Gabriel Magalhaes Borges Prata

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP
Gabriel Magalhes Borges Prata
INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS DE

COMPETNCIA TRIBUTRIA: ASPECTOS FUNDAMENTAIS
MESTRADO EM DIREITO
So Paulo
2010
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

PUC-SP
Gabriel Magalhes Borges Prata
INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS DE

COMPETNCIA TRIBUTRIA: ASPECTOS FUNDAMENTAIS
Trabalho final apresentado Banca

Examinadora da Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo, como exigncia
parcial para obteno do ttulo de
MESTRE em Direito, na rea de
concentrao de Direito do Estado,
subrea de Direito Tributrio, sob a
orientao da Professora Doutora
Fabiana Del Padre Tom.
MESTRADO EM DIREITO DO ESTADO
So Paulo
2010
Banca examinadora:
_________________________________
_________________________________
_________________________________
memria de meu pai,

Silmar Joaquim Lima Prata.
AGRADECIMENTOS
Agradeo inicialmente minha famlia: minha querida me, Maria

Teresa, e aos meus irmos, Eduardo e Isabella, pelo carinho, amor e
compreenso, que foram fundamentais nessa intensa jornada.
minha orientadora, Prof. Dr. Fabiana Del Padre Tom, cujas
aulas e ensinamentos foram a grande inspirao para o desenvolvimento do
trabalho. Obrigado pela pacincia e ateno dispensadas ao longo desses anos.
Ao querido amigo e eterno professor, Dr. Marcelo Viana Salomo,
certamente o grande instigador e incentivador dessa paixo pelo direito.
Ao Dr. Brasil Salomo, pelos ensinamentos dirios e pela
demonstrao de que nossa maior virtude estarmos sempre dispostos a ouvir e
a aprender.
Ao
querido
amigo
irmo,
Rodrigo
Pinheiro,
pelo
apoio
incondicional, pela amizade sempre presente e pelos dilogos constantes.

Aos amigos e colegas de escritrio Klaus E. Rodrigues, Rodrigo
Forcenette, David Isaac e Joo Marcelo Aguiar, pelo convvio dirio e pelas
experincias trocadas nesses anos todos.
famlia Brasil Salomo e Matthes Advocacia, da qual tenho muito
orgulho de fazer parte.
Por fim, e como no poderia deixar de ser, minha Camila, pelo
amor, pelo afeto, pela maneira como me incentivou e me amparou nos momentos
mais difceis.
O que se desatou num s momento

