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Para poder llegar a la parte medular del captulo; el clausulado y los derechos y
obligaciones que emanen del contrato de franquicia, asi como sus consecuencias, es
necesario conocer qu es un contrato de franquicia, la naturaleza jurdica del contrato de
franquicia y sus caractersticas.
4.2 Concepto.
Podemos definir un contrato de franquicia como aquel por el que el franquiciante otorga al
franquiciatario la licencia de uso de una marca con el derecho a distribuir ciertos productos
1
2
Ubicar la naturaleza jurdica del contrato de franquicia no es nada fcil, ya que por sus
caractersticas pueden llegar a confundirse con otras figuras jurdicas, es por eso ubicar los
elementos esenciales que la distinguen de stas.
A continuacin se expondrn algunas de stas figuras, su relacin con las franquicias, y los
elementos que la distinguen:
Suministro:
Este contrato consiste esencialmente en que, una parte se obliga a ejecutar a favor de otra,
prestaciones de manera peridica y continuada, mediante una contraprestacin determinada
en dinero.3
Los elementos que distinguen a estas figuras, es que en el contrato de franquicia, hay una
intervencin por parte del franquiciante con asistencia, supervisin y capacitacin sin
descuidar la administracin del negocio o establecimiento; lo cual no sucede con el contrato
3
4
Agencia:
El franquiciatario opera como lo hara un agente del franquiciante, por como usa el nombre
comercial y la marca del franquiciante, pero su diferencia radica en que el franquiciatario
no acta en nombre del licenciante, como ocurre en el caso del agente.6Con respecto a esto,
Theodore Coshnear dice: la franquicia se distingue del contrato de agencia por el hecho de
que el afiliado, empresario por s mismo, acta en nombre propio y por cuenta propia; el
agente, por el contrario, acta en nombre y por cuenta de su principal.7
Contrato de Distribucin:
El contrato de distribucin es aquel por el que el distribuidor se obliga a adquirir,
comercializar, vender a nombre y por cuenta propia, los productos del fabricante o
productor en los trminos y condiciones de reventa que ste seale; tambin podr
imponerle obligaciones sobre la organizacin del negocio.8
5
6
Idem
comercial y tal vez con su propia marca.9 As que en aquellos contratos de distribucin en
que el concesionario utiliza la marca y/o el nombre comercial que ampara el producto, o el
establecimiento del concedente, y que de algn modo se le transmita cierta tecnologa para
la distribucin y venta de los productos, se est en presencia de un contrato de franquicia.10
Concesin Administrativa:
Es un acto por el que la Administracin Pblica Federal confiere a una persona una
condicin o poder jurdico para ejercer ciertas prerrogativas pblicas con determinadas
obligaciones y derechos para la explotacin de un servicio pblico, de bienes del Estado o
los privilegios exclusivos que comprende la propiedad industrial11
Otra de sus diferencias es que la concesin la otorga el Estado para prestar un servicio
pblico, y la franquicia se otorga contractualmente por un particular a otro.13
Una tercera diferencia entre estas figuras es que la concesin al ser un acto administrativo
la puede dar por terminada el Estado unilateralmente, cosa que no sucede en las
franquicias.14
Cada contrato cuenta con una clasificacin, la cual esta basada en lo que establece la teora
general de los contratos y va en funcin de las caractersticas particulares que estos
presentan, por lo tanto el contrato de franquicias es:
1. Mercantil. Ya que se celebra entre comerciantes ya sea para explotar una empresa,
distribuir productos o revenderlos15; el artculo 75 de la ley de comercio establece: la ley
reputa actos de comercio: 1)todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificados
con propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, de artculos, muebles o
mercaderas2) las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de las
