PRINCPIO DA AFETIVIDADE NO DIREITO DE FAMLIA

Ricardo Lucas Caldern

1 O Percurso Construtivo da Afetividade

A presente dissertao de mestrado foi aprovada junto ao Programa de PsGraduao em Direito da Universidade Federal do Paran, sob a orientao do
professor Luiz Edson Fachin, com o tema: "O Percurso Construtivo do Princpio da
Afetividade no Direito de Famlia: Contexto e Efeitos"1.

A famlia contempornea vivencia um processo de transio paradigmtica,

pelo qual se percebe um paulatino decrscimo de influncias externas (da religio,
do Estado, dos interesses do grupo social) e um crescente espao destinado
realizao existencial afetiva dos seus integrantes. No decorrer da modernidade2, o
espao conferido subjetividade e afetividade alargou-se e verticalizou-se a tal
ponto que, no ltimo quarto do sculo XX, j era possvel sustentar a afetividade
como vetor das relaes pessoais.

A partir da segunda metade do sculo passado a sociedade contempornea

apresentou caractersticas que sinalizaram o momento de uma outra e peculiar
modernidade. As marcas desse perodo passaram a ser a complexidade, a
fragmentalidade e uma constante instabilidade. Esses fatores disseminaram-se no
meio social e tambm influenciaram os relacionamentos familiares.

Um vasto mosaico de entidades familiares foi reconhecido, unies livres

(homo e heteroafetivas) e parentescos vincados apenas por laos afetivos passaram
a ser vistos com maior dignidade. A igualdade e a liberdade foram gradativamente
conferidas aos relacionamentos e alteraram o quadro de estabilidade anterior, uma
vez que a qualidade dos vnculos passou a ser objeto de anlise constante. Essas
1

Aprovada com nota 10 em banca composta pelos professores doutores: Luiz Edson Fachin (UFPR),
Teresa Ancona Lopez (USP) e Ana Carla Harmatiuk Matos (UFPR).
2
Aqui compreendida como o perodo do final do sculo XVIII at meados do sculo XX.

consequncias acabaram por gerar diversas unies, separaes, novas unies em

um quadro de combinaes e recombinaes sem precedentes. A instabilidade
alcanou os relacionamentos familiares, outrora tidos como exemplos de segurana
e de estabilidade.

O direito, permevel realidade que lhe subjacente, sofreu o influxo dessa

mudana, sendo cada vez mais demandado por conflitos indicadores desse outro
cenrio que se apresentava. A cultura jurdica brasileira, entretanto, ainda est
baseada em um direito de matriz moderna, precipuamente formal, com forte
relevncia da lei na definio do que se entende por direito, em vista do que o
dilogo com essa pulsante realidade em movimento no foi tranquilo.

A legislao expressa no tratava de muitas situaes existenciais afetivas

que eram postas para anlise do direito, de modo que uma interpretao que
restasse limitada estrutura codificada trazia dificuldades na tutela desses novis
conflitos. Ainda assim, doutrina e jurisprudncia no se furtaram a constatar a
afetividade imanente a tais relaes pessoais e passaram a conferir respostas a
essas demandas mesmo sem expressa previso legislativa.

Foi nessa dualidade entre uma alterao paradigmtica nas relaes

familiares da sociedade e um discurso jurdico ainda muito formal e apegado lei
que se desenvolveu o reconhecimento da afetividade pelo direito brasileiro.

Os aportes advindos com a constitucionalizao do direito privado e os novos

ares trazidos pelos debates metodolgicos sobre a forma de realizao do direito na
contemporaneidade influenciaram fortemente a cultura jurdica brasileira das ltimas
dcadas. Ao mesmo tempo, o movimento de repersonalizao do direito civil
sustentou que a pessoa concreta deve ser o centro das suas preocupaes. Na
esteira disso emergiu a doutrina do direito civil-constitucional, que argumentou no
sentido de que os institutos de direito civil deveriam ser vistos sempre sob o prisma
da Constituio, que est no vrtice do ordenamento. Com isso, houve uma
perceptvel aproximao do direito com os dados de realidade, o que o levou ao
encontro da afetividade quando do trato das relaes interpessoais.

