Ato infracional cometido por adolescente remisso e medida scioeducativa

(Aplicao pelo Ministrio Pblico? Uma proposta de interpretao)

PEDRO ROBERTO DECOMAIN (*)

Recente deciso do Egrgio Tribunal de Justia de Santa Catarina, estribada

em pronunciamentos idnticos do colendo Superior Tribunal de Justia, trouxe
novamente ao debate o tema relativo concesso, pelo Ministrio Pblico, de
remisso acompanhada de medida scio-educativa, a adolescente autor de ato
infracional.
A ementa do acrdo tem o seguinte teor:
"Apelao criminal. Estatuto da Criana e do Adolescente. Remisso
cumulada com aplicao, pelo Ministrio Pblico, de medida scioeducativa. Impossibilidade. Incompetncia do rgo ministerial. Exegese
dos arts. 126, 127, 146, 148 e 180, do ECA. Precedentes do STJ. Recurso
ministerial
desprovido."
Do contexto da Lei n 8.069, de 1990, que autoriza o Ministrio Pblico a
conceder a remisso, como forma de excluso do processo (art. 127), no se
vislumbra a possibilidade de estender a faculdade aplicao de medida scioeducativa, esta reservada ao poder jurisdicional previsto nos arts. 146 e 148.
Recurso Especial no conhecido." (Resp n. 26.057/SP - 6 Turma - Rel. Min.
William Patterson, de 29/04/1996). (Apelao Criminal n 33.218, de Palhoa, Rel.
Des. Jorge Mussi, DJ 15.08.97, pg. 18).
Sem que tal signifique uma contestao deciso de um Tribunal, mas tosomente com o objetivo de apresentar um enfoque distinto para a controvrsia, e
que, segundo penso, pode contribuir para que se obtenha maior celeridade do
mbito da jurisdio de proteo infncia e juventude, especialmente no terreno
do atendimento a adolescentes autores de atos infracionais, permito-me tecer
algumas consideraes a respeito desse assunto.
?
Necessrio relembrar o contedo de alguns dispositivos de Lei n 8.069/90
Estatuto da Criana e do Adolescente para que esse outro enfoque, que de todo
modo resulta ntido exatamente do conjunto desses dispositivos, possa ser
adequadamente exposto.

De incio, ao cuidar do procedimento para apurao de atos infracionais de autoria

de adolescentes, o artigo 180 da mencionada lei estabelece que, tomadas as
providncias previstas nos dispositivos a esse precedentes, entre elas a
indispensvel realizao da audincia de apresentao do adolescente ao
Ministrio Pblico, caber ento ao Parquet seguir um dentre os seguintes
caminhos possveis: 1. promover o arquivamento dos autos; 2. Conceder a
remisso; ou 3. representar autoridade judiciria, para aplicao de medida
scio-educativa ao adolescente.

Nesse instante chega-se concluso, que de resto no sofre contestao, de que

ao Ministrio Pblico lcito conceder a remisso ao adolescente.
Essa atribuio do Parquet foi, alm disso, reafirmada pelo inciso I do art. 201 do
Estatuto, que cuida precisamente das tarefas que ao Ministrio Pblico cabe
desempenhar, como agente da realizao da poltica de proteo integral a
crianas e adolescentes, que deita razes inclusive no texto constitucional.

No momento seguinte preciso volver os olhos para o que se acha disposto no

artigo 127 do Estatuto, que diz o seguinte:
" Art. 127. A remisso no implica necessariamente o reconhecimento ou
comprovao da responsabilidade, nem prevalece para efeito de antecedentes,
podendo incluir eventualmente a aplicao de qualquer das medidas
previstas em lei, exceto a colocao em regime de semi-liberdade e a
internao". (Os grifos no constam do original)

