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ANEXO 111
MANUAL EXPLICATIVO DE LA METODOLOGA PARA EL CLCULO DE LAS
MULTAS BASE Y LA APLICACIN DE LOS FACTORES AGRAVANTES Y
ATENUANTES A UTILIZAR EN LA GRADUACIN DE SANCIONES

l.

INTRODUCCIN

El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA es la entidad


pblica encargada de determinar la existencia de infracciones, imponer
sanciones y establecer la cuanta de estas en el caso de las multas, de acuerdo
a lo establecido en el Artculo 6 de la Ley No 29325 - Ley del Sistema Nacional
de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.
2.

El Artculo 6 del Decreto Supremo No 007-2012-MINAM 1 otorga a la Presidencia


del Consejo Directivo la facultad de aprobar la metodologa para el clculo de las
multas base y la aplicacin de los factores agravantes y atenuantes al imponer
sanciones a la actividad de la Gran y Mediana Minera, en relacin a las labores
de explotacin, beneficio, transporte y almacenamiento de concentrados de
minerales.
La Metodologa se emplea en aquellos casos en los que el OEFA deba calcular
multas por el incumplimiento de obligaciones ambientales fiscalizables cuya
tipificacin no prev una multa fija como sancin aplicable.

3.

En dicho contexto, el presente Manual Explicativo permite a los funcionarios y a


los administrados comprender la aplicacin de la mencionada metodologa al
momento de graduar las multas.

CUESTIONES PREVIAS
Objetivos de las sanciones en materia ambiental.-

De acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 3o de la Ley No 29325 - Ley del


Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, "el Sistema tiene por
finalidad asegurar el cumplimiento de la legislacin ambiental por parte de todas
/as personas naturales y jurdicas, as como supervisar que /as funciones de
evaluacin, supervisin, fiscalizacin, control y potestad sancionadora en materia
ambiental (. . .) se realicen de forma independiente, imparcial, gil y eficiente" .
En ese sentido, la determinacin de las sanciones a imponer a los administrados
tiene principalmente tres objetivos: i) desincentivar la realizacin de
infracciones a la legislacin ambiental; ii) brindar un tratamiento equitativo y

Publicado en el diario oficial El Peruano el10 de noviembre de 2012, mediante el cual se aprob el Cuadro de
Tipificacin de Infracciones Ambientales y Escala de Multas y Sanciones aplicables a la Gran y Mediana
Mineria respecto de Labores de Explotacin, Beneficio, Transporte y Almacenamiento de Concentrados de
Minerales.

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razonable a los administrados; y, iii) garantizar la resolucin expeditiva de los


problemas ambientales.2
6.

El primer y principal objetivo (desincentivo) es que las sanciones aplicadas


disuadan al infractor de volver a incurrir en la misma conducta nuevamente
(desincentivo especfico) y que, al mismo tiempo, disuadan al resto de
administrados de incurrir en una conducta similar (desincentivo general).
Para que una sancin -en particular, una multa- cumpla efectivamente con
desincentivar las conductas que se consideran perjudiciales, resulta necesario
que tanto el infractor como el pblico en general asuman que la sancin colocar
a los infractores en una posicin peor que la situacin en la que estaran si no
hubieran cometido la infraccin. En otros trminos, ningn administrado debe
esperar que obtendr un beneficio si deja de cumplir las leyes y/o regulaciones
ambientales. En atencin a ello, las multas aplicadas por el OEFA tendrn como
objetivo remover los beneficios (ilcitos) derivados de incumplir la normativa
vigente.
Ahora bien, remover el beneficio obtenido por los infractores solo los colocara
en la misma situacin en la que se encontraban antes de incumplir la norma.
Pero tanto la eficiencia como el sentido elemental de justicia exigen que la
sancin aplicada incluya un monto adicional a la neutralizacin de los beneficios
ilcitamente obtenidos. Por lo tanto, las multas deben incluir factores adicionales
que reflejen la seriedad de la violacin de la norma, tales como los factores
agravantes, asegurndose as un adecuado desincentivo.

7.

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Un segundo objetivo de la determinacin de las sanciones a imponer a los


administrados es brindar un tratamiento razonable y proporcional a los
administrados. El hecho de que las sanciones aplicadas sean razonables y
equitativas resulta importante pues, de otro modo, los administrados las
percibiran como "injustas" y/o tendran ms argumentos para impugnarlas, lo
que dificultara que el pblico en general tome conciencia de la necesidad de
cumplir la ley (pues ante una sancin exagerada, el incumplimiento se
racionaliza y se considera "correcto") 3 Esto, adems, atentara contra el tercer
objetivo sealado: la resolucin expeditiva de los procedimientos por infraccin a
las normas ambientales.
En este punto resulta pertinente recordar que adems de lo establecido de
manera especial por la legislacin ambiental, la actuacin del OEFA se rige por
lo dispuesto en la Ley No 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General
(en adelante, la LPAG). Precisamente, el Artculo 230 de la LPAG4 reconoce el

_ _ _U_N_I-TE_D_S_T_A_T-ES_E_N_V-IR_O_N_M-ENTAL PROTECTION AGENCY. Policy on Civil Penalties. EPA General


Enforcement Policy #GM- 21 . Febrero de 1984, pp. 3-6.
OGUS , Anthony y ABBOTT, Carolyn. Pollution and Penalties. Documento de Trabajo presentado en el
Simposio de Anlisis Econmico del Derecho de las Pollticas Ambientales del University College. Londres,
Septiembre de 2001 . p. 5.
Ley N" 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General
"Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas /as entidades est regida adicionalmente por /os siguientes principios
especiales:
(. . .)
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte
ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. Sin embargo,
/as sanciones a ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin,

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objetivo de desincentivo antes explicado: no puede ser ms beneficioso para el


infractor incumplir la norma (incluso cuando :, _es-,. sancionado) que cumplirla.
Adems, el referido artculo -en su segunda parte- consagra el principio de
proporcionalidad, en virtud del cual deben tomarse en cuenta diversos criterios
para graduar la sancin en cada caso concreto: los daos sociales causados, si
la infraccin es reiterada, la existencia de intencionalidad, entre otros. El criterio
de proporcionalidad permite que las sanciones no lleguen a ser demasiado
onerosas para los administrados, situacin que podra causar un efecto de
sobre-desincentivo que tampoco es deseable, debido a que puede conducir a
que las actividades econmicas se desarrollen en niveles por debajo de lo
socialmente eficiente.
Finalmente, el tercer objetivo es el de garantizar la resolucin expeditiva de los
procedimientos administrativos por infracciones a la legislacin ambiental (y, en
ltimo trmino, de los problemas ambientales). Dada la importancia y valor de los
recursos naturales para la sociedad, as com9 para la proteccin de la salud y
vida humana que estn en riesgo cuando se cometen infracciones ambientales,
resulta imperativo que cualquier accin estatal destinada a evitar estas ltimas
sea expeditiva. Por lo dems, la resolucin expeditiva de los procedimientos
permite ahorrar costos administrativos que el Estado puede destinar a fiscalizar
nuevos incumplimientos5 .
11.2

Definiciones.-

9.

Con la finalidad de esclarecer algunas categoras conceptuales empleadas en el


presente Manual Explicativo, resulta necesario presentar las siguientes
definiciones:
a)

Dao ambiental:
Conforme lo establece el Numeral 142.2 del Artculo 142 de la Ley
W 28611 - Ley General del Ambiente, se denomina dao ambiental a todo
menoscabo material que sufre el ambiente y/o alguno de sus
componentes, que puede ser causado . contraviniendo o no disposicin
jurdica, y que genera efectos negativos actuales o potenciales.
Segn el Numeral 2.3 del Artculo 2 de la mencionada norma, toda
mencin al "ambiente" o a "sus componentes" comprende a los elementos
fsicos, qumicos y biolgicos de origen natural o antropognico que, en
forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la
vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y colectiva de las

debiendo observar /os siguientes criterios que en orden de prelacin se sealan a efectos de su
graduacin:
. _
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurfdico protegido:
b) El perjuicio econmico causado.
, ,
( .'
e) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin.
d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin.
e) El beneficio ilegalmente obtenido.
f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
(... )"
(Negrilla agregada)

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UNITED STATES ENVIRONMENTAL PROTECTION,I\Gjii~<Qh, ~K:P

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personas y la conservac1on de los recursos naturales, la diversidad


biolgica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
El dao ambiental puede ser real o potencial.
a.1) Dao real:

Detrimento, prdida, impacto negativo o perjuicio actual y probado,


causado al ambiente y/o alguno de sus componentes como
consecuencia del desarrollo de actividades humanas. 6
Para probar el dao real se evaluar el grado de incidencia en la
calidad del componente ambiental o sus factores o parmetros
afectados, pudindose adoptar los siguientes mtodos:
(i)

Comparacin con los valores de la Lnea Base

Este mtodo consiste en la comparacin entre los resultados


obtenidos en las acciones de supervisin de campo o
documental (de gabinete) y los datos obtenidos en la
evaluacin o monitoreo de los componentes ambientales y/o
sociales de la Lnea Base del instrumento de gestin ambiental
materia de la supervisin.

(ii}

Comparacin con los Estndares de Calidad Ambiental


(ECA)

Este mtodo consiste en la comparac1on entre Jos resultados


obtenidos en las acciones de supervisin de campo o
documental (de gabinete) y el Estndar de Calidad Ambiental
(ECAf del componente ambiental materia de la supervisin.
(iii)

Comparacin del componente afectado


afectado de la misma zona

con

uno

no

Comparacin entre Jos resultados de las muestras recolectadas


de uno o ms componentes ambientales de una zona no
afectada (punto blanco) y los resultados de las muestras
recolectadas de uno o ms componentes ambientales de la
zona afectada por la descarga de un contaminante al ambiente.
(iv)

Comparacin con el valor umbral cuando corresponda

Este mtodo consiste en la comparacin obtenida entre las


acciones de supervisin de campo o documental (de gabinete)
y los niveles de exposicin que son recomendados
Elaboracin propia.
Conforme a lo establecido en el Numeral31 .1 del Articulo 31 de la Ley N" 28611- Ley General del Ambiente,
el Estndar de Calidad Ambiental - ECA es la medida que establece el nivel de concentracin o del grado de
elementos, sustancias o parmetros ffsicos, quimicos y biolgicos, presentes en el aire, agua o suelo, en su
condicin de cuerpo receptor, que no representa riesgo significativo para la salud de las personas ni al
ambiente. Segn el parmetro en particular a que se refiera, la concentracin o grado podr ser expresada en
mximos, mlnimos o rangos.

