tutela judicial en el mbito de la Comunidad europea; para evitar esta consecuencia dicho precepto determina
que el Tribunal ante el que se formul la segunda demanda deber suspender de oficio el procedimiento en tanto no
se declare competente el Tribunal ante el que se interpuso la primera; y, si se declarase competente, deber inhibirse

del conocimiento del litigio a favor de aqul. Lo decisivo es la prioridad en el tiempo. En el ordenamiento espaol, en
cambio, est situacin no se ha contemplado en la ordenacin de la competencia judicial.
Los requisitos para aplicar la regla de litispendencia del Reglamento no estn exentos de cierta complejidad:
En primer lugar, se exige que las demandas en uno y otro proceso tengan el mismo objeto y la misma causa. Lo
que requiere una calificacin autnoma de este requisito. Habiendo admitido el T.J.C.E. que la identidad de procesos
se produce cuando existe una relacin sustancial entre sus respectivos objetos procesales.
Se exige, en segundo lugar, la identidad de las partes. Si son varios los demandantes o demandados, el T.J.C.E. ha
admitido en la Sentencia dictada en el asunto Tatry la regla de separabilidad, de manera que la excepcin de
litispendencia podr apreciarse slo respecto a aquellos sujetos que son partes en ambos procesos. Pero no hay
identidad de partes si respecto a un mismo hecho que ha provocado un dao son distintos los sujetos que litigan en
uno y otro proceso. Ni cuando una parte litiga en representacin de otro, pues en tal caso la identidad slo podra
predicarse respecto del representado.
Por ltimo, para poder apreciar cul es el Tribunal ante el que se inici el litigio en primer lugar, el T.J.C.E. ha
declarado que es aquel ante el que se cumplieron en primer lugar las condiciones que, segn el Derecho interno de
cada Estado, permiten apreciar que existe una litispendencia definitiva. Aunque las soluciones nacionales difieren se
ha tratado de corregir mediante el nuevo artculo 30 del Reglamento (CE) 44/2001, en el que se determina que el
Tribunal conoce de un asunto bien desde el momento en que se hubiere presentado el escrito de demanda (siempre
que el demandante no haya omitido las exigencias que le incumben para que sea notificada al demandado), bien
desde el momento en que la recibiere la autoridad encargada de la notificacin (a condicin de que luego el
demandante hubiere cumplido los requisitos para su presentacin ante el Tribunal). Y la misma solucin, denominada
de doble fecha, tambin se contiene en el artculo 16 del Reglamento 2201/2003, relativo a la competencia judicial en
los procesos sobre materia matrimonial y responsabilidad de los hijos comunes.
La L.O.P.J. no regula la litispendencia internacional. Si bien los artculos 410 y 421 de la nueva Ley de Enjuiciamiento
Civil, pese a no aludir a su dimensin internacional, determinan tanto su comienzo como el modo de resolver esta
situacin procesal. El problema radica en determinar si el rgimen previsto en el nuevo artculo 421 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil puede ser aplicable a la litispendencia internacional cuando no existe un tratado internacional
entre Espaa y otro Estado que la regule. Respuesta que ha de ser positiva de acuerdo con la posicin en principio
favorable del T.S. cabe entender que el legislador ha querido abordar tanto la dimensin interna como la internacional
del problema.
Verificacin de la competencia judicial internacional
El Reglamento contiene una regla especial cuya finalidad es proteger las competencias exclusivas: que los Jueces de
un Estado contratante han de declararse de oficio incompetentes si se suscita, a ttulo principal, un litigio respecto al
cual son exclusivamente competentes los Tribunales de otro Estado contratante segn el artculo 22.
La regla general del artculo 26, aplicable cuando el demandado est domiciliado en un Estado contratante, tiene
como finalidad la proteccin del derecho de defensa del demandado. A cuyo fin el Juez deber suspender el
procedimiento hasta que se acredite que se le ha notificado la demanda con tiempo suficiente para defenderse. Y si
ha sido as, caben dos situaciones: si el demandado no ha comparecido y permanece en rebelda, el artculo 26
impone que el Juez verifique de oficio si es o no competente; pero si el demandado comparece, es a l a quien
corresponde impugnar la competencia, pues de no hacerlo se producir la sumisin tcita (art. 24 del Reglamento).
Si el demandado no est domiciliado en un Estado contratante del Reglamento, habr de estarse a lo dispuesto en la
nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, cuyos artculos 36, 38 y 39 han supuesto una importante modificacin de las
soluciones establecidas por la jurisprudencia.
En primer lugar, los apartados 2 y 3 del artculo 36 imponen al Juez espaol abstenerse del conocimiento de un
asunto en dos supuestos de carcter general:
Cuando en virtud de un tratado o convenio internacional en el que Espaa sea parte el asunto se encuentre atribuido
con carcter exclusivo a la jurisdiccin de otro Estado. Lo que excluye que, en defecto de tratado, el Juez espaol
deba abstenerse de conocer por el solo hecho de que exista una competencia exclusiva segn la legislacin interna
de un Estado extranjero.

Cuando no comparezca el demandado emplazado en debida forma, en los casos en los que la competencia
internacional de los tribunales espaoles nicamente pudiera fundarse en la sumisin tcita de las partes. Esto es,
en los dos casos previstos en el artculo 56 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil.
En segundo lugar, respecto a quien corresponde la verificacin, el artculo 38 determina que la abstencin se
acordar de oficio, con audiencia de las partes y del Ministerio Fiscal, tan pronto como sea advertida la falta de
competencia judicial internacional por concurrir alguno de los supuestos antes indicados. Aunque el demandado, en
todo caso, podr denunciar mediante declinatoria la falta de competencia internacional (art. 39). Esto es, de acuerdo
al rgimen previsto en los artculos 63 a 65 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil. Estas soluciones, en su conjunto,
son satisfactorias para que pueda llevar a cabo un adecuado control de la competencia judicial internacional.
05. Proceso civil con elemento extranjero y asistencia judicial internacional
Introduccin
Como punto de partida, conviene suministrar una aproximacin conceptual de lo que es el proceso para, una vez
internacionalizada, servirnos de ella como gua orientadora de los elementos en que se estructura el sumario de este
tema.
Definicin de proceso por GIMENO SENDRA: conjunto de derechos de naturaleza constitucional, obligaciones,
posibilidades y cargas, que asisten a los sujetos procesales, como consecuencia del ejercicio de la accin y cuya
realizacin, ante el rgano jurisdiccional, origina la aparicin de sucesivas situaciones procesales, desde las que, en
un estado de contradiccin, examinan las partes sus expectativas de una sentencia favorable y, con ella, la
satisfaccin definitiva de sus respectivas pretensiones y resistencias.
La nota de internacionalidad del proceso civil se encuentra en el tipo de relaciones jurdicas de que conozca el
rgano jurisdiccional competente, a saber, que se trate de relaciones de trfico externo y no en funcin de la
vinculacin jurdico-poltica del juzgado o tribunal actuante en un Estado concreto.
Las bases del proceso civil internacional
Las bases del funcionamiento del proceso civil internacional en el marco general de la actividad jurisdiccional del
Estado, se encuentran, entre otros, en los dos pilares siguientes que informan la organizacin democrtica de la
tradicional divisin de poderes:
la justicia, valor superior del ordenamiento, emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por jueces y
magistrados del poder judicial, independientes, inamovibles, responsables y sometidos nicamente al imperio de la
ley.
el ejercicio de esa potestad jurisdiccional, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde nicamente a los
juzgados y tribunales determinados por las leyes y en los tratados internacionales (art. 2.1 de la LOPJ).
La articulacin del proceso civil con elemento extranjero es objeto de regulacin a nivel interno en la Ley de
Enjuiciamiento civil, (Ley 1/2000 de 7 de Enero) y encuentra su complemento jerrquico superior en el derecho
convencional ratificado por Espaa. En cuanto a la asistencia judicial internacional, desde hace aos se espera la
aprobacin de una Ley de cooperacin jurdica internacional en materia civil, por lo que el eje central de sta se
encuentra dispersa en el derecho convencional del que Espaa es parte.
En consecuencia, el contenido del apartado I, sobre las garantas constitucionales en el proceso civil internacional, el
derecho aplicable al proceso y la cooperacin jurdica internacional, aspira a cumplir dos finalidades
complementarias. Una, la de justificar por qu el artculo 24 CE relativo al derecho fundamental a la tutela judicial
efectiva de los tribunales, es el elemento en torno al cual se ha de estudiar el proceso civil con elemento extranjero y
la asistencia jurdica internacional. Y otra, resultado de la anterior, consistente en que al proceder de la forma
indicada, cuanto se expone en ese apartado sirve tambin de gua introductoria general de este Tema.
Todo el acervo jurdico a que se refiere este Tema sobre el rgimen del proceso civil con elemento extranjero y la
asistencia judicial internacional, hay que comprenderlo, como seala SILVA, como un conjunto de normas procesales
que no son un fin en s mismas, sino un medio al servicio de fines ms altos, como es la imparticin de justicia y el
bien comn, especialmente en un mundo donde se busca ms cooperacin y armona en la solucin de los litigios
interpartes.

Debe sealarse que este tema se refiere nicamente al proceso civil con elemento extranjero ante los rganos
jurisdiccionales del Estado. No se examinan las peculiaridades procesales que se dan en otros medios de resolucin
de conflictos, como por ejemplo, el arbitraje, que tiene lugar ante la llamada justicia privada.
Garantas constitucionales
En un Estado de Derecho como el que ha configurado la CE, los derechos fundamentales y libertades pblicas de la
persona son uno de sus cimientos bsicos. Entre ellos, el derecho a obtener la tutela judicial efectiva de los jueces y
tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que pueda producirse indefensin (art. 24.1 CE).
La principal vertiente de este derecho es el de acceso a la jurisdiccin; es decir, el derecho de hacer valer en el
proceso civil sus pretensiones jurdicas frente a otra persona y alcanzar, al trmino del proceso, una resolucin
judicial motivada y fundada en Derecho sobre dichas pretensiones.
No obstante, cuando se trata de un proceso civil en el que el actor es extranjero cabe preguntarse, en atencin al art.
13.1 CE, si un extranjero goza o no del derecho fundamental de acceso a la jurisdiccin en iguales trminos que los
espaoles. La respuesta es afirmativa, reconocido en STC, se trata de un derecho aplicable tanto a espaoles como
a extranjeros. Y segn esta decisin, ello es as no slo por la diccin literal del precepto (todos), sino porque a esa
misma conclusin se llega si el art.24.1 se interpreta, como exige el art. 10.2 CE, de conformidad con los textos
internacionales sobre derechos humanos.
La segunda cuestin es la de saber si stos, ya sean demandantes o demandados, gozan en el proceso civil de otros
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin. La respuesta es igualmente afirmativa, pues junto a la
clusula general proscribiendo la indefensin del apartado 1 del art. 24 CE, el apartado 2 de este precepto ha
consagrado asimismo un haz de derechos de carcter procesal que son aplicables tanto a espaoles como a
extranjeros en el proceso civil.
Una extensa jurisprudencia del TC sobre estos derechos ha establecido, en particular, los siguientes:
Derecho a ser juzgado por un Juez imparcial imparcial y legalmente predeterminado.
Derecho a se comunique al demandado, en tiempo y forma, la apertura del proceso y la demanda, para no producirle
indefensin.
Derecho a la defensa y a la asistencia letrada.
Derecho a un proceso con todas las garantas y plena igualdad de armas entre demandante y demandado.
Derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes.
Derecho a un proceso sin dilaciones indebidas
Derecho a los recursos legalmente previstos
Derecho a una resolucin judicial congruente con las pretensiones de las partes, motivada y fundada en derecho.
Desde que el proceso civil se abre con la presentacin de la demanda hasta que termina con una resolucin judicial
firme, son muchas las exigencias constitucionales que han de ser respetadas por los rganos jurisdiccionales. Pero si
as no ha sido el caso y se ha producido una lesin de uno o varios de los derechos antes mencionados que es
imputable al rgano jurisdiccional, los extranjeros en el proceso civil que se ha seguido en Espaa podrn, una vez
agotados los recursos legales existentes ante la jurisdiccin ordinaria, acudir en solicitud de amparo al Tribunal
Constitucional, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 41 y siguientes de su LO 2/1979, de 3 de octubre. Y si
tampoco obtuvieran reparacin en esta instancia, presentar demanda ante el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, de conformidad con el Convenio de Roma de 1950, enmendado por el Protocolo n 11, de 11 de mayo de
1994.
La regla Lex Fori Regit Processum
La regla lex fori processum designa a la ley del foro (del juzgado o tribunal que conoce del asunto) como rectora del
proceso. Es una de las mltiples manifestaciones del principio de soberana del Estado en relacin con el elemento
espacial o principio de territorialidad.

Esta regla convive con las normas del Derecho internacional privado que hacen posible la aplicacin sustantiva del
derecho extranjero para regular el fondo del asunto. Es importante diferenciar, en materia de ley aplicable en cuanto a
los aspectos adjetivos y sustantivos, en cuanto a las cuestiones relativas a la forma y al fondo, sin confundir estos
mbitos.
As est formulada en el vigente Derecho internacional privado la regla lex fori processum en el art. 3 LEC. (con las
solas excepciones que pueden prever los Tratados y Convenios internacionales, los procesos civiles que se sigan en
el territorio nacional se regirn nicamente por las normas procesales espaolas).
Desde una perspectiva normativa tal principio se explicita por primera vez en el derogado art. 8.2 C. civil de 1974. Se
pueden encontrar unos claros precedentes en lo dispuesto en la LEC 1881, as como en el art. 4 in fine de la actual
LOPJ. En ellos se hace mencin a la imperatividad de la norma establecida y ordenada por la CE y la ley, en
referencia a la actividad jurisdiccional.
Y como antecedente jurisprudencial en la materia importa destacar algunas sentencias, como la STS de 31 de enero
de 1921 y corroborando esa jurisprudencia la STS de 19 de diciembre de 1930.
Cuatro son las caractersticas esenciales del art. 3 LEC:
su formalizacin genrica y exclusiva, que hoy da resulta poco justificable;
se trata de una norma que contiene una rigidez inadecuada para los tiempos en que ha sido aprobada, en los que la
flexibilidad ha de tenerse particularmente en cuenta para encauzar nuevas orientaciones a la problemtica derivada
de la complejidad del trfico externo en el marco de la globalizacin;
al incluirse esta norma en la LEC se ha dado un paso, aunque modesto, en una saludable desconflictuacin del
sistema de Derecho internacional privado espaol, como en tantas ocasiones ha repetido la doctrina espaola, entre
cuyos autores cabe destacar ORTIZ-ARCE y CALVO CARACAVA.
sigue siendo vlida la aguda afirmacin que en su da seal CORTS DOMINGUEZ respecto al derogado art. 8.2
C.civil, en el sentido de que la formulacin dada a la regla lex fori processum en el art. 3 LEC tambin determina o
explica que el Estado espaol concede la tutela jurdica con independencia de la nacionalidad y, por tanto, en las
mismas condiciones a los nacionales que a los extranjeros.
Como se desprende de cuanto queda expuesto, probablemente lo ms acertado sera la no explicitacin de la regla
lex fori processum en ningn texto normativo, solucin que no impedira su aplicacin, como ocurre en la mayora de
los ordenamientos jurdicos.
Cooperacin jurdica internacional y proceso civil con elemento extranjero
La cooperacin jurdica internacional siempre ha sido una de las bases y una de las finalidades del Derecho
internacional privado, pero nunca como a partir de la dcada de los aos ochenta del siglo XX, se haba manifestado
con tanta intensidad, debido al aumento progresivo del trfico externo como consecuencia de: a) el acceso y
utilizacin generalizada de los medios de transporte y comunicacin; b) el avance y desarrollo tcnico de estos
medios; c) la codificacin interna e internacional de las normas que lo regulan; d) el incremento del nmero de casos
de esta especialidad jurdica sometidos a decisin de rganos jurisdiccionales; e) los avances de los procesos de
integracin y en especial del desarrollo de la UE; y f) respecto a Espaa, su apertura hacia el exterior como
consecuencia de la implantacin de la democracia y de la CE 1978, despus de tantos aos de aislamiento
generalizado.
Desde la perspectiva del Derecho internacional privado y, en particular, del proceso civil con elemento extranjero, el
principio de cooperacin jurdica internacional tiene su centro de actividad ms acusado en torno a la tradicional
asistencia judicial, con los siguientes puntos bsicos de referencia normativos:
Derecho interno:
Art. 276, 277 y 278 de la L.O.P.J. y art. 177 de la LEC.
Derecho convencional del que es parte Espaa:
Organizacin de las Naciones Unidas: convenio sobre obtencin de alimentos en el extranjero, hecho en Nueva York
el 20 de junio de 1956.

Conferencia de La Haya de D. Internacional Privado: varios convenios.

Consejo de Europa: varios convenios.
Conferencia Interamericana sobre D. Internacional Privado: varios.
Convenios bilaterales con varios pases.
Unin europea (UE):
varios reglamentos.
Queda patente que la tradicional nocin de asistencia judicial internacional concebida como el auxilio que entre s se
otorgan los rganos jurisdiccionales en y para el desarrollo del proceso, ha ampliado su campo de accin y se han
introducido elementos que la convierten en una materia particularmente compleja. Los efectos de la vigencia de la
soberana estatal y de su principio de territorialidad, se han visto atemperados gracias a la accin de la cooperacin
internacional, con un particular reflejo en el mbito del proceso civil internacional, y, en alguna medida, significativa
tambin en el mbito de la UE.
Esa cooperacin internacional que tanto desarrollo ha adquirido en el plano convencional de la regulacin de proceso
civil con elemento extranjero, puede y ha de propiciarse, segn los casos, entre autoridades administrativas, entre
Autoridades Centrales, entre autoridades judiciales y entre todas o algunas de ella entre s.
Particularidades del proceso civil con elemento extranjero
El extranjero ante el proceso
El extranjero ante el proceso
Toda persona, con independencia de sus nacionalidad y sin discriminacin de ningn tipo, tiene el derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva de los tribunales y el derecho al proceso en general (arts. 24 en relacin con
el 10.2 y 14 CE y art.3 LEC).
En las normas que regulan el proceso civil internacional en Espaa no se podr encontrar nada que rompa ese trato
de igualdad, salvo las particularidades que contribuyan a salvaguardar el derecho fundamental a la tutela judicial
efectiva de los tribunales. Lo contrario, seria inconstitucional.
Toda persona tiene, en general, por el hecho de serlo, capacidad para ser parte (in genere) en el proceso civil
internacional.
Capacidad procesal
En un estadio diferente se encuentra la ya tradicionalmente llamada capacidad para comparecer en juicio o
capacidad de obrar procesal que, para el proceso civil con elemento extranjero, tiene su referencia normativa bsica
en los arts. 6 y 7 de la LEC, expresamente concebidos para el proceso interno y que hay que aplicar al proceso civil
con elemento extranjero que no por ello deja de ser proceso interno (ver arts. 6 y 7 LEC).
Segn el art. 6 de la LEC tienen capacidad para ser parte en los procesos civiles las personas fsicas, el concebido
no nacido para los efectos que le son favorables y las personas jurdicas. Tambin, con ciertas particularidades, las
masas patrimoniales o patrimonios separados que transitoriamente carezcan de titular o ste haya sido privado de
sus facultades de disposicin y administracin, entidades sin personalidad jurdica y los grupos de usuarios afectados
por un hecho daoso.
Segn el art. 7 de la LEC, slo podrn comparecer en juicio los que estn el pleno ejercicio de sus derechos civiles y,
si no lo estn, mediante la representacin, asistencia, autorizacin, habilitacin o defensor exigidos por la ley.
Por tanto, la determinacin de la capacidad procesal de los extranjeros para comparecer en juicio en Espaa ha de
establecerse, para las personas fsicas conforme al art. 9.1 del Cdigo civil, y para las personas jurdicas conforme al
art. 9.11 del mismo cuerpo legal, en ambos casos siguiendo los dictados de su ley nacional. Slo as se podrn
realizar actos vlidos en el proceso. En consecuencia, se est ante una excepcin del principio general contenido en
el art. 3 de la LEC que materializa la lex fori regit processum.
Legitimacin y ley aplicable

En cuanto a la legitimacin activa y pasiva del extranjero en el proceso civil internacional, hay que convenir con De La
Oliva Santos cuando nos habla de esta figura jurdica procesal con relacin al derecho interno, tambin referible al
trfico externo, que no constituye un presupuesto del derecho al proceso como la capacidad para ser parte o la
capacidad procesal, es decir, del derecho a una sentencia sobre el fondo, sino un presupuesto de la accin, esto es,
uno de los elementos necesarios para tener derecho a una tutela judicial concreta.
En el plano de la ley aplicable a la legitimacin en el proceso civil internacional, habr que aplicar la ley designada a
tal efecto para regir el fondo. En tal sentido se viene pronunciando, unnimemente la doctrina internacional privatista
al considerar que, como seala al respecto CALVO CARAVACA, dada la conexin existente entre la titularidad del
derecho subjetivo y legitimacin , la ley aplicable a la legitimacin procesal es la lex causae, esto es, la ley rectora del
fondo del asunto, y no la ley del foro.
Estamos pues ante otra excepcin a la regla lex fori regit processum del art. 3 LEC.
Pero este principio general tambin puede quebrar a favor de la lex fori siempre que el inters a proteger as lo
demande para lograr la realizacin de la justicia y la efectividad de la tutela judicial, si bien se parte de una aplicacin
restrictiva de tal excepcin.
Otorgamiento del poder para la representacin procesal y defensa
En todo lo relativo a la representacin procesal y la defensa tcnica de las partes en el proceso civil con elemento
extranjero, habr que estar a la aplicacin de la lex fori, conforme a las previsiones del art. 3 de la LEC y, en
particular, a las normas especficas en esta materia establecidas en el Captulo V del Libro I de la LEC. El derecho
procesal espaol establece como norma general, que la actuacin como parte en el proceso ha de realizarse
necesariamente mediante la representacin de procurador de los tribunales y la defensa de abogado, con escasas
excepciones, es decir, no se puede actuar como parte directamente por los interesados con vistas a obtener un
mayor grado de seguridad y garantas jurdicas en el proceso.
Las cuestiones relativas a la capacidad del otorgante del poder han de resolverse cumpliendo las previsiones de su
ley nacional y, en el caso de otorgarse en el extranjero, su validez formal estar supeditada al cumplimiento de la lex
loci celebrationis o a cualquier otra de las contempladas en el art.11 Ccivil y su contenido ha de regirse por la ley
designada en el art. 10.11 Ccivil.
Otra cosa distinta es que para hacer valer ante los rganos jurisdiccionales espaoles los poderes vlidamente
otorgados en el extranjero habr de observar, adems, los requisitos del art 323 LEC (ver art.) que sustituye a los
arts. 600 y 601 de la LEC de 1.881, y, en tal sentido, habr que tener particularmente en cuenta la aplicacin del
derecho convencional, entre cuyos instrumentos cabe destacar como ejemplo el Convenio de la Haya, suprimiendo la
exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros.
En el art. 323 LEC concurre una coherencia normativa en relacin con la ya comentada ley aplicable a la capacidad
para otorgar el poder, as como con la designacin de la ley para considerar la validez formal del otorgamiento en el
supuesto de que aqul se otorgue en el extranjero, que como tambin se ha expuesto, habr que estar a lo que
establezca la lex loci celebrationis o a cualquier otra de las contempladas en el art. 11 Cc. Similar coherencia
mantiene el precepto expresado en la LEC con el art. 10.11 Cc. En cuanto a la ley rectora del contenido , que ser la
reguladora de la relacin jurdica de la que nacen las facultades del representante, y respecto a la representacin
voluntaria, de no mediar consentimiento expreso, que se regir por la ley del pas en donde se ejerciten las facultades
conferidas.
Utilizacin de la lengua oficial en el proceso y traduccin de la lengua extranjera
El art. 143.1 LEC dispone que el tribunal podr habilitar por medio de providencia como intrprete a cualquier
persona conocedora de la lengua de que se trate, exigindole juramento o promesa de fiel traduccin. Esa norma
general concebida para el proceso interno, se ha de garantizar tambin cuando se sustancie el proceso con elemento
extranjero.
Las limitaciones del principio constitucional de justicia gratuita en el ordenamiento espaol
Desarrollo legislativo del principio constitucional de justicia gratuita y regulacin de las tasas judiciales