Nesse segundo momento, v-se que a remisso pode vir acompanhada de

medida scio-educativa, com exceo daquelas de colocao em regime de semiliberdade e de internao e que, pelo comprometimento mais extenso que
representam para o direito de ir e vir do adolescente atingido, o legislador
entendeu aplicveis apenas ao cabo de um procedimento mais amplo, com efetiva
demonstrao da prtica do ato infracional pelo adolescente, e da necessidade da
aplicao a ele de uma medida de tal porte.
A concluso que disso se extrair que, se a remisso pode ser "concedida" pelo
Ministrio Pblico, e pode ser acompanhada de medida scio-educativa,
ressalvadas apenas aquelas duas expressamente excludas pela lei, duas
situaes podem surgir: a da remisso pura e simples, e a da remisso

clausulada, vale dizer, daquela acompanhada da medida scio-educativa reputada

mais adequada para a espcie.
O problema exegtico que surgiu prende-se, na verdade, ao entendimento que se
deva atribuir ao termo "conceder" empregado pelo inciso II do artigo 180, ao
referir-se remisso partida do Ministrio Pblico, como forma de excluso do
procedimento para apurao do ato infracional atribudo ao adolescente. E
precisamente porque o enfoque que se pretende expor aqui gira em torno do
verdadeiro contedo que se deva atribuir a essa expresso.
que foi ela grafada entre aspas.

O verdadeiro alcance desse termo resultar aclarado atravs da anlise j agora

de alguns outros dispositivos do Estatuto da Criana e do Adolescente.

Em primeiro lugar, deve-se ter bem presente o que o referido diploma legal prev
no caput e no 1 de seu artigo 181.

Aquelas duas regras esto assim redigidas:

" Art. 181. Promovido o arquivamento dos autos ou concedida a remisso pelo
representante do Ministrio Pblico, mediante termo fundamentado, que conter o
resumo dos fatos, os autos sero conclusos autoridade judiciria para
homologao. Pargrafo 1 - Homologado o arquivamento ou a remisso, a
autoridade judiciria determinar, conforme o caso, o cumprimento da medida."

Essas duas regras deixam bem claro que o Ministrio Pblico na verdade no
"concede" a remisso, entendido o termo conceder, aqui, como atividade de sua
exclusiva alada, e que dispense a interveno de qualquer outra autoridade.

O que o Ministrio Pblico faz e isso resulta j agora da conjugao de todas

essas regras sugerir ao Juiz da Infncia e Juventude que conceda a remisso
ao adolescente. E exatamente essa sugesto que pode ter um dentre os dois
contedos j mencionados, que, por sua vez, a remisso pode revestir: remisso

pura e simples, ou remisso clausulada, isto , remisso acompanhada de medida

scio-educativa.

Exigida que a homologao judicial da remisso "concedida" pelo Ministrio

Pblico, venha ela ou no acompanhada da proposta de aplicao de medida
scio-educativa ao adolescente, bem se v que o contedo da expresso
"conceder" no corresponde a uma faculdade exclusiva, privativa, irrestrita e autoexecutvel do Ministrio Pblico. Guarda ela os contornos de verdadeira sugesto.

Funciona, em verdade, como proposta de aplicao imediata de medida scioeducativa ao adolescente, com o objetivo de evitar-se a instaurao do
procedimento subseqente oferta da representao.

Noutras palavras, na verdade, quem concede a remisso, seja ela pura e simples,
seja acompanhada de medida scio-educativa, no o Ministrio Pblico. Pela
necessidade da homologao judicial, inclusive com a determinao do
cumprimento da medida proposta (o 1 do art. 181 do ECA emprega exatamente
o termo "determinar", ao referir-se deciso da autoridade judiciria sobre a
medida scio-educativa sugerida pelo Ministrio Pblico, a par da remisso
concedida), quem na verdade concede, em ltima anlise, a remisso, a prpria
autoridade judiciria. Do mesmo modo, ela quem aplica a medida scioeducativa proposta.

Outra coisa no o que diz, convenha-se, o prprio Estatuto da Criana e do

Adolescente, no inciso II, de seu artigo 148, que cuida das atribuies da Justia
da Infncia e Juventude.