Os

princpios

constitucionais

de

liberdade,

igualdade,

dignidade

solidariedade incidiram no direito de famlia, permitindo a releitura de diversas

categorias jurdicas, muitas delas mais aptas s demandas da plural e fluida
sociedade do presente. A aproximao com a experincia concreta fez o direito
perceber a relevncia que era socialmente conferida afetividade, mesmo com o
paralelo avano de tcnicas cientficas que favoreciam a descoberta dos vnculos
biolgicos.

Houve um movimento crescente na defesa do reconhecimento da ligao

afetiva como suficiente nas relaes familiares, j que apenas os elos matrimoniais,
biolgicos e registrais no davam conta das variadas situaes que se
apresentaram. A partir da distino entre o papel de pai/me das figuras dos
ascendentes genticos restou mais claramente perceptvel a relevncia que era
conferida afetividade, bem como se desnudaram diversas possibilidades oriundas
de tal concepo. Legislao, jurisprudncia e doutrina progressivamente trataram
da temtica, embora no sem enfrentar resistncias e sobressaltos.

As alteraes processadas no ordenamento brasileiro indicaram certa

sensibilidade, ainda que tmida, a essa transio paradigmtica. O direito civil
clssico, retratado pelo Cdigo de 1916, silenciava sobre o tema, restando apegado
s noes de famlia legtima e atrelando os vnculos familiares apenas a elos
matrimoniais, biolgicos ou registrais (com a adoo como parentesco civil). A
Constituio de 1988, na esteira das extensas alteraes processadas na famlia,
iniciou o reconhecimento legal da afetividade, uma vez que est implcita em
diversas das suas disposies. O Cdigo de 2002 tratou do tema de forma pontual.
A legislao esparsa recente passou a dar sinais de crescente incluso da
afetividade de forma expressa nos textos de lei.

A jurisprudncia teve papel fundamental nessa construo, pois os tribunais

h muito fazem remisses socioafetividade como suficiente vnculo parental.
Atualmente, a extenso conferida afetividade tem contribudo para outras leituras
de diversos temas do direito de famlia (definio de entidade familiar, parentesco,
guarda, adoo, alienao parental, etc.). At mesmo os Tribunais Superiores tm

tratado da afetividade em vrias decises judiciais, demonstrando sua acolhida

quando do acertamento de casos concretos.

Os juristas passaram a sustentar que o direito deveria, de algum modo,

valorar a afetividade, o que encontrou respaldo, no obstante persistam
entendimentos em sentido contrrio. O debate doutrinrio que est presente, nesse
particular, envolve a deciso se o direito deve ou no reconhecer a afetividade e, em
sendo positiva a resposta, se esta deve ser considerada um princpio ou deve ser
apenas vista como um valor relevante.

A doutrina se divide em trs principais correntes: a) a primeira argumenta que

a afetividade deve ser reconhecida e pode ser classificada como um princpio
jurdico; b) a segunda alega que deve ser assimilada pelo direito, mas apenas como
um valor relevante; c) j a terceira corrente sustenta que a afetividade no deve ser
valorada juridicamente (entende que o afeto um sentimento, o que seria estranho
ao direito).

Em outras palavras: a problemtica central atinente ao tema da afetividade

envolve atualmente o seu reconhecimento (ou no) pelo direito e a possibilidade de
sua incluso na categoria de princpio. Esta discusso traz subjacente a prpria
viso de direito que se adota, as formas de expresso que se lhe reconhece, o
conceito e o papel de princpio no sistema e, ainda, a escolha de alguns
posicionamentos hermenuticos que refletem na anlise. Todas essas opes
influenciam a maneira como se apreende a relao entre a famlia (como
manifestao social) e o direito que pretende regul-la. Com o intuito de aprofundar
o assunto, a obra apreciou cada um desses temas.

O entendimento da questo acima posta sinaliza, de algum modo, uma forma

de ver o direito de famlia na atualidade, cuja resposta pode ser relevante para
diversas outras construes terico-prticas. Isso porque a famlia do presente est
to imbricada com a noo de afetividade que o seu reconhecimento (ou no) pelo
direito pode trazer consequncias de diversas ordens (como se viu no recente caso
do reconhecimento judicial das unies homoafetivas).