El punto de partida del principio de justicia gratuita se encuentra en el art. 119 CE (la justicia ser gratuita cuando as
lo disponga la ley y, en todo caso, respecto de quienes acrediten insuficiencia de recursos para litigar). Este precepto
se tuvo en cuenta en la LOPJ que en su art. 20 lo reitera y en el 440.2 contempla la defensa de oficio gratuita.
En la actualidad el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva de los tribunales en lo que afecta a la asistencia
jurdica gratuita cuando se acredite insuficiencia de recursos para litigar, est contenido en los preceptos antes
citados de la LOPJ, en la Ley 1/1996, de 10 de enero, de asistencia jurdica gratuita y en la Directiva 2002/8/CE del
Consejo, de 27 de enero de 2003, destinada a mejorar el acceso al a justicia gratuita en los litigios transfronterizos
mediante el establecimiento de reglas mnimas comunes relativas a la justicia gratuita para dichos litigios, completada
por la Decisin de la Comisin de 26 de agosto de 2005, por la que se establece un formulario para la transmisin de
las solicitudes de justicia gratuita en aplicacin de la Directiva 2002/8/CE del Consejo.
En la Ley 1/1996 de 10 de enero ha quedado garantizado en Espaa el derecho a la justicia gratuita no slo a los
espaoles y a los ciudadanos de la UE, sino tambin a todos los extranjeros sin discriminacin de ninguna clase.
En el orden jurisdiccional penal y en los asuntos relativos al asilo, se reconoce el derecho a la justicia gratuita de los
extranjeros no residentes legalmente en Espaa.
La Directiva 2002/8/CE del Consejo, destinada a mejorar el acceso a la justicia en los litigios transfronterizos
mediante el establecimiento de reglas mnimas comunes relativas a la justicia gratuita para dichos litigios, supone un
paso importante para reforzar el principio de justicia gratuita en el proceso civil internacional y, por tanto, del derecho
fundamental a la tutela efectiva de los tribunales. En trminos generales se establecen en la citada Directiva, entre
otros los siguientes parmetros:
Se aplicar a todo litigio transfronterizo en materia civil y mercantil, con independencia de la naturaleza del rgano
jurisdiccional, entendiendo por tal litigio aquel en que la parte que solicita la justicia gratuita est domiciliada o reside
habitualmente en un Estado miembro donde se halle el tribunal o en el que deba ejecutarse la resolucin.
El derecho a la justicia gratuita comprende todos aquellos elementos que en los mencionados procesos pueden
afectar a los derechos de la parte (asesoramiento previo, asistencia jurdica, representacin) sobre la base del
respeto a la no discriminacin entre los ciudadanos de la UE y tambin respecto de los nacionales de terceros pases
que residan legalmente en uno de los Estados miembros.
Se facilita la justicia gratuita para los servicios de interpretacin, traduccin e incluso la posibilidad de alcanzar la
cobertura de los gastos de desplazamiento vinculados directamente al proceso.
Ser concedida o denegada por la autoridad competente del Estado miembro donde se halle el tribunal.
Se establece la obligacin para los Estados miembros de designar la autoridad o autoridades competentes para
remitir y para recibir las solicitudes de gratuidad, para lo cual se prev el establecimiento de un formulario
normalizado.
Obliga a las autoridades nacionales competentes a la cooperacin con el fin de informar a quien lo solicite sobre los
diferentes sistemas de justicia gratuita. No impide que los estados miembros establezcan disposiciones ms
favorables que la Directiva y establece su primaca sobre los acuerdos bilaterales y multilaterales existentes entre los
Estados miembros.
Esta Directiva se vio completada por la Decisin de la Comisin de 26 de agosto de 2005 que establece un formulario
para la transmisin de las solicitudes de justicia gratuita.
Lamentablemente y a pesar del avance que sin duda supone la Directiva, la UE sigue expresando reticencias a la
garanta de los derechos que asisten a todos los nacionales de terceros pases que residen o viven en el territorio de
la Unin.
El planteamiento general del sistema de justicia gratuita del ordenamiento jurdico espaol, tan aparentemente
generoso y respetuoso con los derechos fundamentales de la persona, aunque no tanto con todos los extranjeros, ha
hecho que en ocasiones sea objeto de crticas.
La supresin de limitaciones procesales de carcter econmico y patrimonial al litigante extranjero
En el ordenamiento espaol se ha procedido a la supresin a la progresiva supresin de dos limitaciones de carcter
econmico y patrimonial que existan en la LEC de 1881, para el litigante extranjero en el proceso civil internacional,

adems de la relativa a la justicia gratuita. Estas dos limitaciones de distinta naturaleza jurdica eran la cautio
judicatum solvi del art. 534 de la de 1881 y el embargo preventivo por deudas en especio o en metlico del art. 1400
de la misma ley.
La desaparicin de la "Cautio Judicatum Solvi" en la Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil
El art. 534 de LEC 1881 dispona literalmente: Si el demandante fuere extranjero, ser tambin excepcin dilatoria la
del arraigo del juicio, en los casos en la forma que en la nacin a que pertenezca se exigiere a los espaoles. Este
precepto supona una clara discriminacin del extranjero. Su pretendida vigencia era contraria a la tutela judicial
efectiva de los tribunales garantizada a toda persona en el art. 24 de la CE, y por tanto, estbamos ante3 un precepto
que haba de entenderse derogado por inconstitucional.
La actividad jurisprudencial de los tribunales en el mbito interno, internacional y en el de la UE aportaron mucha luz
en cuanto a la discriminacin que supona la existencia de la cautio judictum solvi.
La derogacin del art. 1400 de la LEC de 1881 relativo al embargo preventivo por deudas en especie o en metlico,
por la LEC de 2000
Con la vigente LEC desaparece de nuestro ordenamiento jurdico el denostado embargo preventivo del art. 1400 de
la Ley procesal de 1881.
La limitacin procesal en cuestin estableca que para decretar el embargo por deudas o en especie ser necesario,
adems de acreditar la deuda, que el deudor, entre otros supuestos, sea extranjero no naturalizado en Espaa.
En el derecho convencional del que Espaa forma parte y que regula especficamente esta materia del embargo
preventivo, se encuentra tambin una base jurdica slida que rompa ya entonces con la mencionada discriminacin,
en la medida en que entre los Estados parte las relaciones jurdicas reguladas estn situadas en plano de igualdad y,
en consecuencia, no cabe la existencia de discriminacin.
Este Derecho convencional ha contribuido sin duda a que en el derecho espaol se proceda a la supresin de la
discriminacin relativa al embargo preventivo de la LEC 1881.
Las medidas cautelares en el proceso civil con elemento extranjero
El art. 722 LEC, admite la posibilidad de solicitar medidas cautelares en Espaa, conforme a los Tratados y
Convenios que sean de aplicacin, por quien acredite ser parte de un proceso jurisdiccional o arbitral que se siga en
pas extranjero, en los casos en que para conocer del asunto principal no sean exclusivamente competentes los
tribunales espaoles.
Tambin importa tener en cuenta en esta materia, el art. 727 .1 LEC que no diferencia entre nacional y extranjero, es
decir, que no discrimina por razn de la nacionalidad cuando dispone que el tribunal podr acordar como medida
cautelar, respecto de los bienes y derechos del demandado, cualquier actuacin directa o indirecta que rena entre
otras, las siguientes caractersticas: ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial
que puede otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada por
situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente.
Las expresadas medidas cautelares de la LEC estn concebidas, como ya se ha expuesto para el proceso civil
interno, cuya regulacin es la misma que para el proceso civil con elemento extranjero.
La prueba en el proceso civil con elemento extranjero y la aplicacin del derecho extranjero en el proceso
La sentencia del TC 54/1989, de 23 de febrero, estableci que entre las garantas del art. 24 de la CE, sin duda se
incluye la de que, las decisiones judiciales que resuelven el fondo del asunto, han de contener los hechos en que se
basa la decisin y que esos hechos hayan sido objeto de prueba suficiente. En resumen, nos viene a decir que la
prueba se nos presenta como elemento clave del proceso general y, por tanto, del proceso civil internacional. En
consecuencia, la prueba en el proceso civil interno o con elemento extranjero guarda una directa y estrecha relacin
con la tutela judicial que se pretende obtener ante los rganos jurisdiccionales (art. 281.1 LEC) y por ello recibe una
particular proteccin con base en lo dispuesto en el citado art. 24 CE.
Podemos aplicar a la prueba en el proceso civil internacional la definicin que facilita DE LA OLIVA SANTOS, en el
sentido de que es aquella actividad que desarrollan las partes con el tribunal para que ste adquiera el

convencimiento de la verdad o certeza de un hecho o afirmacin fctica o para fijarlos como ciertos a los efectos de
un proceso.
Las pruebas corresponde proponerlas y normalmente tambin practicarlas a las partes y slo excepcionalmente
corresponder la iniciativa probatoria al rgano jurisdiccional (a tenor de los dispuesto en los arts. 281 y 282 en
relacin con el 435 de la LEC).
Para el examen de la prueba en el proceso civil internacional en Espaa conviene diferenciar en todo momento estos
tres planos:
la prctica de la prueba en el proceso civil internacional ordinario;
la obtencin de pruebas en el extranjero para ser utilizadas en el proceso que se celebra en Espaa;
el tratamiento que recibe la aplicacin del derecho extranjero en el proceso mediante su consideracin como hecho
y no como derecho en el aconstitucional art. 281.2 LEC.
Las bases jurdicas de estos tres planos diferentes se encuentran tambin en el hecho de que, el proceso civil
internacional se rige tambin en cuanto a la prueba por los mismos preceptos del proceso civil interno, que parte de
la base de que la iniciativa de la actividad probatoria tiene lugar a instancia de parte, sin perjuicio de que el tribunal
puede acordar de oficio la prctica de determinadas pruebas. Bajo el principio de no discriminacin por razn de la
nacionalidad, las normas de la prueba se regirn por la ley del foro (art. 3 LEC), salvo algunas particularidades y
matices derivados de la naturaleza jurdica del trfico externo.
Sealar que resulta ya tradicional en la doctrina internacional privatista espaola, centrar la problemtica del examen
de la prueba en el proceso civil internacional desde la perspectiva de la ley aplicable a los siguientes presupuestos y
con las soluciones que tambin se indican a continuacin.
A la admisibilidad de los medios probatorios y a la fuerza probatoria que aquellos le atribuyan, se les tendr que
aplicar la lex fori en cumplimiento del art.3 LEC, si bien cabe admitir excepciones:
las pruebas preconstituidas (documentales) en el extranjero cuando cumplan los requisitos del art. 323 LEC.
aquellos supuestos en los que la estricta aplicacin de la lex fori impida el cumplimiento debido de las previsiones
contenidas en la ley aplicable al fondo.
En cuanto al objeto y carga de la prueba habr que tener en cuenta dos aspectos:
debern regirse por la ley aplicable al fondo (lex causae), incluida la presuncin iuris tantum y, sobre todo, la iuris et
de iure. Como hace tiempo puso de manifiesto DE ANGULO RODRIGUEZ en relacin con las presunciones citadas,
la ley que resulta aplicable a la relacin o situacin jurdico-material contiene disposiciones cuya innegable
aplicabilidad tiene por efecto el invertir lo preceptuado por el Derecho del foro sobre la carga de la prueba.
a sensu contrario de las soluciones dadas a los dos ejemplos mencionados como excepcin a la ley aplicable al
objeto y carga de la prueba, podra recabarse en este caso la aplicacin excepcional de la lex fori y no de la lex
causae.
La cuestin de la aplicacin del derecho extranjero en el proceso se ha visto agravada por la regulacin que esta
materia ha recibido en el aconstitucional art. 281.2 de LEC 1/2000 al establecer que el derecho extranjero deber
ser probado en lo que respecta a su contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de
averiguacin estime necesario para su aplicacin. Es decir, que el mencionado precepto considera que el derecho
extranjero no es derecho sino un hecho que ha de probarse, rompiendo as con el principio iura novit curia, y en
definitiva, se impone as una carga exorbitante a las partes que implica una clara restriccin del derecho fundamental
a la tutela judicial efectiva de los tribunales. Adems, relegar a cuestin de prueba la aplicacin del derecho
extranjero en el proceso, como si de un hecho se tratase vulnera el principio constitucional de sometimiento del juez
al imperio de la ley, deroga el sistema de fuentes del derecho y, en consecuencia, supone una inconstitucional
restriccin de la tutela judicial efectiva.
El TS y la mayor parte de la doctrina espaola, se resiste a aceptar la aconstitucionalidad del art. 281.2.
Asistencia judicial internacional

El condicionamiento del Derecho interno espaol al Derecho de la UE y al derecho convencional

En trminos generales recordar que se concibe la asistencia judicial internacional como el auxilio que entre s se
otorgan los rganos jurisdiccionales en y para el desarrollo del proceso.
Espaa forma parte de los convenios internacionales ms relevantes en la materia y, adems, como Estado miembro
de la UE, es receptora de la normativa europea aprobada al respecto.
La regulacin interna en la materia est contenida en los siguientes preceptos: Arts. 276 (cooperacin judicial
internac. Ad extra), 277 (cooperacin judicial internacional ad intra) y 278 (causas de denegacin) LOPJ; y art. 177
LEC.
Este rgimen de asistencia judicial internacional se aplicar de forma subsidiaria al derecho convencional.
En cuanto a la asistencia judicial ad extra, la que solicita el rgano jurisdiccional espaol al extranjero para la prctica
de actuaciones judiciales, los despachos correspondientes han de cursarse conforme a lo establecido en los Tratados
internacionales en que Espaa sea parte y, en su defecto, en la legislacin interna que resulte aplicable. De acuerdo
con la expresada legislacin interna, los despachos se remitirn al Ministerio de Justicia por medio del Presidente
Tribunal Supremo, del Tribunal Superior de Justicia o de la Audiencia, que a su vez lo har al rgano requerido por
va consultar o diplomtica (art. 276 LOPJ).
En relacin con la asistencia judicial ad intra, cuando las solicitudes provengas de autoridades judiciales extranjeras,
se tramitarn tambin conforme a las normas a que alude el art. 177.1 LEC.
De acuerdo con los arts. 277 y 278 LOPJ , la asistencia judicial interesada ha de prestarse siempre que se acredite
por el Gobierno a travs del Ministerio de Justicia, la existencia de reciprocidad o sta se ofrezca por el Estado
requirente y, en cualquier caso, podr denegarse cuando:
el proceso de que derive sea de la exclusiva competencia de los juzgados y tribunales espaoles.
el rgano requerido no tuviese atribuciones para practicar el auxilio solicitado, en cuyo caso, se dar traslado del
mismo a la autoridad que corresponda, informando de ello al requirente.
cuando el documento de solicitud no rena los requisitos formales de autenticidad o no est redactado en castellano.
cuando el objeto de la cooperacin sea manifiestamente contrario al orden pblico espaol.
La importancia de este rgimen interno de asistencia judicial internacional queda condicionada a la solidez de los
convenios multilaterales que sobre la materia forma parte Espaa y, tambin, a la multiplicacin de los efectos de la
cooperacin internacional general, en particular en los esfuerzos de integracin regional europea y los derivados de
la labro de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado.
Particularidades del rgimen reglamentario de la UE y del Derecho convencional
Informacin sobre el derecho extranjero
La informacin sobre el derecho extranjero se ha convertido en uno de los elementos de mayor trascendencia
prctica de la asistencia judicial internacional en el marco general de la cooperacin y todo ello en particular, gracias
a dos convenios internacionales de los que Espaa es parte:
Convenio acerca de la informacin sobre el derecho extranjero, hecho en Londres el 7 de junio de 1968.
Convencin sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero hecha en Montevideo el 8 de mayo de 1979.
Ambos convenios utilizan similar procedimiento de asistencia judicial para la obtencin de la informacin sobre el
derecho extranjero que se expone a continuacin:
se acude a la tcnica de la cooperacin entre Autoridades Centrales aunque el convenio de la CIDIP utiliza los
trminos de rgano de transmisin y rgano de recepcin al referirse a dichas autoridades. En Espaa, al igual que
los dems convenios que utilizan esta tcnica de cooperacin, la Autoridad Central inicialmente designada fue la
Secretara General Tcnica del Ministerio de Justicia que con los cambios de estructura orgnica paso a ser,
posteriormente, la Direccin General de Cooperacin Jurdica Internacional;

el objeto de la solicitud de informacin es el derecho de un Estado parte (texto, vigencia, alcance y contenido);
el rgano jurisdiccional solicitante podr dirigir su peticin de informacin directamente a la Autoridad Central del
Estado requerido o hacerlo por medio de su Autoridad Central que hara las veces de autoridad requirente;
la respuesta a la solicitud de informacin, ha de darse sin dilaciones indebidas por la autoridad requerida a la
autoridad requiriente, aunque en el Convenio del Consejo de Europa se prev la posibilidad de que tal respuesta se
dirija directamente al rgano jurisdiccional requiriente si este formul su peticin directamente sin utilizar la
intervencin de la Autoridad Central de su Estado.
Es fcil entender como esta modalidad de Asistencia Judicial Internacional incide directament en el alcance jurdico
de la polmica regulacin que recibe en Espaa el tema de alegacin y prueba del derecho extranjero, y por tanto, se
robustece el cumplimiento del principio iura novit curia en el proceso civil con elemento extranjero. Por otra parte,
ntese que nada impide a las partes interesar del rgano jurisdiccional, en debida forma y en el momento procesal
oportuno, que se solicite la informacin que necesiten sobre el derecho extranjero relacionado con el caso, aunque,
eso s, el juzgado o tribunal competente podr estimar o no, segn tambin proceda, dicha peticin.
Notificacin de actos en el extranjero
La notificacin de actos en el extranjero en el proceso civil internacional es otra de las ms destacables actividades
de la asistencia judicial en el marco general de la cooperacin internacional. Por lo que Espaa se refiere hay que
destacar que, como Estado miembro de la UE se aplica de forma prioritaria el Reglamento N 1393/2007 del
Parlamento Europeo y del Consejo de 13-111-2007, relativo a la notificacin y al traslado de los Estados miembros de
documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y mercantil, aplicable desde 13-11-2008 de forma prioritaria
sobre el derecho convencional bilateral y multilateral del que Espaa es parte (en particular el art. IV del Protocolo
anjeo al Convenio de Bruselas de 1968 y el Convenio de La Haya de 15-11-1965) y por el que se deroga el
Reglamento 1348/2000. El Reglamento 1393/2007 tiene como finalidad mejorar y acelerar la transmisin entre los
Estados miembros (por medio de los organismos transmisores, organismos requeridos y la cooperacin de las
entidades centrales de cada Estado miembro), de los documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y
mercantil, a efectos de notificacin y traslado, que se efectuar directamente y por medios expeditivos, mediante las
autoridades que los Estados miembros designen (En Espaa, son los organismos transmisores los Secretarios
Judiciales de los distintos Juzgados y Tribunales y la entidad central la Direccin General de Cooperacin Jurdica
Internacional del Ministerio de Justicia).
Reglamento 1393/2007
Ser de aplicacin en materia civil y mercantil cuando un documento judicial o extrajudicial deba transmitirse de un
Estado miembro a otro para ser notificado o trasladado a este ltimo y no se aplicar, en particular a los asuntos
fiscales, aduaneros o administrativo, o a la responsabilidad del Estado por acciones u omisiones en el ejercicio de su
autoridad (acta iure imperio).
Estamos ante un Reglamento que utiliza el mecanismo de cooperacin internacional de autoridades y en particulares
de Autoridades Centrales mediante las llamadas Entidades Centrales, que regula detalladamente en su Captulo II los
actos de la transmisin y notificacin o traslado de documentos judiciales (en trminos generales contempla el plazo
de un mes para que la notificacin y traslado se efecte, a contar desde la recepcin por el organismo receptor), la
lengua y en su caso traduccin en que han de estar redactados los referidos documentos y las formalidades de su
recepcin, as como la negativa a aceptar el documento y la fecha a tener en cuenta la notificacin o traslado, en
trminos generales conforme al derecho interno del Estado requerido.
Tambin contempla la facultad de cada Estado para, excepcionalmente, realizar la transmisin, notificacin o traslado
de documentos judiciales por va diplomtica o consular, a los organismos receptores o entidades centrales de otro
Estado (art. 12 y 13) miembro as como la posibilidad de hacerlo directamente por correo alas personas que residan
en otro Estado miembro mediante carta certificada con acuse de recibo o equivalente (art. 14). Tambin permite que
cualquier persona interesada en un proceso judicial pueda efectuar la notificacin o traslado de documentos judiciales
directamente por medio de los agentes judiciales, funcionarios o personas competentes el Estado miembro requerido
siempre que as lo permita el derecho de ese Estado miembro (art. 15). Igual tratamiento reciben los documentos
extrajudiciales.
El Reglamento contiene en sus Disposiciones Finales:

Tratamiento de la posible incomparecencia del demandado en los actos de notificacin y traslado, salvaguardando en
todo caso el derecho de defensa y a la posibilidad de que, en estos supuestos y en caso de urgencia, el juez ordene
cualquier medida provisional o cautelar (art. 19).
Propiciar en alguna medida la tendencia a la asistencia jurdica gratuita, a pesar de que se acepta la imposicin del
pago de una tasa fija para cubrir los gastos ocasionados, siempre que el Estado requerido la tuviese establecida con
anterioridad, y respete los principios de proporcionalidad y no discriminacin.
La proteccin de la informacin transmitida (art. 22).
El Reglamento contiene en las diferentes lenguas oficiales de la UE, los siguientes formularios normalizados:
Solicitud de notificacin o traslado de documentos (art. 4) e Informacin al destinatario sobre el derecho a negarse a
aceptar un documento (art. 8).
Conferencia de la Haya
En la Conferencia de la Haya se aprobaron en su da dos instrumentos internacionales sobre la materia de los que
forma parte Espaa: El Convenio relativo al procedimiento civil de 1 de marzo de 1954 y el Convenio sobre
notificacin o traslado en el extranjero de documentos judiciales o extrajudiciales en materia civil y comercial de 15 de
noviembre de 1965.
Conferencia Interamericana sobre derecho internacional privado (OEA, CIDIP)
Se aprob un convenio al que se adhiri Espaa: Convencin interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias, en
Panam el 30 de enero de 1975.
Por lo tanto, son 3 los espacios judiciales que se ven afectado por el citado conjunto normativos; de una parte, el
regional de la UE cuya aplicacin es prioritaria conforme a lo establecido en el Reglamento 1393/2007; de otra parte,
el de carcter universal (Conferencia de La Haya); y por ltimo el regional americano de la OEA-CIDIP, del que
Espaa es Estado observador. Por ello habr que poner un especial cuidado en la materia para respetar ese conjunto
normativo, y aplicarlo conforme a todas sus previsiones en orden a garantizar y facilitar el funcionamiento del proceso
civil internacional en Espaa.
La dificultad ms relevante de los problemas de complementariedad de los dos Convenios de La Haya, estriba en
saber cul de ambos es aplicable y si est en vigor en relacin con el supuesto en cuestin.
Los problemas se resumen en dos:
que no coinciden los Estados que son partes en uno y en otro instrumento.
que el art. 22 del Convenio de 1965 sustituy a los art. 1 a 7 sobre notificacin de actas judiciales y extrajudiciales del
Convenio de 1954 en las relaciones entre los Estados que fuesen parte en ambos.
El rgimen de cada Convenio
El Convenio de 1954 establece el principio general de que las notificaciones convencionales se practicarn mediante
la autoridad consular, a no ser que los estados parte acuerden que lo sea por va diplomtica, que no podr
denegarse salvo que resulte atentatorio a la soberana o seguridad del Estado requerido y, aunque se parte del
Principio de gratuidad del procedimiento, el Estado exhortado podr resarcirse del Estado exhortante por intervencin
de funcionario pblico o por empleo de una forma especial de notificacin conforme al art. 3.
El Convenio de 1965 establece el sistema de cooperacin entre Autoridades centrales. La autoridad judicial
requirente se dirigir directamente a la Autoridad Central del Estado requerido, mediante una frmula modelo, para
darle curso y tambin est obligada a responder. Se exime la legalizacin u otras formalidades de los documentos a
transmitir, aunque la autoridad requerida podr interesar que el documento se redacte y traduzca a la lengua o a
alguna de las lenguas oficiales de su territorio. La Autoidad Central del Estado requerido expedir una certificacin
conforme a la frmula modelo del Convenio en la que se dejar constancia de la prctica de la notificacin o en su
caso los motivos de su incumplimiento y, por ltimo, mientras se tramita la notificacin, se establece como punto de
partida que, bajo el principio de evitar dilaciones indebidas, aguarde la prosecucin de expediente judicial que dio
origen a la aplicacin del Convenio.

