Processo: CON 08/00400712

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ESTADO DE SANTA CATARINA

TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO
CONSULTORIA GERAL
Processo n:

CON - 08/00400712

Origem:
Interessado:
Assunto:

Instituto de Previdncia Social dos Servidores Pblicos do

Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS
Paulo Roberto Scheide
Consulta

Parecer n

COG - 444/08

CONSULTA. CONHECIMENTO PARCIAL.

A consulta deve versar sobre interpretao de lei ou questo formulada em tese, sob pena de no conhecimento.
APOSENTADORIA. REQUISITOS. CARGO ISOLADO. CARGO DE CARREIRA
1. O efetivo exerccio no servio pblico, constante do inciso III do art. 6oda EC n 41/03, corresponde temporalidade exercida no respectivo
cargo, emprego ou funo, ainda que descontinua, na Administrao direta, autrquica ou fundacional de qualquer dos entes federativos.
2. A carreira, constante da 1 parte do inciso IV do art. 6oda EC n 41/03, a sucesso de cargos efetivos, estruturados em nveis e graus
segundo sua natureza, complexidade e grau de responsabilidade, de acordo com o plano definido por lei de cada ente federativo, ressaltando
que para os cargos isolados no h a possibilidade da implementao da condio tempo de carreira.
3. O tempo de efetivo exerccio no cargo, constante na 2aparte do inciso IVdo art. 6 da EC n 41/03, diz respeito ao tempo que dever ser
cumprido no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria.
4. Quando o servidor se afastar do cargo efetivo para exercer cargo em comisso, poder ser computado o referido tempo como se no cargo
efetivo estivesse, desde que lei local assim preveja.
Senhor Consultor,

RELATRIO
0 Diretor Presidente do Instituto de Previdncia Social dos Servidores Pblicos do Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS, Sr. Paulo
Roberto Scheide, protocolizou Consulta nesta Corte de Contas em 20/06/2008.
Consta em fs. 03/04, a seguinte consulta:
1. Adentrando nas regras aposentatrias para o servidor pblico, ocupante de cargo efetivo, ressaltamos o art. 6o da EC 41/03 que assim dispe:
6 Ressalvado o direito de opo aposentadoria pelas normas estabelecidas pelo art. 40 da Constituio Federal ou pelas regras
estabelecidas pelo art. 2odesta Emenda, o servidor da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e
fundaes, que tenha ingressado no servio pblico at a data de publicao desta Emenda poder aposentar-se com proventos integrais, que
correspondero totalidade da remunerao do servidor do cargo efetivo em que se der a aposentadoria, na forma da lei, quando observadas
as redues de idade e tempo de contribuio contidas no 5 do art. 40 da Constituio Federal, vier a preencher, cumulativamente, as
seguintes condies:
1 - sessenta anos de idade, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade, se mulher;
II -

trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher;

III

- vinte anos de efetivo exerccio no servio pblico; e

IV

- dez anos de carreira e cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria.

2. Supondo um servidor com o seguinte histrico funcional:

2.1 Ingressou no Ente em 1978, em 1995 foi nomeado para o cargo efetivo de Assistente Administrativo em virtude de aprovao em concurso
pblico. No perodo de 1997 a 1999 gozou de Licena sem Remunerao. Em 2001 foi designado para responder como chefe de diviso de
pessoal, recebendo uma gratificao de funo. Em 2002 foi nomeado para exercer o cargo de chefe de diviso pessoal, atribuindo-lhe o
percentual de 80% a ttulo de gratificao de representao, situao esta que perdurou at 12/2007.
3. Mediante tais informaes, supondo que o servidor preenchesse os requisitos hoje de tempo de contribuio e idade, pergunta-se:
3.1 Quais perodos poderiam ser computados para fins de preenchimento do requisito: TEMPO DE EFETIVO EXERCCIO NO SERVIO
PBLICO?
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3.2 Quais perodos poderiam ser computados para fins de preenchimento do requisito: TEMPO NA CARREIRA?
3.3 Quais perodos poderiam ser computados para fins de preenchimento do requisito: TEMPO DE EFETIVO EXERCCIO NO CARGO EM
QUE SE DER A APOSENTADORIA?
Esta Consultoria, aps analisar as preliminares de admissibilidade, passa a expor suas razes de mrito acerca dos questionamentos ora
apresentados pelo Diretor Presidente do Instituto de Previdncia Social dos Servidores Pblicos do Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS.
o relatrio.
H. PRELIMINARES DE ADMISSIBILIDADE
De incio, mister delinear que o Consulente, na condio de Diretor Presidente do Instituto de Previdncia Social dos Servidores Pblicos do
Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS, possui plena legitimidade para encaminhar Consulta a este Tribunal consoante o que dispe o art.
103, II, do Regimento Interno desta Corte (Resoluo TC-06/2001).
0 Regimento Interno deste Tribunal de Contas define as formalidades inerentes Consulta, in verbis:
Art. 104 - A consulta dever revestir-se das seguintes formalidades:
1 - referir-se matria de competncia do Tribunal;
II - versar sobre interpretao de lei ou questo formulada em tese;
III - ser subscrita por autoridade competente;
IV - conter indicao precisa da dvida ou controvrsia suscitada;
V - ser instruda com parecer da assessoria jurdica do rgo ou entidade consulente, se existente.
Art. 105 - A consulta dirigida ao Tribunal de Contas ser encaminhada ao rgo competente para verificao dos requisitos de admissibilidade,
autuao e instruo dos autos.
Io - O Tribunal de Contas no conhecer as consultas que no se revestirem das formalidades previstas nos incisos I, II e III do artigo anterior.
Analisando a pertinncia da matria envolta no inciso II do art. 104 do Regimento Interno do Tribunal, qual seja, dvida de natureza
interpretativa do direito em tese, essa merece prosperar in partem.
No que tange aos itens 1 e 3 da Consulta, esses devem ser conhecidos haja vista que encontram guarida no inciso XII do art. 59 da Constituio
do Estado de Santa Catarina, bem como no inciso XV do art. Io da Lei Complementar n 202/2000 e II do art. 104 do Regimento Interno desta
Corte de Contas. Verifica-se, ainda, que os incisos I e IV foram preenchidos.
importante registrar que como o processo de Consulta no envolve julgamento ou exame de legalidade para fins de registro por este Tribunal
de Contas, a resposta ora oferecida no constitui prejulgamento do fato ou caso concreto, mas apenas a anlise da tese apresentada pelo
Consulente.1
J o item 2 da Consulta no deve ser conhecido por no se tratar de situao em tese ou de interpretao de lei, mas sim de situao concreta que
ocorre na municipalidade. Dessa forma, sugere-se o no conhecimento do item 2 por no preencher o que dispe o inciso XII do art. 59 da
Constituio do Estado de Santa Catarina, bem como o inciso XV do art. Io da Lei Estadual Complementar n 202/2000 e o inciso II do art. 104
do Regimento Interno.
Observa-se ainda que a consulta no veio instruda com parecer da assessoria jurdica da entidade consulente, conforme preceitua o art. 104, V,
da Resoluo TC-06/2001 (Regimento Interno do TCE/SC).
Contudo, o Tribunal Pleno poder conhecer da consulta que no atenda a esta formalidade, conforme autoriza o pargrafo 2 do artigo 105 do
referido Regimento, cabendo essa ponderao ser efetuada pelo Relator e pelos demais julgadores.
Destarte, diante da anlise dos pressupostos de admissibilidade, constatou-se que os requisitos previstos no art. 104, incisos I a III, essenciais
para o conhecimento da Consulta nos termos do art. 105, Io, ambos do Regimento, foram preenchidos com relao aos itens 1 e 3, razo pela
qual sugerimos o conhecimento parcial da pea indagatria pelo nclito Plenrio e o encaminhamento da resposta ao Consulente.
Hl. MRITO DA CONSULTA
Trata-se de consulta que versa a respeito de aposentadoria baseada na regra de transio do art. 6o da EC n 41/03.
Tendo em vista as condies de aposentadoria trazidas pelo referido dispositivo, o Consulente questiona, basicamente, o que vem a ser tempo de
efetivo exerccio no servio pblico, tempo na carreira e tempo de efetivo exerccio no cargo.
Inicialmente, convm esclarecer que "cargo pblico o lugar institudo na organizao do servidor pblico, com denominao prpria,
atribuies e responsabilidades especficas e estipndios correspondente, para ser provido e exercido por um titular, na forma estabelecida em
lei".2