Esse o fio condutor da presente dissertao: a trajetria da afetividade nas

relaes familiares e no direito de famlia brasileiro, perpassando pelos embates
doutrinrios

referentes

ao

seu

reconhecimento

jurdico

possvel

perfil

principiolgico.

Para proceder anlise proposta se optou por dividir o trabalho em duas

partes: na primeira, se argumenta por um direito das famlias

para alm dos

cdigos, de modo a ressaltar a total dimenso do direito, que no se restringe lei

posta, especialmente no direito de famlia. A percepo da importncia e da utilidade
das demais formas que o expressam e a adoo de uma metodologia condizente
com as exigncias que se apresentam no momento da sua realizao evidenciam a
complexidade do "mundo jurdico". Essa perspectiva ser relevante na confrontao
dos mutantes conflitos hodiernos com a racionalidade do discurso jurdico brasileiro
(precipuamente formal), que traz tona, em ltima ratio, a relao entre o direito e a
famlia. Na segunda, se discorre sobre o reconhecimento jurdico das situaes
existenciais afetivas, em que o objeto central percurso da prpria afetividade. O
aspecto inicial dessa anlise percorre desde sua percepo nas relaes familiares
at sua posterior centralidade nesses relacionamentos; subsequentemente, aprecia
seu gradual reconhecimento jurdico. A relevncia conferida a essa dimenso afetiva
das relaes pessoais acabou por fazer o direito assimilar a afetividade quando do
trato dessas situaes existenciais.

4 O Perfil Principiolgico da Afetividade no Direito Brasileiro Contemporneo

As transformaes ocorridas no transcurso da modernidade desaguaram em

uma sociedade com caractersticas prprias neste incio de sculo XXI. A
complexidade, a pluralidade e a constante mobilidade constituram-se nas marcas do
que se pode chamar de uma poca de modernidade lquida, com influncia na forma
como se desenvolvem os diversos relacionamentos.

Optou-se nesse ttulo pelo significante direito das famlias, no plural, com o intuito de ressaltar a
necessidade de reconhecimento da atual pluralidade de entidades e de relacionamentos familiares.

Concomitantemente, a subjetividade inicialmente conferida a uma esfera

pessoal, a partir do final do sculo XVIII galgou espao, ampliando-se
consideravelmente. O perodo ps-Segunda Guerra permitiu perceber com mais
clareza uma outra percepo de pessoa, com a difuso da possibilidade de sua livre
escolha nas diversas questes pessoais. No amplo campo da subjetividade
germinou a afetividade como expresso dos relacionamentos familiares. A dimenso
afetiva gradativamente assumiu uma posio cada vez mais

central na

representao desses envolvimentos.

Como a famlia reflexo da sociedade em que est inserida, certamente

sofreu os influxos desses movimentos, passando por uma verdadeira transio
paradigmtica que lhe ocasionou mudanas estruturais e funcionais. A concepo
clssica de famlia a atrelava noo de "legitimidade", vinculada ao matrimnio e
com forte presena dos liames biolgicos e registrais. A alterao processada
distanciou-se dessa concepo e provocou uma nova definio do que se entende
por famlia, cada vez mais desvinculada desses fatores.

O novo paradigma passa a estar diretamente relacionado afetividade, que

se constitui em um dos elementos centrais identificadores do que se compreende
por entidade familiar (parte da doutrina a conceitua por relaes pessoais
consubstanciadas pela afetividade, estabilidade e ostentabilidade). A alterao de
tal ordem que, com isso, a afetividade passa a integrar a prpria estrutura da famlia
contempornea, posicionamento ao qual se adere.

Houve, tambm, uma alterao funcional, visto que se reduziram as funes

econmicas, religiosas, procracionais e institucionais da famlia, passando a ser a
viabilizao da realizao afetiva de cada um dos seus integrantes sua funo
principal na atualidade.

Essa nova realidade acabou por apresentar demandas imprevistas e cada vez
mais complexas, para muitas das quais o direito de famlia no tinha previso
legislada. Tomem-se como exemplo as unies estveis (homo e heteroafetivas), os
6

parentescos socioafetivos, os casos de multiparentalidade, as inseminaes

artificiais (at mesmo post mortem), as famlias simultneas, as famlias solidrias,
entre diversos outros casos no mnimo instigantes a um ordenamento que no os
regula previamente.