El Convenio de la CIDIP sigue similares pautas en la regulacin del tema, y adems de a los actos procesales de
mero trmite (notificaciones, citaciones, emplazamientos), se aplicar tambin en materia de recepcin y obtencin
de pruebas en el extranjero. Su caracterstica ms destacable consiste en que la transmisin de los exhortos o cartas
rogatorias, podr realizarse al rgano requerido por las propias partes interesadas, por va judicial, por intermedio de
los funcionarios consulares o agentes diplomticos o por la Autoridad Central del Estado requirente o requerido segn
el caso.
Obtencin de pruebas en el extranjero
Sobre la obtencin de pruebas en el extranjero tambin hay que diferenciar los dos planos normativos que se
exponen a continuacin: a) el relativo al mbito Geogrfico de la UE; b) el correspondiente al derecho convencional.
Unin Europea
Esta materia ha sido objeto de regulacin mediante el Reglamento (CE) n 1206/2001 del Consejo, de 28 de mayo de
2001, relativo a la cooperacin entre los rganos jurisdiccionales de los Estados miembros en el mbito de la
obtencin de pruebas en materia civil o mercantil.
Es una expresin de la cooperacin judicial en materia civil con repercusin transfronteriza del que habla el art. 65 del
mencionado Tratado, para lograr el buen funcionamiento del mercado interior.
Inspirado en el derecho convencional sobre la materia de la Conferencia de la Haya de Derecho Internacional
Privado.
Los parmetros bsicos dl Reglamento 1206/2001 del consejo de 28 de mayo de 2001 son:
tiene como objetivo facilitar la solicitud de la prctica de diligencias de obtencin de pruebas de un rgano
jurisdiccional de un Estado miembro de la CE a otro rgano jurisdiccional de otro Estado miembro, as como la
realizacin de diligencias de obtencin de pruebas directamente en otro Estado miembro;
se abren dos vas de comunicacin para alcanzar los objetivos antes sealados: de una parte la remisin directa de
la solicitud de obtencin de pruebas del rgano jurisdiccional requirente al rgano jurisdiccional requerido y, de otra
parte, la cooperacin entre autoridades centrales del derecho convencional;
adjunta varios formularios para unificar la actividad de cooperacin, contiene diferentes disposiciones para garantizar
los derechos fundamentales en el proceso relativos a la prctica de obtencin de pruebas;
regula los supuestos en que podr denegarse la ejecucin de una solicitud cuando de alguna manera quiebren o
resulten impracticables las previsiones del Reglamento;
fija su prevalencia normativa respecto a todo el derecho convencional, bilateral y multilateral, que vincule a los
Estados miembros de la Comunidad Europea y en particular respecto a los dos anteriormente citados Convenios de
la Conferencia de La Haya.
Derecho convencional
Espaa forma parte de los siguientes y ya mencionados convenios internacionales de carcter multilateral, que se
aplicarn siempre de forma jerrquica prioritaria al rgimen interno de la LOPJ y LEC.
Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado: convenio sobre procedimiento civil de 1 de marzo de 1954
y Convenio sobre obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil y mercantil de 18 de marzo de 1970.
Conferencia Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP): Convencin sobre exhortos o cartas
rogatorias, hecha en panam el 30 de enero de 1975.
CIDIP, sigue siendo un buen acicate para una futura y deseable aproximacin de Europa a Amrica por medio de la
CIDIP, tan necesaria en sus propias funciones regionales como compatible con la labor de la Conferencia de La Haya
y otros foros de unificacin del derecho internacional privado.
En relacin con el rgimen convencional de la Conferencia de La Haya, lo primero que hay que expresar, es la
dificultad de concretar cul de los dos convenios es el aplicable ya que ambos estn en vigor.

El Convenio de 1954 establece que la autoridad judicial de un Estado parte podr dirigirse mediante comisin
rogatoria, y conforme a su legislacin, a la autoridad competente de otro Estado contratante, interesando que ejecute
dentro de su jurisdiccin un acto judicial. La comisin rogatoria se remitir por el cnsul del Estado exhortante a la
autoridad que designe el Estado exhortado y sta ltima autoridad enviar al Cnsul el documento acreditativo del
cumplimiento de la comisin o, en su caso, la justificacin del incumplimiento. Cada Estado parte podr declarar que
las comisiones rogatorias que se cumplimenten en su territorio se remitan por va diplomtica o, entre varios Estados,
podr acordarse de que las mismas se remitan directamente entre las autoridades respectivas.
El cumplimiento de la comisin rogatoria slo podr denegarse:
si no est comprobada la autenticidad del documento;
si en el Estado exhortado la diligencia interesada no est contemplada en las atribuciones del poder judicial;
si resulta atentatoria a la soberana o seguridad del Estado exhortado.
Si la autoridad exhortada fuera incompetente para atender la comisin rogatoria, sta la remitir de oficio a la
autoridad competente conforme a la legislacin del estado a que corresponda.
La autoridad judicial que d cumplimiento a la comisin rogatoria, aplicar las leyes de su pas en lo que se refiere a
las formas.
El Convenio de 1970 parte de la base de que no se podrn obtener pruebas que no estn destinadas a su utilizacin
en un procedimiento ya en curso o futuro y acude al mecanismo de la cooperacin entre Autoridades Centrales en el
que Espaa tiene designada como tal a la Secretaria General Tcnica del Ministerio de Justicia.
Este convenio utiliza una filosofa procesal similar al de 1954; agiliza los trmites y garantiza en mejor medida la
seguridad jurdica de este tipo de asistencia judicial internacional. Interesa destacar las siguientes novedades que
introduce en su articulado: de una parte, incorpora la posibilidad de la obtencin de pruebas por comisarios (persona
designada en debida forma) adems de la va diplomtica o consular. De otro lado, Espaa formul reserva por la
que rechaz aceptar las comisiones rogatorias derivadas del procedimiento pre-trial discovery of document conocidos
en los pases de Common Law, por lo dems poco acorde con las garantas constitucionales aplicables al proceso
civil internacional en Espaa.
En fin, este Convenio de 1970 es un exponente ms del auge de la cooperacin internacional entre autoridades
judiciales, administrativas y, por tanto, tambin Autoridades Centrales.
Contribuye a garantizar la importante funcin del proceso civil internacional para la consecucin de la justicia como
valor superior del ordenamiento jurdico (art. 1.1 CE) y refuerza la tradicional figura de la asistencia judicial
internacional.
Legalizacin y apostilla de documentos pblicos extranjeros
Sin perjuicio de que en el mbito del Derecho de la UE y del Derecho convencional general se encuentran supuestos
de exencin del trmite de legalizacin de documentos pblicos, con frecuencia los documentos pblicos han de
someterse al trmite costoso por burocrtico y lento de su legalizacin, cuya norma general en los derechos internos
no es otra que la de someterlos a una cadena de sucesivos reconocimientos, primero en el Estado de origen del
mismo y, despus, en el Estado donde se quiere hacer valer.
Para evitar esa cucaa jurdica que en ocasiones se hace interminable y costosa a los interesados, existe el
Convenio de la Conferencia de La Haya suprimiendo la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos
extranjeros, sobre la "apostilla", del que forma parte Espaa. Conforme a este Convenio, el documento ha de
presentarse ante la autoridad designada por el Estado de origen para su "apostilla", sello que se estampa con la firma
de la citada autoridad y, cumplido ese trmite, queda legalizado y adquiere plena validez formal en todos los Estados
miembros del Convenio.
En el mbito del proceso civil con elemento extranjero, comprobado que el Estado de origen y el Estado de destino
forman parte del Convenio, basta obtener la "apostilla" en el Estado de origen para poderlo presentar con todos sus
efectos como prueba ante el rgano jurisdiccional del otro Estado.
06. El reconocimiento y la ejecucin de las resoluciones extranjeras en Espaa

Introduccin
Aspectos generales
Hay que distinguir en el estudio del DIP entre aquellas cuestiones que se suscitan cuando el proceso se inicia en
Espaa y aquellas otras en las que el proceso se inicia y desarrolla en el extranjero.
Dentro del segundo orden de cuestiones, tenemos que determinar ahora cul es la eficacia en Espaa de las
decisiones judiciales extranjeras, es decir, qu efectos producen en Espaa aquellas decisiones que son resultado de
un proceso abierto, desarrollado y concluido fuera de nuestras fronteras.
Aqu no existe conflicto de leyes. Se trata nicamente de estudiar si, conforme al derecho espaol (autnomo,
comunitario o convencional), esas decisiones pueden desplegar ciertos efectos en nuestro pas, ser reconocidas o
ser ejecutadas.
Las fuentes del sistema espaol de reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras
En la CE estn contenidos los principios informadores del sistema que deben servir de gua para su interpretacin.
En primer lugar, de forma positiva, el art. 24.1 (derecho a la tutela judicial efectiva) obliga a reconocer y ejecutar
decisiones extranjeras. Si nuestros tribunales no son competentes para conocer de todos los litigios han de estar
dispuestos a aceptar las resoluciones de los tribunales extranjeros, en caso contrario se incurrira en una denegacin
de justicia.
En segundo lugar y de forma negativa, los derechos fundamentales incluidos en ella no pueden ser vulnerados por lo
que no se reconocern resoluciones extranjeras que as lo hagan.
En tercer lugar, el art. 93 autoriza la cesin de competencias derivadas de la CE y el art. 96 establece la jerarqua
normativa de los Tratados en relacin a la ley interna.
nicamente en el supuesto de no sea aplicable el Derecho comunitario se acude a los Convenios internacionales, y
su defecto, se acudir a las normas internas. As que, el orden jerrquico de aplicacin de las fuentes del sistema
espaol de reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras es: Derecho comunitario, Derecho convencional y
Derecho autnomo.
En relacin al Derecho autnomo, la Disposicin Derogatoria nica de la LEC 2000 seala que, hasta la vigencia de
la Ley sobre cooperacin jurdica internacional en materia civil, se mantienen en vigor los arts. 951 a 958 de la LEC
de 1881 sobre eficacia en Espaa de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. Posteriormente, con la Ley
62/2003 de medidas fiscales, administrativas y del orden social, mas conocida como ley de acompamiento, se da
una nueva redaccin al art. 955. Con carcter especial, la Ley de Arbitraje de 1988 contiene el rgimen especfico
para el reconocimiento y ejecucin de los laudos arbitrales extranjeros. En cuanto a las decisiones de nulidad de los
tribunales eclesisticos, habr que estar al art. 80 del CC en relacin con el Art. VI.2 del Acuerdo con la Santa Sede
sobre Asuntos Jurdicos de 1979.
Respecto al rgimen convencional, la Ley de 1881 en su art. 951 da prioridad a los Convenios internacionales sobre
el resto de los regmenes que en ella se establezcan, tal como disponen, tambin, los arts. 95 y 96.1 de la CE.
Espaa es parte en gran cantidad de convenios en el sector del reconocimiento y ejecucin de resoluciones
extranjeras cuya finalidad es facilitar la circulacin de las mismas, lo que hace de este rgimen de reconocimiento
uno de los ms utilizados.
Respecto al Derecho comunitario, la regulacin de este sector se llev a cabo en principio, mediante Convenios
(Bruselas I y II), pero con la entrada en vigor del Tratado de msterdam, y en virtud de los Art. 61y 65 del TCE, el
Reglamento es el instrumento jurdico ms utilizado.
Los efectos de las resoluciones extranjeras
Significado de la nocin "resolucin extranjera"
Precisin del trmino resolucin
El trmino resolucin se refiere a aquella decisin que emana de una jurisdiccin. Respecto de la nocin
resolucin deben realizarse varias precisiones:

En cuanto a su naturaleza, es necesario distinguir entre las que emanan de la jurisdiccin voluntaria (la decisin
expresa un acto de voluntad por parte de su autor, como por ejemplo, la adopcin), de aquellas que emanan de la
jurisdiccin contenciosa. El rgimen de reconocimiento en el sistema espaol interno es diferente segn estemos
ante una u otra.
Respecto al objeto de la decisin, slo se estudia aqu el rgimen de las decisiones judiciales en materia de derecho
privado (civil, mercantil y laboral), nicas a las que se refiere la LEC, los reglamentos comunitarios y los Convenios
sobre la materia ratificados por Espaa. Es la materia, y no el rgano del que han emanado la que delimita el mbito
de las decisiones reconocibles, por tanto, no entran en este tema las resoluciones en materia penal, administrativo o
fiscal.
Finalmente, cabe precisar que las resoluciones de exequtur (las que tienen por objeto declarar ejecutable una
decisin dictada por otro Estado) no se incluyen en la nocin resolucin a estos efectos de reconocimiento. Se trata
de impedir el reconocimiento de una sentencia extranjera que a su vez declara ejecutable una sentencia de un tercer
Estado. Esta mxima de exequtur sobre exequtur no vale es admitida tanto en derecho autnomo espaol como
en el convencional.
Extranjera de la resolucin
Hay que hacer dos precisiones respecto al significado de extranjera de la decisin:
En primer lugar, hay que destacar que extranjera es un concepto relativo, pues lo que es extranjero para un pas es
nacional para otro, por lo que siempre hay que considerar la extranjera de la decisin en relacin al Estado donde se
pide el reconocimiento. Es extranjera toda decisin que emana de autoridad judicial de un Estado distinto del que se
pide el reconocimiento de cierta resolucin.
En segundo lugar, la nocin extranjera de una decisin significa que emana de un Estado y no de una jurisdiccin
surgida de algn otro rgano internacional o confesin religiosa.
Los efectos de las decisiones extranjeras
Introduccin
Al ser la jurisdiccin un atributo de soberana, las decisiones dictadas por un rgano jurisdiccional de un Estado slo
tienen efectos dentro de sus fronteras. Aunque el Derecho internacional pblico no impone a los Estados la obligacin
de tomar en consideracin las decisiones extranjeras, es deseable que este principio de exclusividad de soberana
sea complementado con la posibilidad de que se d cierto valor a las resoluciones extranjeras; esto es, que los
efectos de estas resoluciones tengan eficacia jurdica en los dems pases. Razones de economa procesal, de
seguridad jurdica, de armona de decisiones y de respeto a los derechos adquiridos han conducido a que en todos
los Estados existan procedimientos que permitan el reconocimiento o la ejecucin de resoluciones extranjeras.
Existen distintos mecanismos que pueden garantizar el cumplimiento de una serie de condiciones, sin las cuales la
sentencia extranjera no puede ser reconocida ni ejecutada. La decisin de los rganos encargados del control de
esas condiciones se limita a aceptar o rechazar la eficacia de la resolucin extranjera en base al cumplimiento o no
de dichas condiciones, pero no la revisan en cuanto a fondo, ni en la apreciacin de los hechos, ni en la aplicacin
del derecho que el Juez de origen haya realizado.
Sin entrar en el problema de la naturaleza jurdica de la decisin extranjera, se pueden analiza algunas cuestiones
importantes:
Sin pasar los controles o procedimientos previstos en el ordenamiento donde se pide el reconocimiento o la
ejecucin, cualquier resolucin dictada por otro Estado slo producir los efectos que se derivan de un documento
pblico (prueba), o de dato o hecho jurdico.
Se puede iniciar en Espaa una accin sobre el mismo asunto en tanto no se haya procedido al reconocimiento de la
decisin (salvo supuestos en los que un Reglamento comunitario o convenio internacional prevea el reconocimiento
de pleno derecho, en cuyo caso se podr oponer en el nuevo proceso la excepcin de cosa juzgada).
Si a la resolucin se le ha denegado el exequtur, este hecho no impide una accin nueva en Espaa sobre la misma
cuestin.

Los efectos de estas resoluciones, una vez pasado el control exigido por el Estado requerido, se entiende desplegado
desde la fecha de sentencia en origen y no desde que se otorg el reconocimiento. De ah la importancia de la
eleccin entre pedir el exequtur de la decisin extranjera o emprender una accin nueva en Espaa.
Efectos pretendidos e instrumentos de realizacin
Los efectos que se pretenden de una decisin extranjera pueden ser de muy diferentes clases:
Unas veces se pretender la ejecucin de condena,
Otras, la seguridad que otorga la declaracin de cosa juzgada material (al impedir un nuevo proceso en Espaa
sobre el mismo objeto y vincular al juez en procesos posteriores con distinto objeto).
En otras ocasiones, puede necesitarse la inscripcin registral de una resolucin,
Puede ser que nicamente se quiera conseguir que la resolucin sea considerada como medio de prueba, ante
Tribunales o fuera del mbito procesal.
No todos los efectos necesitan los mismos instrumentos para su realizacin, ya que dependiendo del efecto
pretendido y del alcance con que se pretenda, puede ser o no necesario un control de regularidad y, en el caso de
que lo sea, son distintos los instrumentos para ejercerlo. De tal modo que podemos dividir los efectos de las
decisiones extranjeras distinguiendo entre:
Aquellos que pueden necesitar de la comprobacin de su regularidad, bien a travs del proceso de exequtur o
mediante el control de ciertas condiciones;
Aquellos otros efectos que se producen con independencia de la comprobacin de la regularidad.
Efectos que necesitan control de regularidad. Las frmulas de control: comprobacin de ciertas condiciones o
procedimiento especial
La plena eficacia de una decisin extranjera exige su reconocimiento y, si se pretende la ejecucin de la misma, se
exige tambin, la declaracin de ejecutabilidad por parte de los rganos competentes del Estado requerido. Hay que
distinguir reconocimiento de ejecucin:
El reconocimiento supone que el Estado requerido hace suya, integra en su ordenamiento la situacin jurdica que
esa decisin consagra. Pero hay que determinar qu ordenamiento jurdico decide cuales son los efectos de la
resolucin.
Los efectos pretendidos a travs del reconocimiento pueden ser varios, ya que dependiendo de los que se quieran
obtener y de su alcance, el sistema utilizado para el control de la regularidad de la decisin, habr de ser uno u otro.
Puede tratarse de efectos de cosa juzgada (positivos o negativos) con alcance general en el estado requerido. En
tales casos, nicamente se alcanza el efecto pretendido cuando el reconocimiento se ha invocado a ttulo principal y
el control de regularidad se ha llevado a cabo mediante un procedimiento especial (exequtur).
Este procedimiento puede ser el previsto en nuestro derecho autnomo, o en Reglamentos comunitarios o en algn
convenio ratificado por Espaa.
Si los efectos pretendidos se limitan a la eficacia de una decisin extranjera en un juicio pendiente en Espaa, nos
hallamos ante el reconocimiento incidental (constituye un incidente en el proceso en curso). La decisin extranjera
producir efectos slo en el proceso en que se plantea.
Otras veces lo que se interesa es la invocacin de la decisin extranjera ante una Autoridad no judicial (ej. inscripcin
registral).
En estos dos ltimos casos el reconocimiento puede producirse sin necesidad de exequtur, y los efectos son
limitados y provisionales.
La no necesidad del procedimiento especial (exequtur) no implica que no pueda existir un control de regularidad a
cargo de la autoridad nacional ante la que se presenta la resolucin.

La ejecucin supone un paso ms: hacer cumplir esa decisin. Por tanto, implica un poder coactivo que nicamente
corresponde al Estado. Es evidente que algunas decisiones (ej. condena al pago de una cantidad) necesitan no slo
el reconocimiento sino tambin la ejecucin.
El ejercicio de la coaccin por parte del Estado no puede ser ejercido por Autoridades extranjeras y, por lo tanto
corresponde al Estado donde tal ejecucin haya de llevarse a cabo.
As como en el reconocimiento pueden existir diferentes sistemas 8reconocimeinto automtico o procedimiento
especial), para proceder a la ejecucin ser siempre necesario el procedimiento especial (con la excepcin de la
ejecucin prevista en algunos Reglamentos comunitarios).
Dado que el reconocimiento que se invoca a ttulo principal y la declaracin de ejecutabilidad estn estrechamente
unidos, es lgico que el procedimiento sea el mismo y se someta a las mismas condiciones para evitar soluciones
contradictorias. A travs de ste (exequtur de nuestro derecho autnomo u otros procedimientos de ejecucin
previstos en los reglamentos comunitarios o en los Convenios) se procede, no slo al reconocimiento sino tambin a
la declaracin de ejecutabilidad de la decisin y, una vez obtenida la ejecucin, como acto procesal distinto del
anterior, se llevar a cabo mediante los mecanismos de ejecucin propios del pas donde sta se lleva a cabo.
Efectos que no necesitan de control de regularidad
El sistema autnomo espaol desconoce el reconocimiento automtico, es decir, aquel que produce plenos efectos
sin necesidad de procedimiento alguno. Generalmente en los sistemas autnomos (el espaol entre ellos) al prever
nicamente el procedimiento de exequtur para dar eficacia a las decisiones extranjeras, no regulan los efectos de
las decisiones que no han pasado por dicho control.
Sin embargo, se admite que las decisiones extranjeras desplieguen efectos, tanto en el mbito de un proceso
seguido en Espaa, como fuera de l, sin necesidad de su reconocimiento (Postura apoyada por la jurisprudencia).
La sentencia extranjera, como documento pblico que es, puede alegarse como medio de prueba en un proceso en
Espaa o fuera del mbito procesal, lo que significa que puede aportarse como prueba no slo de su propia
existencia, fecha y autenticidad (fuerza probatoria intrnseca) sino tambin como prueba de los hechos que en ella se
contienen y han sido verificados por el Juez en el mismo proceso. El juez tambin puede tomarla en consideracin,
por ejemplo para adoptar medidas provisionales o embargos preventivos. Incluso puede alegarse como un hecho
jurdico producido que, como hecho que es, queda a la apreciacin de los Tribunales.
La doctrina no coincide en una clasificacin de estos efectos ni en su alcance. La jurisprudencia admite los efectos de
prueba, pero es confusa en algunos puntos, pues podra deducirse que contrapone reconocimiento y ejecucin
exigiendo el exequtur nicamente para esta ltima, y en las sentencias constitutivas a travs de la consideracin
como prueba se realiza un reconocimiento incidental.
La jurisprudencia ha admitido en determinados caso efectos a una sentencia extranjera sin necesidad de exequtur,
Pero en cualquier caso, para que sta produzca dichos efectos habr de cumplir los requisitos exigidos en el art. 323
de la LEC 2000 para que los documentos extranjeros sean considerados documentos pblicos a efectos procesales.
Puede entenderse que estos requisitos se extendern a la eficacia extraprocesal de los mismos (generalmente
inscripcin en el Registro Civil).
Finalmente, ni en los Reglamentos comunitarios ni en los Convenios se regulan estos efectos, independientes de la
regularidad de la decisin, por lo que habr de acudir a los derechos internos para saber el valor que se les atribuye.
El Derecho europeo
Consideraciones generales
Los reglamentos comunitarios que vamos a estudiar tienen como finalidad facilitar el reconocimiento y la ejecucin de
decisiones judiciales extranjeras entre los Estados miembros. Por tanto, y hasta el momento, slo sern aplicables
cuando la resolucin provenga de un pas comunitario, en otro caso se aplicara el rgimen convencional o el derecho
interno.
Los Reglamentos que contienen reglas sobre reconocimiento o ejecucin de decisiones son 6:
Reglamento 40/94 sobre marcas comunitaria.
Reglamento 2100/94 sobre obtenciones vegetales.