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Os cargos pblicos podem ser de carreira ou isolado. Para se analisar tais conceitos tambm importante se ter a noo de classe, carreira e
quadro:
Classe - o agrupamento de cargos da mesma profisso, e com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos. As classes constituem os
degraus de acesso na carreira.
C arreira - o agrupamento de classes da mesma profisso ou atividade, escalonadas segundo a hierarquia do servio, para acesso privativo dos
titulares que a integram, mediante provimento originrio. O conjunto de carreiras e de cargos isolados constitui o quadro permanente do servio
dos diversos Poderes e rgos da Administrao Pblica. As carreiras iniciam-se e terminam nos respectivos quadros.
Quadro - o conjunto de carreiras, cargos isolados e funes gratificadas de um mesmo servio, rgo ou Poder. O quadro pode ser
permanente ou provisrio, mas sempre estanque, no admitindo promoo ou acesso de um para outro.
Cargo de carreira - o que se escalona em classes, para acesso privativo de seus titulares, at o da mais alta hierarquia profissional.
Cargo isolado - o que no se escalona em classes, por ser o nico na sua categoria. Os cargos isolados constituem exceo no funcionalismo,
porque a hierarquia administrativa exige escalonamento das funes para aprimoramento do servio e estmulo aos servidores, atravs da
promoo vertical. No o arbtrio do legislador que deve predominar na criao dos cargos isolados, mas sim a natureza da funo e das
exigncias do servio.3
Dessa forma, o cargo de carreira composto por classes e o cargo isolado aquele previsto sem insero de carreira.
A entidade consulente deve observar o que dispe o estatuto dos servidores da respectiva municipalidade, ou seja, se os quadros de cargos de
provimento efetivo so compostos de cargos isolados ou de cargos de carreiras. O que se observa na atual realidade do funcionalismo que os
cargos de carreira constituem exceo, ao contrrio da poca do doutrinador Hely Lopes Meirelles, que segundo ele "os cargos isolados
constituem exceo funcionalismo" (op. cit, p. 394).
Feitas essas consideraes, passa-se a analisar o objeto da Consulta, que consiste em elucidar algumas das condies para a aposentadoria
prevista no art. 6o da EC n 41/03, quais sejam, efetivo exerccio no servio pblico, tempo de carreira e efetivo exerccio no cargo.
cedio que a regra de transio do art. 6, da EC n 41/03, pode ser aplicada a todos que ingressaram at 31/12/2003, data de promulgao da
Emenda. Neste caso, foi mantida a garantia de aposentadoria com proventos calculados com base na ltima remunerao do servidor, bem como
a paridade plena aos ativos, desde que satisfeitos os requisitos, quais sejam, para homem, so exigidos 60 anos de idade e 35 de contribuio,
para mulheres, 55 anos de idade e 30 de contribuio, 20 anos de efetivo exerccio no servio pblico, dez anos de carreira e cinco anos de
efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria.
Sendo assim, mister interpretar as terminologias "efetivo exerccio no servio pblico", "carreira" e "efetivo exerccio no cargo".
A) Efetivo exerccio no servio pblico
A Secretaria de Polticas de Previdncia Social publicou a Orientao Normativa n 01, de 23 de janeiro de 2007, revogadora da Orientao
Normativa n 03/04, com o intuito de orientar os Regimes Prprios de Previdncia Social dos servidores pblicos titulares de cargos efetivos,
dos Magistrados, Ministros e Conselheiros dos Tribunais de Contas, membros do Ministrio Pblico e de quaisquer dos poderes da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes.
Segundo a ON n 01/2007:
Art. 2o [...]
VIII
- tempo de efetivo exerccio no poder pblico: o tempo de exerccio de cargo, funo ou emprego pblico, ainda que descontnuo, na
Administrao direta, autrquica, ou fndacional de qualquer dos entes federativos;
Fbio Zambitte Ibrahim assevera que:
Uma das maiores dvidas envolvidas nesta questo diz respeito conceituao de tempo de servio pblico. O termo equvoco, tendo conceito
restrito e amplo. Em sentido amplo, o servio pblico abarca toda a Administrao Pblica, Direta ou Indireta, incluindo empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Dentro da acepo estrita, somente atinge aqueles que ocupam cargo pblico de provimento efetivo.
Em matria previdenciria, o entendimento mais adequado o restritivo, havendo a necessidade, no caso do art. 6o da EC n 41/03, de
permanncia de vinte anos em cargo pblico de provimento efetivo. Todavia, em casos diversos, o Supremo Tribunal Federal tem admitido a
contagem de tempo de servio em empresas pblicas e sociedade de economia mista como tempo pblico, para efeito de adicionais. (ADI n
1.400 MC/SP, Rei. Min. Tlmar Galvo, DJ 31/05/1996; RE n 195767/Rel. Min. Maurcio Correa, DJ 27/02/1998; Rp n 1.490/DF, Rei. Min.
Carlos Madeira, DJ 25/11/1998)4
Em consonncia com a doutrina e com a jurisprudncia, so considerados como tempo de servio pblico os perodos de permanncia em cargos
de provimento efetivo ou em empregos pblicos.
Corroborando o entendimento, transcreve-se a ementa do Supremo Tribunal Federal, a qual trata do assunto:
REPRESENTAO DE INTERPRETAO DE LEI EM TESE. ARTIGO 65, VIII DA LEI COMPLEMENTAR N. 35, DE 14.3.79 E
ARTIGO 1. DO DECRETO-LEI N. 2.019, DE 28.3.79. TEMPO DE SERVIO COMPUTVEL PARA FINS DE CONCESSO DE
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GRATIFICAO ADICIONAL AOS MAGISTRADOS DA UNIO. A INTELIGNCIA DOS DISPOSITIVOS MENCIONADOS RESULTA
EM RELAO AOS MAGISTRADOS, NUM CONCEITO MAIS AMPLO DA PRESTAO DE SERVIO PBLICO, DE MODO A
ABRANGER, ALM DA ADMINISTRAO DIRETA E AUTRQUICA, AS EMPRESAS PUBLICAS, SOCIEDADES DE
ECONOMIA MISTA E FUNDAES INSTITUDAS PELO PODER PBLICO. DESCABE, POREM, A CONTAGEM DE TEMPO DE
SERVIO EM EMPRESA PRIVADA, NO TENDO RELEVO, PARA AQUELES FINS, O CRITRIO DE CONTAGEM RECIPROCA DE
TEMPO DE SERVIO PBLICO E DE ATIVIDADE PRIVADA, ADOTADO PARA FINS DE APOSENTADORIA PELA PREVIDNCIA
SOCIAL. REPRESENTAO ACOLHIDA, PARA DECLARAR QUE NO E COMPUTVEL, PARA FINS DE GRATIFICAO
ADICIONAL DEVIDA AOS MAGISTRADOS DA UNIO, O TEMPO DE SERVIO PRESTADO A PESSOAS DE DIREITO PRIVADO,
SALVO QUANDO INTEGRANTES DA ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA - EMPRESAS PUBLICAS, SOCIEDADES DE
ECONOMIA MISTA E FUNDAES INSTITUDAS PELO PODER PBLICO, AINDA QUE DESPIDAS DE NATUREZA
AUTRQUICA. (Rp 1490 / DF - DISTRITO FEDERAL REPRESENTAO Relator(a): Min. CARLOS MADEIRA Julgamento: 28/09/1988
rgo Julgador: Tribunal Pleno)
Cabe ressaltar a diferena existente entre "tempo de servio" e "efetivo exerccio no servio pblico".
As expresses anos de servio e tempo de servio correspondem temporalidade exigida para a concesso da aposentadoria ou o clculo de sua
proporcionalidade, independentemente, de exercido em mais de um cargo ou emprego. O tempo de servio ser o resultado da soma dos tempos
de servios prestados em um ou mais cargos.
J as expresses efetivo exerccio e exerccio efetivo correspondem temporalidade exercida no respectivo cargo, emprego ou funo para a
concesso da aposentadoria.
condio, pois, que o servidor tenha exercido a temporalidade exigida no servio pblico, na carreira e cargo. Neste tempo de efetivo h de se
incluir exclusivamente o prestado no servio pblico, na carreira e no cargo.5
Convm ainda destacar que a lei do ente federativo pode dispor quais hipteses sero consideradas como de efetivo exerccio no servio pblico.
A ttulo exemplificativo tem-se a Lei n 8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos da Unio), art. 102, in verbis:
Art. 102. Alm das ausncias ao servio previstas no art. 97, so considerados como de efetivo exerccio os afastamentos em virtude de:
I - frias;
II - exerccio de cargo em comisso ou equivalente, em rgo ou entidade dos Poderes da Unio, dos Estados, Municpios e Distrito Federal;
III - exerccio de cargo ou funo de governo ou administrao, em qualquer parte do territrio nacional, por nomeao do Presidente da
Repblica;
IV - participao em programa de treinamento regularmente institudo, conforme dispuser o regulamento;
V - desempenho de mandato eletivo federal, estadual, municipal ou do Distrito Federal, exceto para promoo por merecimento;
VI - jri e outros servios obrigatrios por lei;
VII - misso ou estudo no exterior, quando autorizado o afastamento, conforme dispuser o regulamento;
VIII - licena:
a) gestante, adotante e paternidade;
b) para tratamento da prpria sade, at o limite de vinte e quatro meses, cumulativo ao longo do tempo de servio pblico prestado Unio, em
cargo de provimento efetivo;
c) para o desempenho de mandato classista ou participao de gerncia ou administrao em sociedade cooperativa constituda por servidores
para prestar servios a seus membros, exceto para efeito de promoo por merecimento;
d) por motivo de acidente em servio ou doena profissional;
e) para capacitao, conforme dispuser o regulamento;
f) por convocao para o servio militar;
IX - deslocamento para a nova sede de que trata o art. 18;
X - participao em competio desportiva nacional ou convocao para integrar representao desportiva nacional, no Pas ou no exterior,
conforme disposto em lei especfica;
XI - afastamento para servir em organismo internacional de que o Brasil participe ou com o qual coopere.
Portanto, respondendo o item 3.1 da Consulta, o efetivo exerccio no servio pblico corresponde temporalidade exercida no respectivo cargo,
emprego ou funo, ainda que descontnua, na Administrao direta, autrquica ou fundacional de qualquer dos entes federativos.

