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Compilador:
DE LOS DELITOS
YDE
LAS VCTIMAS
r reimpresin
GD
AD.HOC
.'-~-=-~--I~
Claus Roxin
Profesor de la Universidad de Munlch
La reparacin en el sistema
de los fines de la pena*
Traduccin
".
al cuIdado
stPO. Strafprozessordnung,
,1
CLAUSROXlN
133
132
de 1984.2 hasta alcanzar 1
procedimiento de resU~ucta propuesta de Sch6ch sobre un
necesitan ser presentados a~utroPio
del Derecho penal. no
1. straftalen gegen die Persono ErsterHalbband. 1970. '3 113 (KorperverlelZung); Zweller Halbband. 1971.9 141 (Slraftalen gegen die Ehn=).
N. del T.: Enmienda'" Busse: clase de pena pecuniaria a favor de la
victima. histrica en el Derecho penal alemn. que habia quedado como
anacronismo. luego derogado. :tote laapartcl6n masiva de la pena eslatal
en el Derecho penal alemn actual.
. N. del T.: SfraJuerJohren mil nk:ht 6lfentlicher Hauptverhandlung.
El
debate (Hauptverhaodlung) tiene comocaracterlsuca principal su publicidad popular: se trata aqui de un procedimiento especial. abreviado.
donde la publiCidad s,e excluye en beneficio del acusado.
.N. de! r.: OPP: se trata de un proyecto parcial de refonna .
. N. del T.:OPP. El mandato penal {StrqfkeJehO es la sentencia de
un procedimiento abreviado. para delitos leves.
1I
SI alguien quisiera de too
la reparacin es un Instituto o ~"o extraer la conclusin de que
~~~~~5~~~~I%a
;:::o;~~~~~:i~::~I~:~~~
~~=.
. por cierto se
I
e en su constru
3
de las pOSibilidades
equ voca. , Pues apenas se h
cdispuestas por el mtn~~~~a ~oy existen. Entre las cl:~~tJ~:o
lns.lrueel6n TeparaloTla
segn el ~ 153a de la opp~
It
3' U s
~1~%~~~~~~~~:16n~~
~~l~~
.
s.
4 . Cf . Rless Festschrifl.F
19a;'Cpf gs,
y slgs.
UTSarstedl.
1981. pg. 317: del mismo ZRP
. . Frehsee (elt nota 3)
.
.
6. AJbrecht Legafu
-h' pg. 455.
93
V~~~:~~~;}t~~rtgS~~7
o;~.bei Zll
Celdslrafe und FreiheitsstraJe
84 y slg.
. ppjerbezegene Slrafrechtspflege
J
8. Frehsee (cit. nota 3) ..
o. 1984. pgs.
. p.g. 594.
CLAUSROXlN_
~13~4
ut la Instruccin
reparatorta
:ane .
da Or1glnariame~te. para
':reaccin
evasiva-lo
se
~S;~~a
135
1Il
d I 1 ndencias extraas al fin
Detrs del escePtleisn:,~.'i d~ 1:: v:euaciones del legislador.
de la prctica. como tam en
10.
Fundamentacin.
12. er. 81nding. Die Normen und iltre beJ1retung. l 1, 3' edicin.
1916. pgs. 284-290: ya ampliamente coincidente literalmente la ,
edicin. 1872. pgs. 166.172.
13. Sobre la historia cf. Junto a la relacin de SchafTstein len esla
obral. la exposicin de Frehsee lcit. nota 3). pgs. 17 y slgs.
14. er.. por ejemplo. Grar zu Dohna. Ole Privatgenugtuung.
en:
Vergletchende Darstellung des Deulschen undAuslndsehen
Strafrechts.
Allg. Teil. t. l. 1980. pgs. 226 y Slgs.; Slool. Fest.schriftfr Rheinstein,
1969. pgs. 569 y slgs.
15. (clt. nola 12). pg. 286.
136
CI.AUS ROXlN
racln ...s
Esto. tericamente. casi no ha dado lugar an a impugnaciones en 105 ltimos decenios. Hellmer ve el resumen del
desarrollo hlstr1co en la determinacin "de que el Derecho
penal sirve hoya la recomposicin del derecho de la sociedad.
el Derecho resarcltoriO de daos de la reparacin. al inters
indMduallesionado~ .11 De all extrae como consecuencia: ~SI el
Derecho penal sirve a la recomposicin del Derecho establecido
por la sociedad. la reparacin del inters Individual lesionado
no debe contribuir a determinar. ni positiva, ni negaUvamente.
la pretensin punitiva del Estado. Ystolll8 dice sobre la tendencia predominante desde hace cien aos. que ~bajo la tendencia
de la doctrina. de que resarcimiento del dal"1oy pena deben ser
separados. por principio . es que la satisfaCCin privada ~ha sido
eliminada ms y ms del Derecho penal en los rdenes juridlcos
occidentales...
