DERECHO

CONSTITUCIONAL

Flores

RESUMEN PARTE DOGMATICA DEL MANUAL DE DERECHO

CONSTITUCIONAL
DE MARIO VERDUGO, EMILIO PFEFFER Y HUMBERTO NOGUEIRA.1.
TOMO I
PRIMERA PARTE
SECCIN PRIMERA
INTRODUCCIN
I.- ANTECEDENTES HISTRICOS.
La aparicin del Derecho Constitucional entre las disciplinas jurdicas autnomas es
relativamente reciente. Solo a fines del siglo XVIII se crearon en Italia las primeras
ctedras. Luego en Espaa y Francia.
En un principio se sostena que los autores se preocupaban solo por los problemas
formales y abstractos, y el Derecho Constitucional consideraba que toda norma desde el
momento que ha sido publicada regularmente adquiere todo su valor, y se cuida poco de los
problemas que, sin tener fuerza jurdica, pueden desviar el sistema poltico.
En Chile, solo el 1829 el espaol Jos Joaqun De Mora comienza a dictar en el
Liceo de Chile un curso con la denominacin de Derecho Constitucional.
Luego, don Andrs Bello, en el Colegio de Santiago, inicia la ctedra de Legislacin
Universal, que comprenda los fundamentos tericos del Derecho Civil, Penal y
Constitucional.
A partir de 1832 esta ctedra sera incluida en los programas del Instituto Nacional.
Por DFL de 17 de Abril de 1839 se cre la Universidad de Chile, y por el DFL de 28
de Junio de 1843 Bulnes y Montt nombran a los primeros profesores de la Facultad de
Leyes y Ciencias Polticas.
Correspondi a Jos Victorino Lastarria llenar los vacos que presentaba el
programa del curso de Legislacin Universal, que en definitiva, sera el creador de la
enseanza del Derecho Constitucional en Chile. La base de la enseanza fue la Doctrina
ms que el Derecho Positivo.
Con ello, se reformul el plan de estudio, segn el cual se sigui el estudio del
Derecho Poltico y Administrativo, dejando de lado el de Legislacin Universal.
En 1869 ejercer la ctedra de Derecho Constitucional Jorge Huneeus Zegers, el
cual pona nfasis en el Derecho Positivo, abandonando la referencia a principios y teoras
informantes de la disciplina. Su obra La Constitucin frente al Congreso ha sido
considerada como verdadera autoridad en la materia.
El fue quien impuls la reforma de planes de estudio de 1884, que separ el estudio
de Derecho Constitucional y Derecho Administrativo.
1 El presente trabajo es una actualizacin y complementacin del resumen de los sres. Fernando Fernndez y Antonio Leiva sobre la
Parte Dogmtica de los Manuales de Derecho Constitucional de Mario Verdugo M., Emilio Pfeffer U. y Humberto Nogueira A. Adems,
ser complementado, dependiendo de la materia de que se trate, de las opiniones y apuntes de Enrique Evans De La Cuadra, Gastn
Gmez, Sergio Illanes, Carlos Carmona y Marcelo Montero, entre otros.

El sucesor de Huneeus fue Julio Baados Espinosa, quien en 1888 sostienen que el
contenido y mtodo de estudio deba comprender y combinar la teora con la prctica.
Con el transcurso del tiempo, los juristas fueron cuestionando el contenido del
Derecho Constitucional y el mtodo de estudio.
Se sostena que un estudio verdaderamente completo deba considerar no solo a las
instituciones, sino el modo como son entendidas y practicadas, esto es, su funcionamiento.
En la actualidad se encuentra encausada de acuerdo con las inquietudes que
expresaban los maestros del pasado, y que, en gran medida, coinciden y armonizan con las
tendencias que universalmente aceptan en el presente por los cultores de estas disciplinas.
II.- CONCEPTO DE DERECHO CONSTITUCIONAL.
Gabriel Amuntegui: Es la Rama del Derecho Nacional Pblico cuyas normas
tienen por objeto preferente organizar el Estado; determinar las atribuciones del Gobierno
y garantizar el ejercicio de los derechos individuales.
Carlos Estvez: Es el conjunto de leyes que establecen la organizacin y
determinan las atribuciones de los poderes pblicos del Estado en sus relaciones con las
garantas, libertades y derechos de los miembros de la comunidad poltica.
Otros autores sostienen que Es el conjunto de normas jurdicas, que organiza el
Estado y los poderes pblicos, fija las atribuciones de stos y declara o garantiza los
derechos individuales.
Andrs Hauriou: Es la rama del Derecho que busca organizar, en el marco del
Estado-Nacin, una coexistencia pacfica del poder y de la libertad.
III.- FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
Fuente significa principio, fundamento u origen de una cosa.
En el orden jurdico se entiende como el rgano o medio productor de la norma
jurdica en su realidad o contenido concreto o ya el fundamento de validez jurdica de las
normas o bien la forma o manifestacin de la norma jurdica.
Las fuentes del Derecho Constitucional las podemos clasificar de acuerdo al
siguiente esquema:
A.- Fuentes Directas o Inmediatas.
1.- Constitucin Poltica y las Leyes Interpretativas de la Constitucin.
2.- Leyes Complementarias:
a) Ley Ordinaria o Comn.
b) Ley de Qurum Calificado.
c) Ley Orgnica Constitucional.
d) Ley que concede Indultos Generales y Amnistas.
3.- Decretos, Reglamentos, Instrucciones y Circulares dictadas por el Poder
Ejecutivo.
4.- Reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados.
5.- Auto Acordados de la Corte Suprema, el Tribunal Constitucional, el
Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales.
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B.- Fuentes Indirectas o Mediatas.

1.- Costumbre y Prcticas Polticas.
2.- Jurisprudencia de los Tribunales.
3.- Opinin de los Juristas (Doctrina).
4.- Dictmenes de la Contralora General de la Repblica y de otros rganos
de carcter consultivo.
Cabe destacar, que las fuentes directas son en esencia normas jurdicas, a diferencia
de las indirectas que sin desconocer su carcter de normas jurdicas, nos permiten aclarar o
interpretar el derecho vigente.
Visto lo anterior, nos abocaremos al anlisis en particular de las Fuentes del
Derecho Constitucional.
A.- FUENTES DIRECTAS O INMEDIATAS.
1.- Constitucin Poltica de la Repblica y las Leyes Interpretativas de la
Constitucin.
1.a) Constitucin Poltica de la Repblica:
La primera fuente principal y directa del Derecho Constitucional es el texto de la
Carta Fundamental, en el caso de los pases que rigen constituciones escritas.
Es necesario, a continuacin, hacer un pequeo resumen de la TEORA DE LA
CONSTITUCIN.
Etimolgicamente, la palabra constitucin proviene del verbo latino
constitutere, que significa ordenar, formar, integrar, configurar. De ella deriva la
locucin constitutio: arreglo, disposicin, organizacin.
En principio, podemos sealar que Constitucin en un sentido lato, se define como
el conjunto de normas escritas y no escritas, codificadas o dispersas- que forman y rigen
su vida poltica. BIDART, en este mismo sentido, sostiene que Constitucin es la
organizacin fundamental de poder del Estado. Ahora bien, tomando en cuenta el concepto
general, no se concibe ninguna unidad poltica en la Historia, ningn Estado sin alguna
manera de organizacin: por ello toda unidad poltica tiene una constitucin.
Con todo, veremos el distingo entre Constitucin material (que coincide con esta
definicin general) y Constitucin formal, siendo sta ltima un concepto ms acotado
que incorpora los requerimientos propios del Constitucionalismo, del cual el Derecho
Constitucional Chileno es parte.
En efecto, el concepto de constitucin que nacer en la poca moderna es producto
del movimiento denominado Constitucionalismo Clsico, el cual, entrega un concepto
cualificado de Constitucin, ya que esta calificacin solamente se otorga a aquel complejo
normativo de orden poltico que se configura de acuerdo a ciertas pautas relativamente
rgidas. Ahora, cules son estas pautas?.
Conforme al Constitucionalismo Clsico, para que estemos frente a un concepto
propio de constitucin, sta debe cumplir ciertos estndares.
Por de pronto, podemos adelantar que para el Constitucionalismo Clsico,
Constitucin en un sentido formal es conjunto de normas supremas que i) forman y rigen
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su vida poltica, estableciendo la separacin de funciones de los rganos del Estado ii) que
son dictadas por el poder constituyente, cuyo titular se radica en el pueblo o Nacin, y, iii)
que consagran y amparan los derechos esenciales de los individuos.
Como se logra advertir, en esta definicin hay una serie de elementos que son
precisamente los requisitos o estndares que exige el Constitucionalismo para que estemos
en frente a una Constitucin en sentido formal. Tales requerimientos son, a saber:
a) Supremaca de la Constitucin y su Tutela.
Esto significa que en el Ordenamiento Jurdico establecido por la Constitucin, las
normas tienen distinto valor y jerarqua, siendo sta, la cspide de este ordenamiento. La
Constitucin establece un orden jurdico-poltico, de donde brota la autoridad del Estado
dentro del marco que ella misma determina. La Constitucin como seala SNCHEZ
AGESTA determina y fundamenta el orden jurdico.
Cmo obtener que se cumpla en la prctica? Cmo mantener la supremaca
Constitucional?. Se manifiesta de diversas maneras:
i) Superlegalidad: En la generalidad de los textos constitucionales se hacen
referencia a la superlegalidad y, como corolorario, se manifiesta que ninguna norma puede
prevalecer frente a la Constitucin (por ejemplo, los art. 6, 7, 93 CPR).
ii) Promesa Pblica: Otra forma de proteccin y garanta se manifiesta en el
juramento o promesa de cumplir y hacer cumplir la Constitucin de las autoridades
pblicas (art. 27 inc. final CPR).
iii) Rigidez Constitucional: este mecanismo se traduce en que las disposiciones
contenidas en la Constitucin no se pueden modificar ni ser derogadas en los mismos
trminos que las leyes ordinarias. Las Constituciones rgidas se contraponen a las
constituciones flexibles, que se valen de los procedimientos ordinarios de modificacin de
la ley.
Para el Constitucionalismo Clsico, solamente las Constituciones rgidas dan
suficiente garanta al principio de supremaca y son consideradas, por lo mismo,
Constituciones propiamente tales.
Ello no implica que las Constituciones sean ptreas o irreformables, cuestin que es
rechazada, ya que no responde a la natural evolucin social. Ello no obsta, con todo, que
algunas disposiciones declaren irreformables ciertos casos.
Para mantener la rigidez constitucional se ha recurrido a diversos procedimientos
que procuran un equilibrio entre la flexibilidad y la irreformabilidad: (i) la revisin que se
efecta por el rgano legislativo, pero con sujecin a qurum y formalidades especiales; (ii)
la revisin por una asamblea especialmente elegida para aprobar la reforma o; (iii) la
intervencin del pueblo por la va del referndum o plebiscito.
La actual Constitucin, consigna un procedimiento mixto, en el cual hace uso del
primer y tercer procedimiento comentado (vase el Captulo XV, arts. 127 a 129 CPR).
iv) Constitucin escrita: Es un complemento de la rigidez constitucional. Por
motivos de seguridad y claridad se estima que las normas fundamentales deben estar
contenidas en un documento nico, orgnico y solemne.
Esta idea es tpica de los pensadores del siglo XVIII. A partir de la Constitucin de
los Estados Unidos de 1787, el hecho de tener un documento escrito sistematizado se
generaliz y la palabra constitucin adquiere ese significado. En estos das, la gran
excepcin es representada por el Reino Unido.
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v) Control de Constitucionalidad de las Leyes: bajo esta locucin se engloba a

diversos mecanismos ideados a travs del tiempo para salvaguardar la supremaca
constitucional frente a posibles vulneraciones emanadas por parte del rgano legislativo.
v.i) Segn la naturaleza rgano llamado a ejercer la tutela, se distingue entre:
- Control Poltico: En este caso, es el rgano legislativo el que tiene a su cargo un
verdadero autocontrol de su actividad normativa. El fundamento est dado por el
hecho de que por ser las Cmaras legislativas los representantes ms directos del
pueblo, son ellas las que tienen mayor autoridad para ejercer tal control.
- Control Jurisdiccional: Se trata de entregar a los tribunales, en particular, los
superiores, el control de constitucionalidad de las leyes. En principio, parece ser
esta la opcin ms ptima por tratarse como aquel rgano con mayor competencia
tcnica, con mayor independencia e imparcialidad. Con todo, se critica por
estimular la ambicin poltica de los jueces y por el hecho de que generalmente los
tribunales tienden a ser conservadores, careciendo de la capacidad de comprender
los diferentes aspectos de la realidad poltica.
Este mecanismo calza perfectamente con el control represivo, a cargo del Tribunal
Constitucional, denominado Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad
(art. 93 n 6 y 7 CPR2).
- Control Mixto: A fin de obviar los inconvenientes de los mecanismos comentados,
en algunos textos constitucionales se opta por crear un rgano mixto de control. Se
trata de los comnmente denominados Tribunales Constitucionales. Estos tienen
su origen en 1920 con la Constitucin Austriaca. La mayor parte de las
constituciones posteriores a la II Guerra Mundial consulta a este mecanismo. En
Chile, la reforma constitucional del ao 1970 creo el Tribunal Constitucional la cual
fue recogida por la actual Constitucin (vase el Captulo VIII, arts. 92 a 94 CPR).
v.ii) Atendiendo a la oportunidad en que puede operar el mecanismo de control, se
distingue entre:
- Control Preventivo: Se produce durante la tramitacin de los proyectos
legislativos.
- Control Represivo: Acta cuando el texto legal se encuentra ya en vigencia.
Nuestra Constitucin consulta ambas posibilidades, estando a cargo del Tribunal
Constitucional (Captulo VIII, arts. 92 a 94 CPR).
v.iii) Tambin est el control eventual (facultativo o por requerimiento) y el control
obligatorio.
v.iv) Por ltimo, debemos puntualizar que la constitucionalidad abarca dos aspectos:
uno de fondo y otro de forma.
- Constitucionalidad de fondo: se cumple cuando el contenido de la ley respeta todo
derecho garantizado por la Constitucin.
- Constitucionalidad de forma: se verifica cuando la ley es dictada por los rganos
competentes y con las formalidades que para la generacin y promulgacin
establece la Constitucin.
2 Reformado por la Ley N 20.050 de 26 de Agosto de 2005.
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b) Derechos Fundamentales y sus Garantas.