no cabe no infinito, e fuga e vento.
Carlos Drummond de Andrade
RESUMO
Este trabalho tem por finalidade ltima identificar critrios que permitam encontrar
limites atividade de construo do contedo semntico dos conceitos
empregados nas normas de competncia tributria, assim como estabelecer a
condio pela qual tal atividade pode se legitimar. A fim de realizar tal empresa, o
trabalho ser divido em seis captulos. No primeiro, sero firmadas algumas
premissas epistemolgicas, que orientaro toda a pesquisa aqui realizada. Verse-o conceitos de linguagem, realidade e sua co-relao com o direito. A
principal questo aqui trabalhada diz respeito forma de verificao dos
significados das palavras, processo esse que, em nosso sentir, se d a partir dos
critrios de uso tais como concebidos por Wittgenstein e do dialogismo
engendrado por Bakhtin, autores cujos pensamentos sero abordados no
segundo captulo. No terceiro, revisitaremos a tradicional concepo do que seja
interpretao confrontando-a com pensamento de Gadamer; veremos como essa
atividade ganha nova colorao sob a perspectiva da hermenutica filosfica e
como a razo deixa de ser um algo posto para fora de todo entendimento prvio
de mundo. No quarto captulo, traremos ao campo da hermenutica jurdica as
ideias at ento desenvolvidas, a fim de confront-las com os conceitos vigentes
na doutrina clssica sobre o tema. No quinto captulo, aproximamos as
concluses firmadas nos quatro primeiros a fim de mostrar como a linguagem
jurdica informada e conformada pelas linguagens ordinria, tcnica e cientfica,
com as quais estabelece um constante dilogo. Mostraremos que os usos que se
fazem no seio de tais tipos de linguagem repercutem e influenciam a construo
dos conceitos empregados nas normas de competncia, eis que os textos
jurdico-prescritivos no encerram em si significados absolutos; evidenciaremos,
ainda sob a influncia da noo do dialogismo, como a tradio entra no discurso
interpretativo como sua condio de possibilidade, na medida em que o dilogo
com ela travado o que a tornar legtima. Por fim, no ltimo e sexto captulo,
faremos uma anlise casustica de algumas questes debatidas no Supremo
Tribunal Federal, em ordem a demonstrar como os critrios estruturados ao longo
do trabalho podem ser empregados para delimitao de contedos de significado
das normas de competncia tributria.
Palavras-chave: Filosofia da Linguagem. Hermenutica Filosfica. Interpretao.
Limites. Conceitos. Competncias Tributrias.
ABSTRACT
This scientific work has the scope to identify the criteria that permit the semantics
content delimitation expended to the tax legal competence norms, and establish
the condition which is legitimized by this activity. In order to fulfill that purpose
the academic assignment was divided in six chapters. At the first one, several
epistemological premises shall be stated with the intention to guide and direct the
entire task herein. Language concepts, as well as reality and its correlation with
the Law will be spotted; the foremost matter developed herein concerns to the
methods used to verify the significance of the words, which in our technical sense
starts by the criteria acknowledged like concepts of use conceived by
Wittgenstein. The main issue here concerns the way crafted check the
meanings of words, a process that, in our experience, occurs from the use
criteria such as Wittgenstein designed and engineered by Bakhtin's
dialogism, authors whose thoughts will be addressed in second chapter. In
the third, revisit the traditional conception of what is interpreted by
comparing it with the thought of Gadamer, see how this activity gets a new
contours from the perspective of philosophical hermeneutics and as the
reason ceases to be something to put off any prior understanding of the
world. In the fourth chapter, we will bring to the field of legal interpretation the
ideas previously developed in order to confront them with the current concepts in
the classical doctrine on the subject. At the fifth, we will bring closer the
conclusions founded at the first ones above mentioned, with the intent to
demonstrate how the legal language is provided and molded by the common,
technical and scientific language. We will demonstrate that the use which is made
of those languages games reverberates and influences the construction of the
concepts employed at the tax legal competence norms, given to the fact that
herein we approximate the dialogism conceived by Bakhtin, admitting thus that
legal-prescriptive texts are connected with all species texts. Finally, at the last
chapter, we will analyze some casuistic questions discussed at our National
Supreme Court (Last Court of Appeals), in order to exhibit how the criteria
structured during this work shall be employed to delimitate the significance
contents that represents a true bound to the tax activities performed by the
government bodies.
Keywords: Language Philosophy. Hermeneutic Philosophy. Interpretation. Limits
and bounds. Concepts. Tax competence.
SUMRIO
1 PREMISSAS
EPISTEMOLGICAS:
LINGUAGEM,
REALIDADE
DIREITO ........................................................................................................... 15
1.1 Os limites da linguagem denotam os limites do meu mundo ..................... 15
1.1.1 O giro lingustico ............................................................................. 20
1.2 Linguagem e realidade ................................................................................ 24
1.3 Linguagem, realidade e direito ..................................................................... 30
2 ASPECTOS DA LINGUAGEM EM WITTGENSTEIN E BAKHTIN ................... 33

2.1 Os usos lingusticos e os significados das palavras: o segundo
Wittgenstein ................................................................................................ 33
2.1.1 Uso, jogos de linguagem e semelhanas de famlia ......................... 36
2.2 A natureza dialgica da linguagem .............................................................. 45
2.2.1 Dilogo entre discursos (textos) ........................................................ 47
3 A HERMENUTICA FILOSFICA DE GADAMER .......................................... 51

3.1 A hermenutica da facticidade de Heidegger .............................................. 52
3.2 A hermenutica filosfica de Gadamer ........................................................ 60
3.2.1 A estrutura prvia da compreenso: pr-conceito, tradio e
linguagem .......................................................................................... 63
3.2.1.1 O crculo hermenutico e o pr-conceito como condio
da Compreenso .................................................................. 66
3.2.2 A conscincia histrica efeitual ........................................................... 71
3.2.3 O carter dialgico da compreenso .................................................. 75
4 SOBRE A INTERPRETAO ......................................................................... 79

4.1 A concepo da interpretao sob a tica da filosofia da linguagem psviragem lingustica e hermenutica .............................................................. 79
4.2 Voluntas legis e voluntas legislatoris ........................................................... 86
4.3 Interpretao e traduo ............................................................................. 94
4.4 Interpretao e soluo de casos concretos ................................................ 97
4.5 Normas que versam sobre interpretao: tautologias e o sem-sentido

dentico .................................................................................................... 101
4.6 Os chamados mtodos de interpretao do direito ................................... 103
4.7 A atividade interpretativa segundo uma perspectiva semitica: uma
anlise possvel ......................................................................................... 106
5 A INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS

DE COMPETNCIA TRIBUTRIA ............................................................... 111
5.1 Breves consideraes sobre as normas de competncia tributria .......... 112
5.2 Ainda sobre o direito e a linguagem .......................................................... 120
5.2.1 Tipos de linguagem segundo Paulo de Barros Carvalho ................ 121
5.2.1.1 A linguagem natural ........................................................... 122
5.2.1.2 A linguagem tcnica ........................................................... 123
5.2.1.3 A linguagem cientfica ........................................................ 124
5.2.1.4 Outros tipos de linguagem: filosfica, formalizada e
artstica .............................................................................. 126
5.2.2 Dialogismo e o discurso jurdico ..................................................... 129
5.2.3 A linguagem jurdica em interseo (conversao) com os demais
tipos de linguagem ......................................................................... 132
5.3 Condio e limites da interpretao .......................................................... 139
5.3.1 Regras de uso: critrios para delimitao dos conceitos
constitucionais ................................................................................ 139
5.3.1.1 Os usos lingusticos na linguagem natural ......................... 149
5.3.1.2 Os usos lingusticos na linguagem jurdica ........................ 154
5.3.1.3 Os usos lingusticos institudos por outras linguagens ....... 158
5.3.1.3.1 A linguagem jurdica e a linguagem econmica ............. 159
5.3.2 A tradio e o carter provisrio dos conceitos .............................. 164
5.3.2.1 O dilogo com a tradio como condio de legitimidade
do discurso ......................................................................... 168
6 ANLISE CASUSTICA DAS NORMAS DE COMPETNCIA TRIBUTRIA
E OS PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS .............................................. 175
6.1 O conceito constitucional de Servio e o ISS sobre leasing ..................... 176
6.1.1 O uso habitual da expresso servios de qualquer natureza,

empregada no artigo 156, III, da Constituio Federal .................... 176
6.1.2 Os critrios de uso do conceito de arrendamento mercantil
(leasing) ........................................................................................... 182
6.1.3 Anlise crtica da deciso proferida pelo STF no RE 547.245-SC ..... 185
6.2 O conceito de faturamento e a base de clculo do PIS e da COFINS ....... 192
6.3 O ICMS na Importao aps a EC 33/01: o contribuinte eventual e o no
contribuinte ................................................................................................ 201
CONSIDERAES FINAIS ................................................................................ 211
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS .................................................................. 215
15
1 PREMISSAS
EPISTEMOLGICAS:
LINGUAGEM,
REALIDADE
DIREITO
Qual a relao da linguagem com a realidade que nos cerca? De

que forma a linguagem pode representar o mundo? Alis, o mundo em si
representvel pela linguagem? Seria a linguagem, pois, um mero instrumento por
meio do qual se pode conhecer o mundo e os objetos que o compem?
Ao longo deste captulo, pretendemos responder, na medida em que
os limites do tema proposto nos permitem, s questes acima postas, porque o
estudo da linguagem e as concluses sobre as quais chegaremos ser
determinante para o desenvolvimento desse trabalho.
O direito positivo e assim tudo o que se apresenta como realidade
ao homem um fenmeno essencialmente lingustico. A colocao dessa
premissa, nesse passo, acarretar consequncias fundamentais em nossas
concluses, de modo que no poderamos desenvolver satisfatoriamente nosso
raciocnio sem que fizssemos algumas consideraes sobre o tema da
linguagem.
1.1 Os limites da linguagem denotam os limites do meu mundo
Se a linguagem antes era pressuposto e a filosofia grega via nas

coisas mesmas os significados que elas encerravam (metafsica), tal percepo
de mundo comea a mudar j com Nietzsche, ao proferir a clebre frase no h
fatos, mas somente interpretaes.
16
Na Viena do incio do sculo passado, alguns pensadores

renomados da Europa comeam a se reunir para discutir questes ligadas
epistemologia. Nasce a o movimento que ficou conhecido como o Crculo de
Viena, o qual fundou a corrente filosfica designada por Neopositivismo Lgico,
Positivismo Lgico, Empirismo Lgico ou Filosofia Analtica, dentre outras
designaes.
Foi,
entretanto,
com
Tractatus
Logico-Philosophicus,
de
Wittgenstein, que se lanaram as bases do pensamento que permeou o

movimento, e foi a partir dessa obra a linguagem passou a ter relevncia
fundamental em toda e qualquer investigao epistemolgica.
Na primeira fase de sua produo literria, o autor austraco, sob a
influncia do logicismo filosfico de Frege, concentrou seus esforos na
demonstrao da importncia da linguagem ideal. Wittgenstein via a linguagem
como figurao da realidade, de modo que haveria entre mundo e pensamento
uma relao de isomorfia.1
Sua inteno, ao defender a teoria da correspondncia, era
demonstrar como ela (a linguagem) se relaciona com nosso pensamento e com o
mundo que nos rodeia. Para tanto, era preciso dispor de
uma teoria capaz de revelar a essncia da linguagem, que
distinga entre aquilo que pode ser dito (aquilo que se pode
pensar) daquilo que no pode ser dito com proposies, mas s
pode se mostrado. Para conseguir isso, deve-se explicitar a forma
lgica da linguagem.2
Wittgenstein afirma, nessa trilha, que existem proposies cujo

sentido so imediatamente evidenciveis, das quais dependem todas as outras.
1
2
ROHDEN, Luis. Hermenutica Filosfica: entre a linguagem da experincia e a experincia da

linguagem. So Leopoldo, RS: Unisinos, 2003, p. 35.
PENCO, Carlo. Introduo Filosofia da Linguagem. Petrpolis, RJ: Vozes, 2006, p. 74-75.
17
Tais outras proposies no elementares so funes de verdade de proposies