sociedades mercantiles, 5)las empresas de abastecimientos y suministros, 7) las empresas
de fbricas u manufacturas16
Otro concepto por el que nos podemos dar cuenta de que los contratos de franquicia
pertenecen a la rama de contratos mercantiles, es a travs de la utilizacin, explotacin y
uso de las marcas ya la marca se aplica a efectos de comercio, a mercancas o bien, a
14
Idem
ARCE Gargollo, Javier, op. cit., supra nota 78, pg 36
16
Artculo 75 del Cdigo de Comercio
15
servicios prestados por establecimientos comerciales, y mal podra tener derecho a adquirir
una marca quien lgicamente no la podra aplicar, por no traficar con tales artculos o por
no ser prestador de servicios17
El artculo 1 del Cdigo de Comercio establece: Los actos comerciales slo se regirn por
lo dispuesto en este Cdigo y las dems leyes mercantiles aplicables.18
La respuesta se encuentra en el artculo 81 del Cdigo de Comercio que establece: con las
modificaciones y restricciones de este cdigo sern aplicables a los actos mercantiles las
disposiciones del Derecho Civil acerca de la capacidad de los contrayentes y de las
excepciones y causas que invalidad los contratos.20
17
SEPULVEDA Csar, El Sistema Mexicano de Propiedad Industrial, 2 edicin, editorial Porra, Mxico 1981, pg 114
Artculo 1 del Cdigo de Comercio
19
ARCE Gargollo, Javier, op. cit., supra nota 204, pg 33
20
Artculo 81del Cdigo de Comercio
18
Asimismo el artculo segundo del Cdigo de Comercio remite como derecho supletorio de
la normativa mercantil al Derecho comn, que por la reciente reforma a esta disposicin es
el Cdigo Civil para el Distrito Federal. As que aunque en el artculo 81 del Cdigo de
Comercio, habla solamente de la supletoriedad respecto a la capacidad de las partes y a las
ineficacias, resultan aplicables al contrato mercantil todas las diposiciones sobre el contrato
para cualquier acto o negocio jurdico,21 al respecto el artculo 1859 del Cdigo Civil
Federal establece: las disposiciones legales sobre contratos sern aplicables a todos los
convenios y a otros actos jurdicos en lo que no se opongan a la naturaleza de ste o a
disposiciones especiales de la ley sobre los mismos.22
En muchas ocasiones los contratos de franquicias se celebran entre sujetos con diferente
nacionalidad o residencia, la pregunta surge en cuanto a qu derecho va a ser el aplicable en
caso de tener que resolver alguna situacin jurdica que revele elementos extranjeros
derivado del contrato de franquicia,23 el derecho internacional ha sido la base para
incorporar en nuestra legislacin los artculos 12, 13, y 14 del cdigo federal civil, en donde
se establecen los elementos necesarios, para poder determinar que derecho se va a aplicar
para resolver los problemas24 que surjan entre las partes25.
2. Bilateral. Es bilateral porque crea obligaciones para las dos partes. El artculo 1836 del
Cdigo Civil Federal menciona: el contrato es bilateral cuando las partes se obligan
recprocamente.
21
los contratos civiles cada uno se obliga en la manera y trminos que aparezca que quiso
obligarse, sin que para la validez del contrato se requieran formalidades determinadas, fuera
de los casos expresamente designados en la ley.
8. De colaboracin. Consiste en que una parte coopera con su actividad al mejor desarrollo
de la actividad econmica de la otra.34
32
SANCHEZ Medal, Ramn, De los contratos civiles, 9 edicin, editorial Porra, Mxico 1988, nmero 18
ARCE Gargollo, Javier, op. cit., supra nota 78, pg 37
34
Idem
33
35
DIEZ Picazo, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, 2 edicin, Editorial Tecnos, Madrid 1983, tomo 1,
pg 233
36
37
Semanario Judicial de la Federacin , Tercera Sala, Parte : X-Agosto, Tesis: 3a. LVI/92, Pgina: 145
decir esta bien que haya un contrato base para todos los franquiciatarios, y que el
franquiciatario se adhiera a ste, pero ese contrato no debe ser abusivo40, cosa que como ya
lo vimos anteriormente es muy difcil, y es por eso la importancia de reglamentar el
contrato de franquicia.