Wll

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a.2)

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internacionalmente
por
organismos
cientficos . o
de
investigacin reconocidos por la Organizacin Mundial de la
Salud.

Dao potencial:
Contingencia, riesgo, peligro, proximidad o eventualidad de que
ocurra cualquier tipo de detrimento, prdida, impacto negativo o
perjuicio al ambiente y/o alguno de sus componentes como
consecuencia de fenmenos, hechos o circunstancias con aptitud
suficiente para provocarlos, que tienen su origen en el desarrollo de
actividades humanas. 8

b)

COK - Costo de oportunidad del capital (%):


Es la rentabilidad obtenida por los recursos no invertidos en el
cumplimiento de la legislacin ambiental y que por tanto estn disponibles
para otras actividades alternativas que incrementan el flujo de caja del
infractor. 9

e)

Perodo de incumplimiento:
Tiempo transcurrido desde la fecha de deteccin del incumplimiento hasta
su cese o hasta la fecha de clculo de la multa. 10

d)

Tipo de cambio:
Se considera el tipo de cambio bancario promedio de los ltimos doce
meses de la fecha de estimacin de la multa, conforme a las estadsticas
publicadas por el Banco Central de Reserva del Per (BCRP).

Tipos de sanciones a imponer.Dependiendo de las circunstancias del incumplimiento y de la magnitud de las


infracciones, la Ley No 28611 - Ley General del Ambiente, la Ley No 29325 - Ley
del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental y los diversos
reglamentos aplicables a las actividades sectoriales, as como las normas que
regulan aspectos transversales tales como la regulacin en materia de. aguas,
residuos slidos, calidad del aire, entre otros, contemplan la aplicacin de una
serie de sanciones, tanto monetarias como no monetarias.

Elaboracin propia.
Vase ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIN EN ENERGIA - OSINERG. Oficina de . Estudios .
Econmicos . Documento de Trabajo N 20. Lima, Mayo de 2006, p. 44.
Siguiendo la Metodologa de la Environmental Protection Agency (EPA), cuando una empresa no realiza una
inversin que debi ejecutar (por un compromiso ambiental o por exigencia de la normativa vigente), se asume
que la empresa tendr una ganancia generada por una inversin equivalente al monto del costo evitado. En el
proceso del clculo de la multa, el costo evitado se estimar bajo un costeo referido al caso especfico,
considerndose la informacin del expediente correspondiente, como tambin de otras fuentes de informacin
secundarias disponibles.
10

En caso de subsanacin, el perodo de incumplimiento ser considerado desde la fecha de deteccin hasta su
..
respectiva subsanacin.

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11.

Las sanciones monetarias consisten en la imposicin de multas que deben ser


pagadas por el infractor en un plazo determinado. Resulta oportuno mencionar
que en el Decreto Supremo No 007-2012-MINAM se establecen las multas tope
a aplicarse para cada una de las sanciones tipificadas, correspondiendo a la
autoridad ambiental la aplicacin de los criterios de graduacin de la multa para
cada caso concreto dentro del rango establecido.

111.

METODOLOGA PARA EL CLCULO DE MULTAS

111.1

Generalidades

12.

La teora econmica busca explicar la manera ptima de disuadir las conductas


ilcitas a travs del uso de sanciones o penalidades, de modo que respetar las
obligaciones ambientales sea ms beneficioso que incumplirlas. 11

13.

En este sentido, Becker12 adopta un modelo en el cual la multa ptima (m)


depende del dao ocasionado (h) y de la probabilidad de deteccin (p), como se
representa en la siguiente ecuacin:

m=-

P
14.

Por otro lado, Cohen 13 plantea que el fiscalizador debe imponer una sancin (s)
que sea igual al dao ambiental (d) ms el costo de remediacin 14 (cr), dividido
entre la probabilidad de deteccin (p), como se expresa a continuacin :
(d

+ cr)

s=--p

15.

Debe tenerse en cuenta que en la mayora de los casos los daos concretos al
medio ambiente son difciles de cuantificar debido a que los recursos naturales y
los servicios ambientales no son transados en mercados convencionales. Por lo
tanto, usualmente no se cuenta con informacin que nos permita realizar el
clculo del valor de dao con facilidad. 15

16.

En atencin a lo expuesto, y buscando que las sanciones a imponer constituyan


un adecuado desincentivo, se emplear el beneficio ilcito (8), dividido entre la

11

La teorfa de la Ejecucin Pblica de las Leyes (Public Enforcement of Law) se fundamenta en los trabajos de
Becker (1968) y Stigfer (1970), los cuales han sido ampliados en la literatura por Polinsky y Shavell (1994) y
Shavell (2000).

12

Vase POLINSKY, Michael y Steven SHAVELL. The Economic Theory of Public Enforcement of Law. En:
Journal of Economic Literature. 2000, Vol. XXXVIII, pp. 45-76.

13

Vase COHEN, Mark A. Optimal Enforcement Strategy to Prevent Oil Spills: An Application of a PrincipalAgent Model with Moral Hazard. En: Journal of Law and Economics. N" 30, 1987, pp. 23-51 .

14

El costo de remediacin es el costo de reparar o de corregir el dao ocasionado, debindose considerar el


monto de dinero que se deberla destinar para que el ambiente y las personas afectadas retornen al estado que
se ten fa antes del dao.

15

Vase ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIN EN ENERG[A- OSINERG. Ob. Cit, p. 15.

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FiscalizaCin Amoientai -.OEFA


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probabilidad de deteccin (p) y todo esto multiplicado por un factor F16 , cuyo
valor considera el dao potencial y/o real, adems de las circunstancias
agravantes y atenuantes, especficas de cada infraccin. En este caso, la
ecuacin a utilizar ser la siguiente:
Multa (M)

17.

= (%). [F]

Sin embargo, cuando exista dao real y se cuente con la informacin que
permita estimar el dao, ser pertinente introducirlo en la frmula. En este caso,
se considerar un factor a que indica el porcentaje del dao que se incorporar a
la multa. En este caso la multa ser consecuencia de la siguiente ecuacin:
Multa (M) =

(B+p aD) . [F*]

Adicionalmente la multa deber ser multiplicada por un factor (F*) que, a


diferencia de la frmula anterior, no incluir los factores agravantes y
atenuantes referidos al dao ambiental (factor f1 de la Tabla No 2), pero s los
dems agravantes y atenuantes (f2 de la Tabla No 2 y los descritos en la Tabla
W 3), cuyos valores son particulares a cada infraccin.
111.2 El beneficio ilcito.18.

El beneficio ilcito es el beneficio obtenido o que espera obtener el infractor al no


cumplir una obligacin ambiental fiscalizable, es decir, es lo que percibe,
percibira o pensaba percibir el administrado cometiendo la infraccin, as como
lo que ahorra, ahorrara o pensaba ahorrar cometiendo la infraccin. Pinsese,
por ejemplo, en el ahorro obtenido al no implementar medidas de prevencin o
control ambiental establecidas en la legislacin ambiental, o en los ingresos
adicionales obtenidos en la extraccin de minerales excediendo los lmites
mximos permisibles.
Con la finalidad de cumplir con la funcin de desincentivo, el beneficio ilcito que
se considere para calcular las multas debe incluir necesariamente todos los
conceptos que puedan representar un beneficio o ventaja para el infractor al
incumplir la norma ambiental y/o afectar el medio ambiente, pues de lo contrario
el infractor tendr siempre incentivos para incurrir en la conducta tipificada.

20.

16

Son tpicos conceptos que integran el beneficio ilcito:


a)

Ingresos ilcitos: ingresos econmicos ilegalmente relacionados al


incumplimiento de la normativa ambiental.

b)

Costos evitados: ahorro obtenido al incumplir las obligaciones


ambientales fiscalizables, mediante la no realizacin o postergacin de las
inversiones o gastos destinados a prevenir la ocurrencia de daos
ambientales durante el lapso de incumplimiento de la normativa ambiental.

La inclusin de este factor se debe a que la multa (M=B/p) resulta de maximizar la funcin de bienestar social,
lo que implica reducir la multa hasta un nivel "ptimo" que no necesariamente implica la disuasin "total" de las
conductas ilfcitas. Por ello la denominada "multa base" debe ser multiplicada por un factor F que considere las
circunstancias agravantes y atenuantes especfficas a cada infraccin.

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Consejo Directivo

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111.3 La probabilidad de deteccin.21.

La probabilidad de deteccin es la posibilidad -medida en trminos


porcentuales-- de que la comisin de una infraccin sea detectada por la
autoridad administrativa.

22.

La necesidad de relacionar el beneficio ilcitamente obtenido derivado de la


infraccin con la probabilidad de deteccin de la conducta responde al objetivo
de eliminar un posible comportamiento oportunista por parte de los infractores.

23.

La probabilidad de deteccin del incumplimiento, al ser un denominador en la


frmula del clculo de la multa, incrementa su respectiva magnitud; mientras
ms probable sea detectar un incumplimiento, las sanciones asociadas :sern
ms bajas; asimismo, las infracciones tendern a aumentar cuando potenciales
infractores perciban que existe una baja probabilidad de deteccin.

24.

Una infraccin ser difcil de detectar si, por ejemplo, de cada diez de ellas, sol0
una sera de conocimiento de la autoridad. En este caso, la probabilidad de
deteccin es de 10%. Una probabilidad mayor ser de 25% (de cada cuatro
infracciones, una sera detectada por la autoridad). Si de cada dos casos, uno
sera detectado, la probabilidad de deteccin se eleva a 50%. Infracciones de
alta deteccin sern de 75% (tres de cada cuatro infracciones seran
detectadas) . Finalmente, si todas las infracciones seran detectadas estamos .
ante una probabilidad de deteccin de 100%. 17

25.

1 . '

En ese sentido, se establecen cinco niveles de probabilidad con su respectiva


cifra porcentual:
PROBABILIDAD DE DETECCIN Y SANCIN DE LA INFRACCIN
TABLA N" 1

NIVEL DE PROBABILIDAD
TOTAL C lv1UY ALTA

F-ACTOR (porcentaje
de probabilidad)
1 (100%)

ALTA

0,75 (75%)

fv1EDIA

0,50 (50%)

BAJA

0,25 (25%)

MUY BAJA

0,10 (10%)

26.