elementares, o que permite a articulao das sentenas com algum sentido.3
Assim, uma primeira modificao do sentido da noo de frase
como figurao consiste em estender essa noo de maneira que ela abranja no
somente quadros naturalistas (uma fotografia, uma pintura), mas tambm
modelos convencionais abstratos. Isso feito com a introduo da noo de
figurao lgica.4
A lgica serve, pois, para expressar a relao biunvoca entre os
elementos da linguagem e os elementos da realidade. Para o autor, a forma
lgica permite figura representar a realidade; eis que esta tambm segue uma
forma lgica.5 Essa estrutura, todavia, no pode ser pictorialmente representada,
ou seja, as frases no possuem o condo de dizer significativamente o que elas
precisam para representar a realidade. Para o filsofo, os princpios de lgica so
considerados meras tautologias, porque no expressam qualquer pensamento.
Isso no significa que no possuem importncia; pelo contrrio, o mundo se
estrutura segundo uma ordem lgica, e a demonstrao de que possa existir uma
proposio tautolgica confirma tal assertiva.
A funo do filsofo e do lgico, portanto, evidenciar a forma
lgica, que se encontra escondida na linguagem comum por acordos e
convenes que impedem capt-la com clareza.6
3
4
5
DOLIVEIRA, Armando Mora. Vida e Obra. In: WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes

Filosficas. So Paulo: Nova Cultural, 1996, p. 10.
COSTA, Cludio. Filosofia da Linguagem. 2. ed. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2003, p. 30.
Nessa linha de raciocnio, aduz Paul Strathern: Quando analisada at suas proposies
mnimas, a linguagem consiste em retratos da realidade. Dessa forma, as proposies podem
representar o todo da realidade, todos os fatos porque as proposies e a realidade tm a
mesma forma lgica. Elas no podem ser ilgicas. (STRATHERN, Paul. Wittgenstein em 90
minutos. Traduo: Maria Helena Geordane. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997, p. 34).
PENCO, Carlo. Introduo Filosofia da Linguagem. Petrpolis, RJ: Vozes, 2006, p. 77.
18
Como a lgica condiciona a prpria estrutura do mundo, tambm

predeterminar a estrutura da linguagem. Sobre a lgica em si, portanto, nada de
novo se pode dizer; eis que, se a linguagem representa coisas e estados de
coisas (o mundo possvel) e se o pensamento articulado segundo a ordem
lingustico-ontolgica, no nos dado extrapolar os limites da lgica para sobre
ela dizer algo. O dilema pode ser sentido nos subitens que seguem o que
enumera o aforismo que encabea o presente tpico:
5.61 A lgica preenche o mundo, os limites do mundo so tambm
seus limites.
No podemos pois dizer na lgica: isto isto no mundo, aquilo
no.
Porquanto se pressuporia aparentemente que exclumos certas
possibilidades, o que no pode ocorrer, pois, do contrrio, a lgica
deveria colocar-se alm dos limites do mundo, como se pudesse
considerar esses limites tambm do outro lado.
No podemos pensar o que no podemos pensar, por isso
tambm no podemos dizer que no podemos pensar.
[\]
Que o mundo o meu mundo, isto se mostra porque os limites da
linguagem (da linguagem que somente eu compreendo) denotam
os limites do meu mundo.7
Ao tomar a linguagem como meio de figurao da realidade,

Wittgenstein retira toda e qualquer possibilidade de que, por meio dela, se possa
discorrer sobre assuntos que no digam respeito aos objetos que compem a
substncia do mundo; esto fora do alcance da linguagem, portanto, enquanto
assuntos que no podem ser por ela devidamente representados, questes de
ordem metafsica. O mundo um todo limitado e, por consequncia, limita a
linguagem que o representa. Tudo quanto esteja para alm desses lindes possui
natureza mstica e, por assim ser, foge capacidade de intermediao
(compreenso) lingustica.
7
WITTGENSTEIN, Ludwig. Tractatus logico-philosophicus. So Paulo: Editora Nacional, 1968, p.

111.
19
Tal concepo dos limites da linguagem no impede, porm, como

observa Armando Mora DOliveira8, que se possa falar de assuntos metafsicos;
devemos apenas aceitar que eles se encontram alm do alcance da linguagem:
Diz o prprio Wittgenstein que existe com certeza o indizvel.
Essa afirmao constituiria um exemplo do que indizvel, mas
pode reproduzir uma certa compreenso filosfica. No fim do
Tractatus, o autor explica: Minhas proposies se elucidam do
seguinte modo: quem me entende, por fim as reconhecer como
absurdas, quando graas a elas por elas tiver calado para
alm delas. preciso, por assim dizer, jogar a escada fora depois
de ter subido por ela.
Nesse trecho citado de sua obra, Wittgenstein parece no se