Con frecuencia, los autores e incluso los textos constitucionales, emplean de manera
confusa y ligera los vocablos declaraciones, derechos y garantas. La significacin
tcnica es diferente:
- Las declaraciones: Representan la proclamacin de principios superiores sobre
organizacin y fines del Estado.
- Los derechos: Son las facultades morales e inviolables que competen al hombre
para realizar ciertos actos.
- Las garantas: son los medios para proteger estos derechos.
An cuando las constituciones que inician el constitucionalismo clsico, no
aparecen incorporados las declaraciones de derechos, posteriormente tanto el
reconocimiento como la proteccin de los derechos fundamentales, pasan a formar un
captulo importante en los textos modernos. En efecto, se acostumbra designar esta seccin
como parte dogmtica de la Constitucin.
El antecedente inmediato en esta materia la constituye la Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos de 1776. El aporte francs se encuentra representado
en la Declaracin de los derechos del Hombre y del Ciudadano del ao 1789.
El catlogo de los derechos del hombre se ha ido ampliando en el devenir histrico.
Durante el siglo XVIII, las primeras declaraciones tuvieron un marcado sentido
individualista producto del influjo de la doctrina liberal. Posteriormente, se incorporaron
derechos de carcter econmico-social (con la Constitucin mexicana de 1817 y la
Constitucin de la Repblica de Weimar de 1919). A ello se le fue incorporando garantas
constitucionales que permitieran que tales derechos tuviesen real aplicacin. Por ltimo,
nacern los denominados derechos de tercera generacin los cuales responden a las
necesidades contemporneas. Buen ejemplo de este ltimo es el derecho a vivir en un
medio ambiente libre de contaminacin (art. 19 N 8 CPR) que es producto de los
resultados ambientales de la actividad industrial y otras actividades humanas.
c) Separacin de Funciones:
Esta doctrina se ha constituido en un verdadero dogma. Su origen es eminentemente
poltico: poner cortapisas al poder, en particular, a las monarquas absolutas.
Los principales expositores de esta doctrina fueron John LOCKE, en su obra El
segundo tratado de Gobierno Civil y por MONTESQUIEU en su obra El espritu de las
leyes. Ambos autores se inspiraron en la evolucin experimentada por las instituciones
inglesas a partir de la segunda mitad del siglo XVIII. Expone este ltimo autor, la siguiente
premisa: la libertad descansa principalmente sobre la divisin de poderes: legislativo,
ejecutivo y judicial. Esta constituye la mejor garanta para la esfera individual de los
particulares, ya que los poderes rivalizan, se equilibran, y de este modo queda entre ellos
una zona libre para actuaciones no reguladas, en que ninguno est autorizado para interferir,
y que precisamente constituye el mbito de libertad garantizado a los particulares.
Con la existencia de este mecanismo, se establece una garanta de la libertad de los
ciudadanos, ya que estos rganos se controlan mutuamente.
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A partir de la Revolucin Francesa, este principio fue acogido prcticamente todas

las Constituciones posteriores, constituyndose en un dogma que an hoy da contiene
plena vigencia.
Sin embargo, no ha estado por ello exento de crticas:
- JELLINEK, sostiene que esta doctrina atenta con la concepcin terica del Estado
como una unidad. Asimismo, apunta que ninguna Constitucin aplica estrictamente esta
doctrina y siempre existe la preeminencia de algn rgano.
- Hans KELSEN sostiene que esta doctrina incurre en una confusin, puesto que al
separar los rganos separa las funciones que lgicamente estn subordinadas en las etapas
de creacin del derecho, sin desmedro de la unidad de este ltimo. Por otra parte, el
postulado poltico que contiene esta doctrina, la defensa de la libertad, en la realidad no es
asegurada a travs de este mecanismo.
- Karl LOWENSTEIN, seala que lo que en realidad es denominado separacin de
poderes no es, ni ms ni menos, que el reconocimiento de que por una parte el Estado
tiene que cumplir determinadas funciones (el problema tcnico de la divisin del trabajo) y
que, por la otra, los destinatarios del poder salen beneficiados si estas funciones son
realizadas por diferentes rganos: aseguran en buena medida su libertad. En suma, es ms
preciso por las razones anotadas hablar de separacin de funciones.
Al margen de estas consideraciones, la doctrina de MONTESQUIEU, debidamente
comprendida y aplicada flexiblemente al fenmeno poltico contemporneo, mantiene plena
vigencia.
d) Titularidad del Poder Constituyente en el Pueblo o en la Nacin.
El poder constituyente es aquel que tiene la capacidad o facultad para establecer
o dictar la constitucin.
La titularidad de este poder nace con la irrupcin del constitucionalismo clsico a
fines del siglo XVII en Inglaterra y ms claramente en la Constitucin Norteamericana de
1787. Antes, este poder estaba radicado en el monarca.
En la poca moderna no se concibe ningn poder constituyente que no se encuentre
radicado en el pueblo o en la Nacin. Al momento de establecer una nueva constitucin, el
ejercicio de este poder del pueblo o nacin, se efecta principalmente a travs de dos
tcnicas: las Asambleas, que constituyen un conjunto de representantes elegidos por la
ciudadana o, mediante los plebiscitos.
Se distingue entre dos clases de poder constituyente:
i) Poder Constituyente Originario: este es el que establece una nueva constitucin.
Como dice CARR, es un poder metajurdico, crea ex novo el orden poltico y jurdico.
Para el constitucionalismo clsico la supremaca del poder constituyente originario
respecto a los poderes constituidos es la esencia del sistema.
En principio, carece de limitaciones. Sin embargo, con el devenir histrico se han
ido admitiendo ciertas limitaciones:
- Debe reconocer los derechos fundamentales.
- Debe admitir los lmites impuestos por el orden internacional.
- No puede negar su propia titularidad.

ii) Poder Constituyente Derivado: Es el poder que se ejerce a la hora de revisar y

modificar el texto constitucional.
Este es un poder que se halla enmarcado dentro de cierto orden poltico existente y
est limitado por las normas relativas al rgano y procedimiento previsto (generalmente en
la constitucin misma) para que una reforma tenga validez. Luego, est constreida al
hecho de no poder modificar ciertas disposiciones que sean de carcter ptreo. Asimismo,
no puede atentar contra el espritu general de la Constitucin.
Vistos los principios del Constitucionalismo Clsico pasamos a ver las Leyes
interpretativas de la Constitucin.
1.b) Leyes Interpretativas de la Constitucin.
Son aquellas que promulgadas, de acuerdo a trmites distintos al de una reforma
constitucional, no modifican la letra o texto de la constitucin, sino que se dictan con el
objeto de aclarar y explicar el sentido y alcance de una norma o expresin, que se estima
oscura, de la Carta Fundamental.
La Constitucin de 1980 reconociendo en forma explcita su existencia, no las ha
definido. Solo se limita a sealar que para su aprobacin, modificacin y derogacin se
necesitar de un qurum especial de los tres quintos de los diputados y senadores en
ejercicio y que antes de su promulgacin deber someterse el proyecto de ley aprobado al
Tribunal Constitucional para un control previo de su constitucionalidad.
La Carta de 1833 si reconoca la existencia de las leyes interpretativas. Luego estas
fueron suprimidas en la Carta de 1925 por no tener un control preventivo de su
constitucionalidad. Sin embargo, igualmente se dictaron leyes interpretativas, pero a travs
de la tramitacin comn de las leyes. La Constitucin de 1980 tambin ha sido objeto de
interpretacin.
2.- Leyes Complementarias.
Son aquellas que desarrollan y complementan el texto constitucional y en algunos
aspectos materializan las disposiciones programticas, que son preceptos constitucionales
de carcter declarativo que consagran ciertos principios.
Nuestra CPR distingue entre diversos tipos o categoras de leyes (art.66 CPR)
a) Leyes Orgnicas Constitucionales.
Son aquellas que para ser aprobadas, modificadas o derogadas, necesitan del
qurum de las cuatro sptimas partes de los diputados y de los senadores en ejercicio.
Adems, no admiten delegacin en el Ejecutivo de la Potestad Legislativa, y que adems
requieren siempre, como trmite previo a su promulgacin e indispensable para su validez,
del control de constitucionalidad llamado a ejercitar el Tribunal Constitucional.
Las LOC son las siguientes:
- Inscripciones Electorales y Servicio Electoral (art.18 CPR). Ley 18.556.
- Votaciones Populares y Escrutinios (art.18, 26, 47 y 49 CPR). Ley 18.700
- Enseanza (art.19 n 11 CPR). Ley 18.962
- Partidos Polticos (art.19 n 15 CPR) Ley 18.603
- Concesiones Mineras (art.19 n 24 CPR). Ley 18.097
- Bases Generales de la Administracin del Estado (art.38 CPE). Ley 18575
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- Estados de Excepcin Constitucional (art.41 CPR) Ley 18.475

- Congreso Nacional (arts.52 n2 inc.2, 74 y 128 CPR) Ley 18918
- Organizacin y Atribuciones de los Tribunales (art.77 CPR)
- Tribunal Constitucional (Art. 92 inciso final CPR) Ley 17.997
- Tribunal Calificador de Elecciones (art.95 inciso final CPR) Ley 18.460
- Contralora General de la Repblica (art.98 y 99 CPR)
- Fuerzas Armadas (art.105 CPR) Ley 18.948
- Carabineros (art.105 CPR) Ley 18.961
- Banco Central (art.108 CPR) Ley 18.840
- Gobierno Regional y Consejos Regionales (art.112 CPR) Ley 19.175
- Municipalidades, Concejos, Consejo Econmico y Social Provincial y Consejo
Econmico y Social Comunal (art.118 y 120 CPR) Ley 18.695
Las LOC no son parte del contenido de la Constitucin, puesto que son
complementarias a ella, se dictan en el ejercicio de la Potestad Legislativa y no del Poder
Constituyente.
b) Leyes de Qurum Calificado.
Son aquellas que se refieren a materias que el constituyente ha estimado de tal
trascendencia que exigen para su aprobacin, modificacin y derogacin de la mayora
absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
A diferencia de las LOC o LIC no estn sujetas a control previo acerca de su
constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional.
Son LQC las siguientes:
- La que establece las conductas terroristas y determina su penalidad (Art.9 CPR)
Ley 18.314
- La que tipifique los Delitos contra la Dignidad de la Patria o los intereses
esenciales y permanentes del Estado (art.11 n3 CPR)
- La que rehabilite a los que hubieren perdido la calidad de ciudadano en virtud de
una condena por delitos terroristas (art.17 CPR).
- La que establezca la Pena de Muerte (art.19 n1 CPR)
- La Ley de Abusos de Publicidad (art.19 n12 CPR)
- La ley que regule la organizacin, atribuciones y funciones del Consejo Nacional
de Televisin (Art.19 n12 CPR)
- Las que regulen el ejercicio del Derecho a la Seguridad Social (art.19 n18 CPR)
- El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una LQC los autoriza (Art.19 n21 CPR)
- Solo por una LQC y cuando lo exija el inters nacional se pueden establecer
limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes (art.19 n23
CPR).
- Se exige una LQC para contratar emprstitos ms all del respectivo perodo
presidencia (Art.63 n7 CPR)
- La ley sobre Control de Armas (Art.103 CPR).
Cabe sealar que en relacin a las LOC y LQC, la disposicin quinta transitoria
(ahora cuarta transitoria) estableci que las leyes actualmente en vigor sobre materias que
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conforme a esta Constitucin deben ser objeto de LOC o aprobadas con qurum calificado,
cumplen estos requisitos y seguirn aplicndose en lo que no sean contrarias a la
Constitucin, mientras no se dicten los correspondientes cuerpos legales.
c) Leyes Ordinarias o Comunes
Son aquellas que requieren de la mayora de los miembros presentes en cada
Cmara, o de las mayoras que sean aplicables de acuerdo a las exigencias de su
tramitacin, previstas en los arts. 68 y siguientes de la CPR. Numerosas son las materias
que el constituyente a travs de diversas disposiciones remite a la ley. Por ejemplo:
- La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o
desconcentrada en su caso, en conformidad a la ley (art.3 CPR)
- La que determina responsabilidades y sanciones para los rganos del Estado que
no someten su actuar a las normas vigentes (art.6 CPR).
- La que determina la competencia y forma de actuar de los rganos del Estado
(art.7 CPR)
- La que reglamente los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de
otorgamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin, y de formacin de
un registro de todos estos actos (art.10 CPR).
- Ley que determine otros derechos a los ciudadanos (art.13 CPR).
- Ley que otorgue la forma de ejercer el sufragio por los extranjeros (art.14 CPR).
- Ley sobre la libertad provisional (art.19 n7 CPR).
- La que establece la forma en que el Presidente de la Repblica concede
jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia (Art.32 n11 CPR).
- La que establece la forma en que el Presidente de la Repblica otorga indultos
particulares (art.32 n14 CPR).
- Ley que seale indemnizaciones sobre las requisiciones practicadas durante los
estados de excepcin (art.41 CPR).
d) Ley que concede Indultos Generales y Amnistas.
La reforma constitucional de 1989 cre una categora legislativa, inspirada en el
propsito de alcanzar un alto consenso nacional cuando se quiere aprobar un indulto
general y otorgar una amnista. Para ello se estableci que estas normas siempre deban ser
aprobadas con qurum calificado, es decir, con la mayora absoluta de los diputados y
senadores en ejercicio. No obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos terroristas.

3.- Decretos, Reglamentos, Instrucciones y Circulares dictados por el Ejecutivo.

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Corresponden a la Potestad Reglamentaria, que es la facultad que tienen el

Presidente de la Repblica y otras autoridades administrativas para dictar normas jurdicas
con contenido general que tienden a dar cumplimiento a la Constitucin y a las leyes.
La CPR de 1980 innovando en esta materia, establece la facultad en el art.32 N 6,
el cual seala que son atribuciones especiales del Presidente: N 6: Ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin
perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea
convenientes para la ejecucin de las leyes.
4.- Reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados.
Son aquellos acuerdos de cada corporacin que tienen fuerza obligatoria para sus
decisiones de carcter interno. No son leyes, ni tampoco decretos o reglamentos que
tiendan a ejecutar la ley. Mediante su dictacin slo se pretende dar aplicacin integral a la
CPR.
La CPR 1980 dispone que cada una de las Cmaras establecer en su propio
reglamento la clausura del debate por simple mayora.
5.- Auto Acordados dictados por la Corte Suprema, el Tribunal Constitucional,
el Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales.
Son dictados por los Tribunales Superiores de Justicia en virtud de las Facultades
Econmicas que les otorga la CPR
Los dictados por la Corte Suprema son de aplicacin general para todos los
tribunales de la repblica. En cambio, los de las Cortes de Apelaciones solamente se aplican
en los tribunales de su jurisdiccin. Generalmente se trata de acuerdos para una mejor
administracin de justicia en el mbito procesal.
Se incluyen en este esquema de las fuentes del derecho constitucional por que
algunos de ellos tienen incidencias en recursos de rango constitucional, como por ejemplo
los Auto Acordados para la tramitacin de recurso de inaplicabilidad, amparo, proteccin y
de aquel que regula la forma de reclamar del Fisco la indemnizacin por el error judicial.
No son leyes, reglamentos ni decretos, pero son de aplicacin general y tienen
carcter de obligatorios. Algunos, incluso, establecieron una doble instancia, sanciones y
plazos.
B.- FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS.
1.- La Costumbre y las Prcticas Polticas.
Se entiende por costumbre la prctica continuada o la reiteracin de una regla o
norma de conducta acompaada de la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
Esta reiteracin debe ser constante y prolongada en el tiempo.
En sistemas como el anglosajn, principalmente Inglaterra, todo el derecho descansa
en la costumbre.
2.- La Jurisprudencia de los Tribunales.
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Las sentencias judiciales no producen efecto sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren. A pesar de esto, los tribunales al encontrarse frente a un
problema anlogo al que ya ha sido resuelto por ellos mismos, o por otro tribunal superior,
se sienten inclinados a fallar en una misma forma. Todos estos fallos van produciendo lo
que se llama jurisprudencia.
En otras palabras, no es mas que la doctrina que emana de los tribunales referidas a
una materia determinada.
La jurisprudencia constitucional reviste especial importancia al permitirnos aclarar y
determinar el verdadero sentido y alcance de un precepto constitucional.
Las de ms trascendencia son las que emanan de la Corte Suprema y de las Cortes
de Apelaciones, del Tribunal Constitucional y del Tribunal Calificador de Elecciones.
3.- Doctrina.
Esta es la opinin de los autores y expertos en Derecho Poltico y Constitucional, la
cul no puede desconocerse como fuente de gran trascendencia para esta rama del Derecho.
Si bien no tienen obligatoriedad, si poseen una gran influencia al discutirse alguna cuestin
de incida en el Derecho Constitucional.
A travs de la historia, los juristas ms relevantes han sido Jos Victorino Lastarria,
Manuel Carrasco Albano, Jorque Huneeus Zegers, Alcibades Roldn, Jos Guillermo
Guerra, Carlos Estvez, Gabriel Amunategui Jordn, Rafael Raveau, Jorge Guzmn,
Alejandro Silva Bascuan, Carlos Andrade, etc.
4.- Dictmenes de la Contralora General de la Repblica y de otros rganos de
carcter consultivo.
Constituyen fuentes indirectas del Derecho Constitucional los dictmenes e
informes que emiten, sobre materias constitucionales, los siguientes organismos:
- Contralora General de la Repblica. Estos dictmenes ejercidos a travs de su
funcin fiscalizadora son de enorme valor jurdico, incluso algunos de ellos son
obligatorios.
- Direccin General de Impuestos Internos.
- Superintendencias de Bancos e Instituciones Financieras.
- Superintendencias de Valores y Seguros.
- Superintendencia de Administracin de Fondos de Pensiones.
- Superintendencia de Seguridad Social.
- Consejo de Defensa del Estado.
- Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, emiten
informes de enorme valor jurdico.
5.- Algunos autores agregan como fuentes indirectas: A las fuerzas polticas, los
grupos de presin y la historia fidedigna del establecimiento de la ley.