La autor!dad debera ew:i luar ciertos criterios en conjunto para determinar e n qu .. '' .,,,
nivel de pret)abilidad se enmarca el caso concreto. A continuacin se .ptesenta _: ,.; :: :
un listado enundattvo de dichos criterios:
' ~ >: .: . e -

17

Las infracciones con a:t?. irobb!!idad de deteccin son aquellas que la autoridad puede identificar con facilidad
ya sea ~or def1iJilCias de l.:.:r; Ji'f'" '~!ados o las circunstancias del caso. Por su parte, las infraccines eon baja
probabilid.K~ :.' e ~'~:.' : ~xGir. :;;:; r" ;,ellas que resultan muy diffcil de ser detectadas por la autoridad; sea porque
la obtencirc ._:,., 7::d::;;r; '.n ;y::cil, porque los afectados no los detectan con facilidad o por las circunstancias
del CClSO.

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' _, .. ,. '
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a)

Situacin de auto-reporte por parte de la empresa.- En este caso la


empresa informa directamente acerca de hechos a la autoridad
administrativa. Esta situacin podra llevar a una probabilidad de deteccin
de 100% (equivalente a un factor de 1) en la medida que el reporte
presente informacin completa y suficientemente esclarecedora de la
infraccin.

b)

Poblacin se encuentra localizada geogrficamente dentro del rea de


influencia directa del incumplimiento.- En estos casos, dependiendo del
caso concreto, la poblacin verifica y reporta los hechos ante las
autoridades, por lo que este criterio podra llevar a una probabilidad de
deteccin media. Un ejemplo de este supuesto es la existencia de un
depsito de relaves mineros aledao a una poblacin que observa el
enturbiamiento del ro como consecuencia de la cada de relaves. En ese
caso, la poblacin podra denunciar esta presunta infraccin ante el
gobierno de la localidad.

e)

Poblacin se encuentra localizada geogrficamente en el rea de


influencia indirecta del incumplimiento.- En estos casos, al existir
menor posibilidad de que las personas afectadas tomen conocimiento de la
infraccin, la probabilidad de que estas hagan conocer ello a las
autoridades y de que se detecte el incumplimiento es menor, por lo que
este criterio podra llevar a una probabilidad de deteccin baja.
La probabilidad tambin ser baja cuando el incumplimiento se produce en
lugares de difcil accesibilidad: si el rea donde se realizara la accin de
supervisin se encuentra ubicada en zona de influencia subversiva o de
alta conflictividad social, presenta compleja ubicacin geogrfica que
requiere transporte no comercial para llegar al lugar del incumplimiento,
presenta condiciones climticas extremas, se encuentra vigente la
declaratoria de estado de emergencia, entre otras situaciones.

d)

Supervisin especial.- Cuando la situacin de incumplimiento de la


normativa ambiental es detectada en una supervisin especial. Este tipo de
supervisin es aquella no programada y que se puede originar por el
reclamo de una poblacin o sus representantes que son las autoridades
polticas, ya sea de alcance nacional, regional o local. En estos casos, es
ms probable que se pueda detectar la infraccin porque existen indicios
de un incumplimiento, lo que podra llevar a una probabilidad de deteccin
alta.

e)

Supervisin regular.- Cuando la situacin de incumplimiento de la


normativa ambiental es detectada en una supervisin regular, la cual se
define como la supervisin programada por la autoridad en su plan de
fiscalizacin anual. Usualmente esta programacin se efecta antes de
iniciar el ao, el semestre o el trimestre. En este tipo de supervisin no se
conoce previamente si se va a encontrar o no algn incumplimiento, por lo
que constituye un elemento que podra determinar una probabilidad de
deteccin media.

f)

Realizacin de actividades sin autorizacin administrativa.- En este


caso, la empresa debe solicitar un permiso a la autoridad antes de iniciar
construcciones, operaciones, desarrollo, culminacin y/o para modificar

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alguna actividad que viene realizando, pero omite realizar la solicitud. Por
ello, ser ms difcil la deteccin de las infracciones ambientales porque la
autoridad tendra que estar de manera constante en el lugar para detectar
el incumplimiento o asignar una persona de manera permanente, lo que a
su vez originara mayores gastos directamente para el Estado e
indirectamente para la sociedad en su conjunto. As, este incumplimiento
es menos probable de ser detectado por lo que podra determinar una
probabilidad de deteccin baja.

g)

Presentacin de informacin falsa, incompleta o no presentacin de


informacin con el objetivo de no ser detectado por la autoridad.Dado que hay una actuacin positiva u omisin del administrado para que
se reduzca la posibilidad de deteccin del incumplimiento, este supuesto
podra llevar a una probabilidad de deteccin muy baja.

27.

Resulta importante destacar que para la imposicin de sanciones, la autoridad


debe ponderar los criterios antes sealados en el marco de los principios de
razonabilidad y proporcionalidad, pues la sancin debe cumplir sus objetivos sin
que ello signifique un abuso por parte de la autoridad administrativa.

28.

Finalmente, resulta pertinente sealar que siendo muy complejo determinar con
exactitud variables especficas para configurar con certeza la probabilidad de
deteccin, resulta necesario establecer estos criterios abiertos para guiar la
actuacin de la autoridad administrativa. Esto significa que la jurisprudencia de la
Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos y del Tribunal de
Fiscalizacin Ambiental podr desarrollar ms criterios que sern apreciados en
conjunto para verificar en qu nivel de probabilidad de deteccin se enmarca la
infraccin.

IV.

LOS FACTORES ATENUANTES Y AGRAVANTES

29.

La conjuncin del beneficio ilcito y la probabilidad de deteccin permite calcular


la "multa base" a imponer. Esta, sin embargo, debe ser posteriormente afinada
mediante la utilizacin de los factores atenuantes y agravantes.

30.

Los factores atenuantes y agravantes son hechos o circunstancias que al ser


tomados en cuenta se incluyen en la frmula que genera la multa; con la
finalidad de aumentar o disminuir el monto de la multa base. Estos factores se
encuentran definidos en los Artculos 230 y 236-Ao de la LPAG 18 .

18

Ley N" 27444- Ley del Procedimiento Administrativo General


"Artculo 236-A o.- Atenuantes de Responsabilidad por Infracciones
Constituyen condiciones atenuantes de la responsabilidad por la comisin de la infraccin administrativa, las
siguientes:
1. La subsanacin voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisin imputado como constitutivo de
infraccin administrativa, con anterioridad a la notificacin de la imputaCin de cargos a que se refiere el
inciso 3) ele/ Artfcu/o 235.
2. E"or inducido por la administracin por un acto o disposicin administrativa, confusa o ilegal. "
Resulta oportuno sealar que los factores agravantes y atenuantes previstos en la Metodologa guardan
correspondencia con lo dispuesto en el Numeral 230.3 del Articulo 230 de la Ley No 27444 que reconoce los
principios de razonabilidad y proporcionalidad asf como los criterios para la graduacin de las sanciones. Asf, e!
factor f1 "gravedad del daf\o al ambiente" se subsume en lo previsto en el Literal a) del citado Articulo (la
gravedad del daf\o al inters pblico y/o bien jurdico protegido}; el factor f2 " pe~uicio econmico casado" y el
factor i4 ":epel:icin y/o continuidad en la comisin de la infraccin" se encuentran previstos de "frma expresa
en los Uterales b) y e) del mencionado Articulo. Por su parte, los factores f3 "aspectos ambientales": y TR

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Consejo Directivo

31 .

La aplicacin de estos factores (F) a la multa base calculada tiene por objeto
graduar la multa para hacerla proporcional a las circunstancias de cada caso
concreto, pero basndose en criterios objetivos a fin de evitar la determinacin
de multas arbitrarias.

32.

En general, el valor del factor (F) ser ms alto en la medida que se identifiquen
ms circunstancias agravantes; y, por el contrario, el valor de (F) ser menor si
existieron factores que atenuaron el impacto de la conducta ilcita. Entre dichas
circunstancias (agravantes o atenuantes, segn sea el caso) destacan las
siguientes:
a)

El impacto y la extensin del dao potencial y real (vanse definiciones


sealadas en el Numeral9 del presente Manual Explicativo).

b)

Perjuicio econmico causado: El perjuicio econmico causado es mayor


en una poblacin ms desprotegida, lo que se refleja en la incidencia de
pobreza total.

e)

La reincidencia o incumplimiento reiterado: Sobre el particular, es


oportuno indicar que el Artculo 230 de la LPAG reconoce como uno de
los criterios para la graduacin de las sanciones "la repeticin o
continu idad en la comisin de la infraccin". De acuerdo con la doctrina, el
fundamento para considerar a la reincidencia se encuentra en el mayor
reproche a quien ya conoce por propia experiencia el sentido de las
prohibiciones jurdicas, as como en razones de prevencin especial, pues
el sujeto ha demostrado peligrosa predisposicin para trasgredir el
ordenamiento jurdico 19 Por ello, la metodologa que se explica en el
presente Manual considera que la existencia de una sancin consentida o
que agote la va administrativa por el mismo tipo infractor sancionado en
los ltimos 4 aos incrementa la multa base.

d)

Subsanacin voluntaria: Referida a la subsanacin voluntaria por parte


del administrado del acto u omisin imputados como supuesta infraccin
administrativa, con anterioridad a la notificacin de la imputacin de
cargos.

e)

Adopcin de las medidas necesarias para revertir las consecuencias


de la conducta infractora: Cuando el administrado, teniendo
conocimiento de la conducta infractora, adopta las medidas necesarias
para evitar o mitigar sus consecuencias.

"adopcin de las medidas necesarias para revertir las consecuencias de la conducta infractora" se encuentran
previstos en el Literal d) "las circunstancias de la comisin de la infraccin". Asimismo, la intencionalidad como
agravante previsto en el factor f7 se encuentra prevista en el Literal f) del mencionado Articulo. Respecto a los
factores atenuantes, es pertinente sealar que los factores f5 "subsanacin voluntaria de la conducta infractora"
y f7 respecto al "error inducido por la administracin" se encuentran previstos en el Articulo 236-Ao de la Ley
w 27444.
Finalmente, cabe mencionar que el Literal e) del Numeral 230.3 del Articulo 230 de la Ley W 27444 -referido
al "beneficio ilegalmente obtenido"- contiene a los factores "beneficio ilfcito" y "probabilidad de deteccin" que
sirven para el clculo de la multa base. En efecto, la probabilidad de deteccin est intrlnsecamente
relacionada con el beneficio ilfcito pues permite al administrado calcular el posible beneficio de incumplir la
norma .
19

Vase SNCHEZ TERN, J.M. , Los criterios de graduacin de /as sanciones administrativas en el orden
social. Lex Nova. Valladolid, 2007, pp. 323 y 324.