surpreender com o fato de que suas ideias se apresentam de maneira um tanto
quanto paradoxal. Se a linguagem, em sua relao direta e fundamental com o
mundo, existe em termos lgicos apenas quando assim se apresenta, pensar
para alm de tais limites tentar traduzir o indizvel. Evidenciada essa verdade
irrefutvel, no lhe resta outra opo que no aceit-la, porque qualquer tentativa
de dizer sobre o que no se pode falar ser v. E tal sentena se aplica sobre seu
prprio pensamento, porquanto as proposies ali contidas, por no figurarem
sobre o mundo, infirmam a si mesmas.
Mas o tendo dito, e no podendo voltar atrs, propem ao leitor que
jogue a escada e qui o prprio Tractatus fora. E porque sua concluso
definitiva, encerra seu pensamento com a sentena final: O que no se pode
falar, deve-se calar.9
8
9
DOLIVEIRA, Armando Mora. Vida e Obra. In: WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes

Filosficas. So Paulo: Nova Cultural, 1996, p. 13.
WITTGENSTEIN, Ludwig. Tractatus logico-philosophicus. So Paulo: Editora Nacional, 1968, p.
129.
20
1.1.1
O giro lingustico
Ultrapassadas as possveis contradies que o Tractatus LogicoPhilophicus encerra e as polmicas sobre sua interpretao, podemos dizer que a
obra se consagrou por conceber a linguagem como o veculo pelo qual
representamos e compreendemos o mundo. Ela (a linguagem) passa a ser vista
pelo Neopositivismo Lgico como o objeto por excelncia da Filosofia. Nesse
exato sentido, Paulo de Barros Carvalho10 observa que uma das reivindicaes do
movimento foi tomar a linguagem como instrumento do saber cientfico, e mais
do que isso, como meio de controle daqueles mesmos conhecimentos.
Surge assim a filosofia analtica, que centra seus esforos na
investigao da linguagem e tem por objetivo primordial a estruturao de uma
linguagem logicamente perfeita, imune s contradies e polissemias nsitas
linguagem natural. O rigorismo no emprego da linguagem leva os adeptos dessa
corrente de pensamento a tratar as artes, a poesia e as tcnicas literrias como
obstculos que impedem a perfeita apreenso da verdade. E a gravidade que os
neopositivistas lha atribuem tanta que, alm de reduzirem o campo de
investigao da filosofia linguagem, no admitem outro tipo de conhecimento
que no seja o da fsica ou das cincias formais, como a lgica formal e a
matemtica.11
O Tractatus, portanto, um dos marcos ao lado das Investigaes
Filosficas, do mesmo autor da reviravolta promovida na filosofia12, que desloca
10
11
12
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio, linguagem e mtodo. So Paulo: Noeses,

2008, p. 27.
MENDES, Snia Maria Broglia. A validade jurdica pr e ps giro lingstico. So Paulo:
Noeses, 2007, p. 16.
Se o Tractatus inaugura o empirismo lgico do Crculo de Viena, a filosofia da linguagem
ordinria tem seu ponto de origem nas Investigaes Filosficas, ambas as obras de
21
o seu eixo paradigmtico antes voltado conscincia em direo

linguagem.13 Essa guinada no pensamento contemporneo ficou conhecida como
giro lingustico ou virada lingustica.
O rompimento com a filosofia da conscincia, entretanto, se fez de
forma gradual e deita suas razes em ideias desenvolvidas ainda na Antiguidade.
O postulado metafsico-essencialista comea a experimentar os seus primeiros
reveses com os nominalistas da envergadura de Hobbes e Locke, que, apoiados
na teoria convencionalista defendida pelos sofistas no Crtilo, de Plato, negam a
existncia do eidos platnico ou da ousia aristotlica, isto , das concepes de
ideia ou essncia.14
Essa corrente filosfica, antes mesmo da viragem lingustica, adota
a concepo de que uma ideia nada mais do que o signo de outra ideia. A coisa
em si j no subsiste como entidade elementar na formao do significado. As
palavras, em verdade, referem-se a outras palavras, a ideias pr-concebidas, que
so cultivadas ao longo das geraes dentro de uma determinada comunidade
lingustica.
Isso no significa, contudo, que a linguagem j havia alcanado o
status de objeto primordial da filosofia. Subsiste o seu carter instrumental, e a
13
Wittgenstein. As duas correntes em questo desenvolveram-se com propostas distintas, as

quais, para alguns autores, se contrapem.
Lenio Luiz Streck observa que a reviravolta lingustica vai se concretizar como uma nova
concepo da constituio do sentido. Esse sentido no pode mais ser pensado como algo
que uma conscincia produz para si independentemente do processo de comunicao,
mas deve ser compreendido como algo que ns, enquanto participantes de uma prxis real
e de comunidades lingsticas, sempre comunicamos reciprocamente, assinala D. Bler,
citado por Araujo, que acrescenta que essa virada rumo explicitao em carter prtico,
intersubjetivo e histrica da linguagem humana tem forte sustentao em Wittgenstein, cuja
posio prxima da nova hermenutica de matriz heideggeriana. Tanto em Wittgenstein
como em Heidegger, a linguagem passa a ser entendida, em primeiro lugar, como ao
humana, ou seja, a linguagem o dado ltimo enquanto uma ao ftica, prtica.
(STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise: uma explorao hermenutica da
construo do Direito. 8. ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 61,
nota de rodap grifo do autor).
22
grande maioria dos pensadores que adotaram uma postura antimetafsica