Como a sociedade quem perfila na frente do direito, coube a este se

adaptar s alteraes dela, o que tornou perceptvel a necessidade de reviso da
noo clssica dos institutos de direito de famlia para que melhor correspondessem
aos conflitos contemporneos. O fato de a matriz jurdica brasileira estar enraizada
em uma proposta moderna de estatuto jurdico (com forte prevalncia da lei),
somado aos resqucios da sua leitura positivista (apegada ao formalismo), acabou
por dificultar essa tarefa.

O descompasso entre as relaes sociais e os institutos jurdicos, na sua

concepo clssica, acabou por distanci-los gradativamente, o que resultou em
uma clivagem que dificultava a necessria interlocuo. O quadro de dissonncias
foi de tal ordem que chegou a ser denominado por muitos como um perodo de crise
do prprio direito (que se fez sentir intensamente no direito de famlia brasileiro).

Corroborado por diversos outros fatores (e em especial ateno s alteraes

e demandas relevantes da prpria sociedade), o direito foi objeto de vrias
transformaes no decorrer do sculo passado. O fenmeno da constitucionalizao
do direito foi significativo nesse processo. As Constituies assumiram um novo e
relevante papel, adquirindo fora normativa prpria e dispondo sobre diversas
matrias. Imperou a percepo de que suas disposies conformam os demais os
ramos (inclusive o direito civil e, consequentemente, o prprio direito de famlia).

O reconhecimento de eficcia direta aos direitos fundamentais nas relaes

interprivadas tambm sinalizou um outro momento da teoria do direito. Nessa
questo, parece correta a argumentao que assevera que a busca deve ser
sempre

pela concretizao

dos

jusfundamentais,

at

mesmo

quando

do

envolvimento de particulares, o que indica para uma superao do debate travado

entre os defensores das correntes da eficcia direta e os da eficcia indireta, com a

busca constante pela materializao desses direitos, o que deve envolver a tcnica
que se mostrar necessria e adequada em cada caso concreto.

Vivenciou-se um momento de rediscusso sobre os mtodos interpretativos

do prprio direito, com diversas propostas sobre a forma de sua realizao. Reflexo
disso o alargamento das formas de expresso admitidas, que no se limitam lei,
que apenas uma delas - embora efetivamente uma das mais relevantes. A teoria
dos princpios tambm contribuiu com outras concepes sobre o contedo e papel
dos princpios nessa nova roupagem que lhe foi conferida. Dentre as diversas
propostas hermenuticas surgidas a tpico-sistemtica parece apropriada a
enfrentar o fluido quadro apresentado na atualidade. Com a adoo desses aportes,
restou possvel constatar que se tratava de um outro direito, claramente em uma
perspectiva ps-positivista.

O movimento de repersonalizao do direito civil trouxe questionamentos e

voltou a ateno para a tutela da pessoa concreta, com defesa da superao das
noes abstratas de sujeito de direito e de relao jurdica. Outra corrente que
indicou um necessrio percurso metodolgico foi a doutrina do direito civilconstitucional, ao sustentar a leitura dos institutos de direito civil sempre a partir da
Constituio, eis que ela quem figura no vrtice do ordenamento.

A Constituio de 1988 impulsionou a doutrina brasileira a participar desses

debates, permitindo a construo de um direito de famlia a partir dos princpios e
das disposies constitucionais, lido na unidade axiolgica do sistema. A "famlia
constitucional", difundida desde ento, refletiu esses postulados, restando mais
prxima das relaes concretas vivenciadas na sociedade.

Antes mesmo da edio da Constituio de 1988, parte da doutrina brasileira

sustentava a distino das figuras de genitor e pai, destacando a culturalidade da
relao paterno/materno-filial, que seria marcada muito mais pela afetividade do que
meramente pelo biologicismo. Retomou-se, com vigor, o conceito de posse de
estado (caracterizado pela presena de nomen, tractatus, fama). Reconhecia a
doutrina, com isso, a afetividade que se mostrava imanente aos relacionamentos
familiares - e que assumia um papel cada vez mais relevante.
8

A partir dessa percepo a afetividade se espraiou por todo o direito de

famlia, com o reconhecimento de diversas situaes precipuamente afetivas. As
relaes familiares passaram ser caracterizadas pelo vetor da afetividade, que
encontrava amplo acolhimento na sociedade. Restou possvel perceber que a fora
dos fatos a impulsionou para o ncleo das relaes familiares, o que exigiu que o
direito assimilasse - de algum modo - essas relevantes mutaes.