11

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del Ambiente

f}

Presidencia del
Consejo Directivo

lntencionalidad en la conducta del infractor: La inclusin de la


intencionalidad del infractor como elemento para graduar la sancin es
coherente con el criterio de responsabilidad objetiva contemplado en el
Artculo 18 de la Ley No 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin
y Fiscalizacin Ambiental. En efecto, para graduar la sancin a imponerse
-y no para determinar la existencia de una infraccin- se considerar la
intencionalidad del infractor. En otras palabras, solo al momento de la
sancin -esto es, cuando ya se determin una conducta infractora- deber
valorarse el factor subjetivo derivado del nivel de participacin de la voluntad
del agente en la conducta que caus el dao: presencia de error inducido
por la administracin o dolo.

Aunque la valoracin de los agravantes y atenuantes es esencialmente


cualitativa, en las Tablas nmeros 2 y 3 se han establecido valores
porcentuales para la aplicacin de estos factores. Resulta pertinente sealar que
la sumatoria total de los factores vinculados a un caso concreto de infraccin
ambiental se multiplicar por la multa base para determinar la multa final.
34.

En relacin a la Tabla N 2, resulta necesario indicar que se considera el dao


-sea potencial o real-- como factor agravante de las multas.
TABLA N" 2
CALIFICACIN

iTEM

CRITERIOS

DEL

f1

GRAVEDAD
AMBIENTE

1.1

El dao involucra uno o ms de


los
siguientes
Componentes
Ambientales: a) Agua, b) Suelo,
e) Aire, d) Flora y e) Fauna.

DAO

El dao afecta a
componente ambiental.

~;t.MCrlit,.(

R\.

11,;

"f

. ....... .... ..

ogo

~
~)

~
I:S

''0Ef J>.

DAO
DAO REAL
P()TENCIAL 11

un

SUS~ENTO

AL

(01)

El dao afecta a dos


componentes ambientales.

(02)

El dao afecta a tres


componentes ambientales.

(03)

El dao afecta a cuatro


componentes ambientales .

(04)

El dao afecta a cinco


componentes ambientales.

(05)

+10%

+30%

+20%

+60%

+30%

+90%

+40%

+120%

+50%

+150%

Los componentes ambientales son el agua, el aire,


el suelo, la flora y la fauna . Cada componente est
formado a su vez por factores ambientales que
son sus caracterlsticas especificas. Por ejemplo,
el componente agua tiene caracterlsticas ffsicas,
qulmicas y biolgicas. La Tabla otorga un mayor
impacto a medida que la infraccin involucra
afectacin, impacto o dao ambiental (real o
potencial) de uno a ms componentes.

............

~\~y ~=:;~ . .;' --,,

"< . '

~"'

tc:.\

e,.-"
.. -

l:

- e j\ .'\
,_,
iD.t''~ --f.~'

n_:~~~,

1.2

Grado de incidencia en la calidad


del ambiente.

12

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del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo
CALIFICACIN

'TEM

CRITERIOS

DAO
' POTENCIAL DANO REAL

Impacto mlnimo.

+6%

+18%

r,
r'

~~-----lf-------------+------t---------t

~-

.L

re:::~r

~1

ncia ~

~OH~ j1

Impacto regular.

+12%

SUSTENTO

El impacto se refiere al grado de incidencia en la


calidad del componente ambiental o sus factores
o parmetros: i) Comparacin con los valores de
la Unea Base, ii) Comparacin con los
Estndares de Calidad Ambiental (ECA), iii)
Comparacin
del
componente
impactado
negativamente con uno no afectado de la zona
(punto blanco) o iv) Comparacin con el valor
umbral cuando corresponda.

+36%

El impacto es MiNIMO cuando genera una escasa


alteracin del ambiente, esto es, cuando altera un
parmetro de los valores referenciales antes
f - - - + - - - - - - - - - - - - - - + - - - - - + - - - - - - 1 sealados. El impacto es REGULAR cuando la
alteracin trasgrede de dos a cuatro parmetros,
pero podra ser corregida mediante acciones
especificas. Es ALTO cuando trasgrede ms de
Impacto alto.
+18%
+54%
cuatro parmetros y las medidas especificas no
bastarian para corregir la alteracin. Es TOTAL
cuando el factor o componente ambiental es
afectado al punto de acabar con todas sus
f - - - + - - - - - - - - - - - - - - + - - - - - + - - - - - - 1 propiedades fisicas, quimicas y biolgicas, o
destruirlo.
Impacto total.

1.3

+24%

+72%

Segn la extensin geogrfica.

El impacto est localizado en el


rea de influencia directa.

El impacto est localizado en el


rea de influencia indirecta.

Sobre
la
reversibilidad
recuperabilidad.

Reversible en el corto plazo.

Recuperable en el corto plazo.

+10%

+20%

+30%

+60%

rea de influencia directa: El impacto est


localizado en el entorno cercano de la actividad,
dentro de su respectiva rea habilitada para su
desarrollo y/o influencia directa.

rea de . influencia indirecta: El impacto se


extiende ms all del rea de influencia directa
hasta zonas aledaas y/o influencia indirecta del
proyecto.

+6%

+12%

+18%

+36%

Reversible en corto plazo: Cuando el im.pacto


negativo puede ser asimilado por el entorno de
forma natural en el periodo igual o menor de 1
ao.

Recuperable en el corto plazo: Cuando la


recuperacin del componente ambiental afectado
se estima en un periodo de hasta 1 ao.

13

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CALIFIACIN
ITEM

~ ~

"'

GRITERIOS

Recuperable en el mediano plazo.

+18%

+54%

Recuperable en el largo plazo o


irrecuperable.

+ %
24

72

"

SI!JSTENT0

D0
1 POTENIA!.,
DAO REAL

Recuperable en el mediano plazo: Cuando la


recuperacin del componente ambiental afectado
se estima en un periodo de hasta 3 aos.

Recuperable en el largo plazo o irrecuperable:


Cuando la recuperacin del componente
ambiental afectado se estima en un plazo mayor a
tres 3 aos, o es irrecuperable.

r~~eda~v~-+--~----~------+-----+-----~----------------------~
''
Afectacin
sobre
recursos

J.'""':'Eff>.
lf.t._'l'J

1.5

naturales, rea natural protegida o


zona de amortiguamiento.
r---+-------~--------~-------r------~

No existe afectacin o esta es


indeterminable con la informacin
disponible.

Este factor se refiere a la afectacin sobre reas


naturales protegidas o recursos naturales
considerados en peligro de extincin o
1 - - - - + - - - - - - - - - - - - - - + - - - - + - - - - - - - 1 restringidos en su aprovechamiento.
El impacto se ha producido en un
.1 '
rea natural protegida, zona de
amortiguamiento o ha afectado
recursos naturales declarados en
+40%
+120%
alguna categoria de amenaza o en
peligro de extincin, o sobre los
cuales existe veda, restriccin o
prohibicin de su aprovechamiento.
1.6

Afectacin a comunidades nativas


o campesinas.
No afecta a comunidades nativas o
campesinas.

La afectacin a comunidades nativas o


es
parte
del
componente
campesinas
1 - - - 1 - - - - - - - - - - - - - + - - - - - + - - - - - - l socioambiental. Dichas comunidades podrian ser
Afecta a una comunidad nativa 0
afectadas en su forma de vida (pesca, caza,
campesina.
+15%
+45%
vivienda, propiedad colectiva, entre otras

1 - - - t - - - - - - - - - - - - - - + - - - - - + - - - - - - l actividades).

~1\
Afecta a ms de una comunidad
+30%
+90%
t~;
~~\
nativa o campesina.
(~, ~v" ;s~ ~~~}._----I-A-fe_c_ta_c--:i--:-n-a--=l-a_s_a:-lu-d--=d-e-l-a-s---+----+-----t-------------------i
~
W' personas

..

17

"~~OEf p.~c,~'j.L---~------------+-----1---------1 Conforme al Articulo 19 de la Ley N" 29325- Ley

""'-

No afecta fa salud de las personas


O
O
o no se puede determinar con la
informacin disponible.
t-----+--------------1-----+---------i
Afecta la salud de las personas .

....<-~

/-;.JV~YftSr:4 ,;:-,

+60%

del Sistema Nacional de Evaluacin y


Fiscalizacin Ambiental, la deterillinacin de las
infracciones no solo debe considerar la afectacin
al ambiente, sino tambin la afectacin a la salud
de las personas.

f2. PERJUICIO ECONMICO CAUSADO:

~<;<:~ El pe~uicio econmico causado es mayor


: ~<~sJRiA "f ,en una poblacin ms desprotegida, lo que

f"'

;, /JURiCj\et\ .~ !se refleja en la incidencia de pobreza total.


...~. .;./)-

'~~r

./'

Incidencia de pobreza total

'

El pe~uicio econmico causado es parte del


componente socioambiental. La ecala impone

:
;

14

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CALIFICACIN

ITEM

NY

~ Prside

~
cia

~~o

CRITERIOS

El impacto ocurre en una zona con


incidencia de pobreza total de hasta 19,6%.

+4%

+12%

El impacto ocurre en una zona con


incidencia de pobreza total mayor a 19,6% y
hasta 39,1 %.

+8%

+24%

+12%

+36%

+16%

+48%

+20%

+60%

~1

impacto ocurre en una zona con


cidencia de pobreza total mayor a 39,1% y
asta 58,7%.

-~

impacto ocurre en una zona con


J3 Elincidencia
de pobreza total mayor a 58,7% y

SUSTENTO

DAO
DAO REAL
POTENCIAL

mayor gravedad cuanto mayor sea la incidencia


de pobreza de la poblacin en la zona de la
infraccin.
Los rangos han sido calculados de forma
proporcional, de acuerdo a la informacin
publicada por el Instituto Nacional de Estadstica e
Informtica - INEI en sus estadisticas sobre Per
(segn poblacin y condicin de pobreza, por
distrito, provincia y departamento, ao 2009).

hasta 78,2%.
El impacto ocurre en una zona con
incidencia de pobreza total mayor a 78,2%.

35.