abordou a problemtica do fenmeno lingustico de maneira secundria e, por
vezes, superficialmente. o que conclui Lenio Luiz Streck quando afirma que
a viso da linguagem como simples significao no foi superada
nem pelo racionalismo, com seu modelo de linguagem de uma
thesis universalis em Descartes e Leibniz, nem pela crtica da
linguagem feita pelo empirismo (conceitualismo ou nominalismo,
segundo as diversas classificaes) de Locke e Berkeley.15
A partir da lingustica estrutural de Ferdinand de Saussure, perde

fora o pressuposto de que os signos estariam atrelados coisa que significa. O
signo j no se refere ao mundo em si; no h uma conexo entre aquilo que se
diz (o discurso) e aquilo sobre o que se diz algo (a realidade). O signo, sob essa
tica, passa a ser visto como uma entidade composta por significante e
significado.16,17
O significante (Se), nessa ordem, a imagem acstica daquilo a que
se refere o signo. O significado (So), por sua vez, o conceito do signo. A relao
havida entre ambos arbitrria; no no sentido de que o significado possa ser
livremente estipulado pelo falante, mas porque entre Se e So no existe qualquer
nexo de causalidade, qualquer entrelaamento de natureza metafsico-ontolgica:
O signo lingstico une no uma coisa e uma palavra, mas um
conceito e uma imagem acstica. Esta no o som material, coisa
puramente fsica, mas a impresso (empreinte) psquica desse
14
15
16
17
Nesse sentido, aduz Lenio Luiz Streck no ser temerrio afirmar que as teses nominalistas
abrem os caminhos para o triunfo da viragem lingustica ocorrida no sculo XX. (Ibid., p. 136).
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise: uma explorao hermenutica da
construo do Direito. 8. ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 143.
SCAVINO, Dardo. La filosofia actual: pensar sin certezas. Buenos Aires: Paids, 1999, p. 28 et
seq.
Roman Jakobson chama ateno para o fato de que j os estoicos repudiavam a ideia de que
entre a palavra e a coisa (ou sua essncia) por ela designada haveria um vnculo natural, de
modo que concebiam o signo como entidade constituda pela relao entre significante e
significado (JAKOBSON, Roman. Lingstica e comunicao. 18. ed. So Paulo: Cultrix, 2001,
p. 98-99).
23
som, a representao que dele nos d o testemunho de nossos

sentidos;
[\]
Quer busquemos o sentido da palavra latina arbor, ou a palavra
com que o latim designa o conceito rvore, est claro que
somente as vinculaes consagradas pela lngua nos parecem
conformes realidade, e abandonamos toda e qualquer outra que
se possa imaginar.18
O termo referente, sob essa perspectiva, deixa de ser o objeto em si

para se tornar o signo, como bem anota Dardo Scavino19:
Lo que define una expresin, en consecuencia, ya no son sus
condiciones de verdad, como en el caso de Frege, sino las
acepciones, puramente convencionales, dentro de una
determinada lengua. De ah que para Saussure el referente no
forme parte del signo tal como la estudia la lingstica. El
significado no se confunde con el referente, o con el objeto
designado, sino con una definicin aceptada o convencional en el
sistema de la lengua.
Saussure, ao lado de Peirce, considerado um dos fundadores da

lingustica moderna. Embora no tenham travado qualquer contato para o
desenvolvimento de seus respectivos pensamentos, eles desenvolveram quase
que simultaneamente o estudo dos signos em geral, ao qual Saussure atribuiu o
nome de Semiologia, ao passo em que Peirce o denominou Semitica. Ambos os
trabalhos foram importantes por implicarem em um rompimento parcial com
alguns dos postulados essencialistas ento dominantes na filosofia da
conscincia, preparando o terreno para o que posteriormente viria a ser chamado
de linguistic turn.
Mas o segundo Wittgenstein, ao lado de Heidegger, que inicia as
crticas subjetividade cartesiana, por meio de uma inverso da concepo de
18
19
SAUSSURE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. So Paulo: Cultrix, 2006, p. 80 et seq.
SCAVINO, Dardo. La filosofia actual: pensar sin certezas. Buenos Aires: Paids, 1999, p. 28.
24
linguagem at ento vigente. A linguagem, como anota Oliveira20, deixa de ser