10. Atpico. Es atpico por la falta de regulacin en la ley, es decir que el contenido
obligacional del contrato an no est reglamentado.41
El artculo 1858 del Cdigo Civil, regula lo referente a los contratos atpicos y establece
los contratos que no estn especialmente reglamentados en este cdigo, se regirn por las
reglas generales de los contratos, por las estipulaciones de las partes y, en lo que fueron
omisas, por las disposiciones del contrato con el que tengan ms analoga de los
reglamentados en este ordenamiento.43
40
Por otra parte los principios de UNIDROIT contemplan tambin los contratos atpicos en
donde las partes determinan su contenido, al respecto establece: las partes tienen libertad
para celebrar un contrato y determinar su contenido.44
A pesar de estar regulada esta figura en nuestro marco normativo, y de establecer reglas
supletorias, no se exenta de lo criticable y daino que puede ser en los contratos de
franquicia, ya que esta caracterstica del contrato(la atipicidad ) es la que en muchas
ocasiones provoca el abuso por parte del franquiciante, as como un excesivo e
inconstitucional clausulado, en donde en muchas ocasiones caen en prcticas monoplicas.
Es decir al ser un contrato atpico, el contenido est a cargo de las partes, que por ser un
contrato de adhesin, el contenido queda prcticamente a cargo del franquiciante45,
contenido que se establece totalmente a su favor, a su conveniencia que adems de ser
inequitativo, produce perjuicios al franquiciatario, cayendo adems en prcticas
monoplicas y lgicamente afectando a la libre competencia, y al consumidor46. Por otro
lado el argumentar que el franquiciatario no esta desprotegido en el sentido de que hay
leyes que, en cierta forma lo protegen, como las vistas anteriormente, no es suficiente, ya
que en muchas ocasiones resultan ineficaces, en el sentido de que pueden ser utilizadas
demasiado tarde, ya sea cuando el franquiciatario no tenga miedo de arriesgar su negocio, y
perder su franquicia, o bien porque al celebrar el contrato pesa ms el objeto por lo que lo
esta celebrando, las ventajas y beneficios que le puede traer, que las clusulas abusivas y
perjudiciales.47
44
Debido a esta atipicidad en nuestro marco normativo asi como en otros Pases, se desprende
la importancia de contar con instrumentos jurdicos bien estructurados, completos, claros,
transparentes y sobre todo que brinden seguridad al franquiciante y al franquiciatario, as
como a los derechos de propiedad intelectual a que hemos hecho referencia, ya que los
trminos, condiciones y caractersticas de la relacin quedan al arbitrio y voluntad de las
partes, o mejor dicho del franquiciante; con lo que un contrato bien sustentado, regulara de
forma completa las diversas relaciones comerciales que se podrn presentar, disminuyendo
as los riesgos en una relacin en la que se pretende que todas las partes obtengan
beneficios, protegiendo los bienes intangibles de la franquicia, optimizando as el valor de
la misma y beneficiando sin abusos desmedidos al franquiciatario48.
Idem
http://www.asociacindefranquiciasdemexico.org, fecha de consulta: 1 de marzo del 2004
1) Elementos. Personales.
50
2)Elementos Reales:
1.
servicios
que
otorgue
el
franquiciante
(licenciante)
al
Si el pago va a realizarse en especie, se debe fijar en el contrato el valor que tendrn los
bienes.
3) Elementos Formales.
59
4.6 Clausulado
Dentro del clausulado de franquicia se deben de establecer las obligaciones que va asumir
el franquiciante como el franquiciatario
62
Estas obligaciones pueden ser muy variadas, dependiendo de la clase de franquicia, si son
franquicias de produccin, franquicia de servicios o bien franquicia de distribucin, pero las
principales obligaciones del franquiciante en un contrato de franquicia son:
63
6. Dar asistencia tcnica y asesoras. Esta obligacin debe cumplirse durante toda la
vigencia del contrato, dar instrucciones, directivas, o consejos en la medida en que
sean requeridos para la conduccin u operacin de un proceso determinado.69
Cardels establece: No solo es necesario transmitir al franquiciado unos
conocimientos tcnicos, sino que deben ir acompaados de soportes materiales
como documentacin, videos, y tambien de un manual operativo, permanente
actualizado, completndose con cursos de formacin de personal, ya que el training
66
70
9.