La Tabla No 3 presenta otros agravantes y atenuantes de la multa base:


TABLA N" 3

ITEM

CRITERIOS

CALIFICACIN

f3. ASPECTOS AMBIENTALES O FUENTES DE CONTAMINACION: efluentes, residuos


slidos, emisiones atmosfricas, ruido, radiaciones no ionizantes, u otras.
El impacto involucra un (01) aspecto ambiental o fuente de contaminacin.

+6%

El impacto involucra dos (02) aspectos ambientales o fuentes de contaminacin.

+12%

El impacto involucra tres (03) aspectos ambientales o fuentes de contaminacin.

+18%

El impacto involucra cuatro (04) aspectos ambientales o fuentes de contaminacin.

+24%

El impacto involucra cinco (05) aspectos ambientales o fuentes de contaminacin .

+30%

f4. REPETICIN Y/0 CONTINUIDAD EN LA COMISIN DE LA INFRACCIN:


La inexistencia de una sancin contra el infractor mediante resolucin consentida o que
agote la via administrativa por la comisin de actos u omisiones que constituyan la misma
infraccin sancionada, dentro de los 4 aos anteriores.
Por cada antecedente de sancin contra el infractor por resolucin consentida o que
agote la via administrativa por la comisin de actos u omisiones que constituyan la misma
infraccin sancionada, dentro de los 4 aos anteriores.

0%

+20%

f5. SUBSANACIN VOLUNTARIA DE LA CONDUCTA INFRACTORA:

-- \
~':.~HCIOK

~-

D. \!;.""
1 i

\ ~os!J
s""""f

'() Ef "~

El administrado subsana el acto u omisin imputada como constitutivo de infraccin


adm inistrativa, el cual no ocasiona daos al ambiente, con anterioridad a la notificacin
de la imputacin de cargos.
El administrado subsana el acto u omisin imputada como constitutivo de infraccin
administrativa , el cual ocasiona daos al ambiente, con anterioridad a la notificacin de la
im:>_utacin de cargos .
.El administrado no subsana el acto u omisin imputada como constitutivo de infraccin
administrativa, con anterioridad a la notificacin de la imputacin de cargos .
f6. ADOPCION DE LAS MEDIDAS NECESARIAS PARA REVERTIR LAS CONSECUENCIAS
DE LA CONDUCTA INFRACTORA

-20%

-10%
0%

No ejecut ninguna medida.

+30%

Ejecut medidas tardias .

+20%

Ejecut medidas parciales.

+10%

Ejecut medidas necesarias e inmediatas pararemediar los efectos de la conducta


infractora.

-10%

f7.1NTENCIONALIDAD EN LA CONDUCTA DEL INFRACTOR:

15

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CRITERIOS

ITEM

CALIFICAGIN

Error inducido (no determinante) 20 por la Administracin Pblica.

-50%

No hay error inducido por la Administracin Pblica o no se puede determinar con la


informacin disponible.

0%
+72%

Dolo

V.

FRMULAS PARA EL CLCULO DE LAS MULTAS

36.

Segn lo expuesto en los acpites previos, en aquellos casos en los que no


exista informacin suficiente para la valorizacin del dao real probado (clculo
econmico del dao), la multa base ser calculada considerando el beneficio
ilcito y la probabilidad de deteccin, y luego a ello se aplicarn los factores
agravantes y atenuantes, como se aprecia en la siguiente frmula:
Multa (M)

= (~). [F]

Donde:

B = Beneficio ilcito (obtenido por el administrado al incumplir la norma)


p = Probabilidad de deteccin
F =Suma de factores agravantesy atenuantes (1+f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)
El factor F es el resultado de la suma de los criterios establecidos en las tablas
W 2 (factores f1 y f2) y No 3 (factores f3, f4, f5, f6, f7) sobre atenuantes y
agravantes del Anexo 11, por lo que el factor F se puede expresar como:
F =1 + /1 + f2 + f3 + /4 + fS + f6 +f7

37.

Sin embargo, cuando se encuentre disponible informacin relevante para


valorizar el dao real probado, se incluir dicha valoracin en la multa base21 y,

20

Es preciso seiialar que el error determinante exime de responsabilidad por tratarse de un hecho determinante
de tercero que produce la ruptura del nexo causal. En cambio, el error inducido no determinante sr configura un
supuesto de atenuacin de responsabilidad.

21

El valor del daiio se estima a partir del Valor Econmico Total, que es la suma del valor de uso y el valor de no
uso del ambiente impactado. Dependiendo del tipo de bien y/o servicio ambiental afectado, existen diversas
metodologlas para su valoracin. Entre los mtodos que se basan en la recopilacin de informacin primaria
los ms utilizados son la valoracin contingente, el costo de viaje y los precios hednicos. Estos mtodos
proporcionan una estimacin ms cercana al valor real del ambiente, aunque suponen mayores recursos como
tiempo, personal e inversin para realizarlos .
Alternativamente, se puede valorar el ambiente daiiado en un lugar a partir de informacin secundaria,
mediante el mtodo de transferencia de beneficios, que permite estimar el valor del ambiente daiiado en una
zona, a partir de estudios de valoracin realizados para zonas similares. Entre las variantes de esta
metodologla se tiene la transferencia de valores y la transferencia de funciones. Estos mtodos proporcionan
buenas aproximaciones al valor del ambiente, y exigen menores recursos de tiempo, personal e inversin para
realizarlos, por lo que constituyen una alternativa costo-efectiva para la estimacin del daiio ambiental.
Considerando el contexto especifico de cada caso, resulta pertinente que la autoridad seleccione la
metodologla ms adecuada de acuerdo a criterios de costo-efectividad, observando las prcticas generalmente
aceptadas para su correcta aplicacin en el caso concreto.
Resulta oportuno seiialar que el factor f1 para el daiio real se aplica cuando la informacin disponible no es
suficiente para la plena aplicacin de la metodologfa: de valoracin, como -por ejemplo- cuando las
condiciones climatolgicas, geogrficas o socraleS"' no penniten el levantamiento de informacin detallada o
especifica para la valoracin, o cuando los estudios no se ajustan a las circunstancias del caso o no se cuenta

16

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adems, se aplicarn los factores agravantes y atenuantes consignados en las


Tablas nmeros 2 y 3, pero excluyendo los valores del factor f1 de la Tabla No 2,
puesto que se relacionan directamente a la caracterizacin del dao ambiental.
En este caso el clculo de la multa se efectuar con las siguientes frmulas
alternativas:
a)

Si la resolucin que impone la multa incluye adems el dictado de medidas


correctivas como las previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo
22 de la Ley No 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y
Fiscalizacin Ambiental, la multa base estar conformada por el beneficio
ilcito, una proporcin (a) del dao ambiental (D) y la probabilidad de
deteccin, como se expresa en la siguiente frmula:
Multa (M)

= (B+p aD) . [F*]

Donde:

=
=
=

B Beneficio ilcito
a = Proporcin de dao estimado (25% )22
D Valor estimado del dao
p = Probabilidad de deteccin
F* Suma de Factores Agravantes y Atenuantes (sin los valores del factor
f1 de la Tabla No 2)
b)

Si la resolucin que impone la multa no incluye el dictado de medidas


correctivas como las previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo
22 de la Ley No 29325, la multa base estar conformada por el beneficio
ilcito, el total del dao ambiental (DJ y la probabilidad de deteccin,
como se expresa en la siguiente frmula:

+D)

B p - . [F*]
Multa (M)= ( -

Donde:
B = Beneficio ilcito
D =Valor estimado del dao
p = Probabilidad de deteccin
F* Suma de Factores Agravantes y Atenuantes (sin los valores del factor
f1 de la Tabla W 2)

con los insumos necesarios para su aplicacin. En estas condiciones, y teniendo en cuenta criterios de costoefectividad, se aplica el factor f1 basado en criterios de proporcionalidad y razonabilidad .
22

La inclusin de una proporcin del dao en la frmula para el clculo de multas ha sido aplicado por otras
instituciones pblicas. As, por ejemplo, OSINERGMIN propone una proporcin del dao (a.) eritre 0% y 10%;
sin embargo, debe considerarse que dicho organismo regulador protege bienes jurdicos distintos a los
protegidos por el OEFA.

17

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VI.

EJEMPLOS DE APLICACIN DE LA METODOLOGA

38.

Para facilitar la comprensin de la Metodologa aprobada, este Manual


Explicativo presenta determinados casos prcticos en los que se hace referencia
a situaciones ocurridas con anterioridad a la vigencia del Decreto Supremo
No 007-2012-MINAM, por lo que las fechas y los hechos consignados en los
ejemplos son nicamente de carcter referencial o ilustrativo, sin guardar
relacin alguna con situaciones reales.

39.

Si bien dicha Metodologa resulta aplicable a determinadas actividades


vinculadas a la mediana y gran minera en virtud de lo dispuesto en el Artculo 6
del Decreto Supremo No 007-2012-MINAM, tambin se ha considerado
pertinente presentar ejemplos relacionados a actividades que no se encuentran
en el mbito de aplicacin del referido decreto supremo (casos 3 y 4), en
atencin a la regla de supletoriedad prevista en la norma aprobatoria de la
Metodologa.

40.

CASO 1

Sector: Minera

Obligacin ambiental fiscalizable: "Las instalaciones en que hubiere


desprendimiento de polvos, vapores o gases, contarn con sistemas de
ventilacin, recuperacin, neutralizacin y otros medios que eviten la descarga
de contaminantes que afecten negativamente a la calidad de la atmsfera"
(Artculo 43 del Reglamento para la Proteccin Ambiental en la Actividad Minero
-Metalrgica aprobado mediante Decreto Supremo N 016-93-EM 23).

Hechos:
El OEFA realiz una superv1s1on regular el 15 de diciembre de 2010 a una
empresa que desarrolla la actividad de explotacin minero-metalrgica. En dicha
actividad, el supervisor verific que el proceso de flotacin de molibdeno no
contaba con un sistema de extraccin y lavado de gases (sistema de
recuperacin) que evitara la emisin de gas de sulfuro de hidrgeno que puede
transformarse en dixido de azufre. Este hecho podra haber generado un dao
potencial a la calidad de la atmsfera.
Por su parte, el titular minero, luego de la superv1s1on realizada el 15 de
diciembre de 201 O, comunic al OEFA la subsanacin del hallazgo, el cual se
realiz el 20 de diciembre de 2011, antes de que se imputaran los cargos.

La graduacin de la multa impuesta se fundamenta a continuacin:


Dado que la empresa subsan el incumplimiento, para el clculo del beneficio
ilcito se tomar en cuenta el costo de las inversiones realizadas fuera del plazo
establecido para contar con un sistema de extraccin y lavado de gases que
evite la emisin de dixido de azufre.