Reglamento 805/2004 del Parlamento europeo y del Consejo de 21-04-2004 por el que se establece un ttulo
ejecutivo europeo para crditos no impugnados.
Reglamento 2201/2003 relativo a la competencia, reconocimiento y ejecucin de decisiones en materia matrimonia.
Reglamento 1346/2000 sobre procedimientos de insolvencia.
Reglamento 44/2001 relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en
materia civil y mercantil.
El reglamento UE 1215/2012 de 12 de diciembre de 2012, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la
ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
Consideraciones generales
Una condicin necesaria para facilitar la libre circulacin de decisiones en el espacio judicial europeo es la
simplificacin de las formalidades exigidas para el reconocimiento y ejecucin de resoluciones.
Por ello, el Reglamento no se limita a regular el reconocimiento y la ejecucin, sino que ha sido concebido como un
instrumento doble, es decir, que regula tanto la competencia, como el reconocimiento y ejecucin de decisiones,
haciendo innecesario el control de la competencia del juez del Estado de origen por parte del juez del Estado
requerido y favoreciendo as el reconocimiento.
La finalidad del Reglamento de simplificar el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones se pone de manifiesto:
Por un lado, en la posibilidad de un reconocimiento automtico, sin necesidad de acudir a procedimiento alguno
Por otro lado, cuando se recurre al procedimiento especial diseado por el Reglamento cuyo mecanismo es sencillo y
rpido
Por ltimo, se prevn escasos motivos para rechazar el reconocimiento de una resolucin.
Decisiones reguladas
Por resolucin a efectos del Reglamento se entiende cualquier decisin adoptada por un tribunal de un Estado
miembro (independientemente de su denominacin), as como el acto por el que el Secretario Judicial liquida las
costas del proceso (art. 32).
Respecto al origen de la decisin, dos son las condiciones:
Que provenga de un rgano jurisdiccional
Que ste ejerza su funcin en nombre de un Estado miembro. As, el presupuesto de aplicacin del sistema de
reconocimiento del Reglamento es que la resolucin emane de una jurisdiccin de un Estado miembro. Cualquier
decisin emanada de una jurisdiccin de un Estado miembro de la UE ser reconocida o ejecutada segn los
mecanismos previstos en el Reglamento. Y esto es as, aunque la competencia del tribunal de origen no se hubiera
fundamentado en los foros de competencia previstos en el mismo Reglamento.
El objeto de la decisin ha de entrar en el mbito de aplicacin material del Reg. que se circunscribe a la materia civil
y mercantil, incluyendo tambin la laboral. En cuanto a las medidas provisionales o cautelares, tambin pueden ser
reconocidas a travs del Reg. Sin embargo, hay que hacer dos precisiones respecto a la interpretacin del mbito de
aplicacin material del Reg. en relacin al reconocimiento:
La primera es que, si bien en un primer momento corresponde al Juez de origen la interpretacin de la nocin civil o
mercantil o de los conceptos incluidos, no est claro si en el momento del reconocimiento, el juez requerido est
vinculado a tal interpretacin. En consecuencia puede darse el caso de que el Juez del Estado donde se pide el
reconocimiento no aplique el sistema del Reglamento por entender que la materia no entra en su mbito de
aplicacin.
La segunda se refiere a la posibilidad de que aunque la sentencia a reconocer resuelva sobre una materia excluida
del mbito de aplicacin del Reglamento, si entre sus pronunciamientos se encuentra alguno incluido en ese mismo
mbito, ste podr ser reconocido o ejecutado a su amparo (reconocimiento o ejecucin parcial), (art. 48).

En lo que se refiere a la naturaleza de las decisiones del Reglamento, sealar que tanto las contenciosas como las
de jurisdiccin voluntaria son objeto del mismo. No es necesario que la decisin tenga efectos de cosa juzgada para
ser reconocida a travs del Reglamento.
Finalmente, destacar que los arts. 57 y 58 del Reglamento prevn un control especial de regularidad en relacin a la
ejecucin de las actas autenticas y de las transacciones judiciales.
Reconocimiento y ejecucin
El Reglamento introduce el principio de reconocimiento automtico o de pleno derecho de las resoluciones judiciales
en cualquiera de los Estados miembros, pero ello no significa ausencia de control de regularidad en algunos casos.
Si se pretende la ejecucin de la resolucin, o un reconocimiento a ttulo principal (definitivo y con alcance general en
todo el Estado, a travs de exequtur), o un reconocimiento con carcter incidental (es decir, provisional y con
carcter limitado), se ha de proceder en algunos casos-, a declarar la regularidad de la decisin extranjera.
En el primer caso, si lo que se invoca es el reconocimiento a ttulo principal o la ejecucin (declaracin de
ejecutabilidad), el Reglamento contempla en su procedimiento de exequtur la posibilidad de que el demandado
pueda interponer un recurso contra el reconocimiento o la ejecucin ya otorgada si considera que no se cumplen las
condiciones del art. 34.
Y, si lo que se invoca es el reconocimiento a ttulo incidental, no es necesario ningn procedimiento porque es la
Autoridad ante la que se invoca la que va a controlar esas condiciones. Tanto un reconocimiento como otro requieren
las mismas condiciones, al igual que la ejecucin; si bien en este ltimo caso se exige adems, que la ejecucin sea
ejecutiva en el Estado de origen. En lo que si difiere, es en la forma de control de esas condiciones.
Motivos de denegacin del reconocimiento
El Reglamento parte de la presuncin de que las decisiones han de ser reconocidas y, en su caso, ejecutadas. En
base al principio de la confianza mutua entre los rganos jurisdiccionales de los Estados miembros de la UE la
presuncin es favorable al reconocimiento; por lo que las condiciones o los motivos para rechazar el reconocimiento
de una decisin de un Estado miembro son pocas, ya sea por el juez que est conociendo de una cuestin incidental
dentro de un proceso, ya sea por el juez que est conociendo en el proceso de exequtur del recurso interpuesto por
la parte perjudicada por una decisin positiva.
Motivos expresamente rechazados
En ningn caso el juez requerido puede revisar la decisin extranjera en cuanto al fondo.
Motivos de aplicacin excepcional
Entre los motivos de rechazo del reconocimiento que estn en principio prohibidos pero que pueden admitirse en
determinados supuestos, est el control de la competencia del juez de origen. El principio de base es la prohibicin
de control de la competencia de las resoluciones provenientes de un pas miembro determinados supuestos, pero
hay unas excepciones que, son las siguientes:
El Juez requerido va a controlar:
Para reconocer una decisin, que se han tenido en cuenta los foros de seguros, consumidores y competencias
exclusivas. Si no se han utilizado dichas normas de competencia proteccin y exclusividad-, el juez requerido
impedir el reconocimiento tanto de las decisiones emanadas de un pas comunitario como de uno que no lo sea.
Para no reconocer una decisin, que la competencia del juez de origen no est basada en los foros del Convenio por
el que se obliga a no reconocer aquellas sentencias que estn basadas en los foros exorbitantes del art. 3 del
Convenio; por ello el juez ha de comprobar tal extremo.
En ambos casos el tribunal del Estado requerido puede controlar la competencia judicial del tribunal del Estado
miembro de origen de la decisin, pero ha de atenerse a las apreciaciones de hecho en las que ste fundament su
competencia.
Respecto al control de la ley aplicada, impera tambin el principio de prohibicin de revisin ya que el Juez requerido
no puede entrar a controlar la ley aplicada por el Juez de origen. Este control ha desaparecido tambin de los

derechos nacionales (entre ellos del espaol), y en el Reglamento tampoco existen excepciones al mismo. La
excepcin a esta regla est recogida en el art. 27.4 del Convenio de Bruselas (slo aplicable a Dinamarca). Segn
este artculo el juez requerido puede controlar la ley aplicable cuando, para resolver la cuestin principal, el juez de
origen haya tenido que decidir previamente sobre otra cuestin que afecte al estado o capacidad de las personal
fsicas, regmenes matrimoniales, testamentos o sucesiones. Ser la ley aplicada a esta cuestin incidental la que
puede ser controlada por el juez requerido, que puede rechazar el reconocimiento de la principal si a aqulla no se le
aplic la ley que hubiera aplicado ste segn sus normas de DIPr, o alguna que llegue al mismo resultado.
Motivos de aplicacin general
El rechazo del reconocimiento de una decisin comunitaria se da siempre por los motivos enumerados en el art. 34 y
son los que siguen:
Que la decisin sea manifiestamente contraria al orden pblico del Estado requerido. La contradiccin ha de resultar
no de la decisin en s, sino del resultado concreto que tenga tal reconocimiento en el Estado requerido en el
momento en que ste se pide.
Relativo a los derechos de la defensa y se limita a los casos en que la decisin se hubiera dictado en rebelda del
demandado, con dos condiciones: que la cdula de emplazamiento o documento equivalente le hubiera sido
notificado en forma tal; y con tiempo suficiente para defenderse. La condicin previa para que entre en juego este
ar. Es que la decisin haya sido recurrida en el pas de origen si el demandado hubiera podido hacerlo. Este art.
Convierte los derechos de la defensa en los derechos ms protegidos por el Reglamento, pues no se limita as
suplementar el art. 26 (que protege al demandado rebelde), sino que duplica las garantas otorgadas a ste, de tal
manera que abre un cauce, para la denegacin del reconocimiento o la ejecucin de las decisiones comunitarias.
El tercer y cuarto motivo de rechazo del reconocimiento de una decisin estn contenidos en los arts. 34-3 y 34-4 del
Reglamento y ambos se refieren a la inconciabilidad de decisiones. La finalidad es evitar que se reclame en el Estado
requerido el reconocimiento o ejecucin de decisiones contradictorias. El art. 34.3 prohbe el reconocimiento de una
decisin dictada por un Estado miembro entre las mismas partes, cuando sta sea inconciliable con otra dictada en el
Estado requerido. Las condiciones son pues: identidad de partes y la existencia de dos decisiones inconciliables (ya
dictadas aunque conlleven o no la eficacia de cosa juzgada y con independencia de cual sea el momento, anterior o
posterior, de una respecto a la otra en que se dictaron). El art. 34.4 rechaza el reconocimiento de una decisin
emanada de un Estado miembro (recordemos que las emanadas de un Estado no miembro no son objeto de
reconocimiento a travs del Reglamento) cuando fuera inconciliable con otra dictada con anterioridad, bien en un
tercer Estado, bien en un Estado miembro, con identidad de partes, objeto y causa y susceptible de ser reconocida
en el Estado requerido.
El rgimen convencional
Aspectos generales
El nmero de Convenios internacionales que forman parte del ordenamiento espaol en el sector de reconocimiento y
ejecucin de decisiones extranjeras es muy amplio. Es el propio Convenio el que va a regular el reconocimiento y la
ejecucin de la decisin que se solicite a su amparo.
Convenios por los que Espaa est obligada
En cuanto a los Convenios multilaterales hay que citar, en primer lugar, el Convenio de Lugano del 16 de septiembre
de 1988, relativo a la competencia judicial y al reconocimiento y a la ejecucin de resoluciones en materia civil y
mercantil. Dicho Convenio extiende el sistema de Bruselas a los pases de la Asociacin Europea de Libre Cambio.
Espaa es parte en Convenios multilaterales sobre reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras en
materias especficas y adems se encuentra vinculada con 17 pases por tratados bilaterales sobre el tema, algunos
de ellos muy antiguos como los firmados con Suiza (19-11-1896) y con Colombia (30-05-1908)
Todos estos Convenios se caracterizan por su heterogeneidad, manifestada en varios aspectos:
Materias que contemplan. Estos convenios bilaterales se refieren fundamentalmente a la materia civil y comercial
aunque las materias incluidas varan de uno a otro

Rgimen que utilizan para el reconocimiento y ejecucin. Algunos de ellos contemplan el reconocimiento automtico
mientras que otros exigen un procedimiento especial.
Autoridades competentes para otorgarlos. Unos designan a los Tribunales de Primera Instancia, mientras que otros,
al no contemplar expresamente la Autoridad competente, se entiende que sta ser, como en el derecho autnomo,
el Tribunal Supremo.
Principio del reconocimiento ms favorable. Algunos contemplan la posibilidad de acudir al derecho interno, mientras
que otros remiten expresamente al derecho convencional en el caso de que ste sea ms favorable.
Exigencia o no del control sobre la ley aplicable. Lo exigen algunos convenios.
Finalmente, disposicin expresa sobre la incompatibilidad de decisiones como causa de no reconocimiento se
contempla en muchos convenios. Tambin es motivo de no reconocimiento, en muchos Convenios, la existencia de
litispendencia.
Relaciones entre Convenios
En el sector especfico del reconocimiento, el art. 71.2 b) del Reglamento 44/2001, declara aplicable su sistema de
reconocimiento y ejecucin a aquellas decisiones dictadas por un Tribunal de un Estado miembro basadas en los
foros de competencia de un convenio relativo a una materia particular. Y, en el supuesto de que en un Convenio de
esa naturaleza, ratificado por el Estado de origen y el Estado requerido, se contemplen las condiciones para el
reconocimiento o la ejecucin, stas pueden ser utilizadas (art. 71). En todo caso, se puede utilizar el reglamento
44/2001 en lo referente al procedimiento de reconocimiento o ejecucin.
El rgimen autnomo espaol
La reciprocidad
El art 952 de la LEC 1881 aun en vigor dispone que: Si no hubiere Tratados especiales con la nacin en que se
hayan pronunciado, tendrn la misma fuerza que en ella se diere a las ejecutorias dictadas en Espaa. Y, por su
parte, el art. 953 establece que: Si la ejecutoria procediera de una nacin en que por jurisprudencia no se d
cumplimiento a las dictadas por los tribunales espaoles, no tendrn fuerza en Espaa.
Estos dos artculos definen el rgimen de reciprocidad existente en nuestro ordenamiento: positiva en el primero y
negativa en el segundo. Se trata de que las sentencias de un Estado extranjero reciban en Espaa el mismo trato
que las espaolas en ese Estado. Este rgimen apenas es utilizado: en el caso de reciprocidad negativa, la
referencia a la misma ha quedado prcticamente como un residuo plasmado en una clusula de estilo. En caso de
reciprocidad positiva, la dificultad de su prueba (ha de ser bilateral y actual en el tiempo) y que en cualquier caso la
sentencia ha de cumplir los requisitos del art. 954, han prodigado su desaparicin. Y por tanto, en ausencia de norma
de Derecho comunitario o de Tratados especficos, ser aplicable el rgimen general de condiciones del art. 954 de la
LEC 1881.
El rgimen general de condiciones del artculo 954 LEC de 1881
Se necesitan tres presupuestos para acudir a este artculo y proceder al reconocimiento y ejecucin de resoluciones
extranjeras:
Que la resolucin provenga de un tribunal estatal extranjero (ni religioso, ni arbitral, ni supranacional ni internacional)
Que la materia objeto de la resolucin sea de derecho privado (civil, mercantil o laboral)
Que la resolucin sea firme en el pas de origen.
Cualquier resolucin en la que concurran estos presupuestos es susceptible de ser reconocida y ejecutada a travs
del sistema de la LEC 1881. Pero no todas sern objeto de reconocimiento o ejecucin, sino que han de pasar por el
procedimiento llamado de exequtur, para comprobar si cumplen una serie de condiciones. El rgano competente
para conocer este procedimiento son los Juzgados de 1 instancia (art. 955 LEC), sin perjuicio de lo dispuestos en los
Tratados y otras normas internacionales. Su labor se limita a comprobar que se cumplen los requisitos, sin entrar en
la revisin del fondo de la resolucin.
Estas condiciones para otorgar el reconocimiento son las recogidas en el art. 954 LEC de 1881:

Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una accin personal. Excluye las acciones
reales sobre bienes inmuebles que son competencia exclusiva de los tribunales espaoles conforme a la LOPJ.
Que no haya sido dictada en rebelda. La simple incomparecencia no significa rebelda. Slo se considera rebelde si
el demandado fue citado regularmente y tuvo oportunidad de defenderse y pese a ello no compareci en juicio.
Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espaa . Es decir, conforme al orden
pblico segn la jurisprudencia del TS y los principios y valores defendidos por el orden pblico son los del foro y muy
especialmente los consagrados en la CE como derechos fundamentales y libertades pblicas.
Tres caractersticas de orden pblico convergen en el reconocimiento o ejecucin de sentencias extranjeras:
Excepcionalidad, es decir, su utilizacin ser restrictiva
Relatividad, slo podr utilizarse frente a los efectos concretos que produzca la resolucin. No es por tanto la
sentencia en s la que pueda ser considerada contraria a nuestros principios, sino los resultados que su
reconocimiento pueda causar en el foro.
Actualidad, su utilizacin nicamente est permitida cuando en el momento del reconocimiento los principios
fundamentales del ordenamiento chocan contra los efectos que la resolucin extranjera producen.
Se refiere a las garantas formales: autenticidad de la misma en la nacin en que se dict, y las requeridas por la
legislacin espaola para que haga fe en Espaa. (estos requisitos referentes a documentos pblicos extranjeros
estn contemplados en el Art. 323 de la LEC 2000).
Junto a estas condiciones recogidas en la LEC 1881, el TS en jurisprudencia constante aadi otras dos:
El control de la competencia del tribunal de origen de la decisin, control que se ejerce exigiendo una relacin entre el
litigio y ese tribunal. No se reconocern resoluciones dictadas por tribunales que hayan basado su competencia en
foros que nuestra LOPJ considera exclusivos.
La inexistencia de contradiccin con una sentencia espaola o un proceso en trmite ante los tribunales espaoles.
La firmeza de la sentencia es exigible en todos los casos.
El proceso de exequtur en el Derecho autnomo espaol
La LEC 1881 (arts. 955 y ss) utiliza un mismo procedimiento para obtener el reconocimiento y la declaracin de
ejecutabilidad. En este proceso (proceso de exequtur) los juzgados de primera instancia verificarn nicamente si la
resolucin extranjera cumple las condiciones exigidas, sin entrar a analizar el fondo de la decisin. Al tratarse de un
proceso de homologacin, la revisin del fondo est prohibida. Sern estos juzgados de 1 Instancia, siempre y
cuando los Convenios o los Reglamentos comunitarios que sean aplicables al caso, no dispongan otra cosa.
Estn legitimados para solicitar el exequtur, asistidas por abogado y procurador, las partes en un proceso extranjero,
sus causahabientes, y cualquier persona que acredite inters legtimo. Es necesaria la intervencin del Ministerio
Fiscal.
La demanda debe acompaarse de la resolucin legalizada y traducida. La legalizacin se sustituye por una
apostilla para las resoluciones provenientes de pases que hayan rarificado el Convenio de Haya de 1961, sobre la
supresin de legalizacin de documentos pblicos extranjeros.
Se emplaza a la parte contraria para que comparezca en el plazo de 30 das. Si comparece, slo podr oponerse al
exequtur alegando que no se cumple alguna de las condiciones exigidas. Si no comparece, el proceso contina
transcurridos los 30 das. ste termina por auto que otorga o deniega el exequtur y contra el que no cabe recurso
(art. 956).
En el procedimiento de exequtur se solicita el reconocimiento o ejecucin de una resolucin extranjera.
El sistema espaol no prev la solicitud de que no se reconozca o no se ejecute una resolucin procedente del
extranjero, por ejemplo, el supuesto en que una parte haya obtenido una sentencia desfavorable en el extranjero y
considera que l a misma no podr reconocerse en Espaa al no reunir las condiciones del art. 954 LEC Cmo

deber proceder entonces? La nica solucin que le queda, al no existir cauce procesal para anticiparse al no
reconocimiento es esperar a que el exequtur sea instado por la contraparte, y entonces oponerse a l.
Otorgado el exequtur el Juzgado de Primera Instancia despachar la ejecucin.
Reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros
Al igual que las resoluciones judiciales, los laudos arbitrales extranjeros tambin pueden ser reconocidos y
ejecutados en Espaa. Tambin son predicables las mismas razones de economa procesal, seguridad jurdica,
armona de decisiones y de respeto a los derechos adquiridos que aconsejan a los Estados reconocer resoluciones
judiciales extranjeras son predicables respecto de los laudos arbitrales.
Las fuentes del reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros
El marco legal donde se regula el reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales es complejo. As junto a las
disposiciones propias de nuestro derecho autnomo - Ttulo IX de la Ley de Arbitraje de 1988 (LA)- existen una serie
de Convenios tanto multilaterales (Convenio de Nueva Cork de 1958, Convenio de Ginebra de 1961) como bilaterales
(Convenio con Suiza, con Francia, con Italia, etc.) ratificados por Espaa.
Las normas del Ttulo IX de la Ley de Arbitraje (LA) slo son de aplicacin en defecto de Convenio, y puesto que el
Convenio de Nueva York de 1958 es para Espaa- de aplicacin erga omnes, ser difcil que las normas de este
ttulo puedan llegar a ser aplicadas.
Pero el carcter erga omnes del Convenio de Nueva York no impide que se tengan en cuenta otras normas de
reconocimiento y ejecucin ya que ste recoge el principio de la norma ms favorable.
Segn su art VII, el demandante en un proceso de exequtur de un laudo arbitral podr solicitar ante un tribunal
competente la aplicacin de la norma (Convenio bilateral o multilateral o Ttulo IX de la LA) que considere ms
favorable a su pretensin. Pero, no es posible la invocacin de normas aisladas de cuerpos legales diferentes, sino la
remisin en bloque a un sistema determinado.
El sistema de reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros
En nuestro pas, el sistema de reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeras, que impone menos
condiciones para otorgar el exequtur, es el Convenio de Nueva York de 10 de junio de 1958 (CNY).
El Convenio se aplica al reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros.
En dicho Convenio el trmino extranjero es interpretado de forma amplia, pues comprende tanto los laudos dictados
en el territorio de un Estado distinto de aqul en que se pide el reconocimiento y ejecucin, como de aquellos otros
considerados no nacionales en el Estado en el que se pide su reconocimiento y ejecucin. En el ordenamiento
espaol, extranjero es el laudo que no se haya pronunciado en Espaa.
A diferencia de los Reglamentos comunitarios, el convenio no establece un sistema de reconocimiento y ejecucin,
remitindose a las normas vigentes en el territorio donde el laudo sea invocado, art. III del Convenio de Nueva York
(en Espaa arts 955 y ss LEC 1881).
Pero aunque el procedimiento se sustancie en virtud de las normas procesales de la LEC 1881, tanto los documentos
que debe presentar la parte demandante en el proceso de exequtur, como las condiciones del reconocimiento y
ejecucin, sern, exclusivamente, las recogidas en el propio Convenio.
Los documentos que el demandante debe presentar junto con la demanda de reconocimiento o ejecucin son:
El original debidamente autenticado del laudo o copia del mismo que rena las condiciones de autenticidad
El original del convenio o copia que rena las condiciones requeridas para su autenticidad.
Ambos documentos se presentaran traducidos y dicha traduccin deber ser certificada por un traductor jurado o por
un agente diplomado consular.
En cuanto a los motivos de la denegacin stos se encuentran recogidos en el art. V del texto y constituyen una lista
cerrada, lo que impide que los Estados puedan exigir otros motivos previstos en su derecho interno. Se dividen en
dos grupos:

Aquellos que pueden ser invocados por la parte demandada: invalidez del convenio arbitral, vulneracin de los
derechos de defensa, incongruencia entre el contenido del laudo y el convenio arbitral, irregularidades en la
composicin del tribunal arbitral y/o en el procedimiento arbitral y que el laudo no sea an obligatorio para las partes
o que haya sido anulado o suspendido por autoridad competente.
Aquellos que son apreciables de oficio por el Tribunal: la no arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con el
orden pblico del Estado requerido
El exequatur es una de las formas que existen en derecho espaol para reconocer efectos a una decisin judicial
dictada en el extranjero.
La necesidad de reconocer una decisin judicial extranjera surge cuando, habiendo obtenido una sentencia, auto,
etc., en un pas extranjero deseamos que sta despliegue sus efectos en Espaa.
07. La eficacia extraterritorial sin exequtur
Introduccin
Cada Estado en ejercicio de su soberana delega en sus jueces, notarios, registradores y otras autoridades el
ejercicio de ciertas funciones que cristalizan en una variada tipologa de documentos eficaces dentro de los lmites
del Estado. La circulacin ms all de esa frontera precisa de la articulacin de procedimientos especiales de
reconocimiento.
Hay tres modelos de reconocimiento:
el modelo basado en el exequtur
el reconocimiento conflictual, presente en el mbito registral
el principio de reconocimiento mutuo
Concepto de documento pblico extranjero
Se consideran documentos pblicos extranjeros todos los documentos formalizados ante autoridades extranjeras,
que desempeen funciones similares a las que desarrollan las autoridades espaolas. Tal eficacia extraprocesal se
materializa en la inscripcin del documento extranjero en el correspondiente registro espaol.
Por otro lado, las decisiones judiciales son constitutivas de una situacin nueva, frente a otros documentos que se
limitaran a la declaracin de un derecho preexistente.
Finalmente, la eficacia de los documentos privados est regulada para supuestos internos en los artculos 324 a 327
LEC 2000, sin que exista previsin especfica en cuanto a los documentos privados extranjeros. Tendrn, por tanto,
que venir traducidos (art. 144 LEC) y su validez estar supeditada a las previsiones del artculo 11 CC, que utiliza tres
criterios de conexin para decidir acerca de la validez de los documentos privados, y entre ellos, la ley del lugar de
otorgamiento.
Distintos modelos de eficacia sin exequtur
Las decisiones judiciales y los documentos pblicos que llevan aparejado efecto ejecutivo generalmente precisan de
exequtur. Esta regla tiene excepciones en ciertos instrumentos europeos.
Cuando se trata de asegurar la eficacia extraterritorial hay modelos que obligan a tener en cuenta, sin necesidad de
procedimiento adicional alguno, decisiones y actos contenidos en documentos de otros Estados, facilitando su
circulacin
Reconocimiento automtico de las decisiones judiciales
El reconocimiento automtico lo es porque presupone que no hay necesidad de acudir a un procedimiento especial;
sin que ello se traduzca en ausencia de control de la resolucin judicial.
El Bruselas I refundido viene a potenciar la eficacia extraterritorial de las decisiones dictadas por los tribunales de los
Estados miembros de la UE. La regla general es el reconocimiento y la ejecucin sin exequtur salvo que la parte,
contra la que expide la ejecucin, se oponga por algn motivo de los taxativamente previstos (art. 46).

Principio de reconocimiento mutuo: eficacia basada en ttulos o certificados europeos

La eficacia extraterritorial puede obedecer al mandato de reconocimiento mutuo de ciertas decisiones judiciales y no
judiciales con base en el Derecho europeo. Destacan tres rasgos caractersticos:
Las decisiones "certificadas" en el pas de origen (judiciales o no) se convierten en ttulo sin tener que pasar por otro
procedimiento de control en el pas de ejecucin.
La sede de control se establece en el pas de origen, idea central por lo que concierne a la garanta de la tutela del
demandado en el proceso principal.
La eficacia extraterritorial de la decisin certificada en el pas de origen es un medio alternativo para alcanzar la
eficacia de la resolucin, pues al demandante en el proceso principal siempre le queda abierta la posibilidad de
solicitar el exequtur por los cauces tradicionales.
Materias sobre las que se proyecta
El principio de reconocimiento mutuo se desarrolla en primer trmino en el R 2201/2003 para la restitucin de
menores en los supuestos de secuestro internacional.
Es el mecanismo determinante de la eficacia extraterritorial de las decisiones dictadas en el marco de otros tres
procedimientos especiales relativos al cobro de cantidad: en el R 805/2004 por el que se establece un Ttulo Ejecutivo
Europeo (TEE) para crditos no impugnados; en el R 1896/2006 por el que se establece un proceso monitorio
europeo; y en el artculo 20 del R 861/2007 por el que se establece un procedimiento europeo de escasa cuanta.
Tambin se introduce en los artculos 17 a 21 del R 4/2009 de alimentos, en relacin con las decisiones que hayan
sido dictadas conforme a normas de conflicto uniformes (Protocolo de la Haya).
Es asimismo un mecanismo alternativo en el R 650/2012 en materia de sucesiones y a la creacin de un certificado
sucesorio europeo. La sucesin abierta en un Estado miembro y "certificada" es un ttulo ejecutivo en los dems
Estados miembros.
Y por ltimo, el reconocimiento mutuo podra ser el principal eje para facilitar la circulacin de ciertos documentos
pblicos extranjeros, particularmente las certificaciones de estado civil, vista la Propuesta de Reglamento 2013/0119,
tendente a favorecer la libre circulacin de los ciudadanos y las empresas simplificando la aceptacin de
determinados documentos pblicos en la UE.
Funcionamiento: el ejemplo del TEE
Ante un crdito no impugnado y firme en un Estado miembro, con autoridad de cosa juzgada y ejecutorio en el pas
de origen, el rgano jurisdiccional de origen expedir el Certificado de Ttulo Ejecutivo Europeo (art. 7.1).
Pueden ser objeto de TEE las resoluciones judiciales, transacciones judiciales o documentos pblicos, otorgados en
un Estado miembro (excepto Dinamarca) cuyos efectos ejecutivos se extendern a todos los pases de la UE, sin
necesidad de control ni procedimiento alguno en el pas donde ha de llevarse a cabo la ejecucin.
Se entiende que un crdito no ha sido impugnado:
si el deudor lo ha admitido expresamente, o
si el deudor no lo ha impugnado en el Estado de origen, o habindolo impugnado, no ha comparecido luego en la
vista relativa a dicho crdito, debido a su aceptacin tcita.
La autoridad que entiende en origen tendr que respetar los foros exclusivos y el mnimo material uniforme, esto es,
las normas relativas al procedimiento de notificacin del escrito de incoacin; las referentes al deber de informacin al
deudor, con las que se supone que toma la decisin de no personarse; finalmente, se reconoce asimismo a las partes
un derecho de revisin en casos excepcionales.
Una vez dictada la decisin y emitido por la autoridad que sea competente el Certificado TEE (operacin contra la
que no cabe recurso), el TEE es ttulo de ejecucin y por tanto puede ser objeto de ejecucin en todos los dems
Estados miembros. El Reglamento incluye los formularios normalizados TEE que han de ser cumplimentados.

El Estado miembro de ejecucin abrir las posibilidades de recurso al deudor en los supuestos en que exista una
decisin inconciliable, con la que se pretende ejecutar en ese Estado o en otro, aunque en ningn caso podr ser
objeto de una revisin de fondo. Cuando Espaa sea pas de ejecucin otros motivos pueden encontrarse en los
artculos 556 y siguientes LEC 2000.
La ejecucin tiene que desarrollarse conforme a las exigencias normativas establecidas por la ley del pas de
ejecucin.
En fin, este es el "modelo tipo" aunque experimenta variaciones en otros de los instrumentos que introducen el
reconocimiento mutuo de las decisiones. El elemento diferencial consiste en ese "mnimo material uniforme" que
asegura la tutela del deudor en el pas de origen.
En general, el reconocimiento mutuo presupone dos condiciones: confianza y equivalencia. Confianza en la actuacin
de las dems autoridades nacionales judiciales. Y equivalencia en cuanto que los estndares procesales nacionales,
sobre todo en cuanto a garantas, no han de ser idnticos pero s similares.
Eficacia extraprocesal de los documentos pblicos extranjeros
En DIPr la vinculacin del acto o negocio jurdico con dos o ms ordenamientos plantea, en primer lugar, la cuestin
de la determinacin de la validez formal de dichos actos. Y adems, la cuestin de la admisin de su eficacia.
Eficacia probatoria y validez del documento: Rgimen general
Los documentos pblicos extranjeros pueden pretender eficacia en Espaa en un doble plano: judicial y extrajudicial.
El artculo 323 LEC 2000 regula "a efectos procesales" la eficacia de los documentos pblicos extranjeros como
medio de prueba en juicio. Fuera del proceso no hay un rgimen para determinar la eficacia probatoria de los
documentos pblicos extranjeros. De ah que el artculo 323 LEC 2000 sea el rgimen general en la materia.
Eficacia del documento pblico y eficacia del acto
El artculo 323 LEC 2000 distingue entre la eficacia probatoria del documento y la eficacia del acto que incorpora el
documento. La eficacia del documento suscita un problema de prueba de la validez formal o externa del documento
pblico extranjero, y se resuelve en el artculo 323.2 LEC 2000. La eficacia del acto nos sita ante la cuestin de la
validez del acto que tuvo lugar en el extranjero acreditado por el documento, y es a la que se refiere el artculo 323.3
LEC 2000.
Luego, todo depende de lo que los interesados pretendan alcanzar en Espaa. Si lo que se pretende es que el
documento pblico extranjero sirva como medio de prueba tendr que cumplir los requisitos contemplados en el
apartado 2: la validez conforme a la ley del pas de otorgamiento, adems de otras exigencias de regularidad como
son la traduccin y la legalizacin o en su caso la apostilla.
En cambio, si el documento contiene declaraciones de voluntad y se busca que las autoridades espaolas
reconozcan la eficacia del acto contenido en tal documento, el apartado 3 aade adems otras condiciones relativas
a la validez del acto: la capacidad de las partes, validez de la relacin en cuanto al fondo (ley rectora del fondo) y
regularidad formal (ley rectora de la forma).
Requisitos comunes: conformidad con la ley del lugar de otorgamiento, legalizacin o apostilla y traduccin
La referencia del artculo 323.2.1 LEC 2000 a "los requisitos que se exijan en el pas donde se han otorgado",
significa que la regularidad formal del documento debe establecerse conforme a lo dispuesto por la ley del pas de
otorgamiento o lex loci. La lex loci normalmente va a coincidir con la lex auctor o ley de la autoridad interviniente: el
documento ha de ser formalmente vlido conforme a la ley del pas de otorgamiento, que generalmente va a coincidir
con la ley de la autoridad que interviene el acto.
Se exige la legalizacin y la traduccin, adems de lo que prevean los convenios internacionales en la materia. La
legalizacin consiste en:
certificar la autenticidad de la firma del documento
certificar y especificar la calidad en la que interviene el signatario, y
certificar y especificar la identidad del sello o timbre que el documento ostente.

La legalizacin no se exige para las certificaciones europeas ni en algunos de los convenios bilaterales que tiene
suscritos Espaa. Fuera del mbito UE el avance resulta patente en el Convenio 17 CIEC, sobre dispensa de
legalizacin, por el que se suprime en todos los Estados contratantes la necesidad de legalizacin o de cualquier otra
formalidad, tanto para los documentos relativos al estado civil, capacidad o situacin familiar, nacionalidad, domicilio,
residencia, como para cualquier otro documento que haya sido extendido para la celebracin de matrimonio.
Cabe que el documento o la decisin judicial extranjera se refiera a un tipo de acto que tenga que desplegar eficacia
extraprocesal (y probatoria), o simplemente un efecto ante terceros, la idea central es que basta que cumplan los
requisitos del artculo 323 LEC 2000 a falta de rgimen jurdico propio. Esto es, validez conforme a la ley del pas de
otorgamiento, ms legalizacin (o apostilla) y traduccin, necesarios para su autenticidad en Espaa.
Eficacia registral
La regulacin del acceso al Registro espaol de documentos pblicos extranjeros est subordinada, en primer
trmino, al Derecho convencional y al Derecho de la UE. En segundo lugar, los convenios bilaterales sobre asistencia
judicial y reconocimiento de decisiones judiciales que vinculan a Espaa, han de ser tenidos en cuenta por el
Encargado del Registro. En tercer lugar, sobre el derecho interno prima el Derecho de la UE y en particular, en
materia de Registro Civil, el R 2201/2003.
En cuanto al rgimen interno, la Ley 20/2011 del Registro Civil (LRC 2011) introduce por vez primera una regulacin
sistemtica, clarificando enormemente el panorama legislativo.
Consideraciones generales
En principio son ttulos de acceso al Registro las resoluciones judiciales extranjeras, los documentos pblicos
extranjeros y las certificaciones registrales expedidas por autoridades extranjeras. En cuanto al acceso al Registro
Civil, son inscribibles: hechos o actos acaecidos en Espaa cuando afecten a un espaol o a un extranjero. Si
acontece fuera de Espaa y afecta a un espaol debe acceder al RC.
El reconocimiento incidental (o previo) facilita que la sentencia o el documento o la certificacin registral extranjera se
convierta en ttulo de inscripcin en el Registro. La LRC 2011 asimila en el tratamiento las sentencias y las
certificaciones registrales extranjeras.
Tras la declaracin de reconocimiento, el acceso al Registro los dota de una eficacia limitada al marco registral en el
que el ttulo se hace valer. Lo que hace el RC es establecer la prueba de lo que all se refleja.
Particularidades de los distintos ttulos inscribibles:
Resoluciones judiciales extranjeras: la regla general es la exigencia de exequtur para el acceso al RC. No obstante,
el propio TS ha afirmado que slo las sentencias que contengan pronunciamientos de ejecucin deben ser objeto de
exequtur. El modelo que se va imponiendo paulatinamente es el reconocimiento sin exequtur, por va incidental
(esto es, sin necesidad de acudir con carcter previo al Juzgado de 1 instancia). La decisin extranjera, que ha de
ser definitiva, se hace valer directamente ante las autoridades registrales del Estado receptor. Una vez inscrita la
decisin, vincula, aunque sin fuerza de cosa juzgada, a los intervinientes y a terceros. Lo cual no excluye que puedan
alcanzar eficacia por exequtur. El control por exequtur presenta la ventaja de dotar a la decisin judicial extranjera
de una eficacia general, no limitada al mbito registral.
Documentos autorizados en el extranjero: no tienen fuerza ejecutiva, y deben observar los requisitos establecidos por
el artculo 323 LEC 2000, a falta de rgimen particular.
Certificaciones expedidas por autoridades registrales extranjeras: cuentan con dos cauces de acceso al RC:
Inscripcin directa: por transcripcin literal de la certificacin del asiento extendido en el registro extranjero. No hay
necesidad de expediente.
Inscripcin indirecta: se promueve el oportuno expediente tras el reconocimiento incidental.
Condiciones para el acceso al Registro Civil espaol
Requisitos que ha de verificar el Encargado del Registro conforme a la LRC 2011:
Autenticidad: Legalizacin o apostilla, y traduccin.

Firmeza: tratndose de decisiones judiciales extranjeras se exige la firmeza de la resolucin o su carcter definitivo si
se trata de sentencias judiciales dictadas en procesos de jurisdiccin voluntaria.
Regularidad formal: los documentos presentados deben cumplir: los trminos del artculo 323.2 LEC 2000;
conformidad con la ley del lugar de otorgamiento; traducidos; y legalizados o apostillados.
Autoridad competente
Valoracin de la intervencin de la autoridad extranjera
Control de la ley estatal aplicada
Regmenes particulares
Siendo ste el rgimen general para el reconocimiento incidental de las decisiones judiciales extranjeras, existen
otros, forjados en atencin a las singularidades de los problemas subyacentes en ciertas decisiones pertenecientes al
mbito de la jurisdiccin voluntaria, aunque utilicen casi idnticos criterios de control.

Parte 2
08. Derecho de la nacionalidad (I)
INTRODUCCIN
El concepto de nacionalidad tiene varias acepciones. Desde una perspectiva sociolgica, la nacionalidad implica una
mentalidad, fruto de la unin de varios factores (historia, lengua, religin, etc.), con los que no se identifica
necesariamente. Desde una perspectiva jurdica, la nocin de nacionalidad slo puede establecerse en relacin con
un Estado. La nacionalidad de Derecho se configura como el vnculo existente entre la organizacin estatal y el
individuo, que permite identificarle como miembro de su poblacin.
El hecho de que la nacionalidad slo puede afirmarse respecto de un Estado hace que la naturaleza jurdica que se le
atribuya est condicionada por la nocin de Estado que se defienda. As, las visiones contractualitas han sido
desplazadas por una nocin funcional, que parte de la idea del Estado como expresin jurdica de la comunidad;
desde esta perspectiva , al ser la nacionalidad el vnculo que determina la pertenencia a esa poblacin, que es uno
de los elementos bsicos del Estado, resulta lgico la detraccin de la materia de la nacionalidad del campo privado ,
as como el papel menor que , en su atribucin y prdida juega la voluntad del individuo. En ambos casos, los
requisitos y el procedimiento a seguir , los fija unilateralmente cada Estado ( dentro del margen del D. I. Pblico)
teniendo en cuenta tanto los intereses individuales como los de la Comunidad de la que el Estado es portavoz.
La nacionalidad adems de determinar un vnculo poltico, determina un status de la persona, una cualidad jurdica
de la persona por su especial situacin en la organizacin, y que, como tal, caracteriza su capacidad de obrar y el
mbito de su poder y responsabilidad. Siendo la cualidad de nacional, un presupuesto de derechos y obligaciones de
su titular y la condicin de extranjero, en suma, una cualidad negativa, por el hecho de no ser nacional, la prdida y
adquisicin de la misma ha de ocupar, necesariamente, la atencin de la rama del Derecho que trata del trfico
jurdico externo.
Si bien el concepto de nacionalidad jurdica se configura en relacin con las personas fsicas, por extensin, el mismo
trmino de nacionalidad se utiliza para designar la especial relacin de un Estado con determinadas personas
jurdicas y cosas (buques y aeronaves) de gran importancia en la vida econmica de un pas.
LA NACIONALIDAD ESPAOLA
La nacionalidad espaola se halla contemplada actualmente en el artculo 11 CE y en los artculos 17 a 26 CC que lo
desarrollan. A partir de la Constitucin Espaola el CC ha sido objeto de varias reformas.
Los principios que inspiran la actual regulacin de la nacionalidad espaola son, en primer lugar, los constitucionales
de igualdad de los sexos y de igualdad de los hijos ante la ley, con independencia de su filiacin. En segundo lugar, la
concepcin de la nacionalidad como un derecho cuyo goce es beneficioso para el individuo, y que se trasluce en el
espritu de lucha contra la apatridia.

En el OJ espaol se contemplan dos tipos de nacionales: aquellos que lo son de origen y los que lo son por poseer la
nacionalidad de forma derivativa, distincin que sigue siendo importante hoy por las diferencias que conlleva: por un
lado, la prdida de la nacionalidad por sancin slo se contempla para los que no lo sean de origen; y, por otro, se
consagra una excepcin para los espaoles de origen, al principio general de que la nacionalidad espaola se pierde
por la adquisicin voluntaria de otra, cuando la adquirida sea la de un pas iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial o Portugal.
ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
Existen supuestos de nacionalidades de origen que no lo son desde el nacimiento, y que no han adquirido esta
condicin automticamente, sino por medio de una declaracin, y otros que han tenido anteriormente otra
nacionalidad.
Por tanto se va a distinguir entre: Adquisicin automtica de la nacionalidad espaola (siempre originaria) y
adquisicin no automtica de la nacionalidad espaola (originaria o derivativa).
ADQUISICIN AUTOMTICA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
Adquisicin de la nacionalidad de origen por filiacin (ius sanguinis)
Por filiacin natural. Art.17.1 CC

Son espaoles de origen:

o

Los nacidos de padre o madre espaoles.

Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si al menos uno de ellos hubiera nacido en Espaa.
Se exceptan los hijos de funcionarios diplomticos o consulares acreditados en Espaa.

Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad, o si la

legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad.

Los nacidos en Espaa, cuya filiacin no resulte determinada. A estos efectos, se presumen nacidos
en Espaa los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia, sea territorio espaol

La filiacin y el nacimiento en Espaa, cuya determinacin se produzca despus de los 18 aos de edad, no
son por s solos causa de adquisicin de la nacionalidad espaola. El interesado tiene entonces derecho a
optar por la nacionalidad espaola de origen en el plazo de dos aos a contar desde aquella determinacin.

Por filiacin adoptiva. Art.19.1 CC

El extranjero menor de 18 aos adoptado por un espaol, adquiere desde la adopcin, la nacionalidad
espaola de origen.

Si el adoptado es mayor de 18 aos, podr optar por la nacionalidad espaola de origen, en el plazo de 2
aos, a partir de la constitucin de la adopcin.

Por lo tanto, la nacionalidad de origen, no se adquiere necesariamente desde el nacimiento, pues la determinacin
legal de la filiacin puede tener efectos retroactivos.
Adquisicin de la nacionalidad espaola por nacimiento en Espaa (ius soli)
En el art. 17.1 aparece el criterio subsidiario del ius soli, al disponer que son espaoles de origen los nacidos en
Espaa de padres extranjeros si al menos uno de estos hubiera nacido tambin en Espaa. La segunda parte se
refiere a la tradicional excepcin referida a los hijos de funcionario diplomtico o consular acreditado en Espaa, que
an nacido en Espaa de progenitor nacido en Espaa no ser espaol conforme a este apartado.
El criterio del ius soli aparece de nuevo en el apartado c), segn el cual son espaoles de origen los nacidos en
Espaa de padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al
hijo una nacionalidad. Esta disposicin, incorporada por Ley de 1982 trata de dar una respuesta eficaz al problema de

la apatridia, de acuerdo con la Declaracin de Derechos Humanos y con el Pacto sobre los derechos civiles y
polticos.
Tambin en el apartado d) cuando considera espaoles de origen a los nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte
determinada. Es decir, la presuncin de considerar nacidos en el territorio espaol a los menores cuyo primer lugar
conocido de estancia sea el territorio espaol. La nacionalidad atribuida por esta va es definitiva y se mantendr
incluso cuando una vez conocido uno de los padres, ste le atribuya otra nacionalidad. En este caso, la prdida de la
espaola se producir, una vez emancipados, si incurren en los supuestos contemplados en el art. 24 CC.
ADQUISICIN NO AUTOMTICA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
Tradicionalmente, estas dos modalidades de adquisicin de la nacionalidad espaola -opcin y naturalizacin- se han
denominado modos derivativos de la adquisicin de la nacionalidad, caracterizndose, porque el extranjero que la
adquiere, ha tenido anteriormente otra nacionalidad ,sin embargo este no es ya un criterio de distincin, con respecto
a la adquisicin automtica de la misma.
Adems, tras la Ley 18/1990, lo normal es que, a travs del derecho de opcin, se pueda adquirir la nacionalidad
originaria.
Opcin
Es un modo especialmente favorable que permite a los extranjeros adquirir la nacionalidad espaola, a travs de una
declaracin unilateral de voluntad, sujeta a plazos, generalmente preclusivos para su ejercicio, sin necesidad de
homologacin estatal.
Art.20 Cc (modificado por la Ley 36/2002)

Tienen derecho a optar por la nacionalidad espaola:

o

Las personas que estn o hayan estado sujetas a la patria potestad de un espaol.