10. Es obligacin del franquiciante responder frente a los consumidores por los daos
causados a estos, en donde el franquiciante es solidariamente responsable.78
1. El uso de la marca. Si bien es cierto el uso de la marca podra mas bien ser un
derecho, pero se convierte en una obligacin, ya que si no se usa la marca, puede
originar su caducidad.80 El artculo 152 de la Ley de Propiedad Industrial establece:
El registro caducar en los siguientes casos: 1.cuando no se renueve en los
trminos de esta ley, y 2. cuando la marca haya dejado de usarse durante los tres
76
2. Usar los nombres comerciales, al igual que al usar la marca se tienen derechos y
obligaciones sobre ella, en el uso de los nombres comerciales tambin, pues el
derecho sobre el nombre comercial se pierde si no se usa en un establecimiento.84
81
-programas de capacitacin
-el mnimo de horas diarias de trabajo etc.
Idem
PEREZ Miranda, op. cit., supra nota 8, pg 127
88
Artculos 32 a 50 de la ley Federal de Propteccin al Consumidor
87
Se considera prctica monoplica relativa por realizarse entre agentes econmicos no competidores entre s, de acuerdo
al artculo 10 de la ley federal de competencia econmica.
90
Siendo necesario para que se considere prctica monoplica relativa, el poder sustancial en el mercado relevante del
presunto responsable, de acuerdo a los artculos 11, 12, 13, de la ley federal de competencia econmoica.
91
GHERSI Carlos Alberto, Contratos Civiles y Comerciales, editorial Astrea, Buenos Aires 1999, pg 136.
92
PEREZ Miranda, op. cit., supra nota 8, pg 127
El problema surge en que la ley no regula esta situacin, ya que por un lado se est
protegiendo la franquicia (regulada en el artculo 142 de la ley de propiedad industrial)
y por el otro posiblemente94 se est incurriendo en una prctica monoplica de acuerdo
al artculo 10 de la ley federal de competencia econmica, en donde se incurre en
prctica monoplica cuando por medio de un contrato se fija la distribucin exclusiva
de bienes o servicios, por razn de sujeto, situacin geogrfica o por periodos de
tiempo, includas la divisin, distribucin o asignacin de clientes entre agentes
econmicos no competidores entre s.95
93
se limite hasta que punto se est protegiendo a sta figura buscando su uniformidad, su
calidad etc.y cuando ya se est incurriendo en una prctica desleal, ya que por un lado
el franquiciante incluye este tipo de clusulas en su contrato buscando mantener
uniformidad y calidad97 como lo establece el artculo 142 de la ley de propiedad
industrial y por otro lado se est violentando el artculo 10 de la ley federal de
competencia econmica en donde en su fraccin cuarta se establece que ser
considerada prctica monoplica cuando por medio de un contrato se condicione a no
usar, adquirir, vender, o proporcionar los bienes o servicios producidos, procesados,
distribuidos o comercializados por un tercero.98 Al regular el contrato de franquicia se
deben analizar varios factores, algunos de estos son: que productos deben de ser
proporcionados por el franquiciante o por persona designada por el, si son esos
productos el objeto principal de la franquicia o bien si son ajenos a este y difcilmente
se pone en juego la calidad y la uniformidad de la franquicia; si adquiriendo los mismos
productos a otro proveedor puedo seguir manteniendo la uniformidad y la calidad o
bien si se ponen en juego, de que forma se puede estar daando al mercado nacional,
etc99.
97
3. Informar al franquiciante el desarrollo del negocio, esto para determinar las regalas
peridicas, para verificar la uniformidad de los productos, etc.102
101
MARTORELL Eduardo, Los Contratos de Dominacin Empresaria y la Solidaridad Laboral, segunda edicin, editorial
Desalma, Buenos Aires, 1996, pg, 195
102
ARCE Gargollo, Javier, op. cit., supra nota 78, pg 52
103
DAZ Bravo, Arturo, op. cit., supra nota 195, pg 218
104
ARCE Gargollo, Javier, op. cit., supra nota 78, pg 37
7.
exigir
la
exhibicin
peridica
de
los
comprobantes
de
pago
mismos ejemplos, supongamos que para el restaurante el costo del caf a vender es
de 10 pesos y lo pondra a la venta en 18 pesos, y enfrente de el hay otro restaurante
que vende caf a 35 pesos, en este momento, por dicha clusula prohibitiva de no
vender caf esta perjudicando indirectamente al consumidor.