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B) Tempo de carreira
Para a anlise desta condio, importante mais uma vez estabelecer a diferena entre cargo de carreira e cargo isolado.
Segundo a ON n 01/2007:
Art. 2o [...]
VII
- carreira: a sucesso de cargos efetivos, estruturados em nveis e graus segundo sua natureza, complexidade e grau de responsabilidade, de
acordo com o plano definido por lei de cada ente federativo;
Diogenes Gasparini em sua doutrina dispe que:
[...] os cargos pblicos so bipartidos em isolados e de carreira, cujos conceitos exigem a prvia noo de classe e de carreira.
Classe um agrupamento de cargos da mesma profisso ou atividade e de igual padro de vencimento. Para fins de "classificao de cargos do
servio civil do Poder Executivo", a Lei federal n. 3.780, de 12 de julho de 1960, estabeleceu que "classe o agrupamento de cargos da mesma
denominao e com iguais atribuies e responsabilidades" (art. 4o, I I ). Para o Estatuto paulista (art. 7), classe " o conjunto de cargos da
mesma denominao".
Carreira um agrupamento de classes da mesma profisso ou atividade com denominao prpria, e, para a referida Lei federal n. 3.780/60, "
o conjunto de classes da mesma natureza de trabalho, dispostas hierarquicamente, de acordo com o grau de dificuldade das atribuies e nvel de
responsabilidade, e constituem a linha natural de promoo do funcionrio". Essa lei substituiu a palavra carreira por "srie de classes" (art. 4o,
III). Para o Estatuto paulista o conjunto de classes da mesma natureza de trabalho, escalonadas segundo o nvel de complexidade e o grau de
responsabilidade (art. 8o). A carreira, ou srie de classes, o mecanismo de progresso ou ascenso do servidor pblico civil no quadro de
pessoal a que est integrado, independentemente de concurso. vedado, sem concurso pblico, o acesso ou promoo de carreira inferior para
outra mais elevada (RT, 725:141).
Com essas consideraes pode-se definir cargo de carreira como o pertencente a um conjunto de cargos da mesma denominao, distribudos
por classes escalonadas em funo da complexidade de atribuies e nvel de responsabilidade,6
Portanto, cargo de carreira significa um conjunto de cargos com denominaes distintas que esto organizados por meio de classes, sendo estas
escalonadas mediante promoo.
Uma outra distino entre cargo isolado e cargo de carreira foi proferida na ADI n 231-7-RJ, cuja parte da ementa transcreve-se in verbis:

[...]
O critrio do mrito afervel por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos , no atual sistema constitucional, ressalvados os cargos em
comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao, indispensvel para cargo ou emprego pblico isolado ou em carreira. Para o
isolado, em qualquer hiptese; para o em carreira, para o ingresso nela, que s se far na classe inicial e pelo concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, no o sendo, porm, para os cargos subseqentes que nela se escalonam at o final dela, pois, para estes, a investidura se far
pela forma de provimento que a promoo.
[...]

Conforme j mencionado anteriormente, cargo de carreira virou exceo na Administrao Pblica, sendo que a noo carreira passou a ser
aplicada apenas aos membros do Ministrio Pblico, aos magistrados e Advocacia-Geral da Unio, conforme se extrai do voto do Ministro do
TCU, Relator Benjamin Zymler, proferido no Acrdo n 473/2005, in verbis:
Da impreciso terminolgica dos termos "cargo", "classe", "carreira" e "promoo" aps a nova ordem constitucional e a ADIN 231-7
De fato, o vaticnio do Ministro Marco Aurlio confirmou-se. Muito embora no exista julgado do STF pela inconstitucionalidade do instituto da
promoo, esta no mais ocorre para os servidores em geral, salvo expressa previso constitucional. A exceo fica por conta da tradicional
carreira da diplomacia.
E que o legislador ordinrio no utiliza o termo com preciso, pois se refere a cargos e carreira de forma indistinta.
Diante desse quadro, os termos "carreira" e "cargo" passaram a possuir o mesmo significado, quando utilizados em relao aos servidores em
geral.
De sorte que classe, para esses mesmos servidores, passou a ser uma diviso na escalas remuneratria ou de vencimentos composta, por sua vez,
de nveis ou referncias - como j antevia o Ministro Marco Aurlio no julgamento da ADIN 231-7.
Por conseguinte, embora o STF jamais tenha afastado a possibilidade jurdica da ocorrncia de promoo, no mbito de determinada carreira
(vide, por exemplo, os votos proferidos pelos Exmos. Ministros Moreira Alves e Carlos Velloso), o que passou a vigorar, em termos prticos, foi
o entendimento esposado pelo Ministro Celso de Mello, que assim se pronunciou, quando do julgamento de mrito da ADIN 231-7:
"A norma consubstanciada no artigo 37, II, da Constituio promulgada em 1988, ao no mais se referir primeira investidura, universalizou a
aplicabilidade do princpio do concurso pblico e tomou ilegtimo o provimento de cargos pblicos sem a prvia aprovao em concurso pblico
de provas ou de provas e ttulos, ressalvadas as hipteses previstas em normas de natureza constitucional, como aquelas que dispem sobre a

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promoo nos cargos estruturados em carreira."