Aquellas cuyo padre o madre hubiera sido originariamente espaol y nacido en Espaa (Ley
36/2002)

Las que se hallen comprendidas en el segundo apartado de los artculos 17 y 19.

La declaracin de opcin se formular:

o

Por el representante legal del optante, menor de 14 aos o incapacitado. En este caso, la opcin
requiere autorizacin del Registro Civil del domicilio del declarante, previo dictamen del Ministerio
Fiscal. Dicha autorizacin, se conceder en inters del menor o incapaz.

Por el propio interesado, asistido por su representante legal, cuando aquel sea mayor de 14 aos, o
cuando, an estando incapacitado, as lo permita la sentencia de incapacitacin.

Por el interesado, por s solo, si est emancipado, o es mayor de 18 aos. La opcin caducar a los
20 aos de edad, pero si el optante no estuviera emancipado, segn su ley personal al llegar a los 18
aos, el plazo para optar, se prolongar hasta que transcurran dos aos desde la emancipacin d)
Por el interesado, por s solo, dentro de los dos aos siguientes a la recuperacin de la plena
capacidad. Se excepta el caso en que haya caducado el derecho a la opcin.

No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, el ejercicio del derecho de opcin, previsto en el apartado
1.b de este artculo, no est sujeto a lmite alguno de edad.

El art. 20 otorga el derecho a optar por la nacionalidad espaola a aquellos que estn o hayan estado sujetos a la
patria potestad de un espaol ampliando as los supuestos, ya que la anterior redaccin limitaba este derecho a los
que queden sujetos a la patria potestad de un espaol. Se suprime la tutela como situacin que daba derecho a optar

por la nacionalidad. El derecho a optar se refiere nicamente a aquellos casos de menores sometidos a la patria
potestad de extranjeros o extranjero que adquiere la nacionalidad espaola.
La Ley 36/2002 introduce un nuevo supuesto que otorga el derecho de optar, sin lmite de edad, a aquellas personas
cuyo padre o madre hubiera sido originariamente espaol y nacido en Espaa.
La declaracin de opcin se formular por el propio interesado si est emancipado o es mayor de 18 aos y asistido
por su representante legal si es mayor de 14 o cuando estando incapacitado, lo permita la sentencia de
incapacitacin. La opcin caducar a los 20 aos de edad, pudiendo prolongarse hasta 2 aos despus de la
emancipacin si el optante estuviera emancipado segn su ley personal al llegar a los 18 aos. Tambin puede
formular la declaracin de opcin el interesado por s solo dentro de los aos siguientes a la recuperacin de la plena
capacidad, siempre que no haya caducado el derecho de opcin conforme al apartado c antes citado.
El supuesto del articulo 20.1.b, ha sido ampliado por la Ley de Memoria Histrica, a aquellos cuyo padre o madre,
aun no habiendo nacido en Espaa, hubieran sido originariamente espaoles, as como a los nietos de quienes
perdieron o tuvieron que renunciar a la nacionalidad espaola, por el exilio. En ambos supuestos, la nacionalidad as
adquirida ser de origen.
El plazo para ejercitar este derecho ser de 2 aos a partir de la entrada en vigor de la Disposicin adicional sptima,
plazo que podr ser prorrogado con el limite de un ao, por acuerdo del Consejo de Ministros.
No se recoge en este artculo ante quin debe hacerse la declaracin de opcin, de modo que ante su silencio, habr
de estarse a lo dispuesto en el art.46 de la Ley del Registro Civil (en el registro en el que se halle inscrito, o se haya
de inscribir el acta de nacimiento del nuevo espaol) En caso de nacimiento en el extranjero rije el art.18 de la Ley del
Registro Civil.
Con respecto a los Requisitos necesarios para la validez de la adquisicin de la nacionalidad, por opcin, carta de
naturaleza o residencia son: el Juramento o promesa de fidelidad al Rey y obediencia a las leyes y a la Constitucin y
la Renuncia a la anterior nacionalidad (excepto nacionales de paises iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea y
Portugal)
Naturalizacin
Comporta dos elementos:
1. La decisin de la Autoridad, concediendo al particular la posibilidad de adquirir as la nacionalidad espaola.
2. La posterior declaracin de voluntad del extranjero de adquirir la nacionalidad. Una vez obtenida la
concesin, el extranjero queda en situacin similar a la de aquellos que tienen derecho a optar por la
nacionalidad espaola.
Puede obtenerse a travs de dos vas: carta de naturaleza, o residencia en Espaa. En ambos casos la nacionalidad
no ser de origen.
Art.21 Cc

La nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza, otorgada discrecionalmente, mediante real
Decreto, cuando en el interesado concurran circunstancias excepcionales.

La nacionalidad espaola, tambin se adquiere por residencia en Espaa, en las condiciones que seala el
artculo siguiente y mediante la concesin otorgada por el Ministro de Justicia, que podr denegarla por
motivos razonados de orden pblico o de inters nacional.

En uno y otro caso la solicitud podr formularla:

o

El interesado emancipado o mayor de 18 aos.

El mayor de 14 aos asistido por su representante legal.

El representante legal del menor de 14 aos.

El representante legal del incapacitado, o el incapacitado por s solo o debidamente asistido, segn
resulte de la sentencia de incapacitacin. En este caso y en el anterior, el representante legal solo
podr formular la solicitud, si previamente ha obtenido autorizacin conforme a lo previsto en la letra
a) del apartado 2 del art. 20.

Las concesiones por carta de naturaleza o por residencia, caducan a los 180 das siguientes a su
notificacin, si en este plazo no comparece el interesado ante funcionario competente para cumplir los
requisitos del art. 23.

No se reconoce, por lo tanto, un derecho a obtener la nacionalidad, ya que el poder pblico en ningn est obligado a
concederla. En este art. Nos encontramos con un supuesto en el que concurren dos problemas distintos. En primer
lugar el concepto indeterminado circunstancias excepcionales y, en segundo lugar la total discrecionalidad del
Gobierno, porque aun cuando tales circunstancias puedan ser precisadas y concurrieran en el solicitante, el gobierno
puede o no conceder la carta de naturaleza. Un ejemplo de esta concesin la tenemos en el escritor Vargas Llosa o a
los combatientes de las brigadas internacionales en la guerra civil espaola. En la Ley de Memoria Histrica, en su
art. 18, se excepta a estos ltimos d la obligacin de renuncia a la nacionalidad anterior.
El otro modo de adquisicin de la nacionalidad espaola por naturalizacin es el de adquisicin por residencia,
recogida en el art. 22 CC. Corresponde otorgarla al Ministerio de Justicia, que podr denegarla por motivos
razonados de orden pblico o inters nacional. El plazo general de residencia es de 10 aos, que se reduce a 5 en
caso de los que hayan obtenido la condicin de refugiado en Espaa y a 2 cuando se trata de nacionales de origen
de pases cuya vinculacin con Espaa ha sido o es ms estrecha, en concreto los pases iberoamericanos, Andorra,
Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de sefardes. La cualidad de nacionales vendr dada por las normas sobre
nacionalidad de los pases citados. Por ltimo, el plazo se reduce a 1 ao en aquellos casos en que la vinculacin de
un extranjero con Espaa, en principio, su fcil integracin en la comunidad nacional, bien sea por nacimiento en
territorio espaol o por su especial relacin con nacionales espaoles.
Art.22 Cc (modificado por la Ley 36/2002)
1. Para la concesin de la nacionalidad por residencia, se requiere que sta haya durado 10 aos. Sern
suficientes 5 aos para los que hayan obtenido la condicin de refugiado, y 2 aos cuando se trate de
nacionales de origen de pases de Iberoamrica, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, y de
sefardes.
2. Bastar el tiempo de residencia de 1 ao para:
1. El que haya nacido en territorio espaol.
2. El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar.
3. El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin
espaoles, durante 2 aos consecutivos, incluso si continuare en esta situacin en el momento de la
solicitud.
4. El que al tiempo de la solicitud llevare un ao casado con espaol o espaola, y no estuviere
separado legalmente o de hecho.
5. El viudo o viuda de espaola o espaol, si a la muerte del conyuge no existiera separacin legal o de
hecho.
6. El nacido fuera de Espaa de padre, madre, abuelo o abuela que originariamente hubieran sido
espaoles

3. En todos los casos, la residencia habr de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin. A los
efectos de los previsto en e prrafo 4) del apartado anterior, se entender que tiene residencia legal en
Espaa, el cnyuge que conviva con funcionario diplomtico o consular espaol acreditado en el extranjero.
4. El interesado deber justificar, en el expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena conducta
cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola.
Respecto al apartado 4), la instruccin de la Direccin General de los Registros y del Notariado dispone que par que
el matrimonio pueda dar lugar a un trato de favor en cuanto a la adquisicin de la nacionalidad espaola, ste debe
corresponder a una situacin normal de convivencia, que adems corresponde probar al solicitante, sin que sea
suficiente probar el matrimonio ni invocar la presuncin legal del art. 69 del CC. Se entender que tiene residencia
legal en Espaa, a los efectos de lo previsto en el apartado 4) el cnyuge de funcionario diplomtico o consular
espaol acreditado en el extranjero.
En todos lo casos, la residencia habr de ser legal (conforme a las normas que regulan la situacin de los extranjeros
en Espaa LO 4/2000 de 11 de enero), continuada e inmediatamente anterior a la peticin. Si en algn momento de
los aos exigidos en este art. 22, el extranjero deja de tener el permiso, aun cuando sea por un mismo perodo de
tiempo, el cmputo de residencia ha de empezar de nuevo.
En la solicitud tanto de la carta de naturaleza como de la concesin de la nacionalidad por residencia se indicarn y
probarn todos los datos segn se indica en los art. 220 y 221 del Reglamento del Registro Civil y la Direccin
recabar los informes oficiales que estime precisos y siempre el del Ministerio del Interior.
En caso de adquisicin por residencia, el interesado deber justificar en el mismo expediente buena conducta cvica
y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola (art. 22.4). El encargado oir personalmente al
peticionario, sobre todo para comprobar el grado de adaptacin a la cultura y estilo de vida espaoles y procurar or
tambin al cnyuge por separado.
La concesin de la Carta de naturaleza, se otorga por el consejo de Ministros, mediante Real Decreto, y en el caso
de adquisicin por residencia, a travs de Orden Ministerial, cuya relacin se publica semestralmente el BOE.
Una vez otorgada la facultad de adquirir la nacionalidad espaola, en ambos casos, sta puede ejercerse dentro del
plazo de 180 das a partir de la notificacin, pasados los cuales caduca la concesin. En este plazo, el solicitante
comparecer ante el funcionario competente para cumplir con los requisitos exigidos en el art. 23 del CC, que son los
mismos que se exigen para la adquisicin por adopcin. La concesin o denegacin de la nacionalidad por residencia
deja a salvo la va judicial contencioso administrativa.
Adquisicin de la nacionalidad por posesin de estado
El artculo 18 del CC contempla una figura nueva de adquisicin de la nacionalidad en nuestro Derecho:
la posesin y utilizacin de la nacionalidad espaola, durante 10 aos, de buena fe (ejerciendo derechos y deberes
derivados de la cualidad de espaol) e inscrita en el Registro Civil, consolida la nacionalidad, an cuando se anule el
ttulo que la origin. La nacionalidad as adquirida puede ser de origen o derivativa.
El Juez o Cnsul encargado del Registro Civil del Registro Civil del domicilio declarar la consolidacin de la
nacionalidad espaola a travs de expediente con valor de simple presuncin. La Instruccin de la Direccin General
de los Registros y del Notariado de 20-03-1991 precisa que la posesin y utilizacin implica una actitud activa del
interesado. Ha de exigirse que el interesado se haya comportado como espaol ejerciendo derechos y deberes
derivados de su cualidad de espaol. Por otro lado, ha de exigirse que el ttulo por el que se adquiere la nacionalidad
espaola est inscrito en el Registro Civil.
PRDIDA Y RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD
Existen dos formas diferentes de prdida de la nacionalidad espaola: Adquisicin voluntaria de otra nacionalidad
(art. 24 CC), o Por sancin (no es de aplicacin a los espaoles de origen) art.25 CC.
LA PRDIDA DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
La Constitucin Espaola, en su art.11.2 afirma que ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad.

Se configuraron as dos tipos diferentes de prdida, una por adquisicin voluntaria de otra nacionalidad y otra, como
sancin, de aplicacin nicamente a los espaoles que no fueran de origen.
Prdida voluntaria de la nacionalidad espaola
art.24 Afecta tanto a los espaoles de origen como a los que han adquirido la nacionalidad espaola, no de origen.
Se trata de un reconocimiento a la libertad, del individuo de cambiar la nacionalidad, que adems est recogido en el
art. 15 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aunque esta libertad sea limitada, por la necesidad de
cumplir ciertos requisitos.
La Ley 36/2002 al considerar positiva la conservacin de la nacionalidad espaola introduce mecanismos por los que,
aun cuando se dieran los supuestos de prdida voluntaria, puede evitarse la misma permitiendo al individuo mantener
dos nacionalidades. Estos mecanismos son las declaraciones de voluntad.
Se pierde voluntariamente la nacionalidad espaola cuando se dan ciertas condiciones y no se hace declaracin de
voluntad de conservarla.
Supuestos de prdida:
Prdida por adquisicin de otra
Requisitos:

Residencia habitual en el extranjero.

Adquisicin voluntaria de otra nacionalidad.

Que hayan pasado 3 aos desde su adquisicin

Que el interesado no haya hecho en ese plazo, declaracin de voluntad, de querer conservar la nacionalidad
espaola, ante el Encargado del R. Civil.

Se puede acudir al expediente de la declaracin con valor de presuncin de la nacionalidad para probar que la
adquisicin de la nacionalidad extranjera del emancipado no fue voluntaria. La prdida de la nacionalidad espaola
siempre que esta sea de origen, bajo este supuesto, no se producir cuando la nacionalidad adquirida sea la de
pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea ecuatorial o Portugal.
Prdida por utilizacin nicamente de la nacionalidad extranjera que se tuviera atribuida antes de la emancipacin
Requisitos:

Utilizacin exclusivamente de la nacionalidad extranjera.

Transcurso de 3 aos desde la emancipacin.

Residencia habitual en el extranjero, y no haber hecho en ese plazo declaracin de voluntad ante el
Encargado del R. Civil de querer conservar la nacionalidad espaola.

Pasados esos tres aos, an sin declaracin, ya no se pierde la nacionalidad aunque el interesado no vuelva a
utilizarla o utilice nicamente la extranjera.
Hay que tener en cuenta que este tipo de prdida solo es posible, normalmente, entre los 18 y los 20 aos de edad,
pasados los cuales se consolida la nacionalidad espaola No se producir la prdida, cuando el interesado justifique
documentalmente, dentro del plazo de 3 aos, que ha utilizado la nacionalidad espaola. Tener documentacin
espaola en vigor, haber otorgado como espaol algn documento pblico, haber comparecido con este carcter en
el Consulado, etc., sern ndices de que el interesado no ha incurrido en los supuestos de prdida.

El espaol que gozaba desde su menor edad de nacionalidad de pas iberoamericano, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial y Portugal, podr conservar la espaola, al margen de cualquier otra consideracin, conclusin a la que se
llega tras una interpretacin extensiva de art 24 .2 CC
Prdida por atribucin por la Ley del pas de residencia, de su nacionalidad
Se refiere, a los que habiendo nacido y residiendo en el extranjero, ostenten la nacionalidad espaola, por ser hijos
de padre o madre espaoles, tambin nacidos en el extranjero, cuando la Ley del pas en que residan, les atribuya la
nacionalidad del mismo.
Se permite la conservacin por declaracin ante el E. R. Civil, en el plazo de 3 aos a partir de la mayora de edad o
la emancipacin.
Solo ser aplicable a quienes alcancen la mayora de edad o la emancipacin tras la entrada en vigor de la Ley
36/2002.
Quedan incluidos los espaoles a los que las leyes de los pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea
Ecuatorial o Portugal, les atribuyan su nacionalidad, evitando as la perpetuacin de estirpes de espaoles en otros
pases. Segn la legislacin la nica manera prevista para que estos espaoles perdieran la nacionalidad espaola
era la renuncia expresa, de tal manera que si no renunciaban, se mantena por generaciones la nacionalidad peses a
que el contacto o arraigo con Espaa de las sucesivas generaciones pudiera ser prcticamente inexistente.
En consecuencia, conforme a este supuesto de prdida y tras la reforma, nicamente conservan la nacionalidad
espaola aquellos que declaren su voluntad de mantenerla en los 3 aos siguientes a su mayora de edad.
Prdida por renuncia a la nacionalidad espaola
Cualquier espaol puede renunciar a la nacionalidad espaola, con los requisitos siguientes:

Que est emancipado,

Resida habitualmente en el extranjero, sin necesidad de un plazo,

Y tenga otra nacionalidad.

Vemos como son los mismos requisitos que para que la prdida se produzca de pleno derecho sin necesidad de
renuncia, con dos salvedades: renunciando puede producirse la prdida 3 aos antes y la nacionalidad que se posea
puede haberse adquirido de forma voluntaria o no.
Es excepcin, si Espaa se hallase en guerra e igualmente los supuestos cubiertos por un Tratado de doble
nacionalidad, en cuyo mismo texto se prevn las consecuencias de la adquisicin de la nacionalidad del otro Estado
parte, de entre las que se excluye, por propia definicin, la prdida de la nacionalidad de origen.
Prdida de la nacionalidad espaola como sancin
Los espaoles, que no lo sean de origen, pierden la nacionalidad:

Cuando durante un periodo de 3 aos, utilicen exclusivamente, la nacionalidad, a la que hubiesen declarado
renunciar, cuando adquirieron la espaola. El perodo de 3 aos puede ser en cualquier momento,
diferencindose as del caso de prdida voluntaria por el mismo motivo del art. 24.

Cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo poltico en un Estado extranjero,
contra la prohibicin expresa del Gobierno. Es la prohibicin expresa del Gobierno, que revestir la forma de
Real Decreto, y no los hechos en s, la que producir la prdida de la nacionalidad. La prohibicin puede ser
individual o colectiva y anterior o posterior a los hechos.

La nulidad de la adquisicin de la nacionalidad espaola, se produce por la sentencia firme que declare que
el interesado ha incurrido en falsedad, ocultacin o fraude en la adquisicin de la nacionalidad espaola.

Esta nulidad no tendr efectos perjudiciales para terceros de buena fe. La accin de nulidad la puede ejercitar el
Ministerio Fiscal de oficio o en virtud de denuncia y el plazo para ello es de 15 aos.
Respecto al problema de si la inscripcin de la prdida de la nacionalidad en el Registro Civil tiene valor constitutivo o
solo probatorio, el art. 67 de la Ley del Registro Civil, establece que la prdida de la nacionalidad se produce
siempre de pleno derecho, pero debe ser objeto de inscripcin...Esta inscripcin, al tener carcter declarativo, puede
dar lugar a casos de doble nacionalidad, pues significa que la prdida se puede haber producido y que generalmente
no constar en el Registro Civil, por lo que puede seguir figurando como espaol alguien que ya no lo es.
La inscripcin de acuerdo al art. 232 del Reglamento del Registro Civil, se llevar a cabo en virtud de documentos
autnticos que acrediten plenamente la prdida de la nacionalidad. En los supuestos en que la prdida de la
nacionalidad espaola sea consecuencia de una sancin, la inscripcin debe instarse por el Ministerio Fiscal, tambin
en documento autntico. En ambos casos ser necesario para la inscripcin la previa citacin del interesado o su
representante legal y, si hubiera fallecido, de sus herederos. De no existir estos, se incoar un expediente
gubernativo en el que conste que se llev a cabo la siempre requerida citacin del interesado o su representante
legal o de sus herederos.
Por lo que no puede hablarse en nuestro ordenamiento de la existencia de inscripciones de oficio.
El art. 342 del Reglamento Registro Civil establece que ser el Juez del Registro Civil el encargado de resolver el
expediente de prdida de nacionalidad.
Si hay dudas sobre la nacionalidad de una persona, sta podr acudir al expediente para la declaracin con valor de
presuncin de la nacionalidad (para probar, por ejemplo, que la adquisicin de la nacionalidad extranjera no fue
voluntaria). Si l expediente es favorable termina en una anotacin marginal a la del nacimiento.
RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
Se entiende por recuperacin de la nacionalidad, la adquisicin de una nacionalidad de la que se goz anteriormente
y que se perdi por cualquiera de las causas previstas en la Ley.
La recuperacin de la nacionalidad espaola, se regula en el art.26 de Cc, modificado pos las Leyes 29/1995 y
36/2002, que contemplan los requisitos para recuperarla:

Residencia legal en Espaa.

Declaracin ante el encargado del Registro Civil de la voluntad de recuperarla (desaparece en la nueva
redaccin la exigencia de renuncia a la nacionalidad extranjera antes slo exceptuada para los naturales de
los pases mencionados en el art. 24).

Inscripcin de la recuperacin en el Registro Civil.

Estos requisitos admiten excepciones: El requisito de la residencia en Espaa no ser de aplicacin a los emigrantes
o hijos de emigrantes, ni tampoco, ante circunstancias excepcionales. La concesin de estas dispensas compete al
Ministro de Justicia.
Para los que se encuentren incursos en alguno de los supuestos de art 25, es necesaria la habilitacin concedida
discrecionalmente por el Gobierno.
Otro supuesto de recuperacin de la nacionalidad espaola, se prev en la Disposicin Transitoria segunda de la Ley
29/1995, por la mujer que la perdi por razn de matrimonio, con anterioridad a la Ley 14/1975, que podr
recuperarla conforme a lo previsto en el art. 26 para los emigrantes y sus hijos.
09. Derecho de la nacionalidad (II). La vecindad civil

INTRODUCCIN: CONFLICTOS DE NACIONALIDAD

La generalidad y escasez de las normas internacionales sobre el tema hace que los Estados deban fijar
unilateralmente los criterios de atribucin de la propia nacionalidad. Tal situacin trae consigo la existencia, en la
prctica de frecuentes conflictos positivos y negativos en la materia y que repercuten tanto en el Derecho
internacional pblico como en el Internacional Privado. La existencia de un conflicto de nacionalidades, aparte de
condicionar la eventual puesta en marcha del rgimen jurdico de la extranjera, nos obliga a plantearnos el problema
de la practicabilidad de las normas de conflicto, propias o extranjeras, que utilizan la nacionalidad como punto de
conexin. En caso de conflicto de nacionalidades, se acciona el rgimen jurdico de la extranjera; aunque, en rigor,
no existe un conflicto de leyes sobre nacionalidad ante el juez interno (que aplicar las leyes internas), sino un simple
conflicto de hecho por la existencia de otra nacionalidad. Si este es el planteamiento de principio en los supuestos en
que se discute la nacionalidad de quien, entre otras, ostenta la del foro, el juez no limitarse a un papel pasivo
respecto a las leyes extranjeras de nacionalidad, ni en los casos de apatridia, ni cuando se trate de concretar la
nacionalidad de quien goza formalmente de ms de una, todas ellas extranjeras.
LA DOBLE NACIONALIDAD
Cuando por su conexin con varios ordenamientos jurdicos una persona ostenta ms de una nacionalidad, la
doctrina espaola suele hablar de doble nacionalidad. sta abarca dos supuestos:

Doble nacionalidad en sentido estricto: doble nacionalidad convencional y aquellas otras contempladas en las
leyes espaolas.

Doble nacionalidad anmala o patolgica.