Prevaleci la concepcin de que todas las
medidas tomadas para complacer al ofendido. son asunto del
Derecho civU-.
Esla evaluacin condujo a que las demandas de satisfaccin
de la vctima. all donde por algn motivo todava son consideradas. sean adjudicadas al Derecho civil. El Gran Senado civil
de la Corte Supremalg decidi que la pretensin del da 1"10
moral.
segn el ~ 847 del ce." no sirve slo a la compensacin del dmo
inmaterial. sino tambin a la. satisfaccin de la victJma. Su
16. (cit. nota 12). pg. 288.
17. AcP N~155. 1956. pgs. 527 y slgs. (533).
18. (cll. nota 141.pg. 580.
19. BGHZ. 18. pg. 149 (BGHZ= Corte Suprema -de la Republlca
Federal de Alemanla- en asuntos civiles (N. del T.JI
N. del T.:CC = Cdigo Civil de la Republica Federal de Alemania.
flNES
137
~~~~~~~~~
~~~~~i~~
d~~~;Cc~~'d~e~~rea~o~~::;~eUdamJento
a cargo un crimen o un com rt
e sea puesto
dencia. HJrsch20 ha visto en Pl~ amiento desviado por imprupriv~da y una lesin de los p~n~j~~~ ~~:ficacin
.de la pena
bis m ldem y -a causa de I
poena sme tegeo ne
Juridico-civilestambin de~~~~~~~od~ I~ c~ga de la prueba
objeciones no tuvieron resonan i p m ubw pro reo. Si tales
vincula ostensiblemente
con el he~:o ~SpeCi~ alguna. ello se
que favorecen a la vicUma n
b
e que as satisfaCCiones.
. o se o servan de a t
algo que pertenezca al Derecho
eOa]
.
n emano. como
someterlas a sus reglas.
p
y no dan margen para
Si se remite de esta ma
d
Vctima del De;echo penal ~er~lto
o aquello que le sirve a la
fines de la pena todavia djscu~bl . entonces. restan slo como
especial y la prevencin gener~S ~~retrlbuCln. la prevencin
discusin sobre los fines de la pena' h t' PIresiden. tambin. la
.
as a os ltimos a
t
I
corno exclUSIvamente . Toda' vla en nuestros
manual os an . o
modernos. en la obra monumental de Jak
21 no
es mas
alguno la reparacin en conexin con la t~bS: d JIue~a papel
la pena.
ona e os fines de
Se puede hallar lncJusive
para la tesis de qu~ la repar~~~~u:e:~s
relaUvamen.te fcHes
un fin de la pena sino ue
. o
o no es. por SI misma.
en el sistema de 'sancl;;ne~ ademas. su introduccin persistente
ocupa actualmente
h . f' por encima del mbito minimo que
. aria racaSaT los fin
pena. Quien es partJdario de la leo .
le~breconocldos para la
que el hecho de codearse co l na re n ucjonlsta advertir
renuncia a la retribucin
Lan r a reparacin Significara la
Binding' ~La.
d
.
rase tantas veces citada de
.
pena ebe producir una herida. el resarcimiento
20. Festschriftfi.1r Engisch 1969
Derechocivil.que sin excepcIndls ' ~ gs. 304 y slgs. Sobre la leoria de
en esos casos de elementos de Dere~~ e que trate de penas crimInales
Prlootslrafe. 1961. pgs. 17 y sigo 12~ ~~~s.Privados. er. Grossfeld. Die
21. Slrafrechl. AIlgemeinerTeiL 1983 La l .
es tratada en el primer capitulo
.
eona de los Onesde la pena
22. (nota 12 cIL). pg. 288..
138
CLAUSROXlN
139
reparacin una g
de punir. (1964) r:n ~~tichdad de abolicionistas. desde la "Etica
e
an 1. pasando por el "Al g t
ab olicl6ndelDerechopenal"(1974)d PI
e a o por la
perdues. (1982) de" Hui
e ack. hasta las "Peines
an
Chrtstie.a3 Yo no qUier:r:: : ~ los UmJts to pain (1982) de
tendencias aboliCionistas eq~ ~ves:irgar en qu medida esas
Idea de su realiZacin es u s
u~ icadas. En todo caso, la
En el sentido d m1 t
na utopla en un tiempo prximo. a4
e
ema. resta detennJnar
1
.
reparacin aboUcionista parte del hecho d que ~ teona de la
es. por esencia. dlsUnta de la
n
e que a reparacin
alguno en el Derecho p al
pe a y no puede hallar lugar
en .
w
IV
Reflexiones de ese tJpo Q
I J.f
cln en el Derecho penal u~ 5 gn Icanan negar a la reparadominante acerca de la re~c~~n I~ ~a~e de la comprensin
Derecho cMJ, no son a sunclen
e
erech? penal con el
comentes POliUco-crt~ales
te~, en atenclon a las nuevas
mostrar. sin duda no ente;a~e~t:S (son tambin: como se
medida. demasiado diferenciadas La .~sas. pero SI, en gran
tenIda en cuenta en el D
h.