A modo de ejemplo, se ha verificado que la tipificacin de la infraccin sealada en el presente caso se


encuentra previuta en el Numeral 6.1.5 del Cuadro de Tipificacin de Infracciones Ambientales y Escala de
Multas y Sanciones, aprobado mediante Decreto Supremo N" 007-2012-MINAM. El tope de la multa por la
comisin de la infraccin antes citada es de 10 000 UIT.

18

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del Ambiente

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Consejo Directivo

De esta manera, el beneficio ilcito resulta de la diferencia entre el costo de


implementar el sistema dentro del plazo establecido y el costo que efectivamente
realiz en un tiempo posterior, por lo que se tomar en consideracin que la
empresa, al no invertir dentro del plazo establecido, utiliz estos recursos en
otras actividades lucrativas alternativas que incrementan el flujo de caja del
infractor. 24
El detalle del beneficio ilcito, calculado a enero de 2013, se presenta a
continuacin en la Tabla N 4.
Tabla N 4
Detalle del Clculo del Beneficio Ilcito
Descripcin
Costo de implementar una torre de lavado de gases a la fecha de incumplimiento
(diciembre 2010)<>

Valor
US$ 66 642,62

COK en US$ (anual) <b>

17,55%

COK en US$ (mensual)

1,36%

T : Tiempo transcurrido desde la fecha de incumplimiento hasta la fecha de subsanacin


en meses (diciembre 201 O-diciembre 2011)
Costo ajustado con el COK a la fecha de subsanacin (diciembre 2011)<c>
Costo de implementar una torre de lavado de gases a la fecha de subsanacin
_{_diciembre 2011 )<d>
Beneficio ilfcito a la fecha de subsanacin (diciembre 2011) <>
Beneficio ilfcito ajustado con el COK a la fecha del clculo de la multa (enero 2013)
Tipo de cambio promedio (12 ltimos meses)<Q

Beneficio ilcito en UIT

(b)

US$ 68 616,85
US$ 9 753,41
US$ 11 469,80
2 ,64

SI. 3 700

UIT 2013

(e)
(d)
(e)
(f)

US$ 78 370,26

SI. 30 280,27

Beneficio ilfcito (S/.)

(a)

12

8,18 UIT

Cot1zac1n de empresa Importadora comerc1al.


Costo de oportunidad del capital (COK) estimado para el sector minero.
Costo ajustado con el COK a la fecha de subsanacin.
Costo ajustado por inflacin a fecha de subsanacin.
Beneficio ilcito resultante de (c)-(d).
Valor del tipo de cambio referencial.

Luego de la evaluacin, el beneficio ilcito asciende a 8,18 UIT. A este beneficio


ilcito se le aplica una probabilidad de deteccin estimada en 0,50 dando como
resultado la multa base. La probabilidad de deteccin estimada es de 0,50
debido a que la infraccin fue detectada en una supervisin regular, la cual
implica un esfuerzo de supervisin promedio que si bien tiende a ser exhaustivo
en los das de la respectiva visita, se realiza un nmero limitado de veces al ao.
A la multa base se aplicarn los factores agravantes y atenuantes, los cuales son
presentados en la Tabla No 5.
Tabla N 5
Factores Agravantes y Atenuantes

24

Esto es posible tomando en cuenta el COK (costo de oportunidad del capital para el sector minero). Vase
ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIN EN ENERG[A- OSINERG. Ob. Cit, p. 44.

19

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Factores

f1. Gravedad del dao al ambiente


f2.

Pe~uicio

Calificacin
+32%

econmico causado

+8%

f3. Aspectos ambientales o fuentes de contaminacin


f4. Repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin

+6%
0%

f5. Subsanacin voluntaria de conducta infractora

-20%

f6. Adopcin de medidas necesarias para revertir las consecuencias de la


conducta infractora

+20%

fl. lntencionalidad en la conducta del infractor

0%

(f1 +f2+f3+f4+f5+f6+fl)

+46%

Propuesta de factor agravante y atenuante: F=(1+f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)

+146%

f1)

f2)
f3)
f4)
f5)
f6)
fl)

Se produjo la afectacin potencial de un (01) componente ambiental (aire), por lo que el agravante es de
+10%. La intensidad del impacto potencial es mlnima, el agravante es +6%. El impacto potencial se
extiende en el rea de influencia directa, el agravante es +10%. El impacto potencial seria reversible en el
corto plazo, el agravante es +6%. El factor agravante total en este rtem es de +32%.
La infraccin ocurri en una zona con incidencia de pobreza total mayor a 19,6% hasta 39,1 %, por lo tanto
el ponderador agravante en este caso es de +8%.
El impacto potencial involucra (01) aspecto ambiental o fuente de contaminacin, el agravante es de +6%.
El infractor no es reincidente, por lo tanto el ponderador es de 0%.
El administrado subsana el acto u omisin antes de la imputacin de cargos, por lo tanto el ponderador
atenuante es de -20%.
El infractor ejecut medidas tardlas para remediar los efectos de la conducta infractora, por lo tanto el
ponderador agravante es de +20%.
No hubo error inducido, ni se demostr intencionalidad, por lo tanto el ponderador es de +0%.

Luego de aplicados los factores agravantes y atenuantes, la multa final asciende


a 23,89 UIT, como se presenta en la Tabla No 6.
Tabla N 6
Resumen de la Sancin Impuesta
Componentes
Beneficio iHcito (B)

Valor
8,18 UIT

Probabilidad de deteccin (p)

0,50

Factores agravantes y atenuantes F=(1 + f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)

146%

Valor de la Multa en UIT (B/p)*(F)

23,89 UIT

En este caso se tiene un valor de multa bajo debido principalmente a que la


empresa subsan su incumplimiento. Cuando el titular minero subsana la
infraccin ambiental, la sancin aplicable disminuye motivando que los
administrados corrijan sus conductas oportunamente.
41.

CAS02
Sector: Minera
Obligacin ambiental fiscalizable: Poner en marcha y mantener programas de
previsin y control contenidos en el Estudio de Impacto Ambiental, indicndose
en dicho Estudio que el titular minero debe implementar sistemas de
contingencia (canales de captacin y pozas de retencin) a lo largo del sistema
de conduccin de relaves . (Vase el Artculo 6 del Reglamento para la

20

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

Proteccin Ambiental en la Actividad Minero - Metalrgica aprobado mediante


Decreto Supremo N 016-93-EM) .

Hechos:
Una empresa minera desarrolla la actividad de explotacin minera metalrgica
en el departamento de Paseo. El 20 de enero de 2012 se produjo la ruptura de la
tubera que conduce los relaves que se bombean desde la planta concentradora
hasta el depsito de relaves. El derrame de relaves se origin entre la planta
concentradora y el depsito de relaves (rea de influencia directa). El volumen
derramado afect el suelo y la quebrada de la quebrada de la naciente de un ro
(rea de influencia indirecta del proyecto).
Cabe sealar que el mencionado ro es utilizado aguas abajo por un centro ,
poblado para el consumo humano, riego de sus reas agrcolas y el uso en la
piscigranja de truchas. Por lo tanto, de acuerdo a la naturaleza del rea
impactada, se estima que la recuperacin tardara aproximadamente un ao.
Adicionalmente, la empresa ha reconocido su responsabilidad en los hechos
antes sealados, lo cual incluye la afectacin a la salud de diez pobladores de la
zona.
Luego de que la empresa comunicara la emergencia el mismo da de ocurrido el
incidente, el OEFA realiz una supervisin especial el da 26 de enero de 2012
con la finalidad de verificar las causas que ocasionaron el derrame de relaves y
las consecuencias que generaron al ambiente. En el lugar, el OEFA comprob
que no se haban adoptado las medidas necesarias para prevenir el accidente
ambiental, debido a que el titular minero no implement sistemas de
contingencia para evitar la descarga de relaves al ambiente.
Por su parte, el titular minero implement como medida inmediata de control y
mitigacin (contenida en el plan de contingencia de su estudio ambiental
aprobado) el cierre del bombeo de los relaves y la remediacin de la zona
impactada; sin embargo, en la supervisin realizada todava se poda identificar
restos de relaves en dicha zona.
Adicionalmente, el OEFA monitore el componente ambiental suelo en la zona
impactada con los relaves y en una zona no impactada (punto blanco) por el
derrame de relaves. Adems tom muestras de agua en la naciente y aguas
abajo del ro afectado. Los resultados del anlisis de muestras de suelo y agua
afectados por los relaves exceden las concentraciones obtenidas de la zona no
impactada y la Lnea Base de suelo y agua del Estudio de Impacto Ambiental.

La graduacin de la multa impuesta se fundamenta a continuacin: .


Habindose determinado que la empresa minera debi construir canales de
captacin con pozas de retencin, se verific que dicha empresa no haba
adoptado las medidas necesarias para prevenir el accidente ambiental. Por lo
tanto, el beneficio ilcito se calcula estimando el costo que la empresa debi
invertir para prevenir el accidente.
El detalle del beneficio ilcito, calculado a enero de 2013, se presenta a
continuacin en la Tabla N 7.

21

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

Tabla N 7
Detalle del Clculo del Beneficio Ilcito
Valor

Concepto
CE 1: Costo Evitado de construir canales de captacin del sistema de contingencia a la
fecha de deteccin (enero 2012) <>
CE2: Costo Evitado de construir pozas de retencin del sistema de contingencialBT
(enero 2012)
Costo evitado total de la ejecucin de medidas de prevencin y control (a la fecha de
deteccin: enero 2012)

US$ 17 716,96
US$ 23 616,24
US$ 41 333,20

COK en US$ (anual) <b>

17,55%

COK en US$ (mensual)

1,36%

T: Meses transcurridos desde la fecha de ocurrido el incidente hasta la fecha de clculo


de la multa (enero 2013)
Beneficio ilfcito a la fecha del clculo de la multa (enero 2013)

11
US$ 47 954,75

Tipo de cambio promedio (12 ltimos meses) <e>

2,64

SI. 126 600,54

Beneficio llfcito (S/.)

SI. 3 700

UIT 2013

34,22 UIT

Beneficio ilcito en UIT


(a)
(b)
(e)

Cot1zac1n de empresa constructora.


Costo de oportunidad del capital (COK) estimado para el sector minero.
Valor del tipo de cambio referencial.

