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Filosofia do Direito
Bernado Montalvo
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definio
kelseniana do Direito como:
a) Segundo Kelsen, o objeto de estudo da
Cincia do Direito a norma jurdica.
b) A norma jurdica, de acordo com Kelsen, no
um mandado, uma ordem, mas, sim, um juzo
ou proposio hipottica.
c) Segundo Kelsen, o que caracteriza a norma
jurdica e a diferencia das demais espcies de
normas a circunstncia de ela ser uma norma
coativa.
d) A norma jurdica subdivide-se em: norma
primria e norma secundria.
e) A norma primria apresenta a seguinte
formulao hipottica: dado no-P, deve ser
S, ou seja, dado o ilcito (ou a no Prestao),
deve ser a Sano.
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abstrata,
mas
aos
Institutos
de
Direito(Rechtsinstitute), que expressam as
relaes vitais (Lebensverhltnisse) tpicas e
concretas.
l) Os institutos so visualizados como uma
totalidade de natureza orgnica, ou seja, um
conjunto vivo de elementos em constante
desenvolvimento.
m) a partir dos Institutos que a regra jurdica
extrada mediante um processo abstrativo e
artificial, manifestando o sistema, assim
explicitado, uma contingncia radical e
irretorquvel.
n) A organicidade dos institutos no se refere
a uma contingncia real dos fenmenos
sociais, mas ao carter complexo e produtivo
do pensamento conceitual da cincia jurdica.
o) Com isso, a sistematizao histrica
proposta acabou dissolvendo-se, j com o
prprio Savigny, numa estilizao sistemtica
da tradio, como seleo abstrata das fontes
histricas, sobretudo romanas. Reaparece,
nestes termos, a sistemtica jusnaturalista.
p) A nfase depositada expressamente na
intuio do jurdico nos institutos cede lugar,
na prtica, a um sistema de construo
conceitual das regras de direito. Isto , se, de
um lado, a intuio aparece como o nico
instrumento de captao adequada da
totalidade representada pelo instituto, o
pensamento conceitual lgico-abstrato revelase, de outro, como o meio necessrio e nico
da sua explicitao.
q) Enfim, a Escola Histrica teve o grande
mrito de pr a si a questo do carter
cientfico da Cincia do Direito. Esta escola se
pergunta como o Direito tem a sua essncia
dada pela Histria.
9 QUESTO)A Cincia do Direito (...), se de
um lado quebra o elo entre jurisprudncia e
procedimento dogmtico fundado na
autoridade dos textos romanos, no rompe,
de outro, com o carter dogmtico, que
tentou aperfeioar, ao dar-lhe a qualidade
de sistema, que se constri a partir de
premissas cuja validade repousa na sua
generalidade racional. A teoria jurdica
passa a ser um construdo sistemtico da
razo e, em nome da prpria razo, um
instrumento de crtica da realidade.
Esta caracterizao, realizada por Tercio
Sampaio Ferraz Jnior, em sua obra A
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Cincia do Direito,
essenciais do:
evoca
elementos
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