As alteraes no ordenamento brasileiro acompanharam, ainda que com

atraso e a passos lentos, o movimento de transio paradigmtica vivenciado na
famlia. Como o Cdigo de 1916 no previa espao para valorao das relaes
afetivas, foi a partir da Constituio Federal de 1988 que restou possvel sustentar o
reconhecimento da afetividade no sistema jurdico brasileiro (de forma implcita). O
Cdigo de 2002 tratou pontualmente da afetividade, expressando isso em algumas
disposies. As recentes alteraes legislativas implementadas trouxeram a
afetividade de forma expressa em vrios dispositivos, indicando uma tendncia de
seu maior acolhimento.

Ampla construo jurisprudencial acabou por reconhecer a afetividade em

variadas situaes existenciais afetivas. A importncia dessa contribuio de tal
ordem que possvel sustentar que o papel da jurisprudncia foi vital para a
consolidao da leitura jurdica da afetividade.

Por sua vez, a doutrina do direito de famlia vem tratando da afetividade de

forma crescente, embora esta ainda no seja uma questo pacificada. O discurso
que sustenta a valorao jurdica da afetividade no implica averiguar sentimentos,
pois o direito dever ater-se a fatos que possam indicar a presena, ou no, de uma
manifestao afetiva, de modo que no procurar investigar a presena subjetiva do
afeto anmico, mas, sim, se preocupar com fatos que elege como relevantes. A
subjetividade da expresso e a existncia de conceitos diversos sobre o mesmo
termo no so bices ao seu recorte jurdico, eis que isso foi constante em diversos
outros institutos reconhecidos pelo direito com certa tranquilidade.

Nesse sentido, parece possvel sustentar que o direito deve laborar com a
afetividade e que sua atual consistncia indica que se constitui em princpio no
sistema jurdico brasileiro. A solidificao da afetividade nas relaes sociais forte
indicativo de que a anlise jurdica no pode restar alheia a esse relevante aspecto
dos relacionamentos.

A afetividade um dos princpios do direito de famlia brasileiro implcito na

Constituio, explcito e implcito no Cdigo Civil e nas diversas outras regras do
ordenamento. Oriundo da fora construtiva dos fatos sociais, o princpio possui
densidade legislativa, doutrinria e jurisprudencial, que permite sua atual
sustentao de lege lata.

Como verdadeiro mandamento de otimizao, o princpio da afetividade no

possui um sentido rgido ou definitivo, pois ser sempre apurado em uma situao
concreta especfica, embora seja possvel pormenorizar seus contornos e aspectos
centrais. Tanto as caractersticas das relaes contemporneas como as
peculiaridades inerentes prpria afetividade indicam que resta melhor tutelada pela
categoria de princpio jurdico.

Para uma melhor anlise do contedo da afetividade, desde logo, cabe alertar
que se tratar sempre de um sentido eminentemente jurdico, ou seja, quando se
falar dela sob o prisma do direito, estar-se- tratando dos contornos jurdicos
conferidos afetividade.

Outra distino que merece destaque a que h entre os fatos indicativos da

presena da afetividade e o regramento jurdico da afetividade. Os fatos se
desenvolvem no meio social (na experincia concreta) e a partir da incidncia do
princpio da afetividade (previsto no ordenamento jurdico) que sero, portanto,
reconhecidos pelo direito.