4.
Es importante prever en el contrato de franquicia las posibles causas que se pueden dar para
que se termine el contrato, asimismo sera beneficioso para las partes ser muy explcito
respecto a esto, as como pactar entre ellos la responsabilidad civil en la que podran
incurrir, pudiendo establecer sanciones econmicas para reestablece el dao ocasionado por
alguna de las partes. Al respecto el artculo 2117 del Cdigo Civil Federal menciona: La
responsbilidad civil puede ser regulada por convenio de las partes, salvo aquellos casos en
que la ley disponga expresamente otra cosa.
110
2. Preaviso. El preaviso puede ser por cualquiera de las partes, puede estar previsto en
el contrato, con algn tipo de formalidad como un plazo mnimo para solicitar que
se termine el contrato, asimismo se puede establecer en el contrato que solo se
podr dar el preaviso despus de un tiempo determinado114, por ejemplo que se
establezca que solo se puede dar el preaviso cuando haya transcurrido 3 aos de
vigencia del contrato, asimismo se puede pactar algn tipo de indemnizacin.
3. Por quiebra. Otra forma de dar por terminado el contrato, es por quiebra de alguna
de las partes115. a esta causal suele agregarse otras que afectan a la operacin
normal del franquiciatario, como puede ser la huelga cuando se prolonga por
determinados das, el embargo de toda la negociacin o de ciertos activos
importantes, con posibilidad de intervencin en la administracin por parte de la
autoridad judicial, la expropiacin, la suspensin de pagos.116
113
3. Por muerte. Dentro del contrato se puede establecer que la franquicia contine
vigente con lo herederos, o que termine despus de un plazo razonable, (incluyendo
de preferencia en esa clusula, que se entiende por plazo razonable), asimismo se
debe de estipular si el franquiciante va a recomprar o bien dar una indemnizacin.
Se ha mencionado ya que el franquiciante puede recomprar o indemnizar, es decir
si el franquiciatario muere, le corresponde al franquiciante quedarse con la
franquicia otorgada, ya que como se mencion anteriormente, el contrato de
franquicia es intuito personae. Es decir, el contrato se celebra tomando en cuenta
las caractersticas personales de las partes que lo celebran.119
El artculo 151 de la misma ley establece cuando el registro de una marca ser nulo,
algunos de estos supuestos son: cuando se haya otorgado el registro en contra de las
118
El artculo 152 de la misma ley dice: el registro caducar en los siguientes casos: 1.
cuando no se renueve en los trminos de esta ley, y 2. cuando la marca haya dejado de
usarse durante los tres aos consecutivos inmediatos anteriores a la solicitud de
declaracin administrativa de caducidad, salvo que exista causa justificada a juicio del
Instituto122
121
Al terminar el contrato hay ciertas obligaciones por parte de los sujetos de la relacin
contractual, que aunque terminado el contrato pueden incurrir en responsabilidad por la
falta de observancia de estas obligaciones.124
Algunos de los pactos que contienen los contratos de franquicia en relacin a la terminacin
anticipada o por la llegada del plazo son:
-No realizar negocios que hubieren sido materia de la franquicia, ni negocios similares o
semejantes que pudieran afectar al franquiciante.129. Est clusula es totalmente criticable.
Si bien es cierto esta clusula va en contra de un derecho constitucional, ya que el artculo 5
de la Constitucin establece a ninguna persona podr impedirse que se dedique a la
profesin, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo lcitos. El ejercicio de esta
libertad solo podr vedarse por determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos de
tercero, o por resolucin gubernativa, dictada n los trminos que marque la ley, cuando se
ofendan los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo,
sino por resolucin judicial.130 Asi mismo el prrafo 6 del mismo artculo establece:
tampoco puede admitirse convenio en que la persona pacte su proscripcin o destierro, o
en que renuncie temporal o permanentemente a ejercer determinada profesin, industria o
comercio.131Adems con esta clusula se esta afectando el proceso de competencia y
obstruyendo la libre concurrencia, yendo en contra del artculo 2 de la Ley Federal de
Competencia Econmica.132
128
-Devolucin del equipo, inventario de mercancas y alguna informacin sobre el knowhow.133 Esta clusula es en cierta forma consecuencia de la anterior, ya que si no puede
realizar negocios que hubieren sido materia de la franquicia, ni negocios similares, es
lgico que el franquiciante quiera evitarlo, siendo esta una de las mejores formas para
hacerlo, pero nuevamente confirmamos lo daino que resulta la falta de regulacin en los
contratos de franquicia.