SECCION SEGUNDA
13

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
CAPITULO I DE LA CONSTITUCION (Artculos 1 a 9)
I.- LOS VALORES Y PRINCIPIOS DEL ORDENAMIENTO JURDICO
CONSTITUCIONAL (art.1 CPR).
Art.1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus
propios fines especficos.
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos
y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin
establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin
armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
1.- Los Valores y Principios Tcnico-Jurdicos.
Los valores son ideales ticos u opciones tico-sociales bsicas que el Estado
propugna y decide concretar; constituyen el consenso sobre los objetivos sentidos como
fundamentales y prioritarios por la sociedad dentro de un contexto cultural e histrico
especfico.
De los valores constitucionales podemos extraer los Principios Tcnico-Jurdicos
que sirven de malla en torno al cual se estructura el ordenamiento constitucional
considerado como un todo.
Las normas jurdicas deben concretar los valores que presiden el ordenamiento
constitucional y los principios tcnico-jurdicos operativos, a travs de los cuales se
realizan los valores.
2.- Los Valores Bsicos del Ordenamiento Constitucional.
La CPR Chilena determina los valores que busca desarrollar y los principios
jurdicos a travs de los cuales busca concretarlos. La CPR no es un tablero de ajedrez antes
del inicio del partido, en el que existen todas las posibles jugadas por caber; no es un texto
puramente instrumental e indiferente desde el punto de vista doctrinal. La CPR ya ha hecho
algunas jugadas en el tablero, que son los Valores Superiores de nuestro Ordenamiento
Jurdico.
Estos valores estn en el art.1 de la CPR y son: la dignidad de la persona humana,
la libertad y la igualdad. En efecto, en el inciso 1 del art.1 de la CPR reconoce que las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
14

a) La Dignidad de la Persona Humana: Parte de una concepcin antropolgicafilosfica que reconoce en la persona el nico ser dotado de dignidad, producto de su
carcter de ser consciente y racional, perfectible, dotado de voluntad y afectividad. Se
entiende por dignidad el respeto que merece toda persona por su calidad de tal, lo que
impide que sea coaccionada fsica, mentalmente o discriminada.
b) La Libertad: Se reconoce a la persona como un ser nticamente libre. Libertad
que se desarrolla en sus dimensiones de:
- Libre albedro o libertad inicial para escoger entre las diversas alternativas o crear
alternativas nuevas frente a las ya existentes;
- Libertad de Participacin, es decir, libertad para participar en el Estado y que se
concreta en los derechos polticos, y
- Libertad-exultacin, que consiste en la libertad para lograr su mximo desarrollo
integral como ser humano.
c) La Igualdad: establece que todo ser humano no es superior ni inferior a cualquier
otro; ninguna persona es ms que cualquier otra persona en dignidad y en derechos, nadie
puede ser discriminado. El valor igualdad cristaliza en el principio de no discriminacin, es
decir, el de no establecer diferencias en forma irracional, arbitraria o injusta.
La igualdad tiene dos dimensiones:
- Eliminar toda discriminacin o diferencia arbitraria.
- La de generar las intervenciones necesarias para corregir las desigualdades de
hecho provocadas por situaciones de injusticia que derivan de la realidad social o de causas
naturales. Esto se relaciona con el principio de la servicialidad y la promocin del bien
comn, como asimismo el deber del Estado consignado en el inciso final del mismo
artculo (deber de promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y
asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional). Esta es una tutela positiva, que se expresa por ejemplo, en el equitativo reparto
de cargas y limitando las disparidades mediante el desarrollo de polticas sociales.
Interpretado en un sentido finalista y sistemtico, la igualdad implica el
reconocimiento de la misma dignidad y derechos a todos los seres humanos, la igualdad
ante la ley, la prohibicin de discriminaciones, todo lo cual exige una coherencia interna
del Ordenamiento jurdico.
3.- La Familia y su Proteccin.
Seala el inc. 2 del art. 1 CPR que la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad, y el inciso final de la misma disposicin consigna como deber del Estado dar
proteccin a la familia y propender al fortalecimiento de ella.
La familia tiene una dignidad y estatuto de ente moral y natural que trasciende a las
personas que la comprenden; sus normas directrices son de orden pblico y los derechos
que generan estn fuera del comercio humano.
La familia se protege a travs del derecho de las personas al respeto y proteccin de
su honra como tambin de su familia (art. 19 N 4) y del derecho de las personas a la
inviolabilidad del hogar (art. 19 N 5).

15

4.- El respeto de los Cuerpos Intermedios y el Principio de Subsidiariedad.

El inc. 3 del art. 1 CPR establece: El Estado reconoce y ampara a los grupos
intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la
adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.
A estas sociedades o grupos intermedios se les garantiza una adecuada autonoma,
un grado relativo de libertad para la consecucin de sus fines especficos.
Estos fines especficos suponen la subordinacin a las exigencias del bien comn y
una leal colaboracin mutua entre los integrantes de ese grupo.
Realizan en sus fines aspectos parciales del bien comn y se justifican por la
realizacin de tales fines. Si se desvan de ellos, su autonoma desaparece.
Al reconocer a estos elementos intermedios entre el individuo y el Estado, se
reconoce y garantiza el principio de subsidiariedad, el cual constituye un derecho de las
sociedades intermedias a realizar por su esfuerzo o iniciativa la consecucin de sus fines
especficos, subordinados al bien comn (manifestaciones de este principio se dan por
ejemplo en el art. 19 n 15, n 19 CPR Desde una perspectiva econmica, este principio est
tambin incorporado dentro de las normas que constituyen el denominado Orden Pblico
Econmico, en particular, el arts. 19 N 21).
Este principio es antiguo y tiene su fundamento en la Doctrina Social de la Iglesia.
Postula que las entidades mayores no deben realizar aquellas actividades que
pueden efectuar las menores. En la medida en que los menores an no pueden hacer una
actividad, la entidad mayor debe suplir, capacitar y fomentar.
El Estado debe estar atento sobre cuales son las capacidades y deficiencias de los
particulares al ejercer determinadas actividades.
Este principio tiene una doble dimensin para el Estado:
- Dimensin Negativa: No debe intervenir el Estado en las actividades de las
asociaciones intermedias cuando desarrollan su actividad y fines real y eficazmente dentro
del bien comn.
- Dimensin Positiva: Implica la proteccin de las sociedades o grupos intermedios,
como asimismo un derecho a intervenir del Estado, cuando stas no sean capaces de
realizar su actividad real o eficazmente, o cuando ellas atenten con el bien comn. En tales
casos el Estado debe suplir su tarea, removiendo los obstculos y reestableciendo, una vez
superados estos ltimos, la autonoma de las sociedades intermedias afectadas.
5.- Concepcin Instrumental del Estado y Bien Comn.
Prescribe el art. 1, inc. 4 que El Estado est al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien comn....
Hay aqu una concepcin instrumental del Estado; ste no es un fin en s mismo,
sino que es un medio, que tiene como fundamento el desarrollo integral de los seres
humanos. Esta concepcin est indisolublemente unida al fin del Estado, lograr el bien
comn.
El concepto de bien comn es de carcter personalista, en cuanto est relacionado
con la naturaleza humana, teniendo como base la dignidad y los derechos de la persona,
buscando hacer efectiva la realizacin integral de cada persona en todas sus dimensiones.
Para ello, es tarea del Estado ...contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a
todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
16

espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece.
Este concepto tiene su fuente en la corriente aristotlico-tomista. Se suele definir al
bien comn como el conjunto de condiciones sociales que hacen posible y favorecen en
los seres humanos el desarrollo integral de sus personas. El bien comn no es un
agregado cuantitativo de bienes individuales, sino que representa un bien supraindividual
hacia el cual se orientan los miembros de la sociedad. Bien comn e individual son
complementarios, ya que la persona humana es, a la vez, agente y destinatario del bien
comn.
6.- Los Deberes del Estado.
Estn establecidos en el inciso final del art. 1 CPR, el cual destaca alguna de las
funciones ms relevantes que debe ejecutar el Estado en procura de obtener su finalidad
bsica, cual es promover el bien comn, contextualizado dentro de la concepcin
instrumental del Estado cuyo fundamento es la dignidad y los derechos de la persona.
Los deberes consignados en este inciso son solo una parte de los deberes del Estado,
no siendo la enumeracin taxativa. En efecto, no considera el deber ms relevante de los
rganos del estado de respetar y promover los derechos humanos establecido en el art. 5
inc. 2 CPR.
Los deberes enunciados son:
a) Resguardar la seguridad nacional.
La seguridad nacional debemos entenderla como la seguridad de la nacin o del
Estado en su conjunto, considerando la seguridad de sus habitantes y sus derechos como
persona humana, la seguridad del territorio nacional y la seguridad del poder del Estado,
este ltimo ejercido de acuerdo a las normas constitucionales y legales. No puede ser
considerada en s misma, quedando subordinada al Estado y a su fin: el bien comn.
b) Dar proteccin a la poblacin.
c) Dar proteccin a la familia, propender al fortalecimiento de sta.
d) Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin.
e) Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en
la vida nacional. Tiene vastas proyecciones en el mbito social, econmico, cultural y
poltico, en todos los cuales los operadores jurdicos deben hacer realidad la igualdad, y/o
implica remover todos los obstculos sociales, para hacer posible la igualdad de
oportunidades.
Los valores contenidos en la Constitucin tienen un carcter normativo e imponen
la obligacin a los operadores jurdicos de respetarlos y desarrollarlos, limitando su poder y
la discrecionalidad en sus respectivas funciones. Estos principios constituyen el criterio ms
importante de la interpretacin constitucional (El Tribunal Constitucional, en su Fallo Rol
N 19, seala que el art. 1 refleja la filosofa de la Constitucin y orienta al intrprete en su
misin de declarar el verdadero sentido y alcance del resto de la preceptiva constitucional).
Los valores son de derecho directamente aplicable, pero ms que aplicarse positivamente,
lo que hacen es evitar, corregir, remover y eliminar las normas que los amenazan o
transgreden.
La interpretacin constitucional tiene que ser as antiformalista, flexible, y finalista,
como asimismo sistemtica, intentando siempre la interpretacin que les da mayor fuerza a
los valores considerados armoniosa o sistemticamente.
17

II.- LOS PRINCIPIOS JURDICO-POLTICOS CONTENIDOS EN LAS

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD. (arts. 3 al 7 CPR).
Existen una plyade de definiciones del Estado. Quizs el concepto ms conocido es
el dado por el socilogo Max WEBER: una comunidad humana que reivindica (con xito)
el monopolio del uso legtimo de la fuerza fsica dentro de un territorio dado. Desde una
perspectiva Constitucional, JELLINEK, define al Estado es la unidad de asociacin dotada
originariamente de poder de dominacin, y formada por hombres asentados en un
territorio. Por su parte, BURDEAU lo define como el titular abstracto y permanente del
poder, del que los gobernantes son slo agentes esencialmente pasajeros. KELSEN lo
visualiza al Estado como un sujeto de derecho, como una persona jurdica. La validez que
posee el Estado en cuanto persona es claramente la norma. De esta forma, el Estado es un
orden jurdico que expresa su unidad.
Los Elementos del Estado:
a) Grupo humano: Se habla de los habitantes que vivieron, viven y vivirn.
b) Territorio: Tanto espacio terrestre, lacustre y fluvial, subsuelo, martimo y areo.
c) El Poder: WEBER lo define como la facultad que tiene determinado sujeto o grupo
para imponer su voluntad sobre otros. Dicho poder, es denominado Soberana. Sus
caractersticas dentro de un estado de derecho son:
(i)
Soberano (que no existe otro poder que pueda igualarse
a este en el territorio, es decir monoplico);
(ii)
Institucionalizado. Es decir que es detentado por
instituciones, no personas o grupos. El poder est radicado en un rgano
distinto de sus titulares.
(iii)
Limitado por la servicialidad del Estado y el respeto de
los DDHH y;
(iv)
Temporal, es decir, no espiritual, secular;
(v)
Legtimo: es decir su ejercicio debe ser conforme a
derecho.
1.- La Forma Jurdica del Estado.
Art.3 CPR: El Estado de Chile es unitario.
La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o
desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.
Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del
pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del
territorio nacional.
a) Chile es un Estado Unitario.
Seala dicho artculo que el Estado de Chile es unitario, lo que significa reconocer
que el Estado de Chile tiene un solo centro de impulsin poltica y gubernamental que est
dado por los rganos del Gobierno Central; slo el Gobierno y el Congreso desarrollan
funciones legislativa, no hay ningn otro organismo que tenga competencias legislativas.
La estructura del poder en Chile es nica, en tanto que el aparato gubernamental cumple
todas las funciones estatales. Los individuos obedecen a una sola autoridad, viven bajo un
rgimen constitucional y son regidos por la legislacin comn abarcando todo el territorio
18

estatal. No puede confundirse con la idea de los Estados monocrtico o totalitario, en el

cual se concentran todas las funciones en pocas manos. Al contrario, un Estado unitario es
perfectamente compatible con el principio de separacin de poderes, es decir, varios
rganos concurren al ejercicio del poder estatal unitario.
La nocin del Estado unitario se contrapone al Estado Federal en el cual se presenta
una descentralizacin de orden poltico, reconociendo esta clase de Estado diversas fuentes
originarias del poder poltico. Una, que corresponde al gobierno central, y otras que son
propias de los gobiernos federales. Segn KELSEN, un Estado Federal se define como un
Estado soberano compuesto de varios Estados.
Diversas son las razones por las cuales los Estados se convierten en federales
(extensin territorial (por ejemplo Mxico, Brasil y Argentina); existencia de intereses
econmicos, polticos o estratgico-militares, una tradicin, ascendencia y lengua comunes
(como el caso de Alemania); o por la vinculacin jurdico-poltica de Estados hasta entones
independientes (como el caso de USA y Suiza).
Este tipo de Estado se caracteriza por las siguientes particularidades:
i) Poder central y poderes locales: Existe esta dualidad de poderes que concentran
diversos mbitos de competencias. Los poderes locales suelen tambin llamarse Estados
miembros. En Argentina se denominan provincias, en Suiza y Alemania territorios.
ii) Existencia de una Constitucin Federal: Esta Constitucin tiene una primaca y
rige por sobre todo el Estado federal estableciendo pautas a la federacin. No significa
negar la atribucin de los Estados particulares para darse su propia organizacin
constitucional y legal. La Constitucin federal suele ser de tipo rgido a fin de evitar
modificaciones en perjuicio de los Estados miembros.
iii) Distribucin de competencias. Poderes implcitos. La Constitucin federal fija
las atribuciones de uno y otro poder. Por ejemplo, el Estado Federal tiene la funcin de
llevar adelante la poltica exterior, la defensa nacional, el sistema monetario, nacionalidad y
el comercio. Sin embargo, con el devenir del tiempo se ha apreciado un progresivo aumento
del poder del Estado federal. Particular importancia ha prestado al respecto la doctrina de
los poderes implcitos, mediante la cual se sostiene que, aparte de las atribuciones que
taxativamente enumeradas en la Carta Fundamental, existe una serie de atribuciones que se
hallan implcitas en ella, las cuales han permitido expandir el campo de atribuciones del
Estado federal.
iv) La soberana es indivisible y las atribuciones de la soberana corresponden al
Estado federal.
v) Sistema bicameral: generalmente, se establece un sistema de poder legislativo
bicameral: una Cmara se compone en proporcin al nmero de habitantes y otra elegida de
forma igualitaria por cada uno de los Estados miembros.
b) Descentralizacin y Desconcentracin del Estado de Chile.
b.1) Generalidades:
Los Estados unitarios en un principio solan ser centralizados, es decir, que el poder
pblico se convierte en el centro unificador de todas las funciones y las ejerce en una
congestin de autoridad pblica, constituyndose en una organizacin piramidal en donde
las colectividades inferiores no poseen rganos propios ni poder de decisin.
Por la complejidad de los problemas contemporneos y por la explosin
demogrfica mundial, tal grado de centralizacin no existe en el mundo actual. Frente a las
19

inoperancias de la centralizacin han surgidos dos correctivos: la desconcentracin y la

