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Instancias: expresin amplia que busca comprender todos los procesos sociales que en
diferentes pocas y lugares han servido de fundamento para afirmar la existencia de
normas jurdicas vigentes.
Se consideran Fuentes del Derecho:
1. Costumbre: Reiteracin de conductas en el tiempo creyendo que son obligatorias.
2. Textos normativos: Constitucin, C.C, Leyes, Contrato.
3. Creencias de una comunidad: Sobre lo Justo en Injusto.
4. Conocimiento empricamente obtenido: Ej: cuando actan como jurados.
5. Hechos de una decisin jurdica oculta: Ordalas o Juicios de Dios.
A partir de las cuales: Es el echo, de que las Fuentes del Derecho son la base para el
proceso intelectual del que tenga que emitir la opinin sobre si una norma jurdica sigue
vigente o no en un momento determinado. (muchas veces esta tarea le corresponde al
Juez).
Fuentes Formales
Secundarias o Indirectas
Principales o Subsidiarias
Aplicacin
Subsidiarias
Generales
Tipo de norma que
Se produce
Particulares
H. jurdicos
H.J. del hombre
Actos
Jurdicos
Modifica
Extingue
Especie
.
Contrato
2. Atendiendo al momento en que los actos producen sus efectos:
a) Por causa de muerte o mortis causa: Son aquellos cuyos efectos estn subordinados a
la muerte de una persona.
Ej: Testamento
b) Entre vivos: son todos aquellos cuyos efectos no estn subordinados a la muerte de
una persona, constituyen la regla general.
Ej: Contrato
Funcin de los Actos Jurdicos en el sistema de fuentes
a) Actos jurdicos de derecho privado (creacin, modificacin o extincin de
derechos, obligaciones o estados jcos).
b) Actos jurdicos de derecho pblico (creacin de nuevas fuentes, imposicin de
deberes, obligaciones o cargas o la declaracin de derechos o estados).
La Constitucin regula:
Los procedimientos para su modificacin.
Proceso de formacin de la ley.
La facultad del P.E para dictar Reglamentos de Ejecucin de las leyes.
Procedimientos aplicables a la tramitacin de distintos tipos de leyes.
Regula los DFL y tratados internacionales.
Impone el deber de resolver en casos que no exista ley.
Establece lmites a la facultad de fallar a falta de ley.
Permite a quien juzga no motivar sus decisiones (jurado) o fundar el fallo en el
derecho.
Qu significa? Obliga a todos los rganos del Estado, de modo que el juez
puede fundar su fallo en la Constitucin.
Ella es por si misma Fuente del Derecho
c) Funcin interpretativa.
Particularidad: interpretacin de la ley conforme a la constitucin. En un caso
determinado en que el juez tiene 2 o ms alternativas de interpretacin de una ley, debe
preferir aquella que mejor se concilie con la CPR.
Pero se ubican por sobre otras fuentes formales: La costumbre, reglamentos etc.
C.P.R
Preceptos Legales
Reglamentos, Estatutos
4. Reglas sobre Fuerza obligatoria y vigencia:
La ley
a) Concepto escolstico de ley:
Santo Toms de Aquino: la ley es una ordenacin de la razn (o racional) orientada al
bien comn debidamente promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad
Elementos esenciales: Racionalidad (la ley no es cuestin de mero capricho)
Finalidad ser ley si esta orientada al bien comn.
b) Concepto de ley del Cdigo Civil
art. 1 CC. : La ley es una declaracin de voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Criticas:
1. No corresponde a una ley definirse a si misma
2. existen leyes que no mandan, prohben o permiten. Ej: los arts. 26 y siguientes del
C.C se limitan a regular el sentido de ciertos trminos.
*En 1855 el art. 1 fue de gran importancia ya que haba confusin sobre que era ley y se
estableci que era ley todo lo que hubiese sido dictado conforme a la C.P.R
c) Concepto de ley en la Constitucin
Concepto que se construye a partir de la Constitucin: Texto normativo dictado sobre
materias de ley, por el poder legislativo de la Repblica y conforme al procedimiento
previsto en la Constitucin para la formacin de las leyes.
Importante: la Constitucin no da un concepto de ley.
Que es la ley?
-
Concepto Formal: no importa su contenido sino su origen, con tal que emane del
poder legislativo (CN + PDR)
Tipos de Leyes
Ley
Materia
Aprobacin
Determinadas materias
4/7 de sealadas
diputados en
y senadores
la CPR en ejercicio y control previo de
Orgnica constitucional
Determinadas materias sealadas
4/7 de diputados
en la CPR
y senadores en ejercicio y control previo del TC
de diputados
senadores
en ejercicio y control previo del
Interpretacin de un punto3/5
controvertido
dely texto
constitucional
3/5 de diputados
y senadores en ejercicio y control previo del TC
Interpretativa
Interpretacin
de la Constitucin
de un punto controvertido
del texto constitucional
Hoy los DFL estn Previstos en la Constitucin, pero desde 1925-1970; 19731980 cuando el congreso delegaba sus facultades legislativas al P.D.R lo hacia
al margen de la ley, por eso se considera legislacin irregular.
Art. 64 C.P.R
a) Por ley delegativa: da facultades legislativas a iniciativa del P.D.R y dura max 1 ao.
b) Por acuerdo aprobatoria de un tratado internacional: cuando el congreso aprueba un
tratado se llama acuerdo aprobatorio y el C.N puede autorizar al P.D.R a dictar DFL,
la duracin depende de la vigencia del tratado.
Existen reglas comunes:
i. precisa: indicar la materia en que se pueden dictar los DFL.
ii. con requisitos: Puede contemplar requisios adicionales para ser ejercida.
iii. excluidas ciertas materias: (garantias const; leyes orgnicas const; nacionalidad,
ciudadania, elecciones y plebsitos).
Decretos Leyes
Son decretos dictados por el Presidente de la Repblica, o la autoridad ejecutiva del
pas, en general, sobre materias propias de ley sin habilitacin del Congreso (rgano
representativo).
Son siempre legislacin irregular
Propios de gobiernos de Facto (Chile: 1925; 1931-1932; 1973-1981)
Tratados Internacionales
Acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados, regidos por el derecho
internacional ya sea que conste en un instrumento nico o en uno o ms instrumentos
conexos, cualquiera sea su denominacin particular (art. 2 CV).
Posicin en la jerarqua de fuentes
-
Surgimiento de un Tratado
Proceso Internacional: Perfeccionamiento como acuerdo de voluntades entre estados, en
el mbito del Derecho internacional y publico.
Etapas:
1) Negociacin
2) Firma
3) Ratificacin
*el PDR es el encargado de realizar todo los actos anteriores.
Proceso Interno: Si trata sobre materias propias de ley, debe ser ratificado por el CN
antes de que el Presidente pueda ratificarlos.
* Particularidad de su publicacin: como no se puede publicar en el diario oficial por la
extensin de los tratados, se hace un deposito de ejemplares en la contralora.