De las dos ltimas clusulas mencionadas, podemos afirmar una vez mas la contrariedad
que presenta con la ley Federal de Competencia econmica, adems de por contravenir el
artculo 2 de dicha ley, cae en los supuestos de prcticas monoplicas, asi en su artculo 10,
fraccin primera establece se consideran practicas monoplicas relativas: la imposicin
de la obligacin de no fabricar o distribuir bienes o prestar servicios por un tiempo
determinado o determinable.135
133
134
135
136
136
De lo anterior podemos observar que existen ciertos supuestos en donde pueden ser
consideradas prcticas monoplicas dentro del contrato de franquicia los cuales son:
142
El artculo 2 de la ley Federal de Competencia econmica establece: esta ley tiene como objeto proteger el proceso de
competencia y libre concurrencia, mediante la prevencin y eliminacin de monopolios, prcticas monoplicas y dems
restricciones al funcionamiento eficiente de los mercados de bienes y sevicios.
Visto ya cuales son los supuestos que pueden ser consideras prcticas monoplicas en una
franquicia se proseguir a analizar cules son los efectos de las prcticas monoplicas bajo
la figura de las franquicias.
4.9 Efectos.
Los efectos pueden se positivos y negativos, sern positivos en la medida que beneficien a
los sujetos de la franquicia, y negativos en la medida que afecten a los distintos agentes
econmicos, y al sujeto pasivo de la relacin contractual.
En el momento en que se cae en una prctica monoplica bajo una franquicia lgicamente
se est beneficiando el franquiciante, es decir si no trajera un beneficio para el franquiciante
no se cometera la prctica anticompetitiva, por otro lado el franquiciatario puede tener
tanto efectos positivos como negativos, es decir si el franquiciante le impusiera al
franquiciatario en el contrato no comprarle a nadie ms los productos, insumos, maquinaria
etc. y dichos precios estn por debajo del precio normal en el mercado, se estara
produciendo un beneficio directo al franquiciatario, pero por otro lado, si el franquiciatario
pudiera conseguir dichos productos ms baratos se estara produciendo un efecto negativo
para ste.143 En otro supuesto, si el franquiciante estableciera en el contrato que el
franquiciatario no puede ofrecer otros productos y/o servicios que no sean los
franquiciados, posiblemente el franquiciatario perdera clientes, o se reduciran sus
ventas144. As mismo con los dems supuestos el franquiciatario bien puede recibir un
beneficio, aunque por lo general y por la naturaleza de dichas clusulas los efectos para el
143
144
En cuanto a el efecto que las prcticas monoplicas en una franquicia pueden tener en el
proceso competitivo suele ser negativo y excepcionalmete positivo, es decir si en un
contrato de franquicia se establecen los supuestos arriba mencionados y en el entendido que
el franquiciante tiene poder sustancial en el mercado probablemente no le permita entrar al
mercado a otos agente econmicos, asi que si en un contrato se estipula que el
franquiciatario solo puede adquirir los productos del franquiciante o de persona designada
por este, otros proveedores no van a poder venderle a el/los franquiciatario/s, adems si el
franquiciante adquire dichos productos por mayoreo muy probablemente adquiera los
productos mas baratos, lo que le ocasionara a los dems proveedores reducir sus precios
para seguir siendo competitivos, situacin que probablemente les impida obtener buenas
ganancias o peor an cerrar su negocio;146as que si el franquiciante logra desplazar a sus
competidores va a llegar el momento en que el franquiciante no tenga competencia y pueda
en cualquier momento elevar los precios de sus productos y/o servicios, situacin que
lgica y consecuentemente va a afectar de manera directa al consumidor147, afectando as
todo el proceso competitivo. En cuanto al beneficio excepcional arriba mencionado es en el
supuesto que el franquiciante al adquirir los insumos/productoes a menores costos reduzca
sus precios, y aunque logre desplazar a los competidores no abuse de su poder, no eleve los