Dessarte, para os servidores civis em geral, no mais se verifica a ocorrncia de promoo, em sua acepo original, porque os cargos, via de
regra, no mais esto estruturados em carreira, talvez por receio do legislador de ser esse provimento derivado considerado como forma
disfarada de ascenso funcional pelo Judicirio.
Assim, diante da ausncia de carreiras propriamente ditas, as vantagens conferidas pelos arts. 184 da Lei n. 1.711/52 e 192 da Lei n. 8.112/90
passaram a ser concedidas aos servidores civis em geral tendo por base as "classes" estipuladas como escalonamento da tabela de
vencimentos/remunerao de um mesmo cargo. De ressaltar, todavia, que em relao ao magistrio superior, o art. 192, quando vigente, era
aplicado considerando a diferena de remunerao/vencimento entre cargos diversos, que comporiam, em tese, uma carreira. Era o caso, por
exemplo, do Professor Titular, que tinha seus proventos acrescidos da diferena de vencimentos entre seu cargo e o de Professor Adjunto. Digo,
em tese, porque no se trata verdadeiramente de uma carreira, j que o acesso ao cargo da classe superior decorre de aprovao em concurso
pblico.
A evoluo terminolgica do termo "classe" - que antes designava "conjunto de cargos" e que passou a ser utilizada como escala de vencimento
- fica bem ntida, por exemplo, quando se examinam os termos da Lei n. 8.270/92, como se depreende do artigo a seguir transcrito:
"Art. 4 Os valores de vencimentos dos servidores da Superintendncia de Desenvolvimento da Amaznia - SUDAM, da Superintendncia da
Zona Franca de Manaus - SUFRAMA, da Superintendncia do Desenvolvimento do Nordeste - SUDENE, da Fundao Jorge Duprat Figueiredo
de Segurana e Medicina do Trabalho - FUNDACENTRO, da Fundao Nacional de Sade - FNS, de nvel auxiliar do Instituto de Pesquisa
Econmica Aplicada - IPEA, da Fundao Roquette Pinto, do Fundo Nacional de Desenvolvimento da Educao - FNDE, da Comisso
Executiva do Plano da Lavoura Cacaueira - CEPLAC e dos especialistas passam a ser os constantes no Anexo XI desta lei.
I oOs rgos e entidades mencionados neste artigo, trinta dias aps a publicao desta lei, procedero ao enquadramento dos servidores nas
respectivas tabelas de vencimentos, mediante a aplicao dos critrios de enquadramento de pessoal estabelecidos nos seus planos de
classificao e retribuio de cargos ou em nveis, classes e padres cuja posio relativa na nova tabela seja correspondente que anteriormente
ocupava, prevalecendo o critrio que formais favorvel ao servidor enquadrado." (grifei)
Dessarte, aps a nova Carta Constitucional e o julgamento da ADIN 231-7, no obstante a legislao ordinria continuasse a tratar de formas de
provimento derivadas, como a "promoo", e a usar expresses como "carreira", os termos foram distanciando-se de seu significado original, j
que o provimento dos cargos efetivos passou a depender de prvia aprovao em concurso pblico.
Isso porque a Lei Maior passou a condicionar a posse em qualquer cargo pblico - exceto os de provimento em comisso - prvia aprovao
em concurso pblico.
Assim, no h falar, por exemplo, em uma "carreira" de controle externo, composta por, por exemplo, Tcnicos e Analista de Controle Externo,
uma vez que os cargos so incomunicveis e o exerccio de um deles em nada aproveita para o ingresso no outro.
Em suma, cargo e carreira passaram a ter a mesma conotao, uma vez que, para os servidores civis, o exerccio de um cargo no possibilita o
acesso a outro, a no ser pela via do concurso pblico.
[...]

Das carreiras previstas na Constituio Federal

De modo diverso do que ocorre com o servidor pblico civil, a noo de carreira manteve-se intacta no que se refere aos membros do Ministrio
Pblico, aos magistrados e Advocacia-Geral da Unio. Provavelmente porque o prprio texto constitucional utiliza a expresso "carreira", ao
tratar desses agentes.
[...]

Da situao especfica da magistratura e do Ministrio Pblico e da exigncia constitucional de tempo de servio no cargo
Ao contrrio do que ocorre com o servidor civil, quando se est diante de uma carreira, como a do Ministrio Pblico ou da magistratura, os
termos "cargo", "promoo" e "carreira" voltam a assumir seu significado original.
Isso, contudo, criou situaes inusitadas, como quando se trata de aplicao das vantagens dos arts. 184 da Lei n. 1.711/52 e 192 da Lei n.
8.112/90.
Para os servidores civis em geral, essas vantagens passaram a ser calculadas com base na diferena de "classes" da tabela de vencimentos do
prprio cargo, ao passo que para a magistratura e Ministrio Pblico, essas vantagens continuaram a considerar a diferena de
remunerao/vencimento entre os cargos que compem as respectivas carreiras.
Ou seja, as alteraes no ordenamento jurdico ptrio levaram o aplicador do direito a adaptar a interpretao das normas existentes s situaes
especficas, o que, por seu turno, contribuiu para a impreciso terminolgica resultante.
Significa dizer que, na prtica, os cargos que integram as classes da carreira do Ministrio Pblico e da magistratura esto para as classes nas
quais so divididas as tabelas de remuneraes dos servidores civis, assim como aquelas carreiras esto para os cargos dos servidores civis.
O termo "promoo" continua significando mudana de classe, considerada a nova acepo deste ltimo termo. Assim, para o servidor civil em
geral, promoo a mudana para classe de vencimentos de um mesmo cargo. No mbito do Ministrio Pblico e da magistratura, mudana para
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outra classe de cargos.

A diferena essencial entre a promoo dos servidores civis, em geral, e a dos magistrados e membros do Ministrio Pblico reside no fato de
que a primeira independe da existncia de vagas. Ou seja, possvel, em tese, que aps determinado tempo de servio, todos os servidores de
determinado cargo venham a ocupar a mesma classe. O que no ocorre com as outras duas categorias de agentes, que restringe o acesso s
classes em funo do nmero de cargos existentes.
[...]

Portanto, verifica-se que, via de regra, os servidores pblicos civis so detentores de cargos isolados apenas, sendo que a mudana de classe
ocorre para aumentar os vencimentos do prprio cargo.
Feitas essas consideraes, passa-se a analisar o requisito tempo de carreira para a aposentadoria do art. 6o da EC n 41/03.
Porm, antes disso, oportuno trazer o entendimento adotado pelo TCU ao interpretar o art. 8o da EC n 20/98, mais especificamente o requisito
exerccio de cinco anos no cargo efetivo no qual se dar a inativao.
O TCU havia firmado o entendimento de que nos casos de cargo de carreira, o servidor deveria permanecer pelo menos cinco anos na classe
(cargo) em que pretendesse se aposentar.
Contudo, este entendimento foi modificado pelo Acrdo n 473/2005, a saber:
EMENTA. Aposentadoria. Recurso administrativo interposto contra ato que indeferiu pedido de aposentadoria do Membro do
Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas da Unio, em razo do descumprimento do prazo de cinco anos de efetivo exerccio no
cargo em que se daria a aposentadoria. Cmputo do tempo de substituio ou convocao para o cargo. Interpretao literal do art. 40
da Constituio de 1988, com a redao dada pela EC n 20/1998. Cargo de carreira. Ausncia de tratamento isonmico entre os
servidores civis e os membros do Ministrio Pblico. Possibilidade de o Tribunal exarar deciso em processo administrativo, haja vista
orientao expedida em sentido contrrio, em carter normativo. Reviso de entendimentos do Tribunal. Comprovao da observncia
do prazo em relao carreira. Conhecimento. Provimento. Concesso da aposentadoria recorrente.
- Definio de cargo pblico, carreira, classe e promoo. Anlise da matria.
[...]
Registro, como ponto de partida para a soluo do problema, que as regras que dispem sobre a aposentadoria conta do Tesouro, encontram-se
insculpidas no art. 40, que cuida dos servidores civis ocupantes de cargos efetivos.
Em relao a esses, no h dvida de que o Poder Constituinte derivado condicionou sua aposentadoria voluntria ao exerccio do cargo efetivo
por cinco anos. Isso, porque:
a) existe expressa previso nesse sentido;
b) as carreiras deixaram de existir na prtica administrativa;
c) a norma tambm condicionou a aposentao ao exerccio de dez anos no servio pblico - ou seja, em qualquer outro cargo.
Desse modo, no h como pretender que servidor, aps aprovao em concurso pblico, pudesse aposentar-se no novo cargo antes de cumprir
cinco anos em novo cargo.
J no que se refere aos membros do Ministrio Pblico e aos magistrados, a norma constitucional deve ser interpretada de forma teleolgica e
em consonncia com outros dispositivos constitucionais e legais, que imprimem peculiaridades a essas carreiras.
Em primeiro lugar, porque, como ressaltado anteriormente, a norma em exame - o art. 40 da CF - direcionada ao ocupante de cargo efetivo.
Logo, cabe ao intrprete adapt-la realidade das carreiras da magistratura e do Ministrio Pblico.
de registrar que o Supremo Tribunal Federal, em deciso singular, de lavra do Ministro Nlson Jobim, negou seguimento ao RE 407.841-4,
interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Gois contra Acrdo proferido pelo Tribunal de Justia de Gois em sede de Mandado de
Segurana. Naquela ocasio, a exemplo do que ora se examina, discutia-se a obrigatoriedade de membro do Ministrio Pblico exercer cinco
anos no cargo em que se daria a aposentao, em obedincia ao inciso II do art. 8o da EC n. 20/98. No Acrdo recorrido, aquele Tribunal
Estadual deixou assente que:
"Os argumentos expendidos pela douta autoridade inquinada coatora no encontram agasalho na lei que aponta, pois, v-se claramente que a
sua interpretao totalmente equivocada e fere o princpio comezinho do direito e do bom senso, uma vez que afronta o dispositivo da lei
Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de Gois (Lei Complementar n.25, de 6.6.98), verbis:
'Art. 1 2 7 - 0 membro do Ministrio Pblico ser aposentado com proventos integrais, compulsoriamente, por invalidez ou aos 70 (setenta) anos
de idade, e, facultativamente, aos 30 (trinta) anos de servio, aps 5 (cinco) anos de efetivo exerccio na carreira.'
Observa-se que a redao do artigo supra mais coerente com a realidade da categoria, porque no deixa dvidas quanto a sua aplicabilidade
e nem tampouco afronta o dispositivo constitucional maior, porquanto, fa z claramente a diferena entre provimento originrio, evitando
dessarte interpretao equivocada como in casu. "