A este beneficio ilcito se le aplica una probabilidad de deteccin calculada en 1


(100%) debido a que la infraccin fue reportada por la empresa administrada.
Posteriormente, a esta multa base se le aplican los factores agravantes y
atenuantes tal como se describe en la Tabla N 8.
Tabla N 8
Factores Agravantes y Atenuantes
Factores

Calificacin

f1. Gravedad del dao al ambiente

+372%

f2 . Pe~uicio econmico causado

+36%

f3. Aspectos ambientales o fuentes de contaminacin.

+6%

f4. Repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin

0%

f5. Subsanacin voluntaria de conducta infractora

0%

f6. Adopcin de medidas necesarias para revertir las consecuencias de la


conducta infractora

f7. lntencionalidad en la conducta del infractor


(f1 +f2+f3+f4+f5+f6+f7)
Propuesta de factor agravante y atenuante: F=(1+f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)
f1)

f2)
f3)
f4)

+10%
0%
+424%
+524%

Se produjo dao real de dos (02) componentes ambientales (suelo y agua), por lo que el agravante es
de +60% . La intensidad del dao real fue media, por lo que el agravante es +36%. El dao real se
extendi hasta el rea de influencia indirecta, por lo que el agravante es +60%. El dao real se estima
recuperable en el corto plazo, por lo que el agravante es +36%. El dao real afecta la salud de las
personas, por lo que el factor agravante es +180%. De esta manera, el factor agravante total en este
tem es de +372% .
La infraccin ocurri en una zona con incidencia de pobreza total de entre 39,9% y 58,7%, por lo tanto el
ponderador agravante es de +36% .
El dao involucr (01) aspecto ambiental o fuente de contaminacin (relaves), por lo que el. agravante
es de +6%.
El infractor no es reincidente, por lo tanto el ponderador es de 0%.

22

Ministerio
del Ambiente
f5)
f6)
f7)

Presidencia del
Consejo Directivo

El administrado no subsan voluntariamente el acto u omisin con anterioridad a la notificacin de la


imputacin de cargos, por lo que el ponderador agravante es de 0%.
El infractor ejecut medidas parciales para evitar o mitigar los efectos de la conducta infractora, por lo
tanto el ponderador agravante es de +10%.
No hubo error inducido ni dolo por parte del administrado, por tanto el ponderador agravante es de 0%.

Luego de aplicados los factores atenuantes y agravantes, la multa final asciende


a 179,31 UIT, tal como se presenta en la Tabla No 9.
Tabla N 9
Resumen d e 1a Sanc1on mpues ta
Componentes
Beneficio llfcito (8)

34,22 UIT

Probabilidad de deteccin

(p)

Factores agravantes y atenuantes F=(1 + f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)


Valor de la Multa en UIT (8/p)*(F)

42.

Valor

1
524%
179,31 UIT

CASO 3

Sector: Energa

Subsector: Hidrocarburos

Obligacin ambiental fiscalizable: Ejecutar las medidas de prevencin en las


instalaciones (prevencin en la fuente) con la finalidad de minimizar riesgos de
accidentes, fugas, incendios y derrames (Vanse los Artculos 43 y 47 del
Reglamento para la Proteccin Ambiental en las Actividades de Hidrocarburos
aprobado mediante Decreto Supremo N 015-2006-EM, as como el Artculo 75
de la Ley N 28611 -Ley General del Ambiente).

Hechos:
Una empresa desarrolla la actividad de explotacin de hidrocarburos en el
departamento de Loreto. El 28 de mayo de 2012 ocurri un derrame en el
oleoducto que transportaba petrleo desde la batera de produccin hasta la Sub
Base N 1 ubicada dentro del Lote Petrolero operado por la empresa. El derrame
se produjo por sobrepresin del dueto debido al cierre intempestivo de una
vlvula de bloqueo por falla del sistema SCADA (sistema automtico de
bombeo), as como por la acumulacin de aproximadamente 5 000 m 3 de
escombros sobre el derecho de va que ejerci una presin adicional sobre el
oleoducto. El volumen derramado fue de 860 barriles de petrleo (32 API)
afectando un rea de 4 200 m2 de suelo.
El rea afectada alberga fauna en peligro de extincin y se encuentra cercana a
una comunidad nativa. Asimismo, de acuerdo a la naturaleza del rea
impactada, existe la dificultad de retornar a sus condiciones iniciales debido a
que su recuperabilidad es de aproximadamente tres aos.
El derrame fue conocido por el OEFA por una denuncia de pobladores de la
zona, motivando que das despus se realizara una supervisin especial de

23

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

campo con la finalidad de verificar las causas que ocasionaron el derrame de


petrleo y las consecuencias del dao al ambiente. En el lugar, el OEFA
comprob que no se haban adoptado las medidas para prevenir derrames al
ambiente, debido a que la empresa no realiz el mantenimiento oportuno de los
sensores de control de alta presin en la descarga de la bomba y no realiz la
-remocin de los escombros hacia zonas apropiadas para que no ejerzan presin
sobre el oleoducto.
Adicionalmente, el OEFA realiz la toma de muestras de suelos en las zonas
impactada y no impactada (punto blanco) por el derrame de hidrocarburos. Los
resultados del anlisis de muestras de los suelos establecen concentraciones de
hidrocarburos totales de petrleo (TPH) que exceden las obtenidas de la zona no
impactada.
Asimismo, se encontraron dos especies de fauna en peligro de extincin muertas
y sembros de yuca impregnados en su totalidad con el petrleo derramado, no
pudiendo ser cosechados.

La graduacin de la multa impuesta se fundamenta a continuacin:


Para el clculo del beneficio ilcito se plantea un escenario hipottico de
cumplimiento en el que la empresa hubiera tomado las medidas necesarias para
evitar los impactos ambientales. Por lo tanto, el beneficio econmico del
incumplimiento se estima como la ganancia obtenida por no realizar un
mantenimiento oportuno de los sensores de alta presin en la descarga de la
bomba, sumado al costo asociado de la no remocin de escombros en la zona
donde ocurri el desastre. Este costo se estim en US$ 62 938, 18.
Una vez determinado el beneficio econmico, el monto se actualiza
considerando el costo de oportunidad que la empresa obtuvo al destinar los
recursos que debi invertir para el cumplimiento de sus obligaciones ambientales
a fines distintos. Finalmente, tomando en cuenta el tipo de cambio promedio de
los ltimos 12 meses resulta posible determinar el costo que evit realizar la
empresa para el cumplimiento de la legislacin ambiental.
El detalle del beneficio ilcito, calculado a enero de 2013, se presenta a
continuacin en la Tabla N 1O.
Tabla N 10
Detalle del Clculo del Beneficio Ilcito
Valor

Descripcin
CE 1 : Costo evitado de realizar un mantenimiento oportuno de los sensores de alta
presin en la descarga de la bomba <>

US$ 50 943,40

CE2: Costo evitado por la no remocin de escombros en la zona del oleoducto<>

US$ 62 938,18

CET: Costo Evitado Total (a la fecha de incumplimiento}


T: Periodo actualizacin de costo evitado en meses (mayo 2012- diciembre 2012}
COK en US$ (anual)<c>

(bJ

7
16,31%
1,27%

COK en US$ (mensual)


Beneficio illcito a la fecha del clculo de la multa (enero 2013)
Tipo de cambio promedio (12 ltimos meses)

US$ 11 994,78

(dJ .

US$ 68 751,13
2,64

24

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo
SI. 181 502,98

Beneficio ilcito (S/.)


UIT 2013

S/. 3 700
Beneficio ilcito (UIT)

(a)
(b)
(e)
(d)

49,05 UIT

Cotizacin de empresa consultora ambiental.


Tiempo transcurrido desde la fecha del derrame hasta la fecha de clculo de la multa (en meses).
Costo de oportunidad del capital (COK) estimado para el sector hidrocarburos.
Valor del tipo de cambio referencial.

Luego de la evaluacin, el beneficio ilcito que asciende a 49,05 UIT, pero como
en este caso se cuenta con informacin pertinente para valorar el dao real
probado como producto del derrame, se procede a incorporar una proporcin del
dao al beneficio ilcito obtenido para el clculo de la multa final. La proporcin
del dao es de 25% (se aplicar un porcentaje del dao probado debido a que se
asume que se dictarn medidas correctivas como las previstas en el Literal d) del
Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley No 29325.
En el presente caso, la valoracin del dao se ha calculado mediante el mtodo
de transferencia de beneficios, a partir de un determinado estudio de valoracin
econmica del dao ambiental ocasionado por derrame de petrleo.
El clculo del dao ambiental se presenta en la Tabla W 11.
Tabla N 11
Detalle del Clculo del Dao
Concepto

Valor

v~

:DAP (Study Site) : valor presente de la Disposicin a Pagar por conservacin


de la calidad ambiental (por hogar) <>
Ajuste por Inflacin: ('Pe, )<b>

SI. 737,50
1,35

IPC0

vf :DAP (Policy Site) : valor presente de la Disposicin a Pagar por conservacin


de la calidad ambiental (por hogaf- (Lo reto) a enero de 2013 <e>
N" de Hogares en la zona del derrame (Loreto)<d>

S/. 995,63
5 326,00

DAP Total (Policy Site): Valoracin del Dao Total por el derrame de
petrleo

SI. 5 302 725,38


SI. 3 700

Unidad Impositiva Tributaria (UIT) 2013

1 433,17 UIT

Dao en UIT

a: Proporcin del dao en la multa (25%)

25%
358,29 UIT

aD: Proporcin del dao ambiental (UIT)

(a) YPARRAGUIRRE LAZARO, Jos (2001 ) Valoracin econmica del dao ambiental ocasionado por
derrame de petrleo en la localidad de San Jos de Saramuro-Loreto.
"El valor de la prdida de la calidad ambiental o valor de no uso, basado en la DAP de las familias de la
zona para evitar la contaminacin, ocurrida el 03 de octubre del ao 2000 en el ro Maran, es de
S/.10,00 (US$2,86) por mes. Si esto se proyecta a 10 aos (perodo de biodegradacn del petrleo) , el
monto ascendera al valor presente de S/. 737,50 (US$ 210,70) por fam ilia".
(b) INEI - indice de precios al consumidor (IPC). El factor de ajuste por inflacin es: IPC Policy Site
Diciembre 2012/IPC Study Site Octubre 2000.
(e) El valor del dao por hogar se ha calculado mediante el mtodo de transferencia de beneficios, usando
la frmula de autores como Hentz y Tol:

(/PC, )
V,T -_ V0F (PIB'{,)e
--F
P/80

Donde el ajuste por ingreso

PIBT ) e
( P/8
0

---%

IPC0

E,

y el tipo de cambio (E,) adoptan el valor de uno (1) en este caso

especifico el lugar del estudio y el de ocurrencia del derrame es el mismo (Loreto). Por tanto, para
obtener el valor del dao en el lugar de aplicacin de poltica (Po/icy Site) se ha ajustado el valor del lugar
de estudio (Study Site) nicamente por inflacin.
(d) INEI. (Loreto: poblacin total proyectada al2012 y perfiles de condiciones de vida de los hogares).