Diz aquela regra:

" Art. 148. A Justia da Infncia e da Juventude competente para:

(...)

II - conceder a remisso, como forma de suspenso ou extino do processo."

bem verdade que a remisso "concedida" pelo Ministrio Pblico se destina a

evitar o processo que, do contrrio, teria incio com a oferta da representao. J
a remisso concedida pelo Juiz da Infncia e Juventude aquela destinada a
suspender ou extinguir o processo por essa via j iniciado.

A primeira referida pelo caput do artigo 126 do ECA, enquanto que a segunda
encontra guarida inicial no pargrafo nico daquele mesmo artigo.

Os dois dispositivos dizem o seguinte:

" Art. 126. Antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato
infracional, o representante do Ministrio Pblico poder conceder a remisso,
como forma de excluso do processo, atendendo s circunstncias e
conseqncias do fato, ao contexto social, bem como personalidade do
adolescente e sua maior ou menor participao no ato infracional.

Pargrafo nico. Iniciado o procedimento, a concesso da remisso pela

autoridade judiciria importar na suspenso ou extino do processo."
Todavia, embora se cuide de duas modalidades distintas de remisso, na
realidade a diferena entre elas prende-se essencialmente ao momento em que
so concedidas. Uma proposta pelo Ministrio Pblico, e pode ou no ser
concedida pela autoridade judiciria, em lugar da deflagrao, atravs da
representao, do procedimento pleno para apurao do ato infracional.
A outra, concedida tambm pela autoridade judiciria, destina-se essencialmente a
abreviar dito procedimento, tanto que, a teor do mencionado pargrafo nico do
art. 126 do Estatuto, importa em suspenso ou at mesmo em extino do
procedimento. Suspenso exatamente quando a remisso venha acompanhada
de medida scio-educativa diversa da simples advertncia.

Nesse caso, o procedimento restar suspenso enquanto a medida cumprida,

sendo extinto depois. Extino do procedimento, de outra parte, quando a
remisso seja pura e simples, ou quando venha acompanhada apenas da medida
de advertncia, que ser aplicada imediatamente.

No mais, todavia, as duas modalidades de remisso guardam semelhana.

Inclusive no que diz com a possibilidade de conexo, a qualquer uma delas
(aquela proposta pelo Ministrio Pblico, em lugar da oferta da representao, ou
aquela aplicada pela autoridade judiciria, para suspenso ou extino do
procedimento), de medida scio-educativa.

Nessa vertente, da possibilidade de conexo de medida scio-educativa tanto

remisso proposta ab initio pelo Ministrio Pblico, quanto quela sugerida (o
termo na verdade no foi empregado aqui de modo casual) pelo Magistrado,
depois de iniciado o procedimento, deve-se observar que o artigo 127 do Estatuto,
que j foi transcrito linhas atrs, e que se segue, por bvio, imediatamente ao art.
126, ao afirmar a eventual possibilidade da vinculao de medidas scioeducativas remisso, no distingue entre aquela proposta pelo Ministrio
Pblico, e aquela sugerida pelo Magistrado.

De resto, tambm o 1 do art. 181 do ECA permite concluir pela possibilidade da

vinculao de medida scio-educativa remisso proposta pelo Ministrio Pblico.
Aquele dispositivo diz que, aceito o arquivamento ou a remisso pelo Magistrado,
ser por ele homologada, sendo tambm determinado o cumprimento da medida,
se for o caso. Por certo que o dispositivo, quando fala em cumprimento da medida,
no se refere ao puro e simples arquivamento dos autos. Este, claro est,
inerente deciso homologatria.