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Nesse mister, cabe transcrever o parecer exarado pela Procuradoria-Geral da Repblica, acolhido in totum pelo Relator Nlson Jobim:
"27. De fato, os membros do MP so atingidos por tais normas, devendo, portanto, obedecer o prazo mnimo de cinco anos de efetivo exerccio
na carreira, para obter o direito aposentadoria.
28. E evidente a impreciso do legislador ao usar a palavra 'cargo' quando, na verdade, deveria usar 'carreira'.
29. Ora, a carreira do Ministrio Pblico Estadual, alis como ocorre com as carreiras integrantes do Ministrio Pblico da Unio, nica, o
membro ingressa nos quadros aps aprovao em concurso de provas e ttulos - provimento originrio, como promotor dejustia de primeira
entrncia, progredindo dentro da mesma carreira - provimento derivado, at chegar ao cargo mximo, qual seja, o de procurador de justia.
30. Ante tal estrutura evidente que no h cabimento em se impor ao membro que, a cada promoo, permanea no cargo por um perodo
mnimo de cinco anos, para ter o direito aposentadoria com proventos correspondentes remunerao do cargo. A carreira, repita-se,
nica, devendo o preceito da Emenda constitucional ser interpretado no sentido de que tem direito aposentao, com proventos integrais do
cargo que tiver ocupando, o membro do Ministrio Pblico (dos Estados ou da Unio) que contar com um mnimo de cinco anos na 'carreira'.

35. evidente que a concesso de aposentadoria com proventos referentes a cargo hierarquicamente inferior ao ocupado pela recorrida, lhe
imputou uma reduo na remunerao, o que explicitamente vedado pelo dispositivo constitucional sob anlise.'
Assim sendo, entendo que as "carreiras" esto para o Ministrio Pblico Federal e para a magistratura assim como os "cargos" esto para os
servidores civis.
No por outra razo que se tomou possvel aplicar a todas elas dispositivos como o art. 184 da Lei n 1.711/52 e 192 da Lei n 8.112/90.
Portanto, concluo que, o termo "cargo", constante no inciso III do Io do art. 40 da Constituio Federal, deve ser interpretado como carreira,
quando aplicado aos membros do Ministrio Pblico, motivo por que entendo deva ser concedida a aposentao nos termos formulados pela
recorrente.
[...] (TCU. Acrdo n 473/2005. Min. Rei. Benjamin Zymler. DOU 09/05/2005)
Assim, para fins de aposentadoria do art. 8o da EC n 20/98, o termo "cargo" deve ser interpretado lato sensu, j que cargo pode ser tanto isolado
quanto de carreira. Com isso, quando se tratar de cargo de carreira (membros do Ministrio Pblico, magistrados e membros da Advocacia-Geral
da Unio) o termo "cargo" deve ser interpretado como carreira.
Destarte, para o cumprimento do requisito do art. 8o da EC n 20/98, necessrio que o servidor perfaa cinco anos de carreira (cargo de
carreira) ou cinco anos de exerccio no cargo (cargo isolado).
Cabe ressaltar, que este entendimento no era o que prosperava nesta Corte de Contas. Entendia-se que nos casos de cargo de carreira, o servidor
deveria permanecer pelo menos cinco anos na classe (cargo) em que pretendesse se aposentar, assim como o TCU inicialmente.
Diante desta posio, inmeros mandados de segurana foram impetrados perante o Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina contra ato
denegatrio de registro de aposentadoria daqueles ocupantes de cargo de carreira.
Em sede de informao aos mandados de segurana, o Tribunal de Contas asseverava que:
[...]
4- Jungido ento s regras postas pela EC n 20/98, no se pode sustentar que essa aposentadoria se d no cargo de Procurador de
Justia, uma vez que foi investido neste cargo aps a Emenda Constitucional n 20/98, sem permanecer no cargo o tempo
necessrio.
5- Isso porque a referida Emenda Constitucional promovera a alterao do artigo 40 da Constituio Federal, o qual passou a exigir
o interstcio mnimo de cinco anos no cargo efetivo.
Art. 8 Observado o disposto no art. 4 desta Emenda e ressalvado o direito de opo a aposentadoria pelas normas por ela
estabelecidas, assegurado o direito aposentadoria voluntria com proventos calculados de acordo com o art. 40, 3, da
Constituio Federal, quele que tenha ingressado regularmente em cargo efetivo na Administrao Pblica, direta,
autrquica efundacional, at a data de publicao desta Emenda, quando o servidor, cumulativamente:
I - tiver cinqenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se mulher;
II - tiver cinco anos de efetivo exerccio no carso em que se dar a aposentadoria:
III - contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de:
a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e
b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda,
faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior.
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2 Aplica-se ao magistrado e ao membro do Ministrio Pblico e de Tribunal de Contas o disposto neste artigo.
6- O Requerimento de Aposentadoria formulado pelo Doutor [...] se deu nos termos da Lei 197/2000 e da
Emenda Constitucional n 20/1998.
7- Como j demonstrado, exigncia da Emenda Constitucional n 20/98 o efetivo exerccio pelo perodo
de cinco anos no cargo em que o servidor se aposenta.
8- Frente a tal requisito, com assento constitucional, insofismvel a satisfao dessa condio para que se
processe a aposentadoria no cargo ocupado poca da aposentao.
9- Mas, apesar de estar inserido em uma carreira, o exerccio das atividades de Procurador de Justia seria
atributo de um cargo, como concebido no inciso II do artigo 8o da Emenda Constitucional n 20/98?
10- A resposta ao questionamento acima remete para a Lei Complementar n 197/2000, por ser clara ao
estabelecer que a carreira do Ministrio Pblico composta de cargos, como se v abaixo:
Art. 1 0 0 -A carreira do Ministrio Pblico constituda pelos seguintes cargos:
I - Procurador de Justia;
II - Promotor de Justia de entrncia especial;
III - Promotor de Justia de entrncia final;
IV - Promotor de Justia de entrncia intermediria;
V - Promotor de Justia de entrncia inicial;
VI - Promotor de Justia Substituto.
Pargrafo nico - O cargo inicial da carreira o de Promotor de Justia Substituto e o do ltimo nvel o de
Procurador de Justia.
11- Tais cargos, elencados no artigo 100 da Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de Santa
Catarina, apresentam atribuies e remuneraes distintas.
12- Ainda que se possa alegar que tais cargos integram classes distintas de uma carreira irrefutvel que se
tratam de cargos distintos, impondo-se como conditio sine qua nom a sua permanncia no mnimo por
cinco anos para que seja vivel a aposentaria em um deles.
13- A justeza desse entendimento fora reforada com a edio da Emenda Constitucional n 41, de 19 de
dezembro de 2003, impondo aos servidores que ingressarem no servio pblico aps a sua vigncia o
cumprimento dos seguintes requisitos:
Art. 6 Ressalvado o direito de opo aposentadoria pelas normas estabelecidas pelo art. 40 da Constituio
Federal ou pelas regras estabelecidas pelo art. 2odesta Emenda, o servidor da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, que tenha ingressado no servio pblico at a
data de publicao desta Emenda poder aposentar-se com proventos integrais, que correspondero totalidade
da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se der a aposentadoria, na forma da lei, quando,
observadas as redues de idade e tempo de contribuio contidas no 5odo art. 40 da Constituio Federal,
vier a preencher, cumulativamente, as seguintes condies:
I - sessenta anos de idade, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade, se mulher;
I I - trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher;
III-vin te anos de efetivo exerccio no servio pblico; e
IV -