VlC ma. que apenas si fue
resarCimiento sin a
erec o penal ha expertmentado un
aos a!!i La
p rangn. en la discusin de los ltimos
.
s causas de ello son muy vartadas.a8 la fue
citaria del movimiento de "restitucl
rza pubUpor los resultados menores obten~ amertcano. la frustracin
W
::;;~~~~:s
;:~~~~[n~~~~d~Od~~~
e":c~~~:~et~:\:::~~~Og~~
Ir;, cu~~tl~n~:il~~c~~:
~~~
23. Msdealladamentesobreestos
similares de fines. Frehsee (cU nota 3)Y~~gos~~~resconproposlclones
24.Dedondeparletambl .)
.
s.
yslgs.
25. Sessar. Zee. 1984 nl~;nlsmOPlack(lug. cit., pg. 356yslgs.I.
criminales... eldescubrt~fe~lO mA'dglce~e lavicUmaes -en las ciencias
los ltimos aos..
s ran e. porasldeclrlo 'el favorlto'de
26. cf. Frehsee (cit. nota 31.pg. 1 Yslgs.
ClAUSROXlN
140
v
Cmo. empero, se puede construir. a la vlsla del desarrollo
que divide el Derecho pena! del civil. la atencin de los intereses
de la vctima en el sistema de los fines de la pena? Ya fue
expuesto que eso no es sencillo y que es posible mucho conlra
una posibilidad tal como esa. La Idea ms pr6xima es aquella
que reside en invertir el desarrollo hist6nco, en conducir
27. cr. las pruebas en la blbliograRa norteamericana
en Frehsee lclt.
nola 3). pgs. 336 y slg.
28. Colaboracin
de discusin
Labonte en: Evang. Akademle
Hofgelsmar, Das loLopJer als SubJekt. 1981. pg. 79.
29. Sessar, Festschriftfr LeJerenz. 1983. pg. 145 Y ss. (155).
141
30. Z5tW,
31. NStZ.
32. Segun
33. Segun
1774 y sig.l.
ClAUSROXlN
142
Vl
34. Fundamentalmente,
761 y slgs. (774 y slg.l.
143
VlI
0;0;
144
CLAUSROXlN
'45
ra;
VII!
::::: ~n;~~~:.:c::,::~~;~e~dlenteJunto
a1~~~ir1b~cl~~dl~~
especial. A favor de la Mrepar~c.~mo a la reVenCin general
y
M
ceden ROssner/Wul[38
.1 n como
in de la pena Inter.
l se he encargado'
~:nb:en Seelman pondera tal solucin.
-FInes de la pena y reparac~~_er nuestro tema, en su articulo
a un tratamienlo ind
y ;,omo primer autor que Innova.
colocar" a la reparac~~~dlentc.
Acenta all la dificultad "de
con los fines de la penae..nun.a relacin absolutamente clara
ma. ento.nces -vacilando.
embargcr- que estara M
sin
u
reparacin como fin eSPCCqlal
deS'," jUstl!ICAlado
... designar a la
a pena.
final se
d
nuevo con cierta reserva. diciendo slo ue
e~resa
e
llar... un modelo de reparaCin punJti ~ Mse puede desarrolas teorias clsicas sobre la pen Mva, en una evolucin de
desenvuelve -hacia un elemento in~ y ~~e la reparacj6n se .
los fines de la penaM SI
b
epen lente en la teora de
penal es -muy dIIicull~sa~::e~~~~~~I~~paracln
e~ Derecho
cin al Derecho clvW.
e como un aproxima-
dI
':r
y 55.'
CLAUSROXlN
146
147
IX
Si se comienza con la tarea de
reparacin para los fines tradicion averiguar el significado de la
clndir de la teoria absoluta
~es de la pena. puede presdefendida y no puede ser ta~or an fclpado. Ella no es hoy ms
moderno. para el cual la
poco ms defendida en un Estado
Con ello no se pretende n pena es Instrumento poltico-social.4o
de la retribucin
t
egar que muchos elementos de la teora
re aman transformado
l
.
