UNIFORMIDAD Y ARMONIA LEGISLATIVAS

La ARMONIA LEGISLATIVA consiste en la unificacin de las reglas

indirectas que tienen por objeto determinar el derecho aplicable.
Es el mtodo que se utiliza con el fin de mantener la diversidad
legislativa sustancial en aquellas materias fuertemente influenciadas por
las peculiaridades de cada comunidad. () Cuando en los Tratados de
Montevideo se establece que el estado y la capacidad de las personas se
rige por la ley del domicilio, o que los derechos personales del
matrimonio estn sujetos a la ley del domicilio, el fin perseguido ha sido
lograr una armona legislativa en virtud de que todos los Estados
ratificantes de estos Tratados tendrn unificada la regla indirecta,
pero mantendrn la diversidad legilativa sustancial; esto es, la
Argentina determinar la definicin, el alcance y el rgimen de los
derechos personales del matrimonio, los cuales podrn ser distintos de
los establecidos en el Uruguay, mantenindose por lo tanto el localismo
propio de este tipo de normatividad.
La UNIFORMIDAD LEGISLATIVA se produce por la uniformidad de
las normas sustanciales, y la legislacin ser por tanto idntica en
sustancia y contenido; este mtodo de la uniformidad es ms adecuado
para regular ciertos institutos de relaciones econmicas, por ejemplo,
papeles de comercio, letra, cheque, transporte.

EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES:

CALIFICAR es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su
ubicacin dentro del cuadro de categoras perteneciente a un
ordenamiento jurdico determinado.
Las calificaciones se dan en el DIPr como consecuencia de la aplicacin
simultnea de ms de un ordenamiento jurdico a una caso iusprivatista
internacional, que pueden utilizar los mismos trminos con diferente
significado o encuadrar una institucin en diferentes partes del sistema
normativo.
El problema de las calificaciones puede alcanzar cualquier aspecto de la
norma indirecta; as puede relacionarse con el tipo legal o con los
puntos de conexin. Los trminos o categoras jurdicas (domicilio,
capacidad, derechos de familia, bienes inmuebles, forma de los actos)
son utilizados con diferente alcance o extensin en los distintos
ordenamientos jurdicos. CALIFICAR es precisar su significado o su
extensin.

Un mismo trmino con acepciones diferentes: DOMICILIO

ARGENTINA
E.E.U.U.

y lugar donde la persona tiene

establecido
el
asiento
principal de sus residencia y
de
sus
negocios
(89).
Requiere del corpus y del
animus
(91).
Ninguna
persona puede tener ms de
un domicilio y el domicilio
anterior subsiste mientras no
se consituya uno nuevo. El
domicilio se conserva por la
sola
intencin
de
no
cambiarlo, o de no adoptar
otro (99)
GRAN BRETAA El domicilio implica sujecin a
un ordenamiento jurdico. No
es igual estar domiciliado en
Escocia, en Gales o en
Inglaterra, pues cada regin
es
judicialmente
independiente.
CONTINENTAL Admite la coexistencia de
EUROPEO
domicilios
en
forma
simultnea, pudiendo una
misma persona poseer ms

de un domicilio.

Una nica institucin puede ser tratada en diferentes partes de los

ordenamientos jurdicos: los derechos del cnyuge suprstite a
los bienes adquiridos durante el matrimonio pueden ser legislados
como integrantes del derecho sucesorio o como parte de la disolucin
de la sociedad conyugal.
Si una persona fallece sin herederos, para el DERECHO ESPAOL
el Estado es heredero legal; para el DERECHO INGLES el Estado
tiene, dentro de los derechos reales, derecho a los bienes
vacantes.