dez anos de carreira e cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria.
14- De modo contrrio ao concebido pelo Impetrante, a Emenda Constitucional n 41/2003, lana uma p
de cal sobre a questo, pois se pretendesse que o requisito temporal para a aposentadoria se desse
exclusivamente em considerao com a carreira, no teria explicitado a necessidade de combinar-se os
cinco anos no cargo.
15- A interpretao exposta pelo Impetrante s teria nexo constitucional caso a redao do renovado inciso
IV apresentasse a seguinte redao: dez anos de carreira ou cinco anos de efetivo exerccio no cargo em
que se der a aposentadoria.
16-Diante das razes de fato e de direito postas que entende este Tribunal, preliminarmente, pela no
conformao do Ato n [...] legislao aplicvel, apoiando-se, ainda, em resposta consulta do Tribunal
de Contas da Unio, cujo Acrdo 711/2003 assim sumariado:

Consulta. TRF. Desembargador Federal. Aposentadoria. Requisitos. A aposentadoria no cargo de

Desembargador Federal requer o efetivo exerccio da magistratura, nesse cargo, durante cinco anos. Ojuiz
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federal promovido a Desembargador Federal pode computar, como de efetivo exerccio no cargo de
Desembargador Federal, o tempo em que esteve convocado, pelo respectivo Tribunal, para nele oficiar na
condio de substituto, ou prestando auxlio Corte, consoante a Lei 9.788/99. Necessria distino dos termos,
utilizados pela Constituio, '"dez anos de efetivo exerccio" e "cinco anos no cargo efetivo". Imprescindibilidade
de atendimento dos requisitos estabelecidos no artigo 40, III, e alneas, da CF. Impossibilidade do cmputo da
licena-prmio no gozada, a que o magistrado fez jus, como juiz, antes da edio da Lei Complementar 35/79,
para inteirar o perodo de cinco anos de efetivo exerccio no cargo de Desembargador Federal; possibilidade
para o cmputo do perodo global de tempo de servio.