descentralizacin.
La desconcentracin implica que los agentes del poder central no se limitan a
ejecutar decisiones sino que poseen un mbito de competencias para tomar decisiones sin
consultar al los superiores jerrquicos. El centro no toma ms que una parte de las
decisiones. Sin embargo, este rgano desconcentrado no es independiente dado que estn
sujetos a la dependencia jerrquica del poder superior. No se crean agentes independientes
sino que, solamente se desplaza el centro de poder de decisin. Carecen de personalidad
jurdica.
La descentralizacin consiste en la distribucin de una actividad del Estado. Esta
puede ser de dos clases:
- Descentralizacin poltica: Se manifiesta como una distribucin del poder pblico,
reconociendo diversas fuentes originarias de derecho positivo que generalmente tiene base
territorial. Este ente se halla investido de poder, de facultad para generar las normas que
han de regir su actividad. El caso ms caracterstico se da en los Estados Federales, en
particular, los Estados miembros. Es muy excepcional en los Estados unitarios ya que esta
clase de descentralizacin es un problema que precisamente atae a la unidad poltica del
Estado. Sin perjuicio de ello, existen manifestaciones de descentralizacin poltica en
algunos Estados unitarios. Es el caso de Italia, Espaa y Blgica que, atendiendo a ciertos
factores locales, han establecido regiones autnomas dentro de su territorio.
- Descentralizacin administrativa: En este caso el Estado lo que distribuye son
funciones y crea rganos para cumplir cometidos especficos. Lo que se descentraliza es la
ejecucin de una norma; actan a travs del poder del Estado, no se autogobiernan, en el
sentido de que autodeterminen las normas que rigen su actividad. Como veremos puede
tener o no asiento territorial.
Sus organismos se caracterizan por:
- Reciben sus atribuciones directamente de la ley que los crea.
- Tienen personalidad jurdica y patrimonio propio.
- Son independientes jerrquicamente del poder ms no son responsables ante el
mismo: Este control se denomina tutela, la cual se ejerce a travs de un rgano contralor,
no por un superior jerrquico (no los tienen).
b.2) Descentralizacin y Desconcentracin en nuestro Ordenamiento Jurdico
Constitucional.
En Chile solamente tenemos desconcentracin y descentralizacin administrativa.
Por el carcter de unitario que tiene el Estado de Chile se descarta la descentralizacin
poltica.
El art. 3 seala que la administracin del Estado ser funcional y territorialmente
descentralizada, o desconcentrada en su caso, en conformidad con la ley. Con ello se
establece un imperativo al legislador para desconcentrar o descentralizar la administracin
estatal (sin perjuicio de las instituciones del Estado que por su naturaleza son centralizadas
como RRII, Defensa, Ministerio Secretara General de la Presidencia).
- Desconcentracin Administrativa: Es un fenmeno que se verifica en el seno de la
administracin central del Estado, que consiste en la delegacin de funciones, hecha por la
ley generalmente, del rgano que se encuentra en la cspide de la administracin hacia
rganos inferiores, los cuales actan con la personalidad del Estado, con sus competencias
y su patrimonio. A su vez, estn sujeta a la dependencia jerrquica del rgano delegante.
20

Es un proceso tcnico de efectos limitados en el campo jurdico-administrativo que

constituye una decisin intrainstitucional de la administracin central del Estado
- Descentralizacin administrativa: Se basa en el principio de la autarqua o
autonoma administrativa, que consiste en la cualidad jurdica de un ente administrativo al
cual se le han atribuido determinadas competencias que le son respetadas por el Estado
cuando opera dentro de los lmites determinados por la Constitucin y las leyes. Implica la
creacin de un ente administrativo con personalidad jurdica propia de derecho pblico,
competencias y patrimonio propio. A su vez, el ente descentralizado est sujeto a controles
de tutela preventivos o represivos de carcter legal o financieros.
Desconcentracin
Administrativa

Descentralizacin
Administrativa

Naturaleza.

Consiste en la delegacin de Se basa en el principio de la

funciones
autarqua
o
autonoma
administrativa

Personalidad
jurdica y
competencias.

Actan con la personalidad del

Estado y dentro de las
competencias del Estado que le
han sido delegadas.

Dependencia
jerrquica.

Estn sujeta a la dependencia Son independientes

jerrquica del rgano delegante.

Patrimonio.

Actan con
Estado.

patrimonio

Actan
con
personalidad
jurdica propia de derecho
pblico y dentro del marco de
sus competencias.

del Actan con Patrimonio Propio.

Tanto la desconcentracin como la descentralizacin pueden ser de carcter

territorial o funcional:
- Desconcentracin o descentralizacin funcional: Cuando el organismo
administrativo abarca una funcin en abstracto o un servicio determinado.
- Desconcentracin o descentralizacin territorial: Cuando lo que se descentraliza o
desconcentra es un mbito del territorio del Estado, donde se desarrollar la funcin
administrativa.
c) Regionalizacin.3
Jurdicamente, la regionalizacin se considera como una forma de
descentralizacin con asiento territorial que en el caso chileno es de carcter
administrativo (art.49 y art. 110 CPR).
No es posible dar una definicin universal de regin dado que esta voz ha sido
utilizada para una multiplicidad de estructuras territoriales supramunicipal, supraprovincial
o supranacional. En todo caso, es claro de que se trata de una estructura en el caso chileno
3 Este artculo 3 se encuentra reformado en la actualidad por la Ley N 20.050 de 26/08/05.

21

de orden territorial que comprende una serie de provincias las que a su vez se subdividen
en comunas o municipios.
El proceso de regionalizacin en Chile se impulsa durante el Gobierno de la Junta
Militar presidida por el Sr. Pinochet en el ao 1974 mediante los Decretos Leyes N os 573 y
575, la cual fue recogido luego en la Constitucin de 1980 (as lo seala el propio artculo 3
CPR y por la existencia del Capitulo XIII Gobierno y Administracin Interior del
Estado).
Entre los fundamentos esgrimidos para este cambio poltico administrativo se
sostuvieron los siguientes:
- La bsqueda de un aprovechamiento de los recursos naturales, la distribucin
geogrfica de la poblacin y la seguridad nacional.
- Una ocupacin ms efectiva y racional del territorio nacional.
- Una participacin real de la poblacin en la definicin de su propio destino.
Este ltimo punto se vea seriamente truncado por el hecho de que durante el
gobierno militar los alcaldes eran designados por el gobierno central. Con todo, mediante la
Ley 19.097 (1991) se modific esta situacin estableciendo que los alcaldes y concejales
fueren electos por los vecinos.
Ahora bien, es preciso sealar y destacar que este art.3 de la CPR fue reformado por la Ley
20.050 de 26 de agosto de 2005.
En su texto primitivo, este artculo no contena incisos, mientras que la actual
redaccin lo separa en dos, eliminando la mencin a la divisin de su territorio en regiones,
y se le agrega un inciso tercero que incorpora una nueva obligacin a los rganos del
Estado.
En esencia la enmienda se orienta a profundizar el proceso de regionalizacin. En
ese orden se le impone a todo rgano del Estado deberes en dos mbitos diversos: por un
lado, la accin positiva de promover el fortalecimiento de la regionalizacin del pas (por
estimarse que la sola mencin de la referida tarea de promocin es insuficiente, se agreg la
expresin fortalecimiento para enfatizar que lo relevante es vigorizar dicho proceso) y,
por el otro, el de instar consecuentemente con el deber anterior, al desarrollo equitativo y
solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
Finalmente el criterio de solidaridad acenta que los rganos del Estado deben
actuar positivamente, adoptando acciones efectivas y conducentes a un desarrollo
equilibrado (De ello se colige la plena oportunidad de implementar por ejemplo- medidas
de discriminacin positiva en favor de unidades geogrficas postergadas, las que
anteriormente slo podan darse en el marco de excepcin a la igualdad ante las cargas
pblicas bajo el artculo 19 nmero 20 inciso final).
2.- La Forma Poltica del Estado y la Forma de Gobierno.
Art.4 CPR: Chile es una repblica democrtica.
a) Forma Poltica del Estado.
Los Sistemas Polticos Contemporneos se clasifican:
- Sistema Democrtico:
i) Democracia Directa.
ii) Democracia representativa.
iii) Semirepresentantiva.
22

iv) Semidirecta.
- Sistema autocrtico:
i) Autoritario.
ii) Totalitario
Chile, es conforme al art. 4, un Estado democrtico. En esta perspectiva, puede
sostenerse que la concepcin democrtica contempornea de Estado se sustenta en dos
principios bsicos:
i) Principio de autogobierno del pueblo: Esto es, que sea el mismo pueblo quien
gobierna mediante las mayoras los destinos del Estado. Esta puede revestir diversas
formas:
- Su forma ms radical es la Democracia Directa que tuvo sus orgenes en Atenas
(Con todo, parece dudoso que pueda llamrsele Democracia a un estado que la mayora
de los habitantes eran esclavos) y que fue defendida por el filsofo francs ROUSSEAU.
- Democracia representativa:
- Democracia semidirecta y la democracia semirepresentativa
En el caso chileno, podemos decir que en trminos generales, la democracia es
representativa, en donde las autoridades polticas son elegidas por el pueblo en forma
temporal sujetos a controles tanto horizontales (al interior del Estado) como verticales (a
travs de las elecciones peridicas).
Con todo, podemos hallar elementos germinales de democracia semidirecta a travs
de los plebiscitos comunales, que pueden ser de directa iniciativa ciudadana y vinculante
para los rganos municipales (art. 118 CPR). Asimismo, podemos hallar un mecanismo de
democracia semirepresentativa en el caso del plebiscito constitucional, ya que en este caso
el que desencadena la decisin ciudadana no es parte del cuerpo poltico de la sociedad,
sino un rgano gubernamental, el Presidente de la Repblica (art. 128 y ss CPR).
ii) Respeto y garantas de los derechos humanos: Esto es una consecuencia de los
valores establecidos en el art. 1 CPR.
El Estado democrtico implica ciertas reglas de procedimientos bsicos que se
concretan en:
- El gobierno de la mayora en el respecto de los derechos de la minora.
- El pluralismo poltico e ideolgico.
- Posibilidad cierta de alternancia poltica.
- La posibilidad de alternancia de poder a travs de elecciones libres y transparentes.
- El reconocimiento de la adecuada autonoma de los cuerpos intermedios de la
sociedad.
- Los principios del Estado de Derecho.
b) La Forma de Gobierno:
Seala la Constitucin que el Chile es una repblica. El concepto de repblica, cuyo
origen es la locucin res publica (la cosa pblica), es colocado dentro del lenguaje
moderno a travs de Nicols MACHIAVELLO, en su obra el Prncipe. l plantea las
Repblicas como una forma de gobierno que se opone a las monarquas. En trminos
generales, se trata de una forma de gobierno en que son electos (no necesariamente a travs
del pueblo), temporales y responsables polticamente.
Aparte de ello, a fin de determinar la forma de gobierno tambin suele hacerse un
distingo sobre la base de la competencia para fijar la orientacin poltica general del
23

Estado. A ese efecto se distingue entre gobierno presidencial, parlamentario,

semipresidencial y directorial.
3.- La Soberana y los Lmites de su Ejercicio (art.5 CPR).
Art.5 CPR: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se
realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las
autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno
puede
atribuirse
su
ejercicio.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
a) Soberana Nacional.
En trminos generales, podemos decir que la Soberana es el poder supremo en
virtud del cual el Estado se da una organizacin poltica y jurdica y se plantea frente a
otros Estados en un plano de independencia e igualdad.
Herman HELLER, sealaba que la soberana es el carcter supremo de un poder, en
la medida que no admite ningn otro, por encima de l, ni en concurrencia con l.
El Estado de Chile adhiere desde la Constitucin de 1818 a la concepcin de la
soberana nacional, es decir, que de acuerdo a esta concepcin el poder reside en la Nacin.
Con ello busca enfatizar que el ejercicio de la soberana por el pueblo no puede desatender
su vinculacin ms profunda con la patria, su historia. La concepcin de soberana nacional
tena en el pasado como consecuencia prctica el sufragio censitario, que el poder no
radicaba en ningn rgano concreto, la inexistencia de contra de los representantes que
expresan la voluntad nacional durante el ejercicio del mandato; por tanto, la ausencia de
mandato imperativo y ausencia de mecanismos de democracia semidirecta.
Por contraposicin, existe la concepcin de soberana popular, la cual radica en el
pueblo. Esta es la tendencia predominante en el constitucionalismo contemporneo.
Hoy en da, este distingo ha perdido importancia dado que tanto los sistemas de
soberana nacional como popular consideran el sufragio universal, el establecimiento de
controles a las autoridades representativas y los mandatos de los representantes estn
fuertemente mediatizados por los partidos polticos, que se constituyen en mandatos
programticos.
b) Ejercicio de la Soberana.
Respecto del ejercicio de la Soberana, nos seala el art. 5, inc. 1 que su ejercicio
se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por
las autoridades que esta Constitucin establece.
Este precepto nos muestra la clara diferencia entre la residencia de la soberana que
radica en la Nacin y el ejercicio de tal soberana que se concreta por el pueblo, vale decir,
el cuerpo poltico, a travs de las elecciones y los plebiscitos.
Asimismo, la soberana puede ser ejercida por las autoridades que la Constitucin
establece. Ello implica que el pueblo a travs del Poder Constituyente establece en la
Constitucin autoridades y organismos que estn revestidos de las competencias que el
24

constituyente les otorg para ser ejercidos previa investidura regular y con las formalidades
que la Constitucin y las leyes determinen.
Como consecuencia de lo anterior, ningn sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse su ejercicio. Slo las autoridades y rganos que han recibido el poder
legtima y vlidamente del pueblo y en la forma prevista en el Ordenamiento Jurdico estn
revestidas de autoridad e imperio.
c) Limitacin al Ejercicio de la Soberana.
La Constitucin de 1980 reconoce que la potestad del Estado est limitada por los
derechos que emanan de la naturaleza humana. As lo seala la primera parte del inciso 2
del art. 5 CPR: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Este lmite al poder del Estado y sus rganos incluye al Poder Constituyente
derivado. As lo sealan los comisionados de la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin en la sesin 49 (Sr. ORTZAR y EVANS DE LA CUADRA).
A su vez, se sostiene que los derechos humanos no pueden ser enumerados
taxativamente de una vez y para siempre, ya que el ser humano en el desarrollo histrico de
su conciencia podr ir perfeccionando los existentes y desarrollando otros nuevos. As se
seala en la Sesin 203 de la comisin de estudio.
La oracin final del inciso 2 del art. 5 CPR fue incorporada durante la reforma del
ao 1989. Esta prescribe lo siguiente: Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Esta modificacin
tuvo el objeto especfico de robustecer los derechos humanos en nuestro ordenamiento
jurdico y establecer un deber constitucional nuevo para los organismos y autoridades del
Estado (el deber de respetar y promover tales derechos).
Este robustecimiento de los derechos humanos, violados masiva y sistemticamente
en el pas durante el rgimen autoritario militar, implicaba la necesidad de una garanta
internacional o supranacional que los protegiera cuando el Estado los violara o se negara a
garantizarlos; en tal perspectiva Chile reconoce, con posterioridad, competencia a la
Convencin Interamericana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica de
1969) y reconoce la jurisdiccin sancionatoria de la Corte Internacional de Derechos
Humanos.
Con esta incorporacin del inciso 2 Chile adquiere un compromiso hacia la
universalizacin y progreso de los derechos humanos, aceptando las obligaciones
internacionales que derivan de los pactos internacionales ratificados por chile y que se
encuentren vigentes.
La incorporacin de la oracin final del inciso 2 del art.5 CPR, les da a las normas
de los Tratados Internacionales en materias de Derechos Humanos, jerarqua de
Constitucin material, a diferencia de otros tratados, que no tratan especficamente de
derechos humano, especialmente teniendo en cuenta que los derechos humanos constituyen
un lmite a la soberana y, adems, que tales tratados se diferencian de los tradicionales en
la medida que no se establecen en beneficio de los Estados y sus intereses, sino que sealan
obligaciones de los Estados para con las personas que se encuentra bajo su jurisdiccin, los
que adquieren derechos en contra de los Estados, que pueden ejercerse a travs de
mecanismos internacionales, algunos de los cuales son obligatorios para el Estado Chileno.
25

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que los tratados sobre

derechos humanos tienen como fin la proteccin de los derechos fundamentales de los seres
humanos independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como
frente a otros Estados contratantes.
c.1) Obligatoriedad y Autoejecutividad de la Convencin Americana segn la Corte
Interamericana.
La Convencin Americana establece un rgimen de proteccin internacional de
carcter convencional, coadyuvante o complementario de lo que ofrece el derecho interno
de los Estados Americanos. Es precisamente la insuficiencia o ineficiencia de los recursos
nacionales lo que explica y justifica la salvaguardia internacional.
El art.1 de la Convencin Americana establece el compromiso de los propios
Estados partes de respectar los derechos y libertades reconocidos en la Convencin y de
garantizar su libre y pleno ejercicio a toda la persona que est sujeta a su jurisdiccin.
El art.2 reconoce una regla bsica del derecho internacional segn la cual todo
Estado Parte en un tratado tiene el deber jurdico de adoptar las medidas necesarias para
cumplir con sus obligaciones conforme al tratado, sean dichas medidas legislativas o de
otro orden.
En definitiva, cabe sealar que el carcter ejecutable por s mismo de una norma
internacional constituye, en definitiva, una cuestin regida por el Derecho Internacional, ya
que se trata nada menos que del cumplimiento o la violacin de una norma de Derecho
Internacional.
c.2) Consecuencias de la Institucionalizacin de Derechos Humanos mediante
Tratados Internacionales en Chile.
Habindose ratificado un tratado internacional en materia de derechos humanos,
previa aprobacin del Congreso, y siempre que el tratado se encuentre vigente en el mbito
internacional y nacional, ello produce las siguientes consecuencias en el ordenamiento
jurdico nacional:
- Los derechos naturales asegurados en el tratado internacional se incorporan al
ordenamiento jurdico interno, formando parte de la Constitucin Material. No pudindose
desconocer por ningn rgano del Estado, debiendo respetarlos y promoverlos (art.5 inc.2
CPR).
- La vulneracin de tales derechos humanos constituye una trasgresin tanto a la
CPR como al tratado internacional, con las consecuencias y responsabilidades jurdicas
correspondientes.
- El tratado en materia de derechos humanos se convierte en un procedimiento
secundario de reforma constitucional establecida por el propio constituyente.
- Incorporado el derecho a su proteccin por medio del tratado, este adquiere
aplicacin inmediata, puesto que si fuera necesaria reforma constitucional para ello, no se
estara cumpliendo el deber y mandato imperativo de respeto y promocin de los derechos
establecidos a todos los rganos del Estado.
- Una reforma constitucional slo podra modificar las normas de un tratado en
materia de derechos humanos, en la medida que implicara una mayor proteccin y garanta
de tales derechos, no pudiendo desmejorar su situacin jurdica.