precios, y no baje la calidad de sus productos y/o servicios, en este momento se estara
145
Es decir los contratos de franquicia que tengan supuestos que puedan ser prcticas
anticompetitivas y teniendo el franquiciante poder sustancial en el mercado relevante puede
daar significativamente al mercado competitivo y a la eficiencia econmica. Si se cayera
en prctica monoplica, la Comisin Federal Econmica podra intervenir para solucionar
el problema, es decir si algn agente econmico, en nuestro caso el franquiciatario,
proveedor, consumidor, se sintiera afectado y denunciara dicha prctica a la Comisin o
bien por iniciativa de sta, la Comisin podra abrir una investigacin149, en donde primero
tendra que ver si dicho contrato pude caer en prctica monoplica, y segundo tendra que
analizar si el franquiciante tiene poder sustancial sobre el mercado relevante, de ser as la
Comisin podra imponer alguna sancin, la cual podra ser desde suspender o suprimir el
contrato de franquicia, y/o imponer una multa por el equivalente a 225 mil veces el salario
mnimo general vigente para el D.F. si cae en prctica monoplica y hasta por el
equivalente a 100 mil veces del salario mnimo general en el momento de daar a la
competencia150.
De todo lo anteriormente visto en este captulo podemos concluir diciendo que si bien es
cierto los contratos de franquicia pueden traer consigo ventajas los franquiciantes,
franquiciatarios, consumidores, etc, pero por su falta de regulacin en muchas ocasiones se
148
149
150
Idem
LEVI Santiago, op. cit., supra nota 27, pg 75
cae en abusos, que en lugar de beneficiar, perjudica a los diferentes agentes econmicos
daando as a la competencia y consecuentemente a la economa del pas.
151
Al respecto el artculo 40 del TRIPS 1. Los Miembros convienen en que ciertas prcticas o condiciones relativas a la
concesin de las licencias de los derechos de propiedad intelectual, que restringen la competencia, pueden tener efectos
perjudiciales para el comercio y pueden impedir la transferencia y la divulgacin de la tecnologa. 2. Ninguna disposicin
del presente Acuerdo impedir que los Miembros especifiquen en su legislacin las prcticas o condiciones relativas a la
concesin de licencias que puedan constituir en determinados casos un abuso de los derechos de propiedad intelectual que
tenga un efecto negativo sobre la competencia en el mercado correspondiente. Como se establece supra, un Miembro
podr adoptar, de forma compatible con las restantes disposiciones del presente Acuerdo, medidas apropiadas para
impedir o controlar dichas prcticas, que pueden incluir las condiciones exclusivas de retrocesin, las condiciones que
impidan la impugnacin de la validez y las licencias conjuntas obligatorias, a la luz de las leyes y reglamentos pertinentes
de ese Miembro. As mismo el artculo Artculo 1704 del TLCAN establece: ninguna disposicin de este captulo
impedir que cada una de las Partes tipifique en su legislacin interna prcticas o condiciones relativas a la concesin de
licencias que, en casos particulares, puedan constituir un abuso de los derechos de propiedad intelectual con efecto
negativo sobre la competencia en el mercado correspondiente. Cada una de las Partes podr adoptar o mantener, de
conformidad con otras disposiciones de este Tratado, las medidas adecuadas para impedir o controlar dichas prcticas o
condiciones.
Econmica Europea.152La cual ha tenido un gran desarrollo, el antiguo texto del artculo 85
del Tratado de Roma, estableca que estaban prohibidas todas las prcticas concertadas que
impidieran o restringieran la concurrencia. Consideraban nulos de pleno derecho los
contratos que contenan disposiciones tales como: a)fijar indirecta o directamente precios,
2) limitar y controlar la produccin y distribucin, 3)aplicar medidas exclusivas etc. Estas
limitaciones oblig a que muchos contratos fueran a la Comisin, quien determin que
clusulas que estando en contra de estas restricciones del artculo 85, fueran justificadas y
necesarias para el mantenimiento de algunas figuras como la franquicia.153
152
153