O pargrafo, em verdade, volta-se para o disposto no art. 127 do ECA, que

permite a vinculao de uma medida scio-educativa remisso, sem distinguir
entre a remisso proposta pelo Ministrio Pblico e aquela sugerida pela
autoridade judiciria, segundo j se viu.
A persistir o entendimento de que no cabe ao Ministrio Pblico vincular
proposta de remisso a aplicao imediata de medida scio-educativa ao
adolescente, estar em verdade sendo reduzida a letra morta a parte final daquele
1 do art. 181 do Estatuto, no que ordena que, homologada a remisso, seja
determinado, conforme o caso, o cumprimento da medida.

A expresso "conforme o caso" significa, alis, que o cumprimento da medida

ser determinado, quando tal medida for vinculada pelo Ministrio Pblico
remisso, ou seja, quando esta no for pura e simples.

Com relao remisso proposta pelo Juiz da Infncia e Juventude, deve ela ser
sempre precedida da ouvida do representante do Ministrio Pblico.
o que se acha ordenado pelo 1, do art. 186, do Estatuto da Criana e do
Adolescente, de acordo com o qual, "se a autoridade judiciria entender adequada
a remisso, ouvir o representante do Ministrio Pblico, proferindo deciso."
A esse respeito, e considerando que essa modalidade de remisso acontecer
depois de iniciado o procedimento judicial, pela oferta da representao para
apurao do ato infracional atribudo ao adolescente, preciso que fique
registrado que, nesse procedimento, o Ministrio Pblico, como parte no feito, tem
o direito de obter uma deciso final de mrito, com a produo de todas as provas
possveis, para se chegar a um convencimento final sobre o proceder do
adolescente. Disso resulta que no est o representante do Parquet vinculado
proposta de remisso partida j agora do Magistrado, nem pode este deferir a
remisso, em caso de discordncia do representante do Ministrio Pblico, pena
de malferimento ao princpio acusatrio, que preside tais procedimentos, e pena
de verificar-se tambm, por assim dizer, verdadeiro "cerceamento de acusao".
Em resumo, discordando o Promotor de Justia da Infncia e Juventude da
remisso sugerida pelo Magistrado, esta ser tornada invivel, pena de
malferimento ao direito que tem o Ministrio Pblico de ver o procedimento
conduzido em sua plenitude at o seu trmino, com produo de toda a prova, e
aplicao, ou no, de medida scio-educativa.

Esta afirmativa est sendo feita no com o objetivo de demonstrar ou induzir

qualquer espcie de confronto entre o Ministrio Pblico e o Poder Judicirio na
conduo dos assuntos relacionados apurao de atos infracionais cuja autoria
seja atribuda ao adolescente.

O que se procura salientar apenas o fato de ser a remisso, dentro do sistema

construdo para ela pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, um instituto
eminentemente vinculado a um sistema de Justia consensualizada, que procura

antes de tudo solver as controvrsias surgidas no ambiente social, atravs do

entendimento, mediado por um rgo estatal.

A remisso, seja aquela partida do representante do Ministrio Pblico, para

excluir o procedimento judicial desde o seu incio, seja aquela sugerida pelo
Magistrado, para suspend-lo, ou para extingui-lo, figura jurdica que guarda
todo o perfil dos institutos dessa Justia consensualizada, como ocorre tambm, e
para exemplificar, com a transao penal, em tema de infraes penais de menor
potencial ofensivo, tais as definidas pela Lei n 9.099/95 (Lei dos Juizados
Especiais Cveis e Criminais).

A remisso, encarada sob esse prisma, permite que seja evitado um longo,
acidentado e por isso mesmo penoso caminho para se chegar eventual
imposio de medida scio-educativa ao adolescente havido por infrator.

Proposta pelo Ministrio Pblico desde logo, inclusive com a vinculao a ela de
uma medida scio-educativa, devem sobre o tema ser consultados o adolescente,
seu representante legal e, se o tiver, ou se desejar que um lhe seja nomeado
previamente, o seu defensor.

A maior eficcia dessa espcie de proceder fica claramente evidenciada. O que se

pode alcanar pelo consenso entre o representante do Ministrio Pblico e o
adolescente, seu representante legal e seu defensor, com a indispensvel
intermediao do Poder Judicirio, no se deve fazer esperar, para somente ser
obtido depois de todo um longo procedimento.

