A QUESTO DA OUTORGA CONJUGAL.

ALGUNS PONTOS DO ART. 1.647 DO CDIGO CIVIL.

Flvio Tartuce. Doutorando em Direito Civil pela USP. Mestre pela PUC/SP.
Professor da Escola Paulista de Direito e do Curso FMB.
Advogado e Consultor Jurdico em So Paulo.
Autor da Editora GEN/Mtodo.
O art. 1.647 do Cdigo Civil de 2002 especifica a necessidade de outorga conjugal para
determinados atos e negcios jurdicos. Trata-se de um dos mais importantes comandos
legais do Cdigo Civil de 2002, prevendo hipteses de legitimao, capacidade especial
exigida por lei para alguns fatos jurdicos. No caso, a lei prev a necessidade de
concordncia do outro cnjuge, manifestada por uma autorizao para o ato. O instituto
se situa no plano da validade do negcio jurdico, envolvendo a capacidade (art. 104,
inc. I, do CC). Por isso que a lei prev como conseqncia da falta da outorga
conjugal a anulabilidade do ato correspondente (art. 1.649 do CC), no havendo o
eventual suprimento judicial (art. 1.648 do CC).
Como primeiro esclarecimento tcnico, deve-se utilizar a expresso genrica outorga
conjugal, a englobar tanto a outorga marital (do marido) quanto a outorga uxria (da
esposa, do latim uxor). Didaticamente deve ser evitado mencionar apenas a ltima, o
que traz o sentido de discriminao que constava da codificao anterior.
A outorga conjugal necessria para os atos elencados nos regimes da comunho
parcial de bens, da comunho universal de bens e da participao final nos aquestos
(em regra, salvo a exceo do art. 1.656 do CC). A norma dispensa a outorga no regime
da separao absoluta, o que causa perplexidade, uma vez que a separao de bens
pode ser legal (art. 1.641 do CC) ou convencional (arts. 1.687 e 1.688 do CC). Ento,
qual regime seria esse, o da separao absoluta? Respondendo, no h controvrsia a
respeito do regime da separao convencional de bens, uma vez que o art. 1.687 claro
no tocante livre disposio dos bens. A polmica est na separao legal ou
obrigatria, girando em torno da incidncia ou no da antiga Smula 377 do STF, pela
qual so comunicveis no regime da separao legal os bens adquiridos durante o
casamento, e pelo esforo comum. Para os que entendem que a smula ainda tem
aplicao, como o nosso caso, somente haver separao absoluta na separao
convencional, uma vez que na separao legal comunicam-se bens que foram havidos

durante o casamento. Para os que concluem pela no incidncia da ementa, haver

separao absoluta tanto na separao convencional quanto na legal. Destaque-se que a
questo altamente controvertida, havendo divergncia em relao ao posicionamento
do co-autor Jos Fernando Simo, que entende pela no aplicao da smula
(TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos Fernando. Direito Civil. Volume 5. Direito de
Famlia. So Paulo: GEN/Mtodo).
De toda a sorte, vejamos os atos que exigem outorga conjugal, estudando-os um a um.
De acordo com o inc. I do art. 1.647, a outorga conjugal necessria para os atos de
disposio direta de imveis, como a compra e venda e a hipoteca. Dessa sorte, se
casado o vendedor, haver necessidade da vnia uxria. A norma, por razes bvias,
no se aplica ao comprador, uma vez que no se justifica a restrio.
Ato contnuo, exige-se a outorga conjugal para se pleitear, como autor ou ru, acerca de
bens imveis ou direitos sobre os mesmos (art. 1.647, inc. II, do CC). A regra
processual, envolvendo legitimidade, capacidade especfica para a demanda (art. 3 do
CPC). Assim, interpretando-se o art. 1.649 do CC, a melhor concluso que a falta da
outorga conjugal gera a anulabilidade da demanda, o que pode ser suprida. H clara
relao entre o dispositivo e o art. 10 do CPC, que exige o consentimento do outro
cnjuge somente para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. A
consequncia prevista no Estatuto Processual, no havendo suprimento judicial, a
invalidade do processo (art. 11 do CPC), no sentido de sua anulabilidade, pelo que
consta do Cdigo Civil de 2002 (arts. 1.647, inc. II, e 1.649).
Tambm necessria a outorga conjugal para prestar fiana ou aval (art. 1.647, inc. III,
do CC). A necessidade de outorga para a fiana ou cauo fidejussria, contrato de
garantia pessoa, j constava da codificao anterior. A grande novidade a introduo
da previso do aval, forma de garantia pessoal para os ttulos de crdito (art. 1.647, inc.
III). A doutrina especializada no direito empresarial tem interpretado que nos casos de
falta de outorga conjugal no aval no se pode concluir pela sua anulabilidade, como
consta expressamente do art. 1.649 do CC; mas, sim, pela mera ineficcia do ttulo em
relao ao cnjuge que no consentiu (Enunciado n 114 da I Jornada de Direito Civil).
A concluso pertinente - apesar de contra legem -, uma vez que a soluo de
invalidade entra em coliso com o princpio de plena circulao dos ttulos de crdito.
A outorga conjugal necessria ainda para a doao de bens comuns de qualquer
natureza, sejam mveis ou imveis, o que tende a proteo da meao do outro consorte
(art. 1.647, inc. IV, do CC). A norma dispensa a outorga na doao remuneratria, que

no constitui uma liberalidade propriamente dita, mas mero ato de remunerao por
uma prestao de servios (art. 540 do CC). Cite-se, por exemplo, a doao de um
veculo ao mdico que salvou a vida do filho do doador.
Superada a anlise dos atos que exigem a outorga, interessante verificar que o art.
1.647 do CC tpico exemplo de norma de exceo, restritiva da autonomia privada e,
diante da proteo constitucional da liberdade, fundada na dignidade humana (art. 1,
inc. III, da CF), no deve ser aplicada por analogia unio estvel.
Como outrora exposto, a falta da outorga do cnjuge traz como decorrncia a nulidade
relativa ou anulabilidade do ato ou negcio jurdico celebrado em desrespeito ao art.
1.647 do CC, no havendo suprimento judicial. Essa foi a opo do legislador de 2002,
o que geralmente ocorre quanto s questes relativas ao plano da validade dos fatos
jurdicos. A anulabilidade fica confirmada pela previso de prazo decadencial de dois
anos para a correspondente ao anulatria, fluindo a decadncia a partir da dissoluo
da sociedade conjugal.
Encerrando o presente artigo, a respeito do direito intertemporal, anote-se que pelo
Cdigo Civil de 1916, a falta da outorga conjugal gerava a nulidade absoluta do ato
correspondente, conforme se podia extrair dos seus arts. 235, 242 e 252. O ltimo
dispositivo utilizava expressamente a palavra nulidade, apesar de forma atcnica prever
um prazo decadencial. Como a questo da outorga conjugal est no plano da validade
do negcio, deve incidir o to aclamado art. 2.035, caput, do CC em vigor, pelo qual
quanto ao plano da validade deve ser aplicada a norma do momento da celebrao. A
concluso de que, se o negcio correlato foi celebrado na vigncia do CC/1916 sem a
outorga conjugal, ser nulo (art. 252). Por outra via, se o negcio for constitudo na
vigncia do CC/2002, ser anulvel (art. 1.649).