O princpio da afetividade possui uma dupla face cuja compreenso auxilia na

exata percepo do seu sentido. A primeira delas a face de dever jurdico, voltada
para as pessoas que possuam algum vnculo de parentalidade ou de conjugalidade
10

(aqui includas no s as relaes matrimoniais, mas todas as unies estveis de

alguma forma reconhecidas pelo sistema). Essa face do princpio vincula tais
pessoas a condutas recprocas representativas da afetividade inerente a tal relao.
A segunda faceta do princpio a face geradora de vnculo familiar, voltada para as
pessoas que ainda no possuam um vnculo reconhecido pelo sistema (seja de
parentalidade, seja de conjugalidade), pela qual a incidncia do princpio da
afetividade consubstanciar um vnculo familiar entre os envolvidos. Nessa
particularidade resta abarcada a noo da posse de estado, ou seja, a presena de
um dado conjunto ftico far incidir o princpio da afetividade de modo a configurar, a
partir de ento, um vnculo familiar decorrente daquela relao.

Obviamente que as duas faces do princpio no se confundem, mas tambm

no se excluem, de modo que a partir de um reconhecimento de vnculo familiar
decorrente da incidncia da face geradora de vnculos do princpio automaticamente
incidir sua outra face, a de dever jurdico. Apesar de se relacionarem, constituem
duas facetas distintas, com caractersticas e consequncias prprias que devem ser
observadas.

Outra particularidade do princpio da afetividade que merece destaque que

ele possui duas dimenses: uma objetiva e outra subjetiva. A dimenso objetiva
envolve a presena de fatos tidos como representativos de uma expresso de
afetividade, ou seja, fatos sociais que indiquem a presena de uma manifestao
afetiva. A dimenso subjetiva trata do afeto anmico em si, do sentimento de afeto
propriamente dito. Essa dimenso subjetiva do princpio certamente escapa ao
direito, de modo que sempre presumida, sendo que constatada a dimenso
objetiva da afetividade restar, desde logo, presumida a presena da sua dimenso
subjetiva. Dito de outro modo, possvel design-lo como princpio da afetividade
jurdica objetiva, o que ressalta o aspecto ftico que objeto da apreenso jurdica.

A objetivao do princpio da afetividade torna clara que sua leitura jurdica

no ir se imiscuir no sentimento das pessoas ou em searas que so estranhas ao
direito. A presena da afetividade ser apurada a partir da anlise de atos/fatos
concretos - tal como se d com diversos outros institutos de acepo igualmente
subjetiva.
11

O substrato do princpio no exaustivo, haja vista que cabe doutrina e

jurisprudncia a fixao desses contornos, sendo que no possvel dizer que esta
seja uma tarefa concluda. Ainda assim, possvel vislumbrar que a afetividade
jurdica envolve atos de cuidado, de subsistncia, de carinho, de educao, de
suporte psquico e emocional, de entreajuda, de comunho de vida, entre outros.
Apenas em uma dada situao ftica se poder apurar a presena, ou no, da
afetividade, de modo que tais caractersticas podem variar de acordo com cada
fattispecie.

A apurao da afetividade se dar pela verificao da presena de fatos

signo-presuntivos dessa manifestao afetiva, de modo que, ante a constatao de
determinados fatos (dimenso objetiva), estes significaro, desde logo, a presena
da afetividade, restando presumida, ento, a sua dimenso subjetiva (presuno
iuris tantum). A percepo da possibilidade de apurao da afetividade pela anlise
de fatos signo-presuntivos pode permitir uma maior eficcia ao princpio, superando
dificuldades que poderiam se apresentar na sua verificao concreta.

H que se destacar, ainda, que tal conjunto ftico indicativo da afetividade

dever estar corroborado pela presena dos elementos da estabilidade e da
ostentabilidade, de modo que apenas a presena concomitante desses elementos
poder indicar a constatao dessa afetividade familiar geradora de efeitos jurdicos
(o que permitir afastar casos de manifestaes afetivas eventuais ou fugazes, que
no meream tal configurao).

No se pode olvidar que o reconhecimento jurdico da afetividade deve se dar

com equilbrio e razoabilidade, em conformidade com os demais elementos do
sistema jurdico, sempre de modo a evitar excessos. Uma correta fundamentao do
que se entende por afetividade, bem como o esclarecimento de quais elementos
foram considerados para sua averiguao em dado caso concreto, auxiliam nessa
tarefa.

Essas elucidaes parecem contribuir para a defesa da viabilidade de

utilizao do princpio jurdico da afetividade no atual direito de famlia brasileiro,
12

haja vista que para muitas das situaes existenciais afetivas que se apresentam a
legislao no traz respostas apriorsticas ou bem definidas.