Uvas dominantes. Ello rige para la con s e.n as teonas prevengeneral por medio de la Just
cepcln de la .prevencin
tambin para teorla de la a comp~nsaci6n de la culpa., como
mann 41 ha vuelto a extra
iena
e Hegel, de la cual Seelgeneral pOSItiva. tan defe:dld:~~sencJa~es
para I~ prev~ncin
de la expiacin". Que antes se ten' yen dla. Tamblen la teorla
absoluta de la pena. exper1me~~or una variante de la teoria
Intermedio de Arthur Kaufm
42 una
transformaCin. por
prevenCin especia] reSOCiali7.a~nn, en el programa de una
la teorla absoluta, en cierta man~~:' .Estos sect~res parCIales de
derto, incorporados a la hora
vericuetos. deben ser. por
reparacIn para los' fines p
detfnvesugar el significado de la
SI nosotros comenzamos po J
lnUmJdatono de la reparacinr a ~revencln general, el efecto
aquello que hoy se denomfn
so re la generalidad, esto es.
a prevencIn general negativa, es,
40. Para la fundamentacin
remito
CIAUSROXlN
148
seguramente.
muy pequeo e inferior a aqul de la pena
privativa de libertad y de la de multa. Eso ya lo aclare antici-
149
deUto. Expresado exactamente. se debe diferencJar en la prevencin general positiva tres consecuencias incluidas en el concepto: el efecto motivador pedagglco.soclal
de aprendizaje. que
debe provocar la ejercitacin en la fideHdad al Derecho; el efecto
de confJanza. que se logra cuando el ciudadano ve que el
Derecho se realiza; y. ftnahnente. el efecto de satisfaccin. que
ap~ece cuando el delincuente ha hecho tanto que la concJencia
Jundica general se apacigua acerca de la infraccin al Derecho
y da por finalizado el conflicto con el autor.
Me parece adecuado limitar el concepto de prevenCin integrattva al efecto de satisfaccJn de la sancin antes descrito y
considerar a la prevencin general positiva como el concepto
supenor, mas amplio. que. al lado de la satisfaccin. tambJen
persigue alcanzar las metas propuestas del aprendizaje y de la
confianza en el ordenamiento. Tal concepcin de la prevenCin
inlegraUva me ha serv1do a mi para refundir el principio de
culpabUJdad en la prevencin general y utiliZarlo para su
limitaCin. en tanto no puede ser impuesta. como adecuada a
la culpabilidad. una pena ms grave que aqulta que satisface
por completo. desde el punto de vista pSicolgico-social. el
sentimiento de Justicia. Ella sirve. empero. aun ms attA.
tambin para apoyar la idea por mi Siempre. y aun todavia.
perseguida. de que la sancin Orientada por la prevencin
general puede y debe mantenerse
detrs de la medida de la
culpabilidad. alli donde el efecto de satisfaccin
puede ser
alcanzado por intemledio de sanciones menos graves.
Xl
Aqui reside la base de sustentacJn
para el significado
preventivo-general
de la reparacin. 4~ Histricamente,
ella
nunca fue del todo olvidada. pero fue si amplJamenle sepultada
por la penetracin de las leorlas Idealistas sobre la pena y su
alianza impa con la prevencin comprendJda como intimida.
cln. WAchter. con el cual SchaITstein culmin su exposicin
48. Esoacentla, con razn. lambinSeelmann (cLnola 391.pg. 51.
CU\USROXlN
150
Jundico pu ca....
nlficado como de todos los sujetos
Estado. la necesidad del daro 1 d lito de proteccin suficiente:':
de derechos. perturbada por e e
.
de
XII
~?
ia
.Strafrechtliche
slgs.).
Vortrage un
uJsa
151
,
ClAUSROXIN
152
XIII
153
ClAUS
ROXlN
155
XIV
1...
I reparacin
en el sentido
resulta que
ntos de :nsta"preventtvo
Indicado. puede ser efectiva ~esd~~s ~uel sistema de sanciones
general y especial. Su consi ~racartida aqui defendido. reprtvano significa. desde el punto e p al
romocin alguna de la
t17..acin alguna del derecho pen . p
lal nJ tampoco la
I
de pena espec
.
reparacin como una c as;
d la pena. La restitucin es. en
introduccin de un nuevo .in e
ue uede servr para
lugar de ello. una prestacio~ aU~~~~~:n~ y ~ue. en la medida
alcanzar los fines tradicion esd b .a sustituir a la pena o ser
en que lo consiga en concreto. e en
r Resumidamente.
;e
CLAUSROXIN
156