mero instrumento de comunicao e se torna condio de possibilidade para a
prpria constituio do conhecimento enquanto tal:
Com isso, se afirma, contra a filosofia moderna, que a pergunta
pelas condies de possibilidade do conhecimento humano, a
pergunta tpica da filosofia transcendental, no respondida sem
uma considerao da linguagem humana.21
a linguagem que cria a realidade, a sua medida, e no um meio

pelo qual apreendemos as coisas consideradas em si mesmas; a partir da
reviravolta lingustica, j no se a concebe, segundo Dardo Scavino22, como algo
que estara entre el yo y la realidad, mas passa a ser un lxico capaz de crear
tanto el yo como la realidad.
1.2 Linguagem e realidade
Com a filosofia da linguagem, rompe-se definitivamente com a ideia

defendida desde a Grcia antiga no sentido de que as coisas guardam relao
direta com seus significados23. Os imperativos metafsico-ontolgicos j no
possuem aceitao no pensamento vigente a partir da segunda metade do sculo
20
21
22
23
OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Reviravolta Lingstico-Pragmtica na Filosofia

Contempornea. 3. ed., So Paulo: Edies Loyola, 2006, p. 128.
Ibid., loc. cit.
A semitica tradicional costuma distinguir significado de significao. O primeiro estaria
atrelado ideia da essncia da coisa representada pelo signo, enquanto o segundo seria a
forma particular com que essa representao formada na mente do intrprete. Como nesse
trabalho nos filiamos corrente filosfica segundo a qual a realidade s existe na medida em
que conseguimos emitir sobre ela linguagem, ser-nos-ia incoerente adotar a concepo
metafsica que impregna a distino entre significao e significado, como se este fosse um
ente transcendental, habitante de alguma outra dimenso. Portanto, para fins do presente
estudo, utilizaremos os termos em questo como sinnimos.
25
XX. Para a filosofia da linguagem, no existe nenhum saber no proposicional,

dizer, todo o saber se d atravs da linguagem.24
Se para a filosofia da conscincia era possvel apreender o sentido
das coisas sem a mediao da linguagem, o dualismo sujeito-objeto superado
pela filosofia da linguagem. Tudo linguagem: o sujeito e tudo que compe nosso
universo. A racionalidade humana s se torna possvel porque informada por
palavras, pr-conceitos, pr-juzos: linguagem. O homem s racional porque
capaz de expedir enunciados e sentenas, porque formula juzos, porque
organiza o universo em que est inserido atravs da linguagem.
O mundo circundante no representado pela linguagem, ao
contrrio do que pensavam o primeiro Wittgenstein e os adeptos do
neopositivismo lgico. O mundo circundante a prpria linguagem. No subsiste
a coisa-em-si, porque a coisa plasmada na prpria linguagem. No momento em
que somos por ela surpreendidos, porque j se encontra compreendida na teia
da linguagem.
Podemos afirmar, com Gadamer25, que falsa a pergunta sobre a
origem da linguagem, como seu houvesse existido um estado do homem alingustico, um momento anterior a tudo em que tivesse surgido a lngua. O ser
humano, enquanto tal, sempre esteve imerso em uma determinada cultura, em uma
histria, em um contexto; sempre concebeu a si e a tudo por meio da linguagem.26
24
25
26
STEIN, Ernildo. Aproximaes sobre hermenutica. 2. ed. Porto Alegre: EdiPUC/RS, 2004, p.
26.
GADAMER, Hans-Georg. Verdad y Mtodo II. Traduo: Manuel Olasagasti. Salamanca:
Ediciones Sgueme, 1992, p. 146.
Vilm Flusser considera ingnua essa indagao, mais ainda do que opinio dos setecentistas
sobre o contrato social: As origens da lngua e de seu carter simblico perdem-se nas
brumas de um passado impenetrvel. Trata-se, aparentemente, de um tpico pseudoproblema:
um acordo sobre o significado da lngua pressupe sua existncia como veculo desse acordo.
Somos forados a aceitar a lngua e seu carter simblico como a prpria condio do
pensamento, e a frase origem da lngua carece, portanto, de significado nesse contexto.
(Lngua e Realidade. 2. ed. So Paulo: Annablume, 2004, p. 42).
26
No possvel, pois, imaginar o pensamento, a razo humana sem

o seu elemento constitutivo essencial: a palavra. O pensamento no antecede a
linguagem, porque s por ela pode se manifestar, por ela constitudo e encontra
nela os seus prprios limites. Isso implica em reconhecer que a linguagem
condio de possibilidade do conhecimento.
Os objetos no existem per se. Ao nos deparamos com o que
denominamos um objeto, esse ato de apreenso j se d no meio lingustico:
nossos estmulos sensoriais propulsionam o intelecto, que, em nosso conjunto de
conhecimentos, pr-conceitos, pr-juzos, noes prvias de mundo, passa a
selecionar os significados que permitem conceituar o algo que como tal se nos
apresenta. No momento em que o apreendemos, esse algo j entra para nossa
realidade como algo que s existe em nossa experincia lingustica.
o que pondera Stein27:
No temos acesso pleno ao objeto a no ser via significado, quer
dizer que conhecemos algo como algo. No conhecemos uma
cadeira em sua plenitude como objeto na nossa frente, enquanto
ela esta a, mas enquanto um objeto no qual podemos sentar, a
cadeira enquanto cadeira.
[\]
A linguagem como tal que fala sobre o mundo ou a linguagem
enquanto ela o mundo tambm sempre apanhada enquanto
tal, enquanto linguagem.
Vilm Flusser28, desenvolvendo algumas das premissas firmadas