VIUDA MALTESA
Dos anglomalteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen el
domicilio conyugal sin realizar ningn tipo de convencin nupcial,
quedando sometidos al rgimen de comunidad de bienes vigente en
Malta. Posteriormente se trasladan a Argelia (FRANCIA), y all el marido
adquiere bienes inmuebles y muere en 1889 sin dejar testamento. La
ley maltesa acordaba a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de
los bienes del marido. La viuda se presenta reclamando este derecho.
Segn el DIPr francs, el rgimen matrimonial de bienes se rige por la
ley del primer domicilio comn (ley anglomaltesa invocada por la viuda)
pero la sucesin de los inmuebles situados en Francia se rega por la ley
francesa.
Se plantea entonces si la institucin de cuarta parte de cnyuge pobre
pertenece al rgimen matrimonial de bienes (SE APLICARA LEY DE
MALTA) o es una institucin de derecho sucesorio (SE APLICARA LEY
FRANCESA) . Francia desconoca el derecho pretendido por la viuda ya
que el derecho sucesorio del cnyuge suprstite en concurrencia con
herederos sucesibles data de 1893, fecha a partir de la cual le reconoce
una parte determinada en usufructo.
La institucin a calificar estaba reglamentada por el Cdigo de Rohan en
el captulo de las disposiciones sobre el MATRIMONIO, en tanto el
Derecho francs la considera parte integrante del DERECHO
SUCESORIO. La Corte de Apelacin de Argelia defini la institucin como
perteneciente al rgimen del MATRIMONIO, esto es, segn la concepcin
de la ley maltesa.
Se calific conforme a la lex causae
TESTAMENTO OLOGRAFO DEL HOLANDES:
Un holands otorga testamento olgrafo en Francia. El CC holands
dispone que un sbdito holands no puede otorgar testamento olgrafo,
ni en Holanda ni en el extranjero; debe hacerlo por acto autntico
observando las formas correspondientes al lugar donde se realiza el
acto. LA OLOGRAFIA ES UN PROBLEMA DE FORMA? El testamento es
vlido. LA OLOGRAFIA ES UN PROBLEMA DE CAPACIDAD? El
testamento es nulo. A la capacidad se aplica la ley del domicilio o
nacionalidad de la persona, en el caso derecho holands; a la forma, la
ley del lugar de celebracin del acto, en el caso derecho francs, ya que
Holanda prohbe a los holandeses otorgar testamento olgrafo dentro y
fuera de Holanda. Francia califica la holografa como problema de forma;
Holanda lo califica como un problema de capacidad.

SOLUCIONES:
En doctrina se proponen 3 SOLUCIONES para el PROBLEMA DE LAS
CALIFICACIONES:
a) CALIFICACION segn la lex fori": KAHN, BARTIN El juez debe
calificar de acuerdo a su propia ley. Evita dar un cheque en
blanco a una legislacin extranjera; determina la EXTENSION de
las categoras que utiliza; si a la sucesin se aplica la ley del ltimo
domicilio del causante, el juez argentino debe determinar segn su
propia ley lo que se entiende por sucesin y por domicilio. Los
puntos de conexin excepto nacionalidad- son inexorablemente
calificados de acuerdo con la lex fori.
La Corte de Casacin francesa recurri a la calificacin segn la lex
fori: Un automotor conducido por Gabriel Merlen en la Rca de
Kenya llevaba como pasajero a Defontaine cuando volc,
ocasionando la muerte del conductor y lesiones graves a D. ste
demand al heredero del conductor por d. y p. basando su
pretensin en la ley francesa, mientras que el demandado y la
aseguradora invocaron la ley de Kenya como ley del lugar del
hecho. La cmara de apelacin haba rechazado la demanda pues
deba aplicar derecho de Kenya, que acoge las demandas en caso
de culpa. Ante la falta de calificacin de lo que se entiende por
culpa en el derecho de Kenya, la demanda fue rechazada, La Corte
de Casacin resolvi que si bien la ley de Kenya era aplicable al
caso, la calificacin del trmino CULPA deba realizarse de
acuerdo con la ley francesa del tribunal.
b) CALIFICACION segn la lex causae: WOLFF, DESPAGNET la
calificacin debe ser dada por la ley competente para regir la
relacin jurdica. cuando el legislador ordena aplicar una ley
extranjera a una determinada relacin desea que esa ley extranjera
sea aplicada en cuanto organiza y regula la recin, si no se respeta
esa calificacin importara no aplicar a ellas la ley que la lex fori
declara aplicable. Si la norma establece que la ley del domicilio
regula el estado y los derechos de familia, el intrprete slo har la
calificacin de los derechos de familia despus de haber
determinado la ley del pas en donde est domiciliada la persona.
LETRAS DE CAMBIO DE TENNESSEE (E.E.U.U.): con motivo de
unas letras libradas y pagaderas en T, el deudor se traslada a
Alemania y se deduce accin ante los tribunales alemanes. El juez
aplica el D. de T. al derecho material cambiario y el D. procesal
alemn a las cuestiones procesales. Opuesta la prescripcin de las
letras, se plantea el problema de calificar dicha prescripcin como
perteneciente al derecho material (concepcin alemana) o al
Derecho procesal (concepcin anglosajona).
Se hizo la CALIFICACIN segn la lex causae, razn por la cual