25

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

El resultado del dao ambiental (358,29 UIT) se suma al beneficio ilcito de 49,05
UIT resultando un total de 407,34 UIT. A este valor se le aplica una probabilidad
de deteccin de 0,75 porque la deteccin se efectu mediante denuncia que dio
lugar a una supervisin especial del OEFA. El resultado es una multa base
ascendente a 543,12 UIT.
Posteriormente, a la multa base se le aplican los factores agravantes y
atenuantes, sin incorporar el factor de gravedad del dao al ambiente (f1 ).
El detalle se presenta en la Tabla No 12.
Tabla N 12
Facores
t
A gravan t eS}'_ Atenuan tes
Factores
f1 . Gravedad del dao al ambiente
f2 . Perjuicio econmico causado

Calificacin
0%
+48%

f3. Aspectos ambientales o fuentes de contaminacin

+6%

f4 . Repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin

0%

f5. Subsanacin voluntaria de conducta infractora

0%

f6 . Adopcin de medidas necesarias para revertir las consecuencias de la


conducta infractora

fl. lntencionalidad en la conducta del infractor


(f1 +f2+f3+f4+f5+f6+f7)

f2)
f3)
f4)
f5)
f6)
f7)

0%
+84%

Propuesta de factor agravante y atenuante: F=(1+f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)


f1)

+30%

+184%

El dao real no se considera en este caso como factor agravante porque est incorporado en la multa
base.
La infraccin ocurri en una zona con incidencia de pobreza total mayor a 58,7% hasta 78,2%, por lo
tanto el ponderador agravante en este caso es de +48%.
El dao involucr (01) aspecto ambiental o fuente de contaminacin (derrame de petrleo), por lo que el
agravante es de +6%.
El infractor no es reincidente, por lo tanto el ponderador es de 0%.
El administrado no subsana el acto u omisin, por lo tanto el ponderador agravante es de 0%.
El infractor no ejecut ninguna medida para remediar los efectos de la conducta infractora, por lo tanto el
ponderador agravante es de +30 %.
No hubo error inducido ni se demostr intencionalidad, por lo tanto el ponderador es de +0%.

Una vez determinados los factores agravantes y atenuantes, la multa final


asciende a 999,34 UIT. En la Tabla No 13 se presenta el resumen del clculo de
la multa.
Tabla N 13
Resumen d e 1a Sanc1on mpuesta
Componentes
Beneficio ilfcito (B)

Valor
49,05 UIT

Proporcin del Dao (aD

= 25%)

358,29 UIT

Probabilidad de deteccin (p)

0,75

Factores agravantes y atenuantes F=(1 + f2+f3+f4+f5+f6+f7)

184%

\13lor de la Multa en UIT (B+ aD)/p*(F)

999,34 UIT

26

Ministerio
del Ambiente

43.

Presidencia del
Consejo Directivo

CAS04

SECTOR: Minera

Obligacin ambiental fiscalizable:


"Ejecutar las medidas de cierre y post cierre correspondientes" (Literal e del
Numeral 7.2 del Artculo 7 del Reglamento Ambiental para las Actividades de
Exploracin Minera aprobado mediante Decreto Supremo No 020-2008-EM).
"El titular est obligado a realizar todas las medidas de cierre final y post cierre
que resulten necesarias para restituir la estabilidad fsica o qumica de largo
plazo del rea perturbada por las actividades de exploracin realizadas, en los
trminos y plazos dispuestos en el estudio ambiental aprobado (. ..)"(Artculo 41 o
del Reglamento Ambiental para las Actividades de Exploracin Minera aprobado
mediante Decreto Supremo No 020-2008-EM).
El Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado del proyecto de exploracin
minera de la empresa ficticia empleada para el presente caso establece que el
titular debe realizar la estabilidad fsica de taludes e implementar canales de
derivacin de aguas de escorrenta en la etapa de cierre final.

Hechos:
Una empresa desarrolla un proyecto de exploracin minera en el departamento
de Cajamarca. El 13 de julio de 201 O la empresa comunic al Ministerio de
Energa y Minas as como al OEFA las medidas de cierre y, con fecha 26 de
enero de 2011, comunic las medidas a ejecutar de acuerdo a lo establecido en
el captulo de cierre del respectivo Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado.
El Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado fue aprobado en el ao 2008 y
segn el cronograma de cierre del mencionado estudio, esta etapa tendra una
duracin de cuatro meses y una etapa de post cierre de seis meses.
La supervisin regular realizada por OEFA el 25 de mayo de 2011 evidencia que
las actividades de cierre informadas no habran sido ejecutadas conforme a lo
establecido en el correspondiente cronograma.

La graduacin de la multa impuesta se fundamenta a continuacin:


En el presente caso se verific que la empresa no realiz todas las medidas de
cierre final contenidas en el Estudio de Impacto Ambiental Semidetallado, en el
cual se indicaba que el titular deba realizar trabajos de estabilidad de los taludes
de las laderas adyacentes de acceso a las plataformas as como la construccin
de canales de evacuacin de aguas de escorrenta en la va de acceso hacia la
zona de exploracin del proyecto.
En ese sentido, para el clculo del beneficio ilcito se ha considerado el costo
evitado de la construccin de un muro de contencin y el sembrado de
vegetacin para la estabili~ad de taludes, y los canales de derivacin de aguas

27

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

de escorrenta en la va de acceso a la plataforma de perforacin. Se ha tomado


en cuenta la rentabilidad obtenida por los recursos no gastados en el
cumplimiento de la legislacin ambiental y el tipo de cambio de los ltimos doce
meses.
El detalle del beneficio ilcito, calculado a enero de 2013, se presenta a
continuacin en la Tabla N 14.
Tabla N 14
Detalle del Clculo del Beneficio Ilcito
Concepto
CE1: Costo Evitado de la construccin de un muro de contencin y el sembrado de
vegetacin para la estabilidad de taludes (en una plataforma de exploracin) a la fecha de
deteccin (mayo 2011) <a>
CE2: Costo Evitado de implementar canales de derivacin de aguas de escorrentfa en las
vfas de acceso a una plataforma de exploracin <a> (a la fecha de deteccin: mayo 2011) <a>
Costo evitado total de la ejecucin de medidas de cierre y post cierre (a la fecha de
deteccin: mayo 2011)

Valor
US$ 15 628,92
US$ 3 239,75
US$ 18 868,67

COK en US$ (anual) (b)

17,55%

COK en US$ (mensual)

1,36%

T: Meses transcurridos desde la fecha de deteccin de la infraccin hasta la fecha de


clculo de la multa (ene 2013)
Beneficio ilfcito a la fecha del clculo de la multa (enero 2013)

19
US$ 24 389,71

Tipo de cambio (12 ltimos meses) <e>


Beneficio llfcito (S/.)

2,64
S/. 64 388,83

UIT 2013

S/. 3 700
Beneficio ilcito (UIT)

(a)
(b)
(e)

17,40 UIT

Costos de estudio de factibilidad para cierre de plataformas de exploracin minera.


Costo de oportunidad del capital (COK) estimado para el sector minero.
Valor del tipo de cambio referencial.

A este beneficio ilcito, se le aplica una probabilidad de deteccin calculada en


0,5 debido a que la infraccin fue detectada en una supervisin regular.
Posteriormente, a la multa base se aplica los factores agravantes y atenuantes,
los cuales son presentados en la Tabla No 15.
Tabla N 15
Facores
t
A~gravan t es y At enuan tes
Factores
f1. Gravedad del dao al ambiente
f2.

Pe~uicio

econmico causado

Calificacin
+44%
+16%

f3. Aspectos ambientales o fuentes de contaminacin

+6%

f4. Repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin

0%

f5. Subsanacin voluntaria de conducta infractora

0%

f6. Adopcin de medidas necesarias para revertir las consecuencias de la


conducta infractora

f7. lntencionalidad en la conducta del infractor

+30%
0%

28

'ill

Ministerio
del Ambiente

Presidencia del
Consejo Directivo

(f1 +f2+f3+f4+f5+f6+f7)

+96%

Propuesta de factor agravante y atenuante: F=(1+f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)


f1)

f2)
f3)
f4)
f5)
f6)
f7)

+196%

Se produjo la afectacin potencial a un (01) componente ambiental (suelo), por lo que el agravante es de
+10%. La intensidad del impacto potencial es medio, por lo que el agravante es +12%. El impacto
potencial se extendera en el rea de influencia directa, por lo que el agravante es +10%. El impacto
potencial sera recuperable con medidas correctivas en el corto plazo ..por lo que el agravante es +12%.
De esta manera, el factor agravante total en este tem es de +44% .
La infraccin ocurri en una zona con incidencia de pobreza total mayor a 58,7% hasta 78,2%, por lo
que el ponderador agravante es de +16%.
El impacto potencial involucra (01) aspecto ambiental o fuente de contaminacin (movimiento de tierras),
por lo que el agravante es de +6%.
El infractor no es reincidente, por lo tanto el ponderador es de 0%.
El administrado no subsan voluntariamente el acto u omisin con anterioridad a la notificacin de la
imputacin, por lo que el ponderador agravante es de 0%.
El infractor no ejecut ninguna medida para remediar los efectos de la conducta infractora, por tanto el
ponderador agravante es de +30% .
No hubo error inducido, ni se demostr intencionalidad, por lo tanto el ponderador es de +0%.

Luego de aplicados los factores atenuantes y agravantes, la multa final asciende


a 68,21 UIT, tal como se explica en la Tabla N 16.
Tabla N 16
Resumen d e 1a S anc1on mpues t a
Componentes

Valor
17,40 UIT

Beneficio Ilcito (B)


Probabilidad de Deteccin (p)

0,5

Factores agravantes y atenuantes F=(1 + f1+f2+f3+f4+f5+f6+f7)


Valor de la Multa en UIT (B/p)*(F)

196%
68,21 UIT

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