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de la transmission
des entreprises
familiales : un cadre
lgal globalement
satisfaisant mais
encore imparfait
Septembre 2015
Ce document constitue une synthse de travaux scientifiques conduits au sein de lEDHEC. Pour plus dinformations, nous vous prions de vous
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POSITION PAPER La holding au service de la transmission des entreprises familiales : un cadre lgal globalement satisfaisant mais encore imparfait Septembre 2015
RSUM
Linscurit est un mal auquel doivent faire
face chaque jour les contribuables par
lintermdiaire de leurs conseils juridiques
et fiscaux (pour ceux qui en disposent). Si
elle nest malheureusement pas lapanage des
entreprises familiales, la notion de holding
animatrice nous en donne ici un exemple
significatif et conforte la ncessit, pour le
bien de tous, de faire progresser cette notion,
comme notre systme de manire plus globale,
vers plus de scurit juridique.
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Margaux Gautreau
Ccile Le Tarnec
Estelle Mugnieri
Guillaume Teisserenc
Etudiants au sein du cursus Grande Ecole de lEDHEC, puis du LLM de lEDHEC, 2015
sous la direction de
Introduction
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introduction
1)La majorit des votes est dans la possession de
la personne physique qui a fond lentreprise,
dans la possession de la (des) personne(s)
physique(s) qui ont acquis leur part de capital ou
dans la possession de leur poux, parents, enfants
ou descendants de leurs enfants.
2)La majorit des votes peut tre directe ou
indirecte.
3)Au moins un reprsentant de la famille est
impliqu dans le management ou ladministration
de lentreprise
4)
Les entreprises cotes rentrent dans la
dfinition de lentreprise familiale si la personne
qui a fond ou acquis lentreprise ou leur famille
ou leurs descendants possdent 25% des droits
de vote .
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2. Les expriences
trangres
:
1.
Leffet de levier,
les
modalits
des PARC
avantage
incontestable
dede
lalendettement
holding familiale
et
tudiant
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1 - Nous partons ici du principe, par souci de simplification, quune part (ou action) = 1 droit de vote en AG. Il faut toutefois relever que dans les SAS, il est possible de dissocier
participation au capital et droit de vote, quasiment sans aucune limite.
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2. Une volution
favorable mais
incomplte du cadre
lgislatif et rglementaire :
porte et limites
du Pacte
Dutreil
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6 - Voir Rapport fait au nom de la Commission spciale sur le projet de loi pour linitiative conomique, http://www.assemblee-nationale.fr/12/rapports/r0572-1.asp.
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7 - Proposition de loi tendant lexonration des droits de mutation titre gratuit en matire de transmission dentreprises, 4 fvrier 2004, http://www.assemblee-nationale.fr/12/
pdf/propositions/pion1387.pdf.
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3. La ncessit
de scuriser
le concept de holding
animatrice
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11 - Voir M. Charasse : JOAN CR 21 oct. 1988, p. 1221 : Il est clair que lexonration doit sappliquer puisque les participations dtenues ne font pas lobjet dune gestion
patrimoniale mais constituent le moyen de diriger un groupe .
12 - Droit fiscal n 23, 7 Juin 1982, instr. 7370 : 287. [], il y a lieu, en ce qui concerne les socits dont lactif est principalement compos de participations financires dans
dautres entreprises (socits holding), de ne pas considrer comme des parts ou actions de socits de gestion de leur propre patrimoine mobilier ou immobilier et de ne
pas exclure ipso facto du rgime des biens professionnels les actions de telles socits holding condition que ces socits soient les animatrices effectives de leur groupe,
participent activement la conduite de sa politique et au contrle des filiales et rendent, le cas chant et titre purement interne au groupe, des services spcifiques administratifs,
juridiques, comptables, financiers ou immobiliers .