no se aplicaron las reglas americanas sobre prescripcin, por ser

actos procesales en concepcin anglosajona, y tampoco las reglas
del derecho alemn, por ser normas sustanciales; en
consecuencia, la sentencia del Superior Tribunal alemn declara
IMPRESCRIPTIBLES a las letras; resultado absurdo porque para
ambos derechos eran prescriptibles. Si, en cambio, se hubiera
calificado al instituto de la prescripcin segn la lex fori como
perteneciente al derecho material, se habran aplicado las reglas
del D. de T. an cuando ste calificara las normas sobre
prescripcin como pertenecientes al D. procesal. Es decir, la
calificacin conforme a la lex fori hubiera evitado el escndalo
jurdico que produjo la adopcin de la tesis de la lex causae. (La
solucin, sin embargo, no puede ser considerada disvaliosa desde
el punto de vista tico, pues se conden al deudor moroso que en
el siglo XIX haba mudado su domicilio, seguramente para
sustraerse al pago de sus obligaciones). W de R
VIUDA MALTESA
Dos anglomalteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen el
domicilio conyugal sin realizar ningn tipo de convencin nupcial,
quedando sometidos al rgimen de comunidad de bienes vigente en
Malta. Posteriormente se trasladan a Argelia (FRANCIA), y all el marido
adquiere bienes inmuebles y muere en 1889 sin dejar testamento. La
ley maltesa acordaba a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de
los bienes del marido. La viuda se presenta reclamando este derecho.
Segn el DIPr francs, el rgimen matrimonial de bienes se rige por la
ley del primer domicilio comn (ley anglomaltesa invocada por la viuda)
pero la sucesin de los inmuebles situados en Francia se rega por la ley
francesa.
Se plantea entonces si la institucin de cuarta parte de cnyuge pobre
pertenece al rgimen matrimonial de bienes (SE APLICARA LEY DE
MALTA) o es una institucin de derecho sucesorio (SE APLICARA LEY
FRANCESA) . Francia desconoca el derecho pretendido por la viuda ya
que el derecho sucesorio del cnyuge suprstite en concurrencia con
herederos sucesibles data de 1893, fecha a partir de la cual le reconoce
una parte determinada en usufructo.
La institucin a calificar estaba reglamentada por el Cdigo de Rohan en
el captulo de las disposiciones sobre el MATRIMONIO, en tanto el
Derecho francs la considera parte integrante del DERECHO
SUCESORIO. La Corte de Apelacin de Argelia defini la institucin como
perteneciente al rgimen del MATRIMONIO, esto es, segn la concepcin
de la ley maltesa.
Se calific conforme a la lex causae
c) CALIFICACION autrquica emprica RABEL

d)