LA DOBLE NACIONALIDAD CONVENCIONAL

En la Constitucin Espaola de 1978, en su artculo 11.3 contempla la posibilidad de concertar Tratados de doble
nacionalidad con los pases iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan una particular vinculacin con
Espaa.
Es el tratado bilateral, pues, la fuente del rgimen jurdico que determinar en cada caso el mbito de aplicacin
ratione personae, las condiciones de adquisicin de la segunda nacionalidad y las consecuencias de la ostentacin
simultnea de las nacionalidades de los Estados parte. En cuanto al segundo prrafo del art. 11.3 CE, la posibilidad
abierta a los espaoles de naturalizarse en esos mismos pases sin perder la nacionalidad de origen, hizo que la
importancia de los Convenios quedara reducida.
Es decir, en el sistema de doble nacionalidad adquirida en virtud del segundo prrafo, ambas nacionalidades son
totalmente operativas, mientras que la doble nacionalidad en virtud de Convenio, una de ellas queda prcticamente
hibernada.
El rgimen convencional bilateral espaol, es decir los Convenios bilaterales de doble nacionalidad, vigente estn
firmados por Espaa en los aos 50-60 Vamos a examinar, por una parte, el procedimiento para alcanzar la doble
nacionalidad, y en segundo lugar, el alcance real de la doble nacionalidad as obtenida, tendiendo en cuenta las
modificaciones que en este punto han sufrido los Convenios en virtud de Protocolos.
Procedimiento:
Es similar en casi todos los Convenios, con algunas excepciones que se vern. As, en los Convenios no modificados
en este punto por Protocolos, es la coincidencia de nacionalidad y domicilio la que determina el carcter dominante
de una de las nacionalidades. Es decir, para obtener la nacionalidad se exige el establecimiento efectivo en el pas
cuya nacionalidad se desea adquirir (mediante un acto voluntario del individuo y estructurado en torno a la nocin de
domicilio registral). Ahora bien, la obtencin de esa segunda nacionalidad que ahora pasara a ser la nacionalidad
dominante, se har en las condiciones y en la forma prevista por la legislacin en vigor en cada una de las partes
contratantes. No se trata, por tanto de un procedimiento privilegiado.
En este sentido, cuanto se trate de nacionalidad espaola, su concesin no es automtica, porque se exige, adems
de la tramitacin de un expediente donde el solicitante habr de acreditar su residencia legal continuada en Espaa

durante dos aos e inmediatamente anterior a la peticin (art. 22 CC para la naturalizacin de los naciones de origen
de los pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial y Portugal o de sefardes). Ello puede concluir
con la denegacin por el Ministerio de Justicia de la nacionalidad espaola por motivos razonados de orden pblico o
de inters nacional 8art. 21 CC), si bien queda abierta la va judicial contencioso-administrativa.
Como ejemplo de excepciones al rgimen general descrito, tenemos:

el Convenio hispano-guatemalteco de 28 de julio de 1961: procedimiento privilegiado, donde bastaba

establecer el domicilio e inscribirse como nacionales en el Registro correspondiente. Ello ha sido modificado
por Protocolo de 1996, exigindose ahora la residencia legal, permanente y continuada.

Convenio de nacionalidad entre Espaa y Colombia: residencia continuada por dos aos y subordinacin
genrica al principio de reciprocidad de todos los requisitos esenciales de la adquisicin de las
nacionalidades en juego. Adems, se exige el visado para las nacionales colombianos.

Naturaleza y alcance real de la doble nacionalidad as obtenida:

En general, en todos los Convenios no modificados por Protocolos se parte, expresa o tcitamente, de no haber
ninguna objecin jurdica para que una persona pueda tener dos nacionalidades, a condicin de que slo una de ellas
tenga plena eficacia. Por tanto, el rgimen convencional es un sistema que, junto a la supresin del trmite de la
renuncia previa a la nacionalidad anterior, se consagra la posibilidad de recuperar la nacionalidad que se mantuvo
latente.
En todos los pases con los que existe un rgimen pactado pueden obtener tambin la doble nacionalidad por la otra
va abierta en la CE, a la que se refiere el art. 24 del CC y que conduce a la coexistencia de dos nacionalidades
totalmente operativas. Puede que este sea el motivo por el que la celebracin de Convenios est suspendida en la
prctica y la razn fundamental por la que, un nmero significativo de los Convenios de doble nacionalidad
preexistentes e hayan modificado a travs de Protocolos.
Por lo que respecta a los Convenios modificados por Protocolos, haya que distinguir dos grupos:
1. Protocolos (los ms numerosos), donde ninguno de los beneficiarios del Convenio pierde, por haber
adquirido la nacionalidad del otro Estado, la facultad de ejercer en el territorio del Estado adoptante los
derechos que provengan de su nacionalidad de origen. Es decir, ambas nacionalidades son operativas sin
ninguna condicin o, en algunos Protocolos de este grupo, siempre que la aplicacin de la legislacin de la
nacionalidad de origen no sea incompatible con la aplicacin de la del Estado adoptantes (existe en este
ltimo caso una nacionalidad dominante. En algunos Protocolos se establece: a) la prohibicin de oponer la
nacionalidad de origen frente al Estado adoptante y de alegar la nacionalidad del Estado adoptante ante las
autoridades del Estado de origen; y b) la posibilidad de obtener o renovar sus documentos de identidad o
pasaportes en ambos pases incluso de modo simultneo.
2. Otro grupo de Protocolos (los que modifican los Convenios concluidos con Bolivia, Costa Rica y Nicaragua),
donde slo se recoge la posibilidad de que las personas acogidas al Tratado de doble nacionalidad, puedan
desvincularse del mismo, declarndolo ante la autoridad competente del Registro Civil del lugar de
residencia. As, sera como si la doble nacionalidad la hubieran adquirido en virtud del art. 24 CC ya que la
declaracin de desvinculacin no implica renuncia a la ltima adquirida.
En cuanto a la concrecin de la nacionalidad, segn el art. 9.9 CC tendr prioridad el rgimen pactado en cada caso
y, si nada estableciesen ser preferida la nacionalidad coincidente con la ltima residencia habitual y, en su defecto,
la ltima adquirida.
Finalmente, se precisa la inscripcin de la adquisicin de la segunda nacionalidad en el Registro que corresponda (en
Espaa se trata del Registro Civil).
En general, todos los convenios no modificados por Protocoles posteriores, prevn la posibilidad de recuperar la
nacionalidad anterior.

O TROS SUPUESTOS
Incluye:

DE DOBLE NACIONALIDAD PREVISTOS EN LAS LEYES ESPAOLAS

1. Situaciones derivadas de la posible conservacin de la nacionalidad espaola por aquellos que han adquirido
otra nacionalidad: nuestra legislacin permite gozar de dos nacionalidades en estos casos, para evitar la
prdida de la nacionalidad espaola a quienes lo son de origen (art. 24.1, prrafo primero, y 24.3 Cc) y para
los que adquieran la nacionalidad de un pas iberoamericano, de Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o de
Portugal (art. 24.1, prrafo segundo Cc).
2. Situaciones donde se prev la condicin de dobles nacionales de quienes adquieren la nacionalidad
espaola ostentando la nacionalidad de uno de los pases del art. 24.1 Cc y de aquellos espaoles que la
perdieron y, ostentando otra nacionalidad, recuperan la espaola ya que no se exige en estos supuestos
renuncia a la otra nacionalidad.
En ambos casos, ambas nacionalidades sern totalmente operativas, excepto cuando se trate de precisar la
nacionalidad relevante como punto de conexin de las normas de conflicto. En este ltimo caso, se atender al art.
9.9 Cc, que en su primer prrafo establece, como ya se ha visto ms arriba, que se estar a lo que determinen los
Tratados y, si nada se establece, se preferir la nacionalidad coincidente con la ltima residencia habitual y, en su
defecto, la ltima adquirida. Los autores del manual de D. Internacional consideran que esta sera la solucin correcta
en caso de conflicto. Sin embargo, la Direccin General de los Registros y del Notariado ha mantenido en varias
resoluciones la preferencia por la nacionalidad espaola (segn se establece en el segundo prrafo del art. 9.9 Cc
cuando la persona ostente otra no prevista en nuestras leyes o en los tratados internacionales), aplicando la solucin
contenida en este precepto para las situaciones de doble nacionalidad no previstas en nuestras leyes.
SUPUESTOS PATOLGICOS DE DOBLE NACIONALIDAD
En principio, los Estados tienen plena libertad para determinar quienes son sus nacionales. Esta diversidad de
legislaciones nacionales puede ocasionar supuestos anmalos o patolgicos de doble nacionalidad.
Determinadas normas de nuestro CC pueden generar casos de bi- o plurinacionalidad. As, la situacin de los
menores de edad que no pueden perder la nacionalidad espaola aun cuando ostenten otra nacionalidad o de
quienes tengan o adquieran otra nacionalidad, pero tengan su residencia habitual en nuestro pas. La prdida
voluntaria, por tanto, de la nacionalidad espaola se condiciona en todos los supuestos a la residencia habitual en el
extranjero (art. 24 CC). El art. 244 CC establece que no puede renunciarse a la nacionalidad espaola si Espaa se
hallase en guerra.
Para evitar estos supuestos anmalos o patolgicos, se puede recurrir o bien a la limitacin de los supuestos de
atribucin de nacionalidad, o bien ampliando los supuestos de doble nacionalidad reconocidos y permitidos por las
leyes. Pero la forma ms eficaz de hacerlo es a travs de los convenios, bien multilaterales (ejemplo: Convenio de la
Haya de 1930 o el Convenio de las Naciones Unidas de 1957 sobre la nacionalidad de la mujer casada) o bien
bilaterales (en el caso de Espaa, solo el Convenio hispano-venezolano de 1974).
Las medidas preventivas para evitar el cmulo patolgico de nacionalidades pueden ser tomadas por los Estados a
travs de su legislacin interna, bien limitando los supuestos de atribucin de nacionalidad, bien ampliando los
supuestos de doble nacionalidad reconocidos y permitidos por sus leyes. Pero la lucha ms eficaz contina siendo la
va convencional.
Respecto a las soluciones que se han dado a esta situacin, varan segn se enfoquen desde la perspectiva del
Derecho Internacional pblico, o desde cada uno de los sistemas implicados.
El Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea reconoce la competencia de los Estados para definir quienes son
sus nacionales, y por tanto quienes tienen la condicin de ciudadanos europeos, sin embargo ello no engloba la
capacidad para determinar ante un supuesto de doble nacionalidad cual de ellas es la efectiva de cara al derecho
comunitario.
Desde la perspectiva del Derecho interno espaol: el art. 9.9 CC dispone que prevalece la nacionalidad espaola del
que ostente adems otra no prevista en las leyes o en los Tratados internacionales. Y cuando ninguna de las

nacionalidades en litigio sea espaol, el art. 9.10, que opta por la conexin de la residencia habitual para determinar
la ley personal de quien carece de nacionalidad o la tiene indeterminada.
LA PRUEBA DE LA NACIONALIDAD
La necesidad de tener que probar la nacionalidad puede surgir tanto ante los Tribunales, como en relaciones
administrativas, o en actos de aplicacin privada del Derecho.
En los Tribunales, bien como problema principal, bien como cuestin conexa a una principal. En el primer caso, que
se dar con carcter excepcional, la prueba se har segn las normas procesales generales, es decir, le
corresponder la carga de probar la falsedad de la adquisicin o la prdida de tal derecho a quien niegue dicha
condicin. En el segundo caso, ms frecuente, la nacionalidad discutida puede ser espaola o extranjera. Por ello,
habr que distinguir entre ley aplicable al fondo y ley rectora del proceso. Respecto a la ltima, prima el principio
general de que las actuaciones procesales se regirn por la ley del foro; mientras que respecto de la primera, cada
vez que se trate de una nacionalidad extranjera, se aplicar por nuestros Tribunales el Derecho extranjero de que se
trate, en los trminos y con los lmites con que dicha aplicacin se produce en el sistema espaol de Derecho
internacional privado. Ello se agiliza gracias a la cooperacin internacional, especialmente por la labor de la Comisin
Internacional del Estado Civil. Finalmente, hay que sealar que los pronunciamientos en materia de nacionalidad de
los Tribunales espaoles, gozarn de la proteccin que les otorga el art. 222 LEC 20004, cuando extiende la
presuncin de cosa juzgada frente a terceros a todas las decisiones que afecten al estado civil, a partir de su
anotacin o inscripcin en el Registro Civil.
En cuanto a la prueba extrajudicial de la nacionalidad espaola, el Registro Civil constituye la prueba de los hechos
inscritos (nacionalidad y vecindad). Ello se ve reforzado por la obligatoriedad de la inscripcin de los supuestos de
opcin, naturalizacin, conservacin y recuperacin de la nacionalidad espaola (y, aunque con valor slo
declarativo, en los casos de prdida de la misma). Pero el Registro Civil no siempre podr dar fe, sobre todo porque
en una mayora de supuestos, la atribucin de la nacionalidad de origen se basa en una presuncin iuris tantum. El
art. 68 de la Ley del Registro Civil establece que en tanto no conste la extranjera de los padres se presumen
espaoles los nacidos en territorio espaol de padres tambin nacidos en Espaa.
Las declaraciones sobre nacionalidad espaola gozan tambin del valor de las presunciones iuris tantum,
considerndose espaoles a todos los efectos, mientras no se demuestre lo contrario por los medios oportunos, las
personas que en el expediente gubernativo previsto en el art. 96.2 de la Ley del Registro Civil, hayan obtenido la
declaracin con valor de presuncin de que ostentan la nacionalidad espaola.
Existen tambin una serie de documentos administrativos privativos de los espaoles (DNI, Pasaporte espaol y las
inscripciones y certificaciones de los Registros consulares de matrcula de espaoles) que dan, en principio, a sus
titulares la apariencia de espaoles. Ahora bien, dado que para su expedicin no se exige prueba concluyente de la
nacionalidad, su valor probatorio es necesariamente indirecto. Adems, pese al carcter provisional de la prueba,
tambin sern documentos similares (fundamentalmente el Pasaporte) los que acreditan extrajudicialmente una
nacionalidad extranjera.
LA VECINDAD CIVIL
La coexistencia dentro del territorio espaol de distintos Derechos civiles (forales o especiales) constituye una
situacin histrica reconocida por el Cc y garantizada hoy por el art. 149.1.8 CE y diferentes Estatutos de las
CCAA5. Esos diferentes Derechos civiles tienen un mbito de vigencia espacial determinado. Regulan
preferentemente cuestiones relativas al rgimen econmico matrimonial y a las sucesiones, aunque algunas
compilaciones de estos Derechos incluyen tambin otras instituciones civiles (especialmente la de Navarra). Se trata
pues de materias pertenecientes al llamado estatuto personal y regidas por la ley personal del interesado. Todo
ello puede dar lugar a conflictos de leyes de carcter interterritorial. El art. 16.1.1 Cc establece que ser ley personal
la determinada por la vecindad civil. Sus rasgos principales son:

Constituye en el Derecho interregional espaol un punto de conexin que permite determinar, en los
conflictos de leyes civiles, cual es la ley personal del interesado.

Su regulacin se contiene en los arts. 14 y 15 Cc que determinan los supuestos de adquisicin y prdida.

Es una nocin jurdica que posee un contenido y alcance propios. Es, al igual que la nacionalidad, un status
de la persona; pero, mientras la nacionalidad es general respecto de los espaoles, la vecindad civil posee
un alcance particular y carece de la dimensin poltica de aqulla (tiene un carcter puramente privado).

La Ley 11/1990 sobre reforma del Cc en aplicacin del principio de no discriminacin por razn de sexo, y la
Ley 18/1990 sobre reforma del Cc en materia de nacionalidad, reforman su rgimen jurdico.

LA VECINDAD CIVIL DE LOS ESPAOLES

En nuestro ordenamiento jurdico, el primer criterio de adquisicin de la vecindad civil es el del ius sanguinis: es
decir, tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o foral, los nacidos
de padres que tengan tal vecindad . Ese mismo criterio se aplica al adoptado no emancipado incluido en el prrafo 2
del art. 14 tras la reforma.
En caso de padres o adoptantes de diferente vecindad civil (apartado 3), el hijo tendr la de aquel de los dos respecto
del la filiacin haya sido determinada antes; en su defecto, la del lugar de nacimiento y si ste no es practicable, la
vecindad de derecho comn. El papel del ius solis es pues complementario del ius sanguinis.
La funcin de estos criterios se desvirta dada la facilidad para cambiar la vecindad civil tanto por parte de los hijos
cuyos padres no tienen la misma vecindad civil como de los cnyuges en el mismo caso.
As, los padres, en los 6 meses siguientes al nacimiento o a la adopcin podrn atribuir al hijo la vecindad civil de
cualquiera de ellos, y tambin el hijo, en el ao siguiente a la emancipacin y desde que cumpla los 14 aos asistido
de su representante legal, podr optar por la ltima vecindad civil de cualquiera de sus padres o por la de su lugar de
nacimiento. En el mismo sentido, cualquiera de los cnyuges no separados, ya sea legalmente o de hecho, podr en
todo momento optar por la vecindad civil del otro.
La privacin o suspensin en el ejercicio de la patria potestad, o el cambio de vecindad de los padres, no afectarn a
la vecindad civil de los hijos.
La adquisicin derivativa de la vecindad civil supone una mayor diferenciacin con respecto a la nacionalidad.
Aunque el prrafo 3 del art. 14 habla de la adquisicin de la vecindad civil por residencia, en l lo que se regula es el
cambio de la misma de quien ostentaba con anterioridad otra. A tal fin se fijan dos plazos diferentes que atienden a
un distinto juego de la voluntad del interesado: basta con dos aos de residencia continuada, unidos a una
manifestacin expresa de voluntad (cuyo plazo no se fija, por lo que hay que entender que la declaracin positiva
deber seguir a la residencia cumplida de dos aos) para adquirir la vecindad. sta se adquirir automticamente
cuando transcurran diez aos de residencia continuada, y siempre que antes del cumplimiento del plazo no medie
una declaracin en contrario. El art. 225.1 del reglamento del Registro Civil dice que el cambio de la vecindad civil se
produce ipso iure por la residencia habitual durante 10 aos seguidos ano ser que antes de terminar este plazo el
interesado formule la declaracin en contrario.
En cuanto al momento en que deben realizarse ambas declaraciones ante el encargado del Registro Civil, ha de
hacerse antes de que se cumplan los 10 aos de residencia, sin fijar el tiempo en que deber formularse la
declaracin positiva que dotar de virtualidad a la residencia de dos aos.
El art. 225, prrafo 2, del Reglamento del Registro Civil establece que en el plazo de diez aos no se computa el
tiempo en el que el interesado no pueda legalmente regir su persona. Este requisito es totalmente ajeno a la
regulacin de la incidencia de la residencia en el Derecho de la nacionalidad.
ADQUISICIN DE LA VECINDAD CIVIL POR QUIEN ADQUIERE LA NACIONALIDAD ESPAOLA
El extranjero que adquiere la nacionalidad espaola, al inscribir sta, deber optar (por s slo, asistido por
representante, o a travs de ste ltimo) por (art. 15 Cc):

La vecindad del lugar de residencia.

La vecindad del lugar de nacimiento.

La ltima de cualquiera de sus progenitores o adoptantes.

La del cnyuge.

As, la opcin se formular atendiendo a la capacidad del interesado para adquirir la nacionalidad, por s solo, asistido
por su representante legal o por este ltimo. En este ltimo caso, la autorizacin necesaria deber determinar la
vecindad civil por la que se opta. Esta opcin de vecindad civil habr de consignarse en la misma inscripcin marginal
de la adquisicin de la nacionalidad por el Encargado competente segn el Reglamento del Registro Civil.
Los que adquieran la nacionalidad espaola por carta de naturaleza, tendrn la vecindad civil que el RD de concesin
determine teniendo en cuenta la opcin del peticionario.
La recuperacin de la nacionalidad espaola lleva consigo la de aquella vecindad civil que ostentara el interesado al
tiempo de la prdida (art. 15 Cc).
10. Derecho de extranjera
INTRODUCCIN
El que tradicionalmente la condicin de extranjero venga definida "de manera negativa", por contraposicin a la
condicin de nacional, no significa ausencia de derechos. Extranjero ser, pues, la persona que carece de la
nacionalidad del Estado en el que se encuentra.

El Derecho espaol de extranjera est constituido por el conjunto de normas relativas a la entrada, la permanencia y
la salida de los extranjeros del territorio espaol y a los derechos de los que stos gozan en Espaa. En la regulacin
de este Derecho, el Estado ha de tomar en cuenta los condicionantes internacionales, europeos y constitucionales
que inciden en la formulacin y regulacin de dichas normas y derechos.
I NCIDENCIA DEL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA EN LA CONFIGURACIN DEL RGIMEN DE EXTRANJERA DE LOS
E STADOS MIEMBROS
La ciudadana de la Unin confiere a los nacionales de los Estados miembros la titularidad de determinados
derechos. Entre ellos, el derecho a apelar al Defensor del Pueblo Europeo, a iniciar propuestas legislativas, el
derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales y europeas y el derecho a la proteccin diplomtica
y consular por parte de cualquier Estado miembro fuera de la Unin. Adems, los nacionales de los Estados
miembros tienen el derecho a circular y residir libremente en todo el territorio de la UE. La consecuencia de esta
situacin para los ordenamientos jurdicos de los Estados miembros se plasma en la existencia de dos regmenes
jurdicos diferenciados, cuyas caractersticas y fuentes se examinan a continuacin.
LOS REGMENES DE EXTRANJERA EN EL DERECHO ESPAOL
En Derecho espaol resulta aceptada la distincin entre un rgimen general, aplicable a todos los que carecen de
nacionalidad espaola (extranjeros en general) y un rgimen especial aplicable a los nacionales de los Estados
miembros de la UE y del Espacio Econmico Europeo. El rgimen general se aplica con carcter supletorio, o a los
efectos ms favorables, a ambas categoras de extranjeros.
Las normas del rgimen general son normas europeas en desarrollo de la poltica comn de inmigracin. En el
rgimen especial son normas europeas directamente emanadas de los Tratados, en desarrollo de la libertad de
circulacin de los ciudadanos de la Unin.
La supresin de fronteras internas implica una gestin reforzada de las fronteras externas de la Unin, as como la
regularizacin de la entrada y la residencia de personas nacionales de pases extracomunitarios. La poltica comn
de asilo e inmigracin marca las pautas para la adopcin de medidas que la UE adopta para su desarrollo y que los
Estados miembros han de incorporar a su Derecho interno.
DERECHOS Y LIBERTADES DE LOS EXTRANJEROS EN ESPAA
CONFIGURACIN E INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL : EL ARTCULO 13.1 DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA
El artculo 13.1 CE establece que: "Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades pblicas que garantiza el
presente Ttulo en los trminos que establezcan los Tratados y la Ley".