26

c.3) Caractersticas de la Institucionalizacin de Derechos Humanos a travs de

Tratados Internacionales.
Si el tratado que introduce el derecho produce un mejoramiento objetivo en la
seguridad y garanta de los derechos en Chile, ya que estos no son una creacin del estado
ni del constituyente, sino que son inherentes al ser humano, correspondiendo al Estado slo
protegerlos y tutelarlos, constituyendo ellos un lmite a la soberana, a la potestad estatal,
incluido el Poder Constituyente Derivado.
Por tanto, a travs del tratado pueden incorporarse normas que den mayor
proteccin a uno o varios derechos, y que son contradictorias a las normas constitucionales
preexistentes, en cuyo caso el rgano de control constitucional deber aplicar los preceptos
que brinden mayor proteccin a los derechos por sobre aquellos que los desconozcan o den
menor proteccin.
En efecto, no hay otra interpretacin armnica del texto constitucional que sea
coherente con el tenor del art.5 CPR, sino que aquella que sostiene que el constituyente
originario deliberadamente subordin la potestad estatal (soberana) a las exigencias de la
naturaleza humana que es la que determina el derecho natural.
Un tratado en materia de derechos humanos slo puede ser declarado
inconstitucional por atentar o menoscabar la esencia de los derechos, ya que al introducir
un nuevo derecho se puede transgredir en su esencia un derecho originario o previamente
incorporado. As que la voluntad del constituyente es de otorgarle a los tratados
internacional de derechos humanos un tratamiento, jerarqua y modalidad de interpretacin
diferente a los otros tratados internacionales, siendo su jerarqua en el ordenamiento
jurdico interno superior a la ley y al constituyente derivado, pero subordinado al
constituyente originario, que estableci como base de la institucionalidad los derechos
humanos, y especific que ellos limitaban la soberana o potestad del Estado.
c.4) Conclusiones.
i) Una gran cantidad de autores sostienen que los derechos humanos asegurados en
la Declaracin Universal y en los Pactos Internacionales constituyen Ius Cogens, existiendo
consenso en que forman parte de esta categora el genocidio, la prohibicin de la tortura y
de la esclavitud, la piratera, los crmenes contra la humanidad y el principio de no
discriminacin, entre otros.
ii) En el derecho chileno, el sistema de recepcin del derecho internacional tiene los
siguientes aspectos:
- El derecho consuetudinario se incorpora automticamente y con preeminencia al
derecho interno.
- El derecho convencional internacional en general y el derecho convencional de
derechos humanos requiere de aprobacin parlamentaria y ratificacin presidencial para
incorporarse a derecho chileno.
- La CPR no determina expresamente el rango de los tratados internacionales. Slo
sostienen que deben someterse a los trmites de una ley, pero no dice que tengan rango de
ley.
- En Chile los derechos humanos se consideran como lmites a la soberana
nacional.
27

- En Chile los derechos humanos y las normas que los contienen constituyen
expresin de la idea de derecho sostenida por el constituyente, la que no puede ser afectada
por el poder constituyente instituido o derivado.
- Nuestro derecho reconoce la existencia de normas que se ubican sobre la potestad
constituyente derivada, siendo derechos supraconstitucionales.
- El derecho convencional internacional en materia de derechos humanos se
incorpora a la Constitucin Material, en cuanto ella reenva directamente a tales tratados
como normas que contienen los derechos que limitan la soberana estatal. Por tal razn, las
normas internas que contravengan los derechos contenidos en los tratados internacionales
ratificados por Chile, pueden ser objeto de requerimiento ante el Tribunal Constitucional o
de recurso de inaplicabilidad.
iii) Los rganos del Estado deben garantizar los derechos introducidos por los
tratados internacionales incorporados a la CPR va art.5 y adoptar todas las medidas
legislativas o de otro carcter que se requieran para ese fin y tienen prohibida toda accin u
omisin que lesione tales derechos.
iv) Si por un hecho imputable al Estado se ha vulnerado un derecho protegido, el
Estado tiene la obligacin internacionalmente exigible de restablecer el derecho infringido,
indemnizar los daos y sancionar a los responsables.
v) Si el Estado no cumple con esta obligacin queda abierto el camino de la
proteccin internacional.
vi) Las decisiones judiciales internas del Estado, al interpretar en forma incorrecta
las normas de un tratado de derechos humano, dejan de cumplir con la obligacin
internacional del Estado y comprometen su responsabilidad, ya que los tribunales
nacionales no son los ltimos intrpretes de la obligacin de los Estados en materia de
derechos humanos. Los ltimos intrpretes en esta materia son los Tribunales Internaciones
en materia de derechos humanos, en el mbito americano, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
vii) La proteccin internacional opera con carcter subsidiario o complementario.
viii) El anlisis efectuado muestra una tendencia creciente al reconocimiento de la
insuficiencia del Estado para cumplir sus fines. De esta forma se va creando una estructura
de poder supranacional y supraestatal, generndose un orden internacional y supraestatal.
4.- El Estado de Derecho y sus Premisas (art.6 y 7 CPR).
4.1. El Estado de Derecho:
a) Terminologa y Concepto:
La expresin Estado de Derecho procede de la expresin Rechtsstaat, en
Alemania a mediados del S. XIX, alcanzando su ms notable expresin con VON MOHL.
Desde un punto de vista lgico-formal, el Estado de Derecho es aquel regulado por
el Ordenamiento Jurdico. En este sentido toda forma de organizacin poltica es un Estado
de Derecho.
Sin embargo, desde un punto de vista histrico-poltico, la locucin tiene un alcance
especfico, ntimamente relacionado con el nacimiento del Estado liberal.
Desde un punto de vista terico-doctrinario, el Estado de Derecho implica la
adopcin de una serie de tcnicas que vinculan el poder pblico al derecho y las libertades
al orden jurdico que la define y ampara. La actividad gubernamental se ajusta a las leyes.
28

b) Antecedentes Histricos:
Aun cuando esta locucin nace a mediados del S. XIX, los principios que informan
su concepcin se positivizan con bastante antelacin, ya que involucran el proceso
revolucionario del S. XVIII.
La realidad histrica, da cuenta de que el mbito del Estado se dio, durante muchos
aos el despotismo y, para tratar de eliminarlo, surgi como reaccin contra la arbitrariedad
y fue instaurndose lo que se llama Estado de Derecho. Este es la expresin jurdica del
liberalismo.
Como se ha anotado, la relacin entre el Estado de Derecho y el constitucionalismo
clsico es estrecha y vinculante, es ms, son temas inseparables. El Estado de Derecho es
aquel que satisface las exigencias del constitucionalismo, o sea que, para obtener los fines
de este ltimo, se vale de sus principios y sus tcnicas.
c) Elementos del Estado de Derecho.
Son elementos generales del Estado de Derecho las siguientes:
- Imperio de la Ley y supremaca constitucional.
- Divisin de poderes.
- Legalidad de la Administracin, lo que implica la actuacin segn ley y suficiente
control de legalidad.
- Derechos y Libertades fundamentales.
d) Estado Social de Derecho:
El hecho de que el Estado de Derecho haya surgido en Europa bajo la inspiracin
del Estado liberal no impidi que posteriormente se fuese incorporando ingredientes de
distinta naturaleza (socialismo, socialcristanismo), lo que obviamente ha significado
variaciones de sus contenidos concretos y cometidos.
El Estado social de Derecho persigue (se dice) la realizacin de la justicia, en su
ms alto y cabal sentido, y ello no es incompatible con el mantenimiento del imperio de la
ley. En otros trminos, el Estado social de Derecho postula la concrecin efectiva de los
derechos de contenido econmico-social, sin por ello abandonar el respeto a la legalidad y a
los derechos de corte clsico.
e) Estado formal y Estado material de Derecho.
El Estado formal de derecho es aquel que propugna al establecimiento de
(i) La primaca constitucional.
(ii) Imperio de la ley.
(iii) Distribucin del poder.
(iv) Responsabilidad de las diferentes magistraturas.
(v) Nulidad de los actos que emanen de rganos no competentes y con las
formalidades legales.
Sin embargo, la concepcin que adscribe nuestra Constitucin es la del Estado
material de Derecho, ya que a travs de los arts. 1 y 5 afirma que los principios jurdicos
tienen como fundamento la dignidad de la persona humana y sus derechos, los que deben
ser respetados y promovidos por todos los rganos del Estado.
29

4.2. El Estado de Derecho en nuestra Constitucin.

Conforme a lo que seala los Sres. VERDUGO, PFEFFER y NOGUEIRA, los principios
y premisas dados para que estemos frente a un Estado de Derecho son los siguientes:
a) Supremaca Constitucional e Interpretacin conforme a la Constitucin.
Art. 6 CPR: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a
las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.
La Constitucin es la norma superior del ordenamiento jurdico, la norma que
regula la produccin normativa y las fuentes del Derecho.
La Constitucin en su art. 6, inc. 1 afirma que los rganos del Estado deben
someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar
el orden institucional de la Repblica4.
De esta manera se afirma el principio de supremaca constitucional, la plenitud
normativa de la Constitucin, su aplicacin inmediata (self executing) y el carcter
imperativo de su contenido. Esta perspectiva se refuerza al considerar el inc. 2 del art. 6
CPR: Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
A su vez, se establece el principio de interpretacin de las leyes conforme a la
Constitucin. Este principio se traduce en que ante dos interpretaciones de un precepto
legal, debe considerarse y aplicarse aquella que se ajuste ms a la Carta Fundamental.
La interpretacin constitucional debe aplicar principalmente los siguientes
principios:
- Interpretacin Sistemtica: es aquella que considera que la Constitucin es un todo
en el que cada precepto adquiere su pleno valor y sentido en funcin del conjunto, como lo
ha determinado el Tribunal Constitucional.
- Interpretacin Teleolgica: Es aquel criterio interpretativo que atiende al fin
perseguido por la norma.
- Principio de Vinculacin Directa de la Constitucin: Esta vinculacin de los
poderes pblicos al ordenamiento constitucional genera una obligacin de interpretar las
normas tanto legales como constitucionales en conformidad a la Constitucin. En
particular, en lo que respecta a la norma constitucional debe estarse a aquella interpretacin
que permita una aplicacin directa de la norma.
- Principio de la Interpretacin conforme a los principios fundamentales de la
Constitucin: Al establecer la Constitucin los valores y principios que impregnan su
4 Reformado por la Ley N 20.050.
30

contenido, y dentro de dicho contenido, de acuerdo al art. 5, los derechos humanos

constituyen un principio limitador de la soberana, la interpretacin que se haga conforme a
la Constitucin es tambin aquella ms favorable para la efectividad de los derechos
humanos.
En relacin con la Ley 20.050, a este art.6 en su inciso primero, se le realiza una
agregacin: y garantizar el orden institucional de la Repblica. Esta reforma est
impregnada del objetivo ms profundo de las modificaciones que veremos en la actual
normativa constitucional en materia de bases de la institucionalidad. En efecto, aqu
comienza el desmonte de la democracia protegida para proveer la asuncin de lo que, con
algo de generosidad conceptual, podramos llamar democracia constitucional. Ello
sucede en virtud de la imposicin a todo rgano del Estado del rol de garante de la
institucionalidad, el que primitivamente estaba explcitamente impuesto slo a las Fuerzas
Armadas (en adelante slo FF.AA.) y Carabineros. En el debate de este precepto, se
consign la circunstancia que el deber en comento compete a los rganos del Estado en el
mbito de su competencia y no fuera de ella, por razones obvias.
b) Principio de la Interdiccin de la Arbitrariedad.
Del mismo art. 6 inc. 1 deriva este principio, que consiste esencialmente en que
los actos de todos los rganos del Estado deben ser controlados jurisdiccionalmente en su
respeto a la Constitucin y las leyes.
Este principio se ve ratificado por el art. 19 N 2 inc. 2 do, art. 46 y el art. 19 N 3 en
relacin con el art. 76 inc. 2 y art. 79 CPR).
c) Principio de Responsabilidad.
El inc. 3 del art. 6 prescribe que: La infraccin de esta norma generar las
responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Hay aqu el establecimiento del principio de responsabilidad inherente a todo Estado
de Derecho: quien ejerce el poder es responsable de ejecutar sus actos conforme al
ordenamiento jurdico; su actuacin al margen del ordenamiento jurdico permita hacer
efectivas las responsabilidades administrativas, penales, civiles o polticas y aplicar las
correspondientes sanciones.
Esta norma, como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en su sentencia Rol N
19 (Septiembre de 1983), no contempla, por s misma, ninguna sancin a los infractores a
sus reglas, dejando entregado al resto de los preceptos constitucionales y al legislador, el
determinar, en cada caso, cules son las responsabilidades y sancin que origina su
incumplimiento.
d) Principio de Distribucin del Poder en rganos diferenciados y Principio de
Legalidad.
Art.7 CPR: Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular
de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.
31