17- Quanto ao fato da estruturao dos cargos em carreira, serve esse modelo para permitir a ascenso daquele que ingressa no cargo inicial da
carreira, aos cargos sucessivamente escalonados sem a necessidade de submeter-se a novo concurso pblico.
18- Isso no resulta, ftico e juridicamente, na concepo dos cargos arrolados no artigo 100 da Lei Complementar n 197/2000 como um cargo
nico e por tal razo dispense a observncia do preceituado no art. 8o da EC n 20/98.
Porm, o Tribunal de Justia deste Estado ao julgar os mandados de segurana, concedia a segurana para o fim de considerar legal a concesso
da aposentadoria, "determinando" ao Tribunal de Contas que efetuasse o registro do ato aposentatrio.
Assim, considerando as decises do Judicirio Catarinense e que a matria aguarda uma deciso do STF, esta Corte de Contas, por meio dos
Processos n SPE - 02/03546652 (Parecer COG - 38/08) e SPE - 03/07266621 (Parecer COG - 36/08), sugeriu dar prosseguimento aos
processos, a fim de viabilizar a aposentadoria, baseada no art. 8o da EC n 20/98, com o cumprimento do lapso temporal de cinco anos na
carreira (cargo de carreira).
Atualmente, o art. 8 da EC n 20/98 encontra-se revogado pelo art. 10 da EC n 41/03. A matria passou a ser regulada pelo art. 2o da EC n
41/03, que manteve no seu inciso n a mesma redao do inciso II do ora revogado art. 8o da EC n 20/98.
Contudo, a aposentadoria pela regra de transio do art. 6o da EC n 41/03 apresenta um requisito a mais.
Consoante o inciso IV do art. 6o da EC n 41/03, exige-se "dez anos de carreira e cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a
aposentadoria". Veja-se que este dispositivo trouxe expressamente o termo "carreira".
Assim, para os cargos de carreira a exigncia de dez anos se perfaz pela temporalidade exercida na carreira, a qual significa uma sucesso de
cargos efetivos, estruturados em nveis e graus segundo sua natureza, complexidade e grau de responsabilidade, de acordo com o plano definido
por lei de cada ente federativo.
E quanto aos cargos isolados cabe verificar como se far a implementao dessa condio.
A Lei n 9.717, de 27 de novembro de 1998, a qual dispe sobre regras gerais para organizao e o funcionamento dos regimes prprios de
previdncia social dos servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos militares dos Estados e do Distrito
Federal e d outras providncias, em seu artigo 9, inciso I, preceitua que:
Art. 9 Compete Unio, por intermdio do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social:
I - a orientao, superviso e acompanhamento dos regimes prprios de previdncia social dos servidores pblicos e dos militares da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e dos fundos a que se refere o art. 6o, para o fiel cumprimento dos dispositivos desta Lei;
[...]
Por decorrncia desta competncia, o Ministrio da Previdncia Social, por intermdio da Secretaria de Polticas de Previdncia Social, publicou
a Orientao Normativa n 01/2007 para disciplinar os Regimes Prprios de Previdncia.
As orientaes normativas, assim como as instrues normativas, so espcies de atos normativos que visam estabelecer uma orientao acerca
da execuo de leis, decretos e regulamentos. Mas, esta funo de orientao deve obedecer a limites que esto dispostos na prpria lei, decreto,
regulamento e, principalmente, na Constituio Federal.
A respeito dos limites, Celso Antnio Bandeira de Mello, em sua obra leciona que:
Disse Pontes de Miranda:
Se o regulamento cria direitos ou obrigaes novas, estranhos lei, ou faz reviver direitos, deveres, pretenses, obrigaes, aes ou excees,
que a lei apagou, inconstitucional. Por exemplo; se faz exemplificativo o que taxativo, ou vice-versa. Tampouco pode ele limitar, ou ampliar
direitos, deveres, pretenses, obrigaes ou excees proibio, salvo se esto implcitas. Nem ordenar o que a lei no ordena (...). Nenhum
princpio novo, ou diferente, de direito material se lhe pode introduzir. Em conseqncia disso, no fixa nem diminui, nem eleva vencimentos,
nem institui penas, emolumentos, taxas ou isenes. Vale dentro da lei; fora da lei a que se reporta, ou das outras leis, no vale. Em se tratando
de regra jurdica de direito formal, o regulamento no pode ir alm da edio de regras que indiquem a maneira de ser observada a regra
jurdica.
[...]
Tudo quanto se disse a respeito do regulamento e de seus limites aplica-se, ainda com maior razo, a instrues, portarias, resolues,
regimentos ou quaisquer outros atos gerais do Executivo. que, na pirmide jurdica, alojam-se em nvel inferior ao prprio regulamento.
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Enquanto este ato do Chefe do Poder Executivo, os demais assistem a autoridades de escalo mais baixo e, de conseguinte, investidas de
poderes menores. [...]7
A ON n 01/2007, em seu art. 65 estabeleceu que "na hiptese de o cargo em que se der a aposentadoria no estar inserido em plano de
carreira", o requisito de dez anos de carreira "dever ser cumprido no ltimo cargo efetivo".
J a EC n 41/03, em seu art. 6o, inciso IV, exige "dez anos de carreira e cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se der a
aposentadoria".
A EC ao exigir dez anos de carreira como requisito para a aposentadoria, estabeleceu a diferena entre servidores ocupantes de cargo de carreira
e os servidores ocupantes de cargos isolados, ou seja, excluiu-se todos aqueles ocupantes de cargos isolados pela impossibilidade de implemento
da condio tempo de carreira.
Desse modo, a ON n 01/07 ao exigir que o tempo de carreira seja cumprido pelos exercentes de cargos isolados, extrapolou o limite
constitucional estabelecido pelo inciso IV do art. 6o da EC n 41/03.
Assim, entre a aplicao da ON e da EC, prepondera a EC.
Para corroborar o entendimento, a ASSEJUR da Prefeitura Municipal de Porto Alegre, por intermdio da Informao n 193/05 (Disponvel em:
<http://lproweb.procempa.com.br/pmpa/prefpoa/previmpa/usu doc/conceito de carreira para efeitos de aposentadoria.pdf > Acesso em:
14/07/2008), asseverou que:
[...]
H um princpio de hermenutica segundo o qual se devem interpretar restritivamente as normas que instituem excees s regras gerais, visto
que a exceo , por si s, uma restrio que s deve valer para os casos excepcionais.
Ambas as normas de carter transitrio - art. 6 da EC 41/03 e art. 3o da EC 47/2005 - constituem excees regra geral, e como tais devem ser
interpretadas restritivamente. Conforme Carlos Maximiliano "interpretam-se estritamente os dispositivos que instituem excees s regras gerais
firmadas pela Constituio. Assim se entendem os que favorecem algumas profisses, classes, ou indivduos, excluem outros, estabelecem
incompatibilidade, asseguram prerrogativas, ou cerceiam, embora temporariamente, a liberdade, ou as garantias de liberdade. Na dvida, siga-se
a regra geral. Entretanto, em Direito Pblico esse preceito no pode ser aplicado risca: o fim para que foi inserto o artigo na lei sobreleva a
tudo. No se admite interpretao estrita que entrave a realizao plena do escopo visado pelo texto. Dentro da letra rigorosa dele procure-se o
objetivo da norma suprema; seja este atingido, e ser perfeita a exegese". (Maximiliano, Carlos apud Vieito, Aurlio Agostinho Verdade. Da
Hermenutica Constitucional. Minas Gerais: Del Rey, 2000, p. 82)
[...]
Como se sabe, a reforma previdenciria levada a efeito pelas Emendas Constitucionais ns 20/98,41/2003 e 47/2005, teve por objetivo,
essencialmente, assegurar o equilbrio financeiro e atuarial dos regimes prprios de previdncia social. A alterao das regras para aposentadoria
voluntria por tempo de contribuio tomaram-se imprescindveis, especialmente, em relao fixao de idade mnima para fruio do
benefcio e tempo mnimo no cargo em que se dar a aposentadoria, haja vista que com a reduo da taxa de natalidade e o aumento da
expectativa de vida da populao, mostrou-se insuficiente para o equilbrio do sistema o mero pacto entre as geraes. Para tanto, foram
alterados substancialmente os requisitos para aposentadoria voluntria bem como a forma de fixao dos proventos.
Contudo, ao servidor que ingressou no servio pblico anteriormente a 31.12.2003, ou a 16.12.1998, foi mantida, pelas Emendas Constitucionais
ns 41/2003 e 47/2005, respectivamente, a garantia de aposentadoria com proventos integrais e paridade plena aos ativos, desde que satisfeitos,
dentre outros requisitos, o tempo de 10 ou 15 anos de carreira e de 5 anos no cargo em que se dar a aposentadoria.
Tais exigncias, aliadas delimitao de um perodo de contribuio, de idade mnima e de tempo de servio pblico, constitui tcnica
matemtico-financeira ligada natureza substitutiva da prestao previdenciria, objetivando o equilbrio financeiro e atuarial dos regimes
prprios de previdncia social, ao mesmo tempo em que atende ao princpio basilar da previdncia social que o da solidariedade.
Como bem aponta Lus Roberto Barroso em artigo intitulado "Constitucionalidade e Legitimidade da Reforma da Previdncia", "uma das
principais caractersticas do direito constitucional contemporneo a ascenso normativa dos princpios, tanto como fundamento direto de
direitos, como vetor de interpretao das regras do sistema.... Pois bem: o sistema de previdncia social fundado, essencialmente, na idia de
solidariedade, especialmente quando se trata do regime prprio dos servidores pblicos.... existe solidariedade entre aqueles que integram o
sistema em um dado momento, como contribuintes e beneficirios contemporneos entre si." (Reforma da Previdncia. Anlise e Crtica da
Emenda Constitucional n 41/2003 - doutrina, pareceres e normas selecionadas. Paulo Modesto, organizador. Belo Horizonte. Editora Frum.
2004, pp. 136/137)
Desta forma, ao fixar, nas regras transitrias ora em comento, o requisito de 10 ou 15 anos de carreira objetivou o legislador garantir um perodo
mnimo de vinculao quele regime prprio de previdncia ao qual incumbir o pagamento do benefcio de aposentadoria voluntria com
proventos integrais e paridade plena, de molde a viabilizar a manuteno do equilbrio financeiro e atuarial daquele regime.
O requisito de perodo mnimo de exerccio no servio pblico, independentemente de vinculao previdenciria ao RPPS ou ao RGPS est
contido no inc. III do art. 6o da EC n 41/2003, e expresso no inc. II do art. 3o da EC n 47/2005. Nesta hiptese, e somente nesta, computar-se o
tempo de emprego, funo ou cargo de natureza no efetiva.
Para efeitos de averiguao do implemento do requisito de tempo de carreira, computar-se-, to-somente, o tempo de exerccio de cargo efetivo