En cuanto a la delimitacin del concepto "libertades pblicas", el TC entiende que no tiene significado restrictivo.
Debe quedar claro que la propia CE nos da las piezas de interpretacin de los derechos fundamentales de los
extranjeros. El punto de partida son los derechos y libertades consagrados en el Ttulo I. Estos derechos pueden
experimentar un desarrollo o una interpretacin distinta segn hayan de referirse a espaoles o a extranjeros.
CONDICIONES DE EJERCICIO DE LOS DERECHOS Y LIBERTADES DE LOS EXTRANJEROS EN LA LO 4/2000
El Derecho espaol de extranjera se encuentra presidido por dos principios bsicos, no coincidentes, referidos a los
derechos civiles, de una parte, y a las libertades pblicas, de otra. Respecto de los primeros, se reafirma la idea de
equiparacin entre espaoles y extranjeros. En relacin a las libertades pblicas, se admite diferencia de trato.
Centrndonos en las condiciones de ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la LOEx, el legislador
espaol ha seguido el criterio de "residencia o residencia legal" en sus distintas redacciones. El TC analizando el
contenido esencial de tales libertades, su conexin con la dignidad humana y la limitacin impuesta por el legislador,
entendi que, aun siendo constitucionalmente lcito establecer limitaciones, la autorizacin de estancia o residencia
en Espaa para el ejercicio de determinados derechos fundamentales impeda su ejercicio, vulnerando el contenido
constitucional de cada libertad concernida. La reforma LOEx 2/2009 incorpora la doctrina del TC y, respecto del
ejercicio de determinados derechos y libertades, los reconoce "en las mismas condiciones que a los espaoles".
RGIMEN GENERAL
FUENTES NORMATIVAS Y MBITO DE APLICACIN PERSONAL
El rgimen general se contiene en la LOEx 4/2000 sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su
integracin social, y en su Reglamento de ejecucin RD 557/2011.
En cuanto a su estructura, la LOEx se divide en 5 ttulos: Disposiciones generales; Derechos y libertades de los
extranjeros; Rgimen jurdico de las situaciones de los extranjeros; Infracciones en materia de extranjera y su
rgimen sancionador; Coordinacin de los poderes pblicos.
Por su parte, el Reglamento contiene 15 ttulos (266 artculos).
La LOEx se circunscribe a todos aquellos que carecen de nacionalidad espaola, excepto: ciudadanos UE y
asimilados; personal diplomtico y asimilados; y personas necesitadas de especial proteccin internacional. La
exclusin se fundamenta en el Derecho de la UE y en el Derecho internacional pblico.
As, la LOEx no se aplica a los ciudadanos de la UE ni a aquellos a quienes sea de aplicacin el rgimen europeo.
Estas personas se regirn por el RD 240/2007 sindoles de aplicacin la LOEx en aquellos aspectos ms favorables.
Tampoco se aplica a diplomticos y asimilados pues estas personas estn exentas de su inscripcin como
extranjeros y de la obtencin de autorizacin de residencia. Y, en fin, tampoco se aplica a refugiados, asilados o
aptridas, pues son las normas del Derecho internacional las que regulan su estatuto jurdico.
LA ENTRADA EN TERRITORIO ESPAOL
El extranjero que quiera acceder al territorio espaol deber cumplir una serie de requisitos. En primer lugar, realizar
la entrada por puesto habilitado y no estar sujeto a prohibiciones de entrada. Asimismo, deber acreditar su identidad,
presentar un visado, justificar medios econmicos suficientes para el tiempo que pretenda permanecer en Espaa y
probar, mediante documentos u otra prueba, la verosimilitud del motivo invocado para la entrada.
Cuando existan razones de ndole humanitaria, inters pblico o cumplimiento de compromisos adquiridos por
Espaa, se podr autorizar la entrada sin reunir alguno de los requisitos. En estos casos, el extranjero deber recibir
una resolucin acreditativa de la autorizacin de entrada para una estancia mxima de tres meses en un perodo de
seis.
Si el extranjero que accede al territorio espaol procede de un Estado con el que Espaa haya firmado un acuerdo de
supresin de controles fronterizos, deber declarar la entrada ante las autoridades policiales espaolas en el
momento en que se efecta, o en el plazo mximo de 3 das hbiles.
Cuando se incumplan los requisitos exigidos para la entrada, los funcionarios responsables del control fronterizo
denegarn la entrada. La denegacin de entrada se conoce como rechazo en frontera y su consecuencia es el
retorno (que no proceder si solicita acogerse al derecho de asilo). El incumplimiento no constituye un acto

sancionable administrativamente y, por lo tanto, no determina una "prohibicin de entrada" a futuro. Si el extranjero ya
hubiere sido retornado, podr interponer los recursos administrativos o jurisdiccionales a travs de las
representaciones diplomticas o consulares correspondientes.
LAS SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DE LOS EXTRANJEROS EN ESPAA
A tenor del artculo 29 LOEx, los extranjeros podrn encontrarse en las situaciones de estancia o residencia que
podr ser temporal o permanente.
Se encuentra en estancia los extranjeros que no permanecen en Espaa por un perodo superior a noventa das y es
que, ese es el tiempo previsto en los acuerdos sobre la supresin del visado de entrada.
Transcurridos tres meses el extranjero deber solicitar bien un permiso de residencia, bien una prrroga de estancia.
En este ltimo caso se distinguen los supuestos de entrada con visado en que la prrroga "en ningn caso podr ser
superior a tres meses, en un perodo de seis meses", de los supuestos de entrada sin visado en los que, en
circunstancias excepcionales, "podr autorizarse la estancia de un extranjero en el territorio espaol ms all de tres
meses arts. 30.3 y 4 LE
El acceso a la situacin de residencia temporal, por un perodo superior a noventa das e inferior a cinco aos, se
rodea de varias exigencias:
De carcter econmico, es que el extranjero ha de acreditar que dispone de medios de vida suficientes; ello implica
que si para obtenerlos ha de desarrollar una actividad lucrativa deber, bien haber solicitado las licencias o permisos
correspondientes para realizar la actividad econmica por cuenta propia que se proponga desarrollar, bien tener una
oferta de contrato de trabajo, a no ser que sea beneficiario del derecho a la reagrupacin familiar.
Mayor alcance tiene la posibilidad de acceder a residencia temporal que se abre a los extranjeros que en un
momento anterior obtuvieron un permiso de residencia as como a los que acrediten arraigo (laboral y social) en
territorio espaol en los trminos fijados en el art. 45 del Reglamento al que remite el art. 31.3 de la Ley. El mismo
artculo prev los supuestos de concesin de un permiso de residencia temporal "cuando concurran razones
humanitarias, circunstancias excepcionales o cuando se acredite una situacin de arraigo". El RD 1325/2003 por el
que se aprueba el Reglamento sobre rgimen de proteccin temporal en caso de afluencia masiva de personas
desplazadas, ha modificado los apartados a yb del art. 41.3 del Reglamento de 2001 (referidos a las personas
necesitadas de especial proteccin) para incluirlos en su mbito de proteccin (temporal por razones humanitarias).
El cualquier caso, para autorizar la residencia temporal se requiere otra exigencia referida a la conducta anterior del
solicitante que no debe tener antecedentes penales ni en Espaa, ni en los pases de su residencia anterior, adems
de no figurar como rechazable en el espacio territorial de "pases con los que Espaa tenga firmado un convenio en
tala sentido". Se valorar en cada caso la posibilidad de renovar el permiso de residencia de quienes haya cumplido
la condena, hayan sido indultados o estn en situacin de remisin condicional de la pena.
En cuanto a la residencia permanente "es la situacin que autoriza a residir en Espaa indefinidamente y trabajar en
igualdad de condiciones que los espaoles". En principio tendrn derecho al permiso que ampara tal situacin los
extranjeros que hayan tenido residencia temporal durante cinco aos, frente a los seis que de manera general exiga
el Reglamento de ejecucin de 1996. Adems, el Reglamento en su art. 72.3 fija los criterios que excepcionalmente
determinan que no se exija el citado plazo en supuestos de especial vinculacin con Espaa.
Junto al sistema general descrito, la Ley establece, en los arts. 34 y 35, regmenes especialmente favorables para
aptridas, indocumentados y refugiados, as como para los menores tutelados por una Administracin pblica, ya que
los menores sujetos a patria potestad o tutela tienen derecho a que se les extienda el permiso de residencia de que
disfrute el adulto titular de una u otro, por razones de reagrupacin familiar . La propia Ley admite que los estudiantes
extranjeros podrn ejercer actividades remuneradas a tiempo parcial o de duracin determinada; tambin se
establece una regulacin especfica de los trabajos ou pair, de acuerdo con lo dispuesto en los acuerdos
internacionales (Convenio Europeo sobre definicin y armonizacin de las condiciones que rigen la colocacin au
pair de 24/11/69, ratificado por Espaa el 24 de junio de 1988).
LAS

AUTORIZACIONES DE TRABAJO : RGIMEN GENERAL Y REGMENES ESPECIALES

El derecho al ejercicio de una actividad remunerada por cuenta ajena o propia, as como al sistema de la Seguridad
Social, se reconoce a los extranjeros que cumplan los requisitos previstos en la Ley y en sus normas de desarrollo
(artculo 10 LOEx).
La poltica de inmigracin en relacin a las autorizaciones de trabajo gira en torno al principio de "preferencia
nacional", que se materializa en una serie de mecanismos de control. Estas medidas controlan la contratacin
individual, la actividad a desarrollar, el lugar de desempeo, y el cupo de trabajadores admisibles, en funcin de las
necesidades del mercado laboral nacional.
En cuanto al rgimen general de las autorizaciones de trabajo, seala la LOEx que: para ejercer en Espaa una
actividad lucrativa, laboral o profesional, el extranjero, mayor de 16 aos, deber obtener con carcter previo una
autorizacin administrativa para residir y trabajar (art. 36.1). La autorizacin de trabajo se conceder conjuntamente
con la de residencia. La solicitud de esta autorizacin corresponde al empleador, en caso de trabajo por cuenta ajena,
o al trabajador extranjero, si es por cuenta propia. La eficacia de esta autorizacin se condiciona al alta del trabajador
en la SS. Cuando el extranjero pretenda trabajar por cuenta propia o ajena, ejerciendo una profesin que exija
titulacin, la concesin de autorizacin se condicionar a la tenencia y homologacin del ttulo.
En relacin a los regmenes especiales, cabe hablar de cuatro supuestos:

Actividades de investigacin y profesionales altamente cualificados.

Trabajadores de temporada.

Trabajadores transfronterizos y en rgimen de prestacin transnacional de servicios.

Rgimen de contratacin en origen.

EL RGIMEN SANCIONADOR
El incumplimiento de la normativa de extranjera puede dar lugar a la comisin de infracciones administrativas de
carcter leve, grave o muy grave. Estas infracciones se sancionan con multas que oscilan entre los 500 y los
100.000. Atendiendo a la gravedad, la sancin puede consistir en la expulsin del territorio espaol. La expulsin
procede en supuestos tasados y no puede ser aplicada junto con la sancin de multa. La expulsin lleva consigo la
prohibicin de entrada en Espaa por un periodo que no podr exceder de 5 aos, con carcter general, o
excepcionalmente hasta 10 aos.
En cuanto al procedimiento sancionador es distinto segn sea el tipo de infraccin. El Reglamento distingue entre
procedimiento preferente (art. 234-235) y procedimiento simplificado (art. 239).
Frente al sistema general de entrada, permanencia y salida de los no nacionales, existe un rgimen especial ms
favorable para los ciudadanos de la UE o del Espacio Econmico Europeo.
RGIMEN ESPECIAL DE LOS CIUDADANOS DE LA UNIN EUROPEA Y DE LOS NACIONALES DEL ESPACIO ECONMICO EUROPEO
FUENTES Y MBITO DE APLICACIN PERSONAL
Tratado de Roma: recoge el germen del principio de libre circulacin; En el mbito de aplicacin del presente
Tratado, y sin perjuicio de las disposiciones particulares previstas en el mismo, se prohibir toda discriminacin por
razn de la nacionalidad.
Tratado de Maastricht: reconoce a todos los ciudadanos europeos el d a circular y residir libremente en el territorio
de los Estados miembros, con las limitaciones previstas en el propio Tratado y en las disposiciones que se adopten
para su aplicacin. (los Tratados originarios slo reconocan ste d a quienes ejercieran una actividad productiva ,es
decir, a trabajadores, por lo que se extendi a todos los ciudadanos).
Sin embargo, esto no supuso, de entrada, la plena identificacin de unos y otros, como probaba el distinto
procedimiento a que se sujet la actuacin del Consejo en el marco del art. 18. Es decir, permanece la diferencia
trabajadores-ciudadanos en las actuaciones del Consejo:

ciudadanos en general
o

se exiga la actuacin del Consejo por unanimidad(art.18)

trabajadores
o

procedimiento de codecisin del art. 251 (por mayora cualificada), sin requisitos adicionales, (art.
39).

Tratado de Niza (en vigor desde 1-02-2003)

desaparece la necesidad de unanimidad del art.18.

El rgimen jurdico vigente aplicable a la libre circulacin de los ciudadanos de la Unin se encuentra regulado en
Real Decreto 240/2007, de 16 de febrero sobre entrada, libre circulacin y residencia en Espaa de ciudadanos de
los Estados miembros de la Unin Europa y de otros Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio Econmico
Europeo. Este rgimen se extiende a todos los nacionales de l Estados miembros de la Unin Europea y a sus
familiares as como a los nacionales de los Estados partes en el Acuerdo.
Consideraciones de carcter general de este Real Decreto:
Su mbito de aplicacin ratione personae no se limita a los ciudadanos de los Estados citados, sino que se extiende
tambin a las personales vinculadas con ellos por una relacin de parentesco, aunque sean nacionales de terceros
pases. Segn la Directiva 2004/38/CE se consideran familiares, el cnyuge, la pareja con la mantenga una unin
anloga a la conyugal inscrita en un registro pblico, los descendientes y los de su cnyuge o pareja registrada
menores de 21 aos, los mayores de dicha edad que vivan a su cargo, o incapaces y los ascendientes propios y los
de su cnyuge o pareja registrada que vivan a su cargo. Se excluye a los cnyuges si hubiera acuerdo o declaracin
de nulidad, divorcio o separacin legal, o se haya cancelado la inscripcin registral de la pareja.
En cuanto al mbito de ratione materiae, el Real Decreto no se limita a regular la entrada, estancia y residencia, sino
que incide tambin sobre la normativa genrica en materia de expulsin.
En Espaa: Para la entrada en territorio espaol bastar con la presentacin de DNI o pasaporte en vigor en que
conste la nacionalidad del titular. En el caso de familiares de un tercer pas necesitarn, adems el correspondiente
visado de entrada, cuando as lo disponga el Reglamento 539/2001 de 15 de marzo. Si esta persona estuviera en
posesin de una tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unin expedida por un Estado que aplica
plenamente el Acuerdo de Schengen, quedar exenta de la obligacin de obtener el visado, bastando con la
presentacin de la tarjeta. Tras diversos reales decretos (1986, 1992, 1995 y 1997), y despus de la declaracin de
Marsella (2000) que suprime la necesidad de tarjeta en ciertos supuestos, se dicta el RD 178/2003, derogado por RD
240/2007, sobre entrada y permanencia en Espaa de nacionales de Estados miembros de la Unin Europea y de
otros Estados parte en el Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo.
Acogindose a las limitaciones a la libre circulacin que el propio D. comunitario autoriza, por razones de orden
pblico, seguridad pblica, o salud pblica, pueden determinar que tambin a estas personas se les impida la entrada
en Espaa (art. 15). En principio, estas prohibiciones de entrada, tanto en sus causas como en su procedimiento se
rigen por la normativa general sobre orden pblico y extranjera.
No obstante el Real Decreto matiza el rgimen aplicable. Se excluyen causas como las que obedezcan a fines
econmicos, debiendo adems estar fundadas exclusivamente en el comportamiento personal de quien se objeto
de las mismas (art. 15.5). Y las nicas dolencias o enfermedades que pueden justificar la prohibicin de entrada son
las contempladas en los instrumentos internacionales de la Organizacin Mundial de la Salud (art. 15.9).
LA ENTRADA EN TERRITORIO ESPAOL Y LAS SITUACIONES DE ESTANCIA Y RESIDENCIA
Entrada: pasaporte o documento de identidad vlido y en vigor y en el que conste la nacionalidad del titular.
Los miembros de la familia que no posean la nacionalidad de uno de los Estados miembros de la Unin Europea
necesitarn adems, el correspondiente visado de entrada.

En los supuestos en los que una persona sujeta o un miembro de su familia, no dispongan de los documentos de
viaje necesarios para la entrada en territorio espaol, o del visado, las Autoridades responsables del control fronterizo
darn a estas personas, antes de proceder a su retorno, las mximas facilidades para que puedan obtener o recibir
en un plazo razonable los documentos necesarios, o para que se pueda confirmar o probar por otros medios que son
beneficiarios del mbito de aplicacin del presente Real Decreto, siempre que la ausencia del documento de viaje
sea el nico motivo que impida la entrada en territorio espaol.
Derecho a entrar, salir, circular y residir libremente en territorio espaol Las personas incluidas en el mbito de
aplicacin del presente Real Decreto, exceptuando a los descendientes mayores de veintin aos que vivan a cargo,
y a los ascendientes a cargo tienen derecho a acceder a cualquier actividad, tanto por cuenta ajena como por cuenta
propia, prestacin de servicios o estudios, en las mismas condiciones que los espaoles.Para la estancia inferior a
tres meses solo ser necesario el documento en virtud del cual se efectu la entrada en territorio espaol (art. 6)Los
que pretendan permanecer o fijar su residencia en Espaa durante ms de tres meses (art. 7) esta ltima estar
condicionada a la inscripcin en el Registro Central de Extranjeros que deber efectuarse en el plazo de tres meses
contados desde la fecha de entrada en Espaa. Si se trata de los familiares no comunitarios, sern documentados
con una tarjeta de residencia de familiar de ciudadano de la Unin, de 5 aos de vigencia, o bien por un perodo
inferior si la duracin de la residencia de la persona de quien depende es menor a cinco aos.
En todo caso, el periodo inicial de 5 aos, exigido para la obtencin de la residencia permanente, puede reducirse si
concurren determinadas circunstancias vinculadas al cese de una actividad laboral (por cuenta propia o ajena)
desarrollada por un determinado tiempo en Espaa.
Residencia permanente. Es una situacin definitiva que adquieren las personas comprendidas en el mbito de
aplicacin del RD 240/2007, cuando hayan residido en Espaa durante un periodo continuado de 5 aos. Solo podr
perderse por ausencia durante ms de dos aos consecutivos. En ocasiones, la residencia permanente se puede
adquirir antes de que finalice dicho periodo.
EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES LABORALES Y SUS LMITES
Como ya se indic, la adhesin espaola a las Comunidades Europeas implic la aceptacin por nuestro pas de que
ha de poner en comn con los restantes miembros los principales factores que intervienen en la formacin del
mercado. Entre ellos, el factor trabajo.
Para alcanzar el mercado comn de trabjao, el Derecho comunitario consagra la libre circulacin de trabajadores (art.
39 TCE futuro art. 45 TFUE), la libertad de establecimiento (referida a las actividades no asalariadas y a su ejercicio)
y la libre prestacin de servicios, es decir, actividades no asalariadas que no implican desplazamiento de la persona
que las realiza al pas donde presta el servicio.
En lo que se refiere a las actividades relativas a las profesiones liberales, son de aplicacin las Directivas existentes
sobre libertad de establecimiento y de libre prestacin de servicios para mdicos, enfermeras, matronas y asistentes
obsttricos, farmacuticos, arquitectos y veterinarios, as como sobre la libre prestacin de servicios de los abogados.
Respecto a las profesiones tituladas, la Directiva 89/48/ CEE establece un sistema de reconocimiento de
convalidacin de diplomas de enseanza suprior de una duracin mnima de 3 aos y a tener en cuenta la Directiva
98/5 destinada a facilitar el ejercicio permanente de la profesin de abogado en un Estado miembro distinto de aqul
en que se haya obtenido el ttulo.
Dos consideraciones generales respecto a la normativa:

slo quedan excluido del mismo los empleados de las Administracin Pblica y las actividades que estn
relacionadas con el ejercicio del poder pblico.

Las limitaciones a libre circulacin de los trabajadores y el derecho de establecimiento basadas en razones
de orden pblico, seguridad y salud pblicas han de justificarse segn la interpretacin que hacen las normas
comunitarias de estos conceptos.

La regla de base aplicable e Espaa a las personas comprendidas en el mbito ratione personae del RD 240/2007.
Por lo que en congruencia con el principio de igualdad de trato, la norma vigente elimina todo trmite previo y
condiciones en el acceso al mercado laboral que subsistan respecto de ciertas situaciones residuales. Y as lo seala

el art. 3.2 del RD: tienen derecho a acceder a cualquier actividad, tanto por cuenta ajena como por cuenta propia,
prestacin de servicios o estudios, en las mismas condiciones que los espaoles, sin perjuicio de la limitacin
establecida en el art. 39.4 del tratado Constitutivo de la Comunidad Europea.
Subsisten medidas especiales respecto de los trabajadores por cuenta ajena nacionales de Estados miembros de la
Unin Europea a los que se apliquen medidas transitorias. Ejemplo, el grupo de Estados incorporados a la UE en
2004 (Repblica Checa, Estonia, Chipre, Letonia, Lituania, Hungra, Malta, Polonia, Eslovenia y Eslovaquia), para los
que se previ un periodo transitorio de hasta 7 aos, susceptibles de ser distribuidos en varias fases.
Espaa fij un periodo transitorio de 2 aos, que finaliz en mayo de 2006, con dos excepciones: Chipre y Malta, y
excluy del periodo transitorio, a quienes le result aplicable en su totalidad y de manera inmediata a Bulgaria y
Rumania.
RESTRICCIONES A LA LIBERTAD DE CIRCULACIN : ORDEN PBLICO , SEGURIDAD Y SALUD PBLICA
La prohibicin de discriminacin por razn de la nacionalidad implica que los ciudadanos comunitarios gozan de las
mismas libertades y servicios pblicos que los espaoles.
Este mismo principio acta en el mbito de los derechos privados de los ciudadanos comunitarios, de tal modo que
afectar alas normas de nuestro ordenamiento que configuran discriminaciones hacia los extranjeros.
En cuanto a los derechos polticos al ciudadano europeo le corresponde, en lugar destacado, el de elegir y ser
elegido en las elecciones municipales del lugar de su residencia.
El Tratado de Maastricht estableci el derecho de los ciudadanos de la Unin Europea, que residan en un Estado
miembro del que no sean nacionales, a ser elector y elegible en las elecciones municipales del Estado miembro en
que residan, as como en las elecciones al Parlamento Europeo. Ante la posible contradiccin entre el texto
constitucional y el Tratado, el Gobierno solicit al T. Constitucional que se pronunciase.
El Tribunal estim que el texto del Tratado era contrario al art. 13.2 de la Constitucin, lo que exiga su reforma con
carcter previo a la ratificacin del Tratado, Reforma que se produjo el 27 de agosto de 1992, a cuyo tenor el art. 13.2
de la CE queda redactado como sigue: "Solamente los espaoles sern titulares de los derechos reconocidos en el
art. 23, salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda establecerse por tratado o ley para el derecho de
sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales".
Los ciudadanos comunitarios disfrutan de un rgimen especial. La Comisin de la Comunidad Europea emprendi
acciones tendentes a que los Estados miembros eliminen las restricciones basadas en la nacionalidad para el acceso
a ciertos puestos de trabajo calificados como pertenecientes al sector pblico por algunos Estados; se trata, de los
organismos de gestin de servicios comerciales, operativos de la sanidad pblica, de la enseanza en centros
pblicos y de la investigacin con fines civiles en establecimientos pblicos.
La adaptacin de nuestro ordenamiento a los presupuestos comunitarios en la materia se produjo por la Ley 17/1993,
de 23 de diciembre, sobre el acceso a determinados sectores de la funcin pblica de los nacionales de los dems
Estados miembros de la CE, desarrollada por RD 800/1995 de 18 de mayo, y en la actualidad, el RD 543/2001 que lo
derog. El art. 1.1 de la Ley dispone que <<Los nacionales de los dems Estados miembros de la Comunidad
europea podrn acceder en idnticas condiciones que los espaoles a la funcin pblica investigadora, docente, de
correo, sanitario de carcter asistencial a los dems sectores de la funcin pblica a los que, segn el derecho
comunitario, sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores>>. En el mismo artculo se prev, que tales puestos
de trabajo, cuando impliquen el ejercicio de potestades pblicas o de responsabilidad en la salvaguarda de los
intereses del Estado o de las Administraciones Pblicas, queden reservados a los funcionarios con nacionalidad
espaola, correspondiendo a cada Administracin la determinacin concreta de cuales sean dichos.