En el inciso 1 de este art. 7 CPR se establece el principio de legalidad o imperio de

la ley; en virtud del cual todos los rganos del Estado deben actuar dentro del ordenamiento
jurdico y en el mbito de funciones y atribuciones.
Es el viejo principio de la Separacin de Poderes desarrollado por MONTESQUIEU, o
en trminos ms modernos, la distribucin de funciones, todo lo que busca garantizar la
libertad y los derechos de las personas y evitar el abuso o desviacin de poder.
En nuestro ordenamiento constitucional podemos distinguir al menos los siguientes
criterios de distribucin del poder:
- La diferenciacin entre poder constituyente y constituido o instituido: distribucin
que se realiza al momento de dictarse la Constitucin y permanece durante toda la vigencia
de ella.
- La diferenciacin entre el mbito de poder entregado al Estado y los derechos de
las personas y cuerpos intermedios de la sociedad.
- La distribucin horizontal del poder estatal entre los diversos rganos instituidos
por el constituyente: atendiendo a las funciones que ellos realizan.
- La distribucin vertical del poder: al menos en la administracin del Estado
Fuera del mbito de distribucin del poder en el Estado de Chile, podemos sealar
que la distribucin horizontal y vertical del poder el inc. 1 del art. 7 de la Carta
Fundamental establece 3 elementos a considerar:
- Investidura regular: sta, requiere nombramiento o eleccin correspondiente
efectuada vlidamente y el asumir la funcin respectiva.
- Actuar dentro del mbito de su competencia: Implica una actuacin de acuerdo a
las funciones, facultades y atribuciones que determine el ordenamiento jurdico.
- En la forma en que prescribe la ley: Implica el conjunto de procedimientos y
solemnidades que establece el ordenamiento jurdico para que el acto sea vlido.
Finalmente podemos sealar la crisis del principio de separacin de poderes, la que
se ha tratado de superar subdistinguiendo cada funcin estatal en base al criterio formal y
material:
- El criterio formal hace referencia a la calificacin de ciertos tipos de actos
jurdicos de derecho pblico, producto del hecho de haber sido adoptados mediante
determinado procedimiento.
- El criterio material tiene en cuenta el contenido del acto, de manera que en los
actos legislativos se manifiesta la funcin legislativa, en los actos ejecutivos la funcin
administrativa y en los actos jurisdiccionales la funcin judicial, cualquiera fuere el rgano
de que uno y otros emanen.
Sin embargo, se han ido desarrollando rganos y funciones inclasificables de
acuerdo a los criterios clsicos, que hacen perder al principio de separacin de poderes, al
menos parcialmente, valor para interpretar el ordenamiento constitucional. As entre otras
funciones han nacidos la funcin contralora, funciones de gobierno o de orientacin
poltica, no identificables con la funcin normativa ni la funcin administrativa,
presentndose como libres en cuanto al fin.
Por otra parte, las relaciones recprocas que se desarrollan entre los diversos rganos
o grupos de rganos nos permiten identificar el curso del proceso poltico en esa sociedad,
informados por las reglas del principio democrtico y otras de carcter tcnico de ciertas
actividades o que manifiestan la conveniencia de introducir en el proceso poltico que
regula la Constitucin momentos de reflexin o racionalizacin, tareas en las cuales
32

empean una funcin rganos tales como el Tribunal Constitucional, las magistraturas
ordinarias y especiales, la Contralora General de la Repblica, para solo sealar las
principales.
El inc. 2 del art. 7 CPR establece un reforzamiento del principio de distribucin
del poder estatal, al prescribir que: Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de
personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes. Con este inciso queda claramente establecido el principio de que
en el Derecho Pblico slo puede hacerse aquello para lo cual se est expresamente
facultado.
e) Nulidad de los actos desarrollados en contravencin del principio de
distribucin del Poder Estatal.
El inciso final del art. 7 determina que Todo acto en contravencin a este artculo
es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. De esta manera,
junto con establecer el principio de responsabilidad seala que, aparte de generar las
responsabilidades pertinentes, todo acto emanado de personas u rganos fuera del mbito
determinado por el ordenamiento jurdico carece de validez, existiendo respecto de l una
nulidad que opera de pleno derecho.
Esta nulidad afecta a todo acto dictado en contravencin de los incisos 1 y 2 del
art. 7 de la Constitucin. A su vez, como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en su
fallo Rol 153, de enero de 1993, el fundamento de dicha declaracin constitucional deriva
exclusiva y directamente de la violacin de la Constitucin, esto es la violacin del
Derecho objetivo.
III.- EL TERRORISMO EN CUALQUIERA DE SUS FORMAS, ES POR
ESENCIA CONTRARIO A LOS DERECHOS HUMANOS (art. 9 CPR)
Art.9 CPR: El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a
los derechos humanos.
Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad.
Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para
ejercer f unciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director
de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza ; para
explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o
para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o
informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la
educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial
en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras
inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y
no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto
particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
Esta norma es indita en nuestro derecho constitucional, ella establece el principio
de la condenacin del terrorismo en cualquiera de sus formas. As lo seala el inc. 1 del
33

art. 9 CPR: El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los
derechos humanos.
Siendo el terrorismo la negacin total de los valores y principios que conforman el
alma de nuestro ser nacional y las bases de nuestra institucionalidad, se estim necesario
contemplar una norma de jerarqua constitucional que lo condene drsticamente.
Conforme al inciso 2 del art. 9, se entrega a una LQC determinar las conductas
terroristas y su penalidad. Esta ley es la N 18.314, la cual ha sido modificada los la Ley
18.937 y 19.027.
Conforme a la actual redaccin del art. 1 y 2 de la Ley 18.314, constituyen delitos
terroristas aquellos en que concurren las siguientes circunstancias:
- Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la poblacin un temor
justificado de ser vctima de delitos de la misma especie, sea por naturaleza y efecto de los
medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan determinado de atentar
contra una categora o un grupo determinado de personas.
- Que el delito sea cometido para arrancar resoluciones de autoridad o imponerles
exigencias.
Por su parte el inciso 2 del artculo en comento, establece una serie de
inhabilidades para aquellos que sean responsables de estos delitos. Estas durarn 15 aos:
a) No podrn ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular.
b) Estn inhabilitados de ser rector o director de establecimiento de educacin,
c) No pueden ejercer en ellos funciones de enseanza;
d) No pueden explotar un medio de comunicacin social o ser director o
administrador del mismo,
e) No podrn desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de
opiniones o informaciones;
f) No podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la
educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en
general.
Por ltimo seala este inciso que lo anterior se entiende sin perjuicio de otras
inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
De acuerdo a este artculo, los delitos terroristas sern considerados para todos los
efectos como delitos comunes y no como delitos polticos. La importancia de que tales
delitos sean calificados de comunes radica en las siguientes cuestiones.
Art. 3, N 4 Pacto de San Jos de Costa Rica: En ningn caso se puede aplicar la
pena de muerte por delitos polticos ni comunes conexos con los polticos
En cuanto a el indulto y amnista, el inciso final seala que ...no proceder
respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de
presidio perpetuo. Previamente a su estudio debemos precisar el significado del indulto y
la amnista:
- El indulto tiene por objeto de liberar a la persona condenada del castigo de la pena.
- La amnista, significa el olvido del delito. La persona responsable ya sea como
autor, cmplice o encubridor no puede ser sancionada por haber sido borrado el hecho
punible.
Este inciso se vino a modificar dado a que implicaba una violacin a las
convenciones internacionales sobre derechos humanos. En efecto, el antiguo art. 9
prescriba que respecto de estos delitos no procedera en caso alguno la amnista ni el
indulto, como tampoco la libertad provisional respecto de los procesados por ellos. Con ello
34

claramente se atentaba contra la garanta de la libertad provisional y con la presuncin de

inocencia.
En el mismo sentido, mediante la modificacin de la ley 19.055 (1991) del art. 60
establece una nueva redaccin al numeral 16, que establece una nueva categora de ley.
Conforme a ella, las leyes de indultos y amnistas generales que versen sobre delitos
terroristas deben ser efectuada a travs de una ley cuyo qurum ser de las dos terceras
partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Le ley 18314 sobre delitos terroristas, establece en su art. 17, que respecto de los
delitos contemplados en esta ley no proceder la libertad provisional de los procesados. Sin
embargo, lo prescrito por la referida norma, debe entenderse derogada por el art. 19 N 7
letra e). Este ltimo artculo, la resolucin que otorgue la libertad provisional, en los casos
del art. 9 CPR deber cumplir con los siguientes requisitos:
- Elevarse siempre en consulta.
- Este trmite y el recurso de apelacin que se pronuncie sobre la excarcelacin
ser conocida por el tribunal superior, integrado exclusivamente por miembros titulares.
- Para que ella sea concedida (tanto la excarcelacin como la libertad provisional)
debe contar con el voto favorable de la unanimidad de la sala.
- De ser concedida la libertad provisional, el procesado se someter siempre a las
medidas de vigilancia que la autoridad determine.
IV.- LOS SMBOLOS O EMBLEMAS NACIONALES (art. 2 CPR).
La Constitucin de 1980 es la primera constitucin chilena que dedica una norma
constitucional a los emblemas nacionales. Seala el art. 2 que: Son emblemas nacionales
la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional.. Por ltimo,
cabe sealar que conforme al art. 22 es deber de los habitantes de la Repblica de respetar a
Chile y sus emblemas nacionales, con lo que se quiere evitar que determinadas personas o
grupos denigren los smbolos nacionales.
V.- Relacin entre el Captulo I de la CPR y la Ley 20.050.
Ahora bien, en relacin a las modificaciones al Captulo I Bases de la
Institucionalidad, es menester sealar que se modificaron los siguientes artculos:
a) Art.3 CPR. En su texto primitivo, este artculo no contena incisos, mientras que
la actual redaccin lo separa en dos, eliminando la mencin a la divisin de su territorio en
regiones, y se le agrega un inciso tercero que incorpora una nueva obligacin a los rganos
del Estado. Ya fue sealada esta modificacin en su momento.
b) Art.6 CPR. A ste, en su inciso primero, se le realiza una agregacin. La cual
tambin fue analizada en su oportunidad.
c) Art.8 CPR. Esta es la gran modificacin a este Captulo III. Este artculo fue
derogado en 1989, para ahora volver a ser utilizado, rezando actualmente de la siguiente
forma:
Art.8 CPR: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar
estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum
35

calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la

publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los
derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
De esta norma fluye el propsito de exigir de cualquier persona que ejerza funciones
pblicas o que represente al Estado en empresas o instituciones, el observar celosamente el
principio de probidad, esto es, un desempeo honesto, con prescindencia del cualquier
inters ajeno al inters pblico. Junto con lo anterior, como lo prescribe esta norma, se
incorpora el principio de publicidad de las actuaciones pblicas y del fundamento de ellas.
Ambos principios manifiestan inequvocamente el inters del constituyente en orden a
incorporar estos principios al quehacer de los rganos del Estado, ahora con rango
constitucional.
Cuando se menciona la funcin pblica se incorpora bajo esa denominacin toda
actividad hecha por y para el Estado, destinada a satisfacer necesidades pblicas de
manera regular (respetando el principio de legalidad) y permanente, ms all de la labor de
un funcionario pblico vinculado por una relacin estatutaria.
Sobre el principio de publicidad cabe hacer notar que ms all de los casos de
excepcin previstos en la misma norma, cualquier otro lmite o restriccin a la publicidad
de los actos, autorizada por la ley o realizada por un funcionario, puede ser tachada de
inconstitucional. As los rganos del Estado deben dar a conocer los fundamentos de sus
actos o resoluciones, actuando de forma transparente para que las personas puedan acceder
a la informacin de su inters, salvas las restricciones legales5

5 Sobre las normas que complementan estos principios, ver las siguientes LOC: COT Art. 323 Bis.; N 17.997 (Tribunal Constitucional)
Art. 4; N 18.585 (Bases Generales de la Administracin del Estado) Arts. 5, 7, 8, 11 Bis y ttulo III; N 18.695 (Municipalidades) Arts.
17 letra c), 34, 53 letra c), 56 letra d), 66 letra f); N 18.840 (Banco Central) Art. 14; N 18.918 (Congreso Nacional) Arts. 5A, 5B, y 5C;
N 19.175 (Gobierno y Administracin Regional) Arts. 24 letra j), 32 letra e), 35, 40 letra e), y; N 19.640 (Ministerio Pblico) Arts. 8, 9,
47, 54, 55, 63 a), b), e), f), g).

36

SECCION TERCERA
NACIONALIDAD Y CIUDADANIA
CAPITULO II DE LA CONSTITUCION (Artculos 10 a 18)
I.- NACIONALIDAD.
1.- Concepto de Nacionalidad.
El concepto que tiene mayor aceptacin general es el vnculo jurdico que une a
una persona con un Estado determinado
Algunos autores relacionan este vnculo con la Nacin, poniendo el nfasis en la
raza, idioma, cultura, costumbres, historia, etc. El problema de esta definicin es que es un
tanto ambiguo. Por lo dems, no responde a la existencia de Estados que poseen una
multiplicidad de naciones.
Por todas estas razones, la nacionalidad debe vincularse al Estado y no a la
concepcin ambigua y cambiante de Nacin.
Debe consignarse que no solo los nacionales tienen un vnculo jurdico con el
Estado; tambin los tienen los extranjeros. Sin embargo, la diferencia entre dichos vnculos
es producto de la naturaleza de los derechos que generan tales vnculos. En general, el
Estado reconoce derechos civiles, libertades pblicas y garantas constitucionales similares
a nacionales y extranjeros, aunque se consignan algunas limitaciones o excepciones.
Sin embargo, los derechos polticos normalmente se reservan a los nacionales; entre
ellos el derecho a sufragio (Con todo, el derecho a sufragio tambin es extensible a los
extranjeros avecindados por ms de 5 aos en Chile. As lo prescribe el art. 14 CPR), a
optar a cargos de eleccin popular, afiliarse a partidos polticos y ejercer funciones pblicas
entre otras. Asimismo, la nacionalidad es un requisito de la ciudadana (art. 13 CPR).
La nacionalidad tiene relevancia no solo respecto de los derechos y obligaciones
polticas, sino tambin para el Derecho Internacional, el Derecho Procesal (arts. 6, 252,
253 y 254 COT), el Derecho del Trabajo, el Derecho Civil entre otros.
2.- Soberana del Estado para determinar su sistema de Nacionalidad.
Cada Estado regula la adquisicin, conservacin y prdida de la nacionalidad.
En la medida que existe una gran diversidad de legislaciones en materia de
nacionalidad, pudiendo generarse situaciones que produzcan como consecuencia la prdida
de nacionalidad para ciertas personas, el derecho internacional pblico y derecho
internacional privado se preocupan de regular esta situacin. En este sentido, se han
establecidos diversos tratados internacionales tendientes a evitar y solucionar los conflictos
de nacionalidad. Sobresale en esta materia, el Cdigo de Derecho Internacional Privado,
denominado tambin Cdigo de Bustamante.
3.- Fuentes de Nacionalidad.
Son los medios a travs de los cuales se adquiere la nacionalidad.
Ellas se pueden clasificar de la siguiente manera:
37

a) Naturales: son aquellas que confieren la nacionalidad por un hecho natural, el

nacimiento.
Las fuentes naturales pueden seguir dos principios:
- Ius Solis: Este principio otorga la nacionalidad atendiendo al lugar donde se
produce el nacimiento (art. 10 n 1 CPR).
El concepto de territorio de Chile se debe entender en su sentido amplio.
Abarca entonces el suelo, subsuelo, mar territorial, espacio areo, pero tambin
naves y aeronaves de guerra chilenas en cualquier lugar que se encuentren. A ello debe
agregarse las representaciones diplomticas acreditadas ante otros pases.
- Ius Sanguinis: Otorgan la nacionalidad en atencin a la filiacin que se origina
con el nacimiento. Los ascendientes directos determinan la nacionalidad de sus hijos
(art.10 n 2 CPR)
b) Derivadas. Otorgan la nacionalidad exclusivamente en funcin de los hechos o
actuaciones que prescribe la Constitucin o la ley, adquirindose una nacionalidad distinta a
la del nacimiento (art.10 n 3 y 4 CPR).
4.- Fuentes de Nacionalidad en la Constitucin Chilena (art. 10 CPR)
Nuestra Constitucin, en su art. 10, contempla 4 formas de adquirir la nacionalidad
Chilena:
1) Primera fuente (art. 10, n 1): A su efecto, dicho numeral consigna:
Son chilenos:
1.- Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros
que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros
transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena;
Este numeral afirma el principio Ius Solis, al sealar que son chilenos los nacidos
en el territorio de Chile.
Sin embargo, seala dos excepciones:
a) Primera Excepcin: No son chilenos los nacidos en el territorio de Chile aquellos
hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno. Es preciso
entonces, que se cumplan copulativamente con dos requisitos:
- Ambos, padre y la madre deben ser extranjeros. Si slo uno de ellos es extranjero y
el otro es chileno, se aplica la regla general, y el hijo que nace en Chile es chileno.
- Que el padre o madre o ambos se encuentren al servicio de su Gobierno. De aquel
gobierno del cual el padre y/o la madre sean nacionales.
b) Segunda Excepcin: No son chilenos los nacidos en el territorio de Chile
aquellos hijos de extranjeros transentes.
Podemos considerar que transente es el que transita o pasa por un lugar; el
que est de paso, que no reside sino transitoriamente en un sitio. La redaccin de esta
norma excepcional exige que ambos padres deben ser extranjeros y transentes. Si slo uno
de los padres es extranjero o uno solo de ellos es transente, el hijo ser chileno.
Ahora, en ambas excepciones se establece la posibilidad de optar por la
nacionalidad Chilena. El Decreto Supremo N 142 del Ministerio del Interior (modificado
38