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no ente da Federao em que se dar a aposentadoria, j que doutrinariamente, a carreira est afeta diretamente a cargo efetivo como antes
apontado.
De outro lado, tendo o legislador determinado expressamente que o servidor dever contar com 05 (cinco) anos de exerccio no cargo
efetivo em que se dar a aposentadoria, no cabe ao intrprete alterar tal requisito nas hipteses em que o cargo no seja organizado em
carreira. A propsito, Bulos afirma que quando a Constituio define as circunstncias em que um direito pode ser exercido, esta
especificao importa em proibir, implicitamente, que a lei ordinria venha a sujeitar o exerccio do direito a condies novas. (Bulos, Uadi
Lammgo. Manual de Interpretao Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1997, p.89)
Por tais razes entendemos inaplicveis as disposies contidas no pargrafo nico do art. 2 e no art. 58 da O.N. n 03/2004* SPS/MPS, posto que, luz da hermenutica, no correspondem s normas constitucionais vigentes, (grifou-se)
[...]
Portanto, afasta-se a aplicao do art. 65 da ON n 01/07, pois a EC exigiu apenas cinco anos de efetivo exerccio para cargos isolados.
Ademais, oportuno destacar a deciso proferido no Acrdo n 1037/2008 do TCU, cujo entendimento o que merece prosperar. Transcreve-se
a seguir a sua ementa:
PESSOAL. APOSENTADORIA. MINISTRO DO TCU. CONCESSO FUNDAMENTADA NO ART. 6o DA EMENDA CONSTITUCIONAL
N 41/2003. CARGO ISOLADO. TEMPO NA CARREIRA. IMPOSSIBILIDADE DE IMPLEMENTO DESSA CONDIO. LANAMENTO
INCORRETO NO SISAC. DETERMINAO PARA RETIFICAO DA FALHA FORMAL. LEGALIDADE DO ATO.
1. Ante a impossibilidade de implemento da condio de dez anos na carreira para ocupante de cargo isolado, s se pode exigir os cinco anos de
efetivo exerccio para aposentadoria no cargo de Ministro do TCU.
2. O ato que, a despeito de apresentar algum tipo de inconsistncia em sua verso submetida ao exame do Tribunal, no estiver dando ensejo, no
momento de sua apreciao de mrito, a pagamentos irregulares, ser considerado legal, para fins de registro, com determinao ao rgo ou
entidade de origem para adoo das medidas cabveis com vistas regularizao da falha formal constante do ato apreciado pelo Tribunal.
Destarte, respondendo objetivamente ao item 3.2 da Consulta, a carreira, constante da Ia parte do inciso IV do art. 6o da EC n 41/03, a
sucesso de cargos efetivos, estruturados em nveis e graus segundo sua natureza, complexidade e grau de responsabilidade, de acordo com o
plano definido por lei de cada ente federativo, ressaltando que para os cargos isolados no h a possibilidade da implementao da condio
tempo de carreira.
C) Efetivo exerccio no cargo
Segundo a ON n 01/2007, art. 67, in fine, "[...] o tempo de efetivo exerccio no cargo em que se der a aposentadoria dever ser cumprido no
cargo efetivo em que o servidor esteja em exerccio na data imediatamente anterior da concesso do benefcio.
Nesta condio, novamente se traa a diferena entre ocupantes de cargo de carreira e ocupantes de cargo isolado.
Em caso de cargo de carreira, conforme j foi analisado no tpico anterior, para a aposentadoria do art. 6o da EC n 41/03 necessrio o
cumprimento de dez anos de carreira, sendo que para se aposentar no cargo (classe) pretendido h de se permanecer nele por cinco anos.
No que tange ao cargo isolado, apenas se exige o cumprimento do requisito cinco anos no cargo efetivo para que possa se aposentar.
H de se ressaltar, ainda, que em se tratando de servidor efetivo ocupante de cargo em comisso, este far jus ao cmputo do tempo do cargo
efetivo durante o perodo em que esteve ocupando cargo comissionado para fins de preenchimento das condies de aposentadoria do art. 6o da
EC n 41/03, desde que a lei local (estatuto dos servidores) considere como efetivo exerccio o afastamento para tal mister, como faz a Lei n
8.112/90 (Estatuto dos Servidores Pblicos da Unio).
Veja-se o raciocnio utilizado no Parecer COG n 352/08, exarado no Processo n 08/00319605, de lavra da Auditora Fiscal de Controle Externo
Valria da Rocha Lacerda Gruenfeld, a respeito do servidor efetivo ocupante de cargo comissionado:
No entanto, o servidor efetivo, ainda que ocupante de cargo em comisso dentro do mesmo rgo, ter direito progresso funcional, pois este
um direito que lhe foi assegurado nos termos do revogado artigo 32 da Lei 1.898/94 e do atual artigo 6o, da LC 59/97.
Neste caso, a progresso funcional ocorrer durante o perodo em que ocupou o cargo comissionado, todavia, os respectivos reflexos somente
ocorrero a partir do momento em que voltar a exercer o cargo efetivo, ocasio em que farjus percepo do vencimento correspondente ao
nvel da carreira alcanado pelo transcurso do tempo.
Com isso, quando o servidor se afastar do cargo efetivo para exercer cargo em comisso, poder ser computado o referido tempo como se no
cargo efetivo estivesse, desde que haja previso legal, conforme j explicado anteriormente.

IV. CONCLUSO
Em consonncia com o acima exposto e considerando:
que o consulente est legitimado subscrio de consultas para este Tribunal de Contas, nos termos dos incisos II do art. 103 e III do art.
104 do Regimento Interno desta Corte de Contas;
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Processo: CON 08/00400712

http://consulta.tce.sc.gov.br/RelatoriosDecisao/RelatorioTecnico/3044..

que o item 2 trata de caso concreto, portanto, no est adequado ao que dispem o art. 59, inciso XII, da Constituio do Estado de Santa
Catarina, o art. 1, inciso XV, da Lei Complementar Estadual n 202/2000 e o art. 104, incisos II e V, do Regimento Interno do Tribunal;
que os itens 1 e 3 da consulta tratam de situaes em tese e de interpretao de lei, conforme determina o inciso XII do art. 59 da
Constituio do Estado de Santa Catarina, bem como o inciso XV do art. Io da Lei Complementar Estadual 202/2000;
que apesar de no vir instruda com parecer da assessoria jurdica do rgo ou entidade consulente, conforme preceitua o art. 104, V, da
Resoluo n. TC-06/2001 (Regimento Interno do TCE/SC), o Tribunal Pleno poder conhecer de consulta que no atenda a esta
formalidade, conforme autoriza o pargrafo 2o do artigo 105 do referido Regimento, cabendo essa ponderao ser efetuada pelo Relator e
pelos demais julgadores.
Sugere-se ao Exmo. Conselheiro Moacir Bertoli que submeta voto ao Egrgio Plenrio sobre consulta formulada pelo Exmo. Diretor
Presidente do Instituto de Previdncia Social dos Servidores Pblicos do Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS, Sr. Paulo Roberto
Scheide, nos termos deste parecer, que em sntese prope:
1. Conhecer parcialmente da consulta por preencher os requisitos de admissibilidade previstos no Regimento Interno.
2. Responder a consulta nos seguintes termos:
2.1. O efetivo exerccio no servio pblico, constante do inciso Hl do art. 6 da EC n 41/03, corresponde temporalidade exercida no
respectivo cargo, emprego ou funo, ainda que descontnua, na Administrao direta, autrquica ou fundacional de qualquer dos entes
federativos.
2.2. A carreira, constante da Ia parte do inciso IV do art. 6o da EC n 41/03, a sucesso de cargos efetivos, estruturados em nveis e graus
segundo sua natureza, complexidade e grau de responsabilidade, de acordo com o plano definido por lei de cada ente federativo,
ressaltando que para os cargos isolados no h a possibilidade da implementao da condio tempo de carreira.
2.3. O tempo de efetivo exerccio no cargo, constante na 2a parte do inciso IV do art. 6o da EC n 41/03, diz respeito ao tempo que dever
ser cumprido no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria.
2.4. Quando o servidor se afastar do cargo efetivo para exercer cargo em comisso, poder ser computado o referido tempo como se no
cargo efetivo estivesse, desde que a lei local assim preveja.
3. Determinar ao Consulente que, em futuras consultas, encaminhe parecer de sua assessoria jurdica, nos termos do art. 104, V, do
Regimento Interno deste Tribunal de Contas;
4. Dar cincia desta deciso, do Parecer COG - 444/08 e Voto que a fundamenta ao Diretor Presidente do Instituto de Previdncia Social
dos Servidores Pblicos do Municpio de So Bento do Sul - IPRESBS, Sr. Paulo Roberto Scheide.
COG, em 21 de julho de 2008.
JULIANA FRITZEN
Auditora Fiscal de Controle Externo
De Acordo. Em

/
GUILHERME DA COSTA SPERRY
Coordenador de Consultas

DE ACORDO.
considerao do Exmo. Sr. Conselheiro Moacir Bertoli, ouvido preliminarmente o Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas.
COG, em de de 2008.
MARCELO BROGNOLI DA COSTA
Consultor Geral
1 MILESKI, Hlio Saul. O Controle da Gesto Pblica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 362
2 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 27 ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 392.
3 Op cit, p. 393/394.
4 IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. 9. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2007, p. 589.
5 DINIZ, Paulo de Matos Ferreira. Tempo de servio/contribuio, efetivo exerccio, base de contribuio na reforma da previdncia do servidor
pblico. Frum Administrativo - Direito Pblico - FADM. Belo Horizonte, n. 60, ano 5 fev. 2006, p. 6833 a 6836. Disponvel em:
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Processo: CON 08/00400712

http://consulta.tce.sc.gov.br/RelatoriosDecisao/RelatorioTecnico/3044...

<http://www.editorafomn.com.br/sist/conteudo/lista_conteudo.asp7FIDT_CONTEUDCN33858> Acesso em: 27 jun. 2008.

6 GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 273.
1 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 23 ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 340-355.
i A ON n 03/2004 foi revogada pela ON n 01/2007, mas apresenta a mesma disposio redacional.

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