A presena da afetividade no sistema, ao lado dos demais institutos e

princpios de direito de famlia, poder facilitar as diversas outras construes
terico-prticas que ainda tero de ser enfrentadas. Um exemplo foi a histrica
deciso do Supremo Tribunal Federal que reconheceu as unies homoafetivas4, na
qual houve clara contribuio do reconhecimento jurdico da afetividade para o
resultado final obtido5.

Outro exemplo foi a alvissareira deciso do STJ que permitiu a reparao por
abandono afetivo (REsp 1.159.242/SP), anunciadora de um outro momento na
anlise da responsabilidade civil em questes de direito de famlia. Em que pese
algumas observaes pontuais possam ser feitas sua fundamentao e decorram
desse posicionamento novas questes aos juristas, a deciso clara demonstrao
de uma das projees possveis da leitura jurdica da afetividade6. Muito mais do que
entregar uma resposta pronta e completa, esse precursor julgado pode exercer o
papel de importante pergunta que nos leve a atentar com mais vagar para alguns
aspectos da realidade, por vezes esquecidos pelos operadores jurdicos.

Ao assim decidir, o Superior Tribunal de Justia iluminou um tema que h

muito restava sombra do direito brasileiro: os casos concretos de abandono
afetivo. O simples fato de colocar a temtica na ordem do dia dos civilistas j
merecedor de aplausos, no se ignorando que, ao assim proceder, traz desafios e
alguma inquietao.

Certamente que no se vislumbra a apurao do sentido do princpio da

afetividade como finita, visto que possvel avanar na tarefa de traduo do seu
significado. Ainda assim, parece que o afastamento dos obstculos que muitas
4

Supremo Tribunal Federal. STF. ADIn 4.277/DF e ADPF 132/RJ.

O que fica evidente com a simples leitura dos referidos votos dos Ministros nesse caso especfico,
nos quais so constantes as remisses afetividade.
6
O livro publicado com o contedo desta dissertao traz ainda todo um captulo que comenta
detalhadamente a temtica do abandono afetivo a partir da referida deciso do Superior Tribunal de
Justia.
5

13

vezes so postos pode auxiliar na exortao por uma maior dedicao na busca
pelos contornos jurdicos da afetividade.

No balano entre os limites e as possibilidades advindos da leitura

principiolgica da afetividade, possvel afirmar que suas projees jurdicas podem
contribuir para um renovado porvir do direito de famlia brasileiro, como objeto de
construo e reconstruo constante. o que se espera.

Este trabalho, que objeto de lanamento pela Editora Renovar com o ttulo
"Princpio da Afetividade no Direito de Famlia"

e prefcio do professor Luiz Edson

Fachin , procura contribuir de algum modo para a superao das barreiras que so
atualmente postas ao reconhecimento jurdico da afetividade e coadjuvar algumas
propostas9.

"O leite alimenta o corpo; o afeto alimenta a alma." (Iami Tiba)

CALDERN, Ricardo Lucas. Princpio da afetividade no direito de famlia. Rio de Janeiro: Renovar,
2013.
8
"Do reconhecimento do afeto que constitui o mago das relaes familiares imperiosa superao
de um modelo nico e estanque de famlia, cujo alicerce maior se verifica em um cdigo que ignora a
realidade que o circunda, emerge, nesta oportunidade, um trabalho primoroso, que apreende a
pluralidade das fontes normativas e vence o reducionismo codificador.(...) Destarte, com os olhos no
futuro, mas sem descurar da realidade ftica e normativa do presente, o autor briosamente investiga a
famlia como espao para a livre-realizao correlacional de seus integrantes, as novas formas de
convivncia familiar e como essas questes vertem novos desafios para o direito frente
racionalidade da contempornea estrutura jurdica brasileira, cujo legado positivista convive com a
busca pela superao do formalismo. (...) Eis que se apresenta comunidade jurdica um hodierno e
salutar contributo coeva feio do direito da(s) famlia(s)". Trechos do prefcio do professor Luiz
Edson Fachin no livro ora em comento.
9
Todas as referncias bibliogrficas so detalhadamente apontadas no decorrer da referida obra.

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