por la Ley 18.005, del 25 de junio de 1981) consigna las normas para realizar dicha opcin
(conforme a dicha disposicin, el interesado tiene plazo de un ao fatal desde el da en que
cumpla los 21 aos de edad, para presentar por escrito una declaracin de que opta por la
nacionalidad chilena, ante intendente o gobernador correspondiente si se encontrare en
Chile, o ante un agente diplomtico o consular de la Repblica en caso de encontrarse en el
extranjero. La solicitud debe acompaar la documentacin necesaria para acreditar que el
interesado naci en Chile y que sus padres eran extranjeros transentes o estaban en Chile
al servicio de su Gobierno cuando l naci. Antes de ejercer su derecho de opcin tiene
nacionalidad extranjera, la de sus padres.
2) Segunda Fuente: Art.10 N 2 CPR (modificado por la Ley 20.050)
La primera de las modificaciones a este captulo es la supresin del antiguo nmero
2 del artculo 10. El mencionado numeral prescriba que eran chilenos los nacidos de padre
o madre chilenos que se hallaren actualmente al servicio de la Repblica y que se
consideraba para todos los efectos legales nacidos en territorio chileno. Recordarn que esta
norma era importante en relacin con la anterior redaccin del artculo 25 que estableca
como requisito para ser elegido Presidente de la Repblica haber nacido en el territorio de
Chile. Esta supresin deviene en la correlativa modificacin del artculo 25, en orden a
prescribir ahora simplemente ser chileno de acuerdo con los nmeros 1 y 2 del actual
artculo 10, para ser elegido Presidente de la Repblica.
El actual nmero 2 (anterior nmero 3) tambin fue modificado, eliminando el
requisito del avecindamiento en Chile por ms de un ao para obtener la nacionalidad
chilena. La actual redaccin de este numeral es la siguiente:
Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con todo, se
requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya
adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmeros 1, 3 4.
De esta forma se da solucin a una situacin de normal ocurrimiento cual era que
los hijos de padres chilenos, inmigrantes o exiliados, nacidos en el extranjero podan caer
en la apatridia, cuando el pas en el que nacan no los consideraba nacionales por el hecho
de ser hijo de extranjeros.
Sin embargo, para evitar la concesin ilimitada de la nacionalidad chilena a quienes
jams hayan vivido en Chile, se previ la adquisicin de la nacionalidad a quienes fueran
descendientes en primer y segundo grado de quienes sean chilenos en virtud de los nmeros
1 (nacidos en territorio chileno), 3 (carta de nacionalizacin) o 4 (nacionalizacin por
gracia de ley) del actual artculo 10.
3) Tercera Fuente: Art.10 N 3 CPR.
Una muy importante modificacin sufri tambin el nmero 3 (primitivo 4) del
artculo 10. A travs de esta enmienda se elimina el requisito de renunciar a la nacionalidad
anterior para adquirir la nacionalidad chilena. El fundamento de esta supresin est en dotar
a este precepto de coherencia con la sustitucin de la causal contenida en el actual artculo
11 nmero 1.
El actual art.10 N 3 CPR: Los extranjeros que obtuvieren carta de
nacionalizacin en conformidad a la ley.
Este caso, denominada nacionalizacin por carta, junto con el numeral siguiente,
son casos de fuentes de nacionalidad derivadas. En ambos casos cabe hablar de
39

nacionalizacin, que en trminos amplios consiste en adquirir una nacionalidad distinta

de la originaria, y, en general, en substitucin de ella.
4) Cuarta Fuente: Art.10 N 4 CPR.
Son chilenos: Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley.
Esta es la denominada Nacionalizacin por Gracia. Ya hemos sealado que se
trata de una fuente derivada de adquisicin de la nacionalidad chilena.
En esta modalidad, el extranjero no solicita su adquisicin, no tiene requisitos ni
formalidades que cumplir y no renuncia a su nacionalidad anterior. Se concede a
extranjeros ilustres y grandes servidores pblicos. Es el caso de don Andrs Bello, Claudio
Gay, Jos Joaqun de Mora.
5.- Causales de Prdida de Nacionalidad (art.11 CPR)
En materia de causales de prdida de la nacionalidad, es decir lo relativo al artculo
11, fue reemplazado el nmero 1 y derogado el 3, por la Ley 20.050.
a) Primera Causal de Prdida: Art.11 N 1 CPR.
Antes dispona: Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de
aquellos chilenos comprendidos en los Ns 1, 2 y 3 del artculo anterior que hubieren
obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo
establecido en el N 4 del mismo artculo.
Luego de la reforma de la Ley 20.050, dice as:
La nacionalidad chilena se pierde: N 1: Por renuncia voluntaria manifestada
ante autoridad chilena competente. Esta renuncia solo producir efectos si la persona,
previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero.
En relacin al actual artculo 11 nmero 1 se traspasa al texto constitucional una
situacin que ya haba sido prevista por la doctrina nacional. En efecto, desde hace ya algn
tiempo se levant el argumento consistente en que la nacionalizacin en otro pas no
supona un desprecio por la nacionalidad chilena y con ello en nada se ofenda a Chile. Sin
ir ms lejos, ya la anterior redaccin del nmero 1 del artculo en comento estableci
situaciones de excepcin a esta causal, que tenan en comn soslayar el hecho de la
nacionalizacin en pas extranjero si se presentaban las condiciones descritas (Tal caso es el
referido a nacionalizarse en pas extranjero como condicin de su permanencia en l o al
efecto de igualarse en el goce de los derechos civiles con los nacionales de dicho pas). De
lo anterior se colige que el constituyente no consideraba tanto la nacionalizacin en pas
extranjero como la renuncia voluntaria a la nacionalidad chilena el afecto de resolver esta
causal de su prdida, pues los casos de excepcin estaban compuestos de situaciones de
nacionalizacin involuntaria. A ello debemos agregarle la intencin de compatibilizar el
principio de reciprocidad o equivalencia debida a los extranjeros, a quienes no se les podra
exigir la referida renuncia en circunstancias de que ella podra no ser exigida a los chilenos
que se nacionalicen en el extranjero.
Junto con lo anterior debe anotarse la circunstancia de que la actual redaccin, como
ya tuvimos la oportunidad de revisar, exige copulativamente la ocurrencia de dos
situaciones, a saber: la nacionalizacin en pas extranjero y la renuncia de la nacionalidad
chilena ante autoridad nacional competente, donde esta ltima slo produce el efecto de
hacer perder la nacionalidad cuando previamente se ha adquirido otra. Esta situacin
40

deviene en el reconocimiento constitucional del derecho de toda a persona de cambiar de

nacionalidad y de que tal cambio debe obedecer a un acto libre y voluntario.
b) Segunda Causal de Prdida: Art.11 N 2 CPR.
Por Decreto Supremo, en caso de prestacin de servicios durante guerra externa
a enemigos de Chile o de sus aliados (art. 11 N 2).
Esta causal requiere una hiptesis de guerra exterior del Estado de Chile con otro
Estado. Esta disposicin no se refiere a la naturaleza de tales servicios, por lo que debe
entenderse ampliamente; pero ellos deben ser durante el conflicto blico, no antes ni
despus. Esta privacin de la nacionalidad se efecta mediante Decreto Supremo.
El Decreto Supremo en cuestin, debe ser fundado y ser firmado por todos los
Ministros de Estado. En l deber constar el informe escrito del Ministerio de Relaciones
Exteriores, emitiendo sobre la base de las informaciones oficiales que obtenga de las
misiones diplomticas u oficinas consulares chilenas en el extranjero, o de otras fuentes
fidedignas que estime apropiadas.
El afectado podr reclamar ante la Corte Suprema dentro del plazo de 30 das desde
la fecha de la publicacin en el Diario Oficial del Decreto Supremo. La Corte Suprema
resolver como jurado y en forma preferente. Se presume de Derecho que el referido
decreto es conocido por el afectado desde la fecha de la mencionada publicacin. El
reclamante puede comparecer personalmente o mediante mandatario.
c) Tercera Causal de Prdida: Art.11 N 3 CPR (antiguo N 4, ya que el N 3 se
derog)
Finalmente, en orden a la prdida de la nacionalidad, slo resta presentar la
eliminacin de la norma que encontrbamos bajo el antiguo artculo 11 nmero 3. Esta
norma prescriba la prdida de la nacionalidad por sentencia judicial condenatoria por
delitos contra la dignidad de la patria o de intereses esenciales y permanentes del Estado,
as considerados por una ley de qurum calificado.
Esta derogacin se justifica por el carcter de pena accesoria a ciertos delitos que
contena. Se considera actualmente que en materia penal ya se contemplan sanciones
suficientes a los delitos contra la dignidad de la patria o los intereses esenciales y
permanentes del Estado, como para considerar apropiado extender esas sanciones a la
prdida de la nacionalidad chilena.
Con todas estas modificaciones, finalmente, se percibe con claridad la intencin del
constituyente de adaptar la preceptiva constitucional en materia de nacionalidad a las
obligaciones de Chile en el mbito del Derecho Internacional.
Hoy en da versa as el Art.11 N 3: Por cancelacin de la carta de
nacionalizacin.
Dicha cancelacin puede producirse por los siguientes motivos:
- Cuando haya sido otorgada en los casos que la ley lo prohbe.
- Cuando una persona se ha hecho indigna de la nacionalidad.
- Cuando el poseedor de la carta ha sido condenado por alguno de los delitos
contemplados en la Ley de seguridad del Estado.
d) Cuarta Causal de Prdida: Art.11 N 4 CPR.
Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por gracia.
41

En dicho caso, es el propio legislador quien deja sin efecto la nacionalizacin

concedida.
Por ltimo, cabe anotar que el art. 11 inciso final, expresa: los que hubieren
perdido la nacionalidad chilena por cualquiera de las causales establecidas en este
artculo, slo podrn ser rehabilitados por ley.
6.- El Recurso de Reclamacin en Defensa de la Nacionalidad (art.12 CPR).
Art.12 CPR:La persona afectada por acto o resolucin de autoridad
administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podr recurrir,
por s o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta das, ante la Corte
Suprema, la que conocer como jurado y en tribunal pleno. La interposicin del recurso
suspender los efectos del acto o resolucin recurridos.
- Esta disposicin se refiere a un acto o resolucin de autoridad administrativa que
prive o desconozca la nacionalidad.
- El recurso puede relacionarse incluso con el desconocimiento de la causal de
adquisicin de la nacionalidad (por ejemplo, desconocimiento del hecho del
avecindamiento en Chile).
- El recurso es genrico.
- Se establece un plazo de 30 das para recurrir a la Corte Suprema.
- Es conocido por el pleno de la Corte Suprema.
- La interposicin del recurso suspende los efectos del acto o resolucin recurrida.
II.- CIUDADANIA.
1.- Requisitos para ser ciudadano
Conforme al art. 13 CPR, establece los requisitos para ser ciudadano:
a) Ser chileno. Ello implica una necesaria relacin con el art. 10 CPR. La expresin
chileno se refiere genricamente tanto a mujeres como a varones.
Solo nos cabe sealar que respecto de los nacionalizados por carta, se encuentran
limitados en uno de los derechos que la ciudadana entrega, el de optar a cargos de eleccin
popular, pudiendo optar a ellos slo despus de cinco aos de posesin de carta de
nacionalidad.
b) Haber cumplido 18 aos de edad.
c) No haber sido condenado a pena aflictiva. De acuerdo al art. 37 del Cdigo Penal,
por penas aflictivas, deben entenderse, en general, aquellas penas iguales o superiores a
tres aos y un da o las que el propio legislador considere tales.
La expresin condena implica la existencia previa de una sentencia que debe
encontrarse firme y ejecutoriada.
Cabe sealar, que la reforma constitucional de la Ley 20.050 agreg un inciso 3 a
este art.13 CPR, el cual sostiene los siguiente: Tratndose de los chilenos a que se
refieren los nmeros 2 y 4 del artculo 10, el ejercicio de los derechos que les confiere la
ciudadana estar sujeto a que hubieren estado avecindados en Chile por ms de un ao.
En efecto, se incorpora un inciso tercero que prescribe que quienes hayan adquirido
la nacionalidad por ser hijos de padre o madre chilenos nacidos en el extranjero y a quienes
42

les sea conferida la nacionalidad por especial gracia de ley (artculo 10 nmeros 2 y 4
respectivamente), debern estar avecindados por ms de un ao en Chile para ejercer los
derechos enunciados en el inciso segundo, es decir el sufragio, optar a cargos pblicos de
eleccin popular y dems que la Constitucin y la ley confiera. Esta exigencia se justifica
en cuanto slo quienes estn vinculados a la realidad nacional estn habilitados para ejercer
derechos ciudadanos y asumirn las consecuencias de las decisiones que colectivamente
adopten.
2.- Derechos que otorga la Ciudadana
1) Derecho a sufragio, en elecciones y plebiscitos.
a) Concepto del sufragio: la Constitucin no define lo que es sufragio. Humberto
NOGUEIRA, lo define como la expresin del poder electoral que fija la orientacin
poltica del Estado, teniendo por funcin la seleccin y nominacin de las personas que
han de ejercer el poder del Estado, como asimismo permitir la manifestacin de la
voluntad ciudadana ante plebiscito y referndum
b) Caractersticas del sufragio (art. 15 inc. 1 CPR):
Conforme a dicho precepto, el sufragio reviste los caracteres de personal, igualitario
y secreto, y, adems, obligatorio para los ciudadanos. Cabe anotar que estos requisitos son
exigibles para las votaciones y plebiscitos considerados en la Constitucin (art. 15 inc. 2
CPR)
- Personal: Es decir, que no puede delegarse. Debe ser ejercido por el ciudadano por
s mismo, es un acto personalsimo.
- Igualitario: Cada elector cuenta con un solo voto, con la misma influencia y valor
de resultado. Sin embargo, como bien apunta el profesor Nogueira a la hora de criticar el
sistema electoral chileno, esta caracterstica debe tomarse con cierta reserva. Primero, por
el sistema binominal, el cual hace irrelevante la mayora de las votaciones dado que este
tiende a sacar electos a un candidato de cada uno de los conglomerados polticos ms
grandes, solo podr ganar una lista completamente si logra duplicar la votacin de la
alianza contraria. Segundo, porque el sistema chileno no establece como criterio a la hora
de establecer las circunscripciones electorales el nmero de votantes; no es lo mismo, el
voto de Coyhaique que el voto en la Comuna de La Florida.
Sin embargo, este principio recoge plena aplicacin por ejemplo, en las votaciones
presidenciales, en donde la votacin es directa.
- Secreto: Este requisito busca la independencia del votante, evitando el cohecho y
la intimidacin.
-Obligatorio: Cabe anotar que esta obligatoriedad es extensible a aquellos que se
hallen inscritos en los registros electorales. Sin embargo, no es obligatoria la inscripcin.
Sin ser un requisito o caracterstica dada en el artculo en comento, aade por ltimo
el Sr. Nogueira, que el sufragio en Chile es universal, lo cual se deduce de los requisitos
para ser ciudadano, los cuales son mnimos. Estos se oponen al denominado sufragio
restringido. Alguno de ellos son el Sufragio Censatario (que restringe el voto a quienes
tienen ciertas rentas, propiedad, etc.) o el Sufragio de Capacidades (por ejemplo, saber leer
y escribir).