Em suma, o que se sugere, a ttulo de vertente exegtica proveitosa e socialmente

til para o instituto da remisso como forma de excluso do procedimento,
proposta pelo Ministrio Pblico, no Estatuto da Criana e do Adolescente, o
seguinte: a remisso ofertada pelo representante ministerial pode ser
acompanhada de medida scio-educativa, ressalvadas apenas aquelas
expressamente proibidas pelo Estatuto, quais sejam, a semi-liberdade e a
internao. A proposta somente ser concretizada, com aplicao da medida ao
adolescente, se houver a concordncia dele, de seu representante legal e de seu
defensor, e, por sem dvida, a homologao judicial, com aplicao efetiva da
medida proposta.

Se houver a recusa do adolescente ou de seu representante legal em aceitar a

proposta, esta no se concretiza, e o procedimento segue normalmente. H que
se analisar apenas, ao cabo, o que se pode chamar de sistema recursal para a
matria.

O Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece, no 2 de seu art. 181 que,

em discordando o Magistrado da proposta de remisso apresentada pelo
Ministrio Pblico, submeter a matria ao Procurador-Geral de Justia, que pode
ofertar representao, designar outro membro do Ministrio Pblico para faz-lo,
ou insistir na remisso ofertada, qual, segundo aquele dispositivo, s ento o
Juiz estar obrigado a atender.

Nesse caso, se a remisso vier acompanhada de proposta de aplicao de

medida scio-educativa, havendo a recusa do Juiz, e a insistncia do ProcuradorGeral de Justia, ento sim chegar-se-ia situao no pretendida pelo Estatuto,
da aplicao de medida scio-educativa pelo prprio Ministrio Pblico.
Mas o sistema permite obviar-se esse inconveniente, sem qualquer ruptura de
atribuies ou competncias. Se a remisso for pura e simples, o tema ficar, em
caso de recusa judicial, na rbita de atribuies do Procurador-Geral de Justia.
Se insistir na remisso, nada mais haver que fazer, seno homolog-la.

Mas, se a remisso for clausulada, ou seja, se vier acompanhada de proposta de

aplicao de medida scio-educativa, em havendo recusa do Magistradoem
aceit-la, haver que distinguir.

A recusa judicial pode referir-se remisso como um todo. Nesse caso, o Juiz da
Infncia e Juventude haver que submeter a matria ao Procurador-Geral de
Justia. Este, porm, se entender que a medida scio-educativa necessria,
haver que ofertar a representao contra o adolescente, ou designar outro
membro do Ministrio Pblico para que o faa. Atravs desse procedimento,
estar aberta a via para que se possa chegar, eventualmente, efetiva aplicao
da medida scio-educativa. Mas, se tambm o Procurador-Geral entender que a
remisso possvel, mas a medida scio-educativa sugerida pelo Promotor da
Infncia e Juventude dispensvel ou descabida, insistir na remisso pura e
simples, excluindo a medida proposta. Nesse caso, surgir espao para a

homologao judicial da remisso, e o procedimento de apurao do ato

infracional ficar excludo.

Todavia, pode o Juiz insurgir-se no contra a remisso propriamente dita, mas sim
contra a aplicao da medida, por entend-la exagerada e, por isso, descabida, a
despeito de haver ela sido aceita pelo prprio adolescente, seu representante
legal e seu defensor. Relembre-se que esta aceitao deve ser considerada
pressuposto para aplicao da medida, no contexto da remisso, posto que, do
contrrio, haver constrangimento ilegal contra o adolescente, porque lhe ser
retirado o direito de ver o procedimento seguir seu curso normal, inclusive com a
possibilidade de verdadeira "absolvio".