13 - Dfinition issue de la loi de Finances 2011 : une socit holding animatrice sentend dune socit qui, outre la gestion dun portefeuille de participations, participe
activement la conduite de la politique de leur groupe et au contrle de leurs filiales et rend, le cas chant et titre purement interne, des services spcifiques administratifs,
juridiques, comptables, financiers et immobiliers .
14 - BOI ENR-DMTG-10-20-40.
15 - Cass. Com., 8 oct. 2013, n12-20.432 ; Cass. Com., 10 dc. 2013, n12-23.720.
16 - Pour le Dutreil successions, voir BOI-ENR-DMTG-10-20-40-10, 50.
17 - Article L. 233-3 du Code de commerce : I. - Une socit est considre, pour lapplication des sections 2 et 4 du prsent chapitre, comme en contrlant une autre :
1 Lorsquelle dtient directement ou indirectement une fraction du capital lui confrant la majorit des droits de vote dans les assembles gnrales de cette socit ;
2 Lorsquelle dispose seule de la majorit des droits de vote dans cette socit en vertu dun accord conclu avec dautres associs ou actionnaires et qui nest pas contraire
lintrt de la socit ;
3 Lorsquelle dtermine en fait, par les droits de vote dont elle dispose, les dcisions dans les assembles gnrales de cette socit ;
4 Lorsquelle est associe ou actionnaire de cette socit et dispose du pouvoir de nommer ou de rvoquer la majorit des membres des organes dadministration, de direction
ou de surveillance de cette socit.
II. - Elle est prsume exercer ce contrle lorsquelle dispose directement ou indirectement, dune fraction des droits de vote suprieure 40 % et quaucun autre associ ou
actionnaire ne dtient directement ou indirectement une fraction suprieure la sienne.
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18 - BOI-PAT-ISF-30-30-40-10 225.
19 - Cass. Com., 2 juin 1992, n90-14.613.
20 - BOI-PAT-ISF-30-40-10 150.
21 - TGI Paris, 11 dc. 2014, n13/06937 et 13/06939 : La notion doctrinale de socits holdings animatrices est dfinie par linstruction administrative du 23 fvrier 2014
comme lensemble des socits qui, outre la gestion dun portefeuille de participations, participent activement la conduite de la politique de leur groupe et au contrle de leurs
filiales et rendent le cas chant et titre purement interne, des services spcifiques, administratifs, juridiques, comptables, financiers et immobiliers. Force est de constater que la
dfinition doctrinale de la socit holding animatrice nexige pas que lintgralit des socits dans lesquelles elle dtient des titres soient effectivement animes par cette dernire.
Cette exigence est aussi bien contraire lesprit de larticle 885 I bis du Code gnral des impts dont lobjectif est de favoriser la stabilit de lactionnariat et de la direction dans
lensemble des entreprises ayant une activit oprationnelle effective, qu linterprtation extensive quen a fait jusqu lors ladministration, la doctrine ayant eu loccasion de
prciser que les socits ayant une activit industrielle, commerciale, artisanale, agricole ou librale non exclusive mais prpondrante restaient nanmoins ligibles au dispositif de
larticle 885 I bis du Code gnral des impts .
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Recommandations
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Recommandations
den dduire une telle impulsion au niveau de
la holding. Pour que lanimation soit relle, il faut
certes produire des procs-verbaux, mais il faut
aussi que ceux-ci ne tmoignent pas simplement
de lexercice par la holding de son rle et ses
prrogatives dactionnaire . Ces documents
doivent galement faire tat de rsolutions
affectant la stratgie du groupe, ces rsolutions
tant par la suite transmises et suivies par les
filiales. Le mme souci de matrialit et de ralit
doit animer les dirigeants de holdings lorsque
sont tablies des conventions de prestation
de services. Ces conventions doivent tre
parfaitement valables dun point de vue juridique,
et se matrialiser par une excution par la holding
et un paiement par la filiale. Une contrepartie
drisoire nest pas une option, comme la fait
observer la Cour de cassation25. Il est galement
essentiel quelles soient sous forme crite et quil
soit possible de les fournir sur demande.
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Bibliographie
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