43

c) Derecho de sufragio de los extranjeros: Constituye una excepcin al principio

general de que el voto pertenece a los nacionales. Este derecho est consignado en el art. 14
CPR. Para ello se requiere que:
- Est avecindado por 5 aos en el pas.
- No ser condenado a pena que merezca a delito por pena aflictiva.
- Haber cumplido 18 aos.
d) La suspensin del sufragio (art. 16 CPR).
Son causales de suspensin del sufragio:
(i) Interdiccin por Demencia.
(ii) Por hallarse la persona acusada6 por delito que merezca pena aflictiva o por
delito que la ley califique como conducta terrorista.
Este art.16 N 2 se ha modificado por la Ley 20.050. En efecto, mientras la
redaccin original prev una causal para el procesado el actual texto se refiere al
acusado. Como podrn imaginarse, esta modificacin y otras que veremos ms
adelante- obedece a adecuar la nomenclatura de la Constitucin a la nueva institucionalidad
procesal penal. De esta forma intentando conciliar la presuncin de inocencia con el
derecho a sufragio, el constituyente opta por establecer que ste derecho se suspende
cuando la persona sea acusada. Esta redaccin supone una relevante consecuencia
prctica, a saber que el sujeto imputado en un proceso penal mantendr su derecho a
sufragio en tanto no sea formalizada la acusacin en su contra, pues slo hasta ese
momento se est en el status de acusado.
(iii) Por haber sido sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al
inciso 7 del N 15 del art.19 CPR.
Constituye una sentencia del Tribunal Constitucional, ms que una privacin, una
suspensin del derecho al sufragio. El derecho se recuperar al trmino de 5 aos contados
desde la sentencia del Tribunal Constitucional, salvo los casos de reincidencia, donde la
sancin de suspensin del sufragio aumenta a 10 aos.
2) Acceso a los Cargos pblicos de eleccin popular.
Esto es sin perjuicio que la Constitucin y la ley establezcan requisitos adicionales
para el acceso de ciertos cargos pblicos de eleccin popular (vgr. Presidente, Senadores,
Diputados, etc.)
Los nacionalizados por carta, las personas podrn optar a cargos de eleccin popular
slo despus de 5 aos de estar en posesin de sus cartas de nacionalizacin.
3) Los dems que la Constitucin y las leyes confieran.
Algunos casos son: formar parte de los partidos polticos, ser vocal de mesa
receptora de sufragios, ser miembro de organismos electorales, optar a cargos pblicos,
ejercer la judicatura, entre otros.
3.- Prdida de la Ciudadana (art.17 CPR).
Conforme a este artculo, la ciudadana se pierde:
6 Modificacin agregada por la Ley 20.050.
44

a) Por prdida de la nacionalidad chilena.

b) Por condena a pena aflictiva.
c) Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los
relativos al trfico de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva7.
Este artculo sufri una enmienda, por la Ley 20.050, en su numeral 3 inciso 1,
reemplazando adems el inciso 2.
En concreto, la causal primitiva del nmero 3, prevea la prdida de la nacionalidad
slo por la comisin de delitos calificados como conductas terroristas. Fruto de la reforma,
se agregaron los delitos de trfico de estupefacientes a esta causal. Se acord hacer una
referencia constitucional expresa a este fenmeno delictual que, por su gravedad, afecta
mltiples bienes jurdicos. De esta forma la actual redaccin de la referida causal de
prdida de la ciudadana es la que sigue:
Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista y los
relativos al trfico de estupefacientes y que hubieren merecido, adems, pena aflictiva.
El inciso 2 se sustituye a fin de establecer que las personas que hubieren perdido
la ciudadana por condena a pena aflictiva la recuperarn en los trminos que lo regule la
ley, una vez extinguida su responsabilidad penal (La extincin de la responsabilidad penal
se produce en los casos y con los requisitos bajo el Ttulo V (artculos. 93-105) del Cdigo
Penal). En la actual redaccin, la referida rehabilitacin, por la comisin de delitos
tipificados como conductas terroristas o de trfico de estupefacientes, est a cargo del
Senado, una vez extinguida la responsabilidad criminal, y no de una ley de qurum
calificado como lo dispona el primitivo numeral en comento.
4.- El rgano Competente para otorgar la Rehabilitacin de la Ciudadana.
La rehabilitacin va a depender de la causa que motiv su prdida:
a) Si la causal fue la prdida de la nacionalidad chilena: deber previamente
recuperar la nacionalidad, lo que se puede hacer por una ley de rehabilitacin.
b) Si la causal fue la condena a pena aflictiva: debern solicitar su rehabilitacin al
Senado, una vez extinguida la responsabilidad penal 8.
c) Por condena por delitos que la ley califique como conducta terrorista. Slo
podrn ser rehabilitados en virtud de una ley de qurum calificado, una vez cumplida la
condena (art. 17 inc. final, 2da parte).

7 Modificacin agregada por la Ley 20.050.

8 Conforme al art. 93 del Cdigo Penal, la responsabilidad penal se extingue por: a) Muerte del reo. b) Cumplimiento de la condena c)
Amnista (que extingue la pena y todos sus efectos). Se ha discutido que si los rehabilitados por una ley de amnista necesitan ser
rehabilitados por el Senado. La jurisprudencia no se ha uniformado sobre el particular d) Indulto (que slo conmuta la pena, pero no quita
al afectado el carcter de condenado para los efectos de reincidencia u otros que determinen las leyes) e) El Perdn del ofendido en el
caso de los delitos de accin privada. f) Prescripcin de la accin penal. g) Prescripcin de la pena.

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SECCION CUARTA
SISTEMA ELECTORAL PBLICO9
1.- Anlisis del Art.18 CPR.
Habr un sistema electoral pblico. Una ley orgnica constitucional determinar
su organizacin y funcionamiento, regular la forma en que se realizarn los procesos
electorales y plebiscitarios, en todo lo no previsto por esta Constitucin y, garantizar
siempre la plena igualdad entre los independientes y los miembros de partidos polticos
tanto en la presentacin de candidaturas como en su participacin en los sealados
procesos.
El resguardo del orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios
corresponder a las Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley.
a) Concepto y Elementos del Sistema Electoral Pblico.
Ni la Constitucin ni la ley establecen un concepto ni tampoco determina
explcitamente los componentes del sistema electoral pblico, para poder determinarlos
debemos recurrir a la doctrina. Hay un cierto consenso bsico en considerar que los
sistemas electorales son las tcnicas que permiten que el elector determine que asumirn
las funciones de gobierno o administracin dentro de cada sistema poltico, sobre la base
de los votos vlidamente emitidos sobre los candidatos presentados por partidos polticos o
agrupaciones de ciudadanos.As el sistema electoral es sinnimo de derecho electoral o
rgimen electoral.
El Derecho Electoral regula legalmente todo el proceso:
- Organismos electorales.
- Distritos o circunscripciones posibles.
- Las formas de las candidaturas.
- El mtodo o mtodos de escrutinio.
- La barra o umbral mnimo inicial para poder ser elegidos.
No debe confundirse el concepto de sistema electoral amplio del art. 18 con el
sentido restringido de tal concepto, que alude al mtodo de escrutinio que es el que
ordinariamente se utiliza, el cual es slo uno de los elementos del sistema electoral pblico.
b) Fuentes del Derecho Electoral Pblico.
Las fuentes del sistema electoral pblico son:
- Fuentes constitucionales: art. 4, 5, 13 a 18, 19 N 15, 26 y 28, 46, 49 y 51, 118 y
119 y art. 128 CPR.

9 Esta materia no es parte del Cedulario del examen de grado.

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- Fuentes legales, las Leyes orgnico constitucionales N 18.556 de Inscripciones y

Sistema Electoral Pblico, N 18.700 de Votaciones Populares y Escrutinios, N 18.695 de
Municipalidades, N 18.603 sobre Partidos Polticos.
2.- Los Organismos Electorales.
a) Introduccin.
Los organismos electorales se encuentran establecidos en un sistema electoral
pblico integrado principalmente por dos LOC:
- LOC sobre Sistema de Inscripciones Electorales y Servicio Electoral.
- LOC sobre Votaciones Populares y Escrutinios.
b) Servicio Electoral.
Es un organismo autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio, cuyas
funciones son: supervigilar y fiscalizar las Juntas Electorales y Juntas Inscriptoras, y velar
por el cumplimiento de las normas electorales, debiendo denunciar ante la autoridad
correspondiente a las personas que las infringieren.
El jefe superior del organismo es el Director del Servicio Electoral.
c) Juntas Electorales.
Son organismos integrados por tres funcionarios judiciales o auxiliares del Poder
Judicial que funcionan en las capitales de provincias, cuyas funciones son proponer al
Director del Servicio Electoral la nmina de postulantes para ser designados miembros de
Juntas Inscriptoras.
d) Juntas Inscriptoras.
Estn integradas por tres personas designadas por el Director del Servicio Electoral.
Las funciones son las de inscribir a los ciudadanos y a los extranjeros con derecho a
sufragio en los Registros Electorales y certificar el hecho de haberse efectuado la
inscripcin, otorgando el comprobante correspondiente al inscrito.
Funcionan los siete primeros das hbiles de cada mes.
La inscripcin electoral es personal y gratuita y debe practicarse dentro del territorio
jurisdiccional correspondiente al domicilio del ciudadano o del extranjero con derecho a
sufragio, concurriendo con la cdula nacional de identidad.
Los Registros Electorales contienen la lista de quienes integran el Cuerpo Electoral,
siendo un instrumento bsico para la organizacin de las elecciones.
Los Registros Electorales son pblicos, siendo diferenciados entre varones y
mujeres.
ste satisface las necesidades de:
- Verificar si una persona tiene derecho a sufragio.
- Que cada persona est inscrita en un solo Registro (una persona, un voto).
- Distribuir a los electores en cada mesa receptora del distrito o circunscripcin.
e) Las Mesas Receptoras de Sufragios.
Estn integradas por cinco vocales de mesa sorteadas de entre 15 nombres del
respectivo Registro Electoral escogidos por los miembros de la respectiva Junta Electoral,
los cuales deben preferir a las ternas ms aptas para el desempeo de la funcin.
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Estas mesas tienen la finalidad de recibir los votos que emitan los electores en los
procesos electorales o plebiscitarios y hacer el escrutinio de la respectiva mesa.
f) Colegios Escrutadores.
Compuestos por seis miembros titulares y seis miembros suplentes, adems del
secretario.
Su funcin es escrutar las mesas correspondientes en forma pblica y con la
presencia de apoderados, cuyos resultados deben ser enviados al Servicio Electoral.
3.- Presentacin de Candidaturas y los Pactos Electorales.
Regula esta materia la LOC de Votaciones Populares y Escrutinio N 18.700. Su
art.3 sostiene que las declaraciones de candidaturas deben:
- Formularse por escrito.
- Para cada acto electoral.
- Ante el Director del Servicio Electoral o el respectivo Director Regional del
mismo Servicio.
- Dicho Director o Director Regional les podr cargo a las declaraciones y otorgar
recibo de ellas.
4.- Los Plebiscitos en el Ordenamiento Constitucional.
a) El Plebiscito de Reforma Constitucional.
La CPR contempla en su art.12910 la convocatoria por parte del Presidente de la
Repblica a plebiscito, la que deber efectuarse dentro de los 30 das siguientes a aquel que
en ambas Cmaras del Congreso insistan en el proyecto de reforma constitucional aprobado
por ellas, si el PR no desea promulgar la reforma constitucional insistida por el Congreso,
luego del voto presidencial.
Dicha convocatoria se realizar por Decreto Supremo, el que fijar la fecha de la
votacin plebiscitaria, la que no podr tener lugar antes de 30 das ni despus de 60,
contados desde la publicacin de dicho decreto. Transcurrido este plazo sin que el PR
convoque a plebiscito, se promulgar el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
El Decreto de Convocatoria contendr el proyecto aprobado por el Congreso Pleno
y vetado totalmente por el PR, o las cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya
insistido. En este caso cada una de las cuestiones debern ser votadas separadamente en el
plebiscito.
Le corresponde al Tribunal Constitucional resolver las cuestiones que se susciten
sobre constitucionalidad con relacin a la convocatoria de un plebiscito, sin perjuicio de las
atribuciones que correspondan al Tribunal Calificador de Elecciones.
Adems, el Tribunal Calificador comunicar al PR el resultado, y especificar el
texto del proyecto aprobado por la ciudadana, el que deber ser promulgado como reforma
constitucional dentro de los 5 das siguientes a dicha comunicacin.
10 Modificado por la Ley 20.050. Con anterioridad a esta reforma, esta materia se encontraba regulada en el art.119.
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Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus disposiciones

formarn parte de la CPR y se tendrn por incorporadas a sta.
El plebiscito de reforma constitucional establecido en la CPR responde a la
naturaleza de instrumento de una democracia semirrepresentativa, donde la iniciativa para
requerir el pronunciamiento popular parte de un rgano del Estado, en este caso el PR que
est en desacuerdo con la mayora de ambas ramas del Congreso Nacional. Ello lo
diferencia del plebiscito como instrumento de una democracia semidirecta, donde la
iniciativa para requerir el pronunciamiento del cuerpo electoral es de una parte de la
ciudadana, como ocurre en el caso de Suiza y de Italia.
Desde el punto de vista de la naturaleza jurdica el plebiscito de reforma
constitucional en Chile es un acto decisorio autnomo, que al unirse al de los rganos del
Estado, le confiere, segn el caso, la validez o eficiencia. En efecto, el voto popular se
convierte en una condicin suspensiva al que se somete la validez o eficacia del acto
normativo correspondiente.
b) Los Plebiscitos Comunales.
El art.118 inciso 5 CPR11 indica que la LOC de Municipalidades sealar las
materias de administracin municipal que el alcalde, con el acuerdo del consejo o a su
requerimiento de la proporcin de los ciudadanos que establezca la ley, someter a
plebiscito, as como las oportunidades, forma de la convocatoria y efectos.
Esta posibilidad de intervencin directa y decisin de la ciudadana sobre materias
de administracin municipal fue producto de la reforma constitucional de 1989.
El art.104 de la LOC de Municipalidades establece que el alcalde, con acuerdo del
Consejo o a requerimiento de los ciudadanos inscritos en los registros electorales de la
comuna, someter a plebiscito las materias de administracin local relativas a inversiones
especficas de desarrollo comunal, de acuerdo con el procedimiento que a continuacin se
seala.
As, puede desarrollarse un plebiscito comunal de iniciativa popular. Para ello deben
concurrir con su firma, ante Notario u Oficial de Registro Civil. A lo menos el 15% de los
ciudadanos inscritos al 312 de diciembre del ao anterior, debiendo acreditarse dicho
porcentaje mediante certificado emitido por el Director Regional del Servicio Electoral.
Por otra parte, el consejo puede adoptar el acuerdo de convocar a plebiscito
comunal por mayora absoluta de los concejales asistentes a la sesin respectiva.
En cualquier de los dos casos, dentro de 19 das de adoptado el acuerdo del Consejo
o de recepcionado oficialmente el requerimiento ciudadano, el alcalde dictar un decreto
para convocar a plebiscito.
Dicho decreto se publicar, dentro de los 15 das siguientes a su dictacin en el
Diario Oficial, y en un peridico de los de mayor circulacin en la comuna. Asimismo, se
difundir mediante avisos fijados en la sede comunal y en otros lugares pblicos.
El decreto contendr la o las cuestiones sometidas a plebiscito y sealar la fecha de
su realizacin, debiendo efectuarse en todo caso no antes de 60 ni despus de 90 das,
contados desde la publicacin de dicho decreto en el Diario Oficial.

11 Modificado por la Ley 20.050. Con anterioridad a esta reforma, esta materia se encontraba regulada en el art.107.
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Los resultados del plebiscito sern vinculantes para la autoridad municipal, siempre
que voten en l ms del 50% de los ciudadanos inscritos en los registros electorales de la
comuna.
Cabe sealar que no habr publicacin por televisin del plebiscito. Adems, el
costo del plebiscito corre a cargo de la propia municipalidad.
Siguiendo lo anterior, la LOC establece ciertas limitaciones a la realizacin de los
plebiscitos comunales. En este sentido, se sostiene que en ningn caso podr celebrarse ms
de un plebiscito en una misma provincia dentro del mes calendario, para ello, el Director
Regional del Servicio Electoral determinar con los alcaldes respectivos la programacin
de los plebiscitos, de modo que entre uno y otro median, a lo menos, 30 das.
A su vez, no podr convocarse a plebiscito dentro del ao que precede a cualquier
votacin popular.
De esta forma, los plebiscitos comunales pueden ser calificados de mecanismos de
democracia semidirecta en caso de iniciativa popular de los ciudadanos de la comuna, o
semirrepresentativa, si la iniciativa del plebiscito emana del acuerdo del alcalde con el
Consejo.

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