Nesse caso, quando a recusa judicial se refira apenas medida scio-ducativa

proposta pelo Ministrio Pblico, e no remisso em si mesma, o caso j no
ser de submisso da matria ao Procurador-Geral de Justia, mas sim de
homologao parcial da remisso, com recusa da aplicao da medida scioeducativa. Caso o Promotor de Justia venha a discordar disso, poder recorrer
instncia superior, para que esta reveja a deciso judicial no tocante medida
scio-educativa e, em vindo a entend-la cabvel e recomendvel, imponha ao
adolescente o seu cumprimento.

Nessa perspectiva, podem ser encarados recursos como aquele a propsito do

qual tudo isso acabou por ser escrito. O representante do Ministrio Pblico
apresenta a proposta de remisso, acompanhada de medida scio-educativa.
O magistrado decide a respeito. Se concordar, consultar o adolescente, seu
representante legal e seu defensor, sendo caso. Concordando tambm eles, a
remisso ser homologada e a medida scio-educativa ser aplicada ao
adolescente. Pode tambm ocorrer a consulta ao adolescente, seu representante
legal e defensor, sendo caso, diretamente pelo Ministrio Pblico, na
indispensvel audincia de apresentao do adolescente ao Promotor.

Se concordarem, tal ser consignado no termo da audincia, sendo a remisso

clausulada apresentada ao Juiz da Infncia e da Juventude, para deciso. Pode
homolog-la desde logo. Pode consultar novamente o adolescente, seu
representante legal, e seu defensor, e ento homolog-la, assim como pode
rejeit-la desde logo, ou aps a referida consulta. A rejeio poder ser plena, e

nesse caso a matria ser submetida apreciao do Procurador-Geral de

Justia.

Este no pode, por si mesmo, impor a medida ao adolescente. Nesse caso, se a

entender de rigor, dever oferecer representao ou designar outro membro do
Ministrio Pblico para que o faa. Mas pode entender a remisso cabvel, embora
dispensvel a medida originalmente proposta.

Di-lo-, ento, e nesse caso o Magistrado apenas ter que homologar a remisso,
j agora tornada pura e simples, desvinculada de qualquer medida scioeducativa. Mas a rejeio judicial original poder abranger apenas a medida scioeducativa, e nesse caso surgir simplesmente o espao para que o prprio
Promotor da Infncia e Juventude interponha recurso, pleiteando a aplicao da
medida pela segunda instncia judiciria.

Interpretando-se dessa forma os diversos dispositivos do Estatuto da Criana e do

Adolescente que tratam da remisso, em suas vrias formas, respeitam-se por
inteiro as atribuies do Ministrio Pblico e tambm a competncia judicial para
aplicar medidas scio-educativas a adolescentes havidos por autores de atos
infracionais. Respeitam-se, alm disso, os direitos e a autonomia da vontade do
adolescente e de seu representante legal, com a necessria consulta ao defensor
do primeiro.

Caminha-se, portanto, em terreno compreendido no campo abrangente daquela

Justia consensualizada a que j se aludiu. Com isso, ganha-se celeridade na
soluo de muitas controvrsias surgidas na sociedade.

Em verdade, no despropositado dizer que essa forma de remisso,

acompanhada da proposta de imediata aplicao de medida scio-educativa, tudo
proposto pelo Ministrio Pblico, mas sujeito homologao judicial, foi a
precursora legislativa, no Brasil, da figura da aplicao imediata de pena no
privativa de liberdade, inerente transao penal, ao depois introduzida no
sistema judicirio-penal brasileiro dos adultos pela Lei n 9.099/95.

Parece importante se reflita sobre essa possvel vertente interpretativa do instituto

da remisso no Estatuto da Criana e do Adolescente. Com ela certamente se
abre caminho para maior celeridade no trato do assunto pelo sistema de Justia
da Infncia e Juventude, entendido aqui em seu sentido amplo, compreendendo
no apenas o prprio Poder Judicirio, mas tambm o Ministrio Pblico, e ainda
o adolescente, seu representante legal, e seu defensor.

(*) Pedro Roberto Decomain Promotor de Justia no Estado de Santa Catarina.