pela filosofia da linguagem, reduz tudo universo, verdade e realidade a dados
lingusticos. A realidade apreendida nica e exclusivamente mediante
linguagem. O nosso intelecto, ao receber, por meio de nossos sentidos, estmulos
a partir dos dados brutos, os transforma em palavras e frases. Na medida em que
27
STEIN, Ernildo. Aproximaes sobre hermenutica. 2. ed. Porto Alegre: EdiPUC/RS, 2004, p.
20.
27
a linguagem sobre esse dado constituda, surge a realidade. Por essa

perspectiva, afirma que a lngua , forma, cria e propaga realidade.
Tal proposio fundamentada pelo argumento de que, se as coisas
em si s podem ser conhecidas e apreendidas por intermdio das palavras, porque
aquelas no existem, pelo menos no como algo articulvel ou compreensvel:
A famosa correspondncia entre frases e realidade no passa da
correspondncia entre duas frases idnticas. A verdade absoluta,
se existe, no articulvel, portanto, no compreensvel.29
O nosso cosmo formado essencialmente por linguagem. por ela

que cortamos, recortamos e entrecortamos a realidade, a qual conformada
pelas regras que orientam a linguagem. Para Flusser, o intelecto colhe o dado
bruto na medida em que o transforma em palavra. Se esse processo
imprescindvel ao desvendar da realidade, a palavra o limite do contato do eu
com a realidade circundante.
Para alm da linguagem, portanto, nosso intelecto no alcana. No
concebemos a realidade, pois, seno por meio da linguagem. ela a instncia de
articulao da inteligibilidade do mundo, nos dizeres de Manfredo Araujo de
Oliveira30, o que leva Fabiana Del Padre Tom a afirmar que
exatamente em busca dessa inteligibilidade e seu aprimoramento
que deixamos de associar palavras a coisas, passando a relacionlas com outras palavras, mediante aquilo que se intitula definies.
Como corolrio, foroso concluir que as definies no dizem
respeito a coisas: o que definimos so as palavras mesmas,
empregando outras palavras. No definimos, por exemplo, o objeto
sapato. Sapato uma palavra e apenas como tal possvel definila, esclarecendo tratar-se de um calado.31
28
29
30
31
FLUSSER, Vilm. Lngua e Realidade. 2. ed. So Paulo: Annablume, 2004, p. 15-17.

Ibid., p. 18.
TOM, Fabiana Del Padre. A prova no direito tributrio. 1. ed. So Paulo: Noeses, 2005, p. 6-7
(grifo da autora).
28
Cada linguagem instaura, por assim dizer, um mundo prprio,

conformado segundo suas peculiaridades culturais. Construmos significaes a
partir de outras pr-concepes culturalmente herdadas, de modo que a
linguagem , em certa medida, autorreferencial. Exemplo dessa circularidade o
dicionrio: ao l procurarmos o significado de uma palavra, veremos que sua
definio se d por intermdio de outras palavras, as quais, de seu turno, so
definidas por outras e assim sucessivamente.
O mundo tal qual o conhecemos , pois, um conjunto de
significaes: a partir de convenes sociais sobre o significado dos termos,
tentamos tangenciar a realidade instaurada por cada linguagem.
Ricardo Guibourg, Alejandro M. Ghigliani e Ricardo V. Guarinoni32
advertem que no se pode confundir a realidade fsica com a lingustica. Por isso
que, em termos estritamente lgicos, equivocado afirmar que tal ou tal coisa
possui um determinado nome: ns que possumos um nome que a designa. A
relao entre a palavra e a coisa por ela designada , pois, fruto de decises
individuais ou sociais, alheia em princpio s caractersticas observveis da coisa
mesma e modificveis vontade [\]33
O homem, a partir do momento em que se enxerga como indivduo,
vai seccionando o universo em sua volta (dados brutos) de modo a lhe atribuir
termos com significados especficos, termos estes que compem o repertrio da
linguagem em que ele (homem) est inserido. A linguagem, no entanto, no pode
ser transposta, no pode ser superada para se atingir a coisa-em-si. Desde o
momento em que nos compreendemos como homens e o mundo como o mundo,
32
33
GUARINONI, Ricardo; GUIBOURG, Ricardo; GHIGLIANI,

Conocimiento Cientfico. Buenos Aires: EUDEBA, 1963, p. 35.
Ibid., p. 37. (Traduo nossa).
Alejandro.
Introduccin
al
29
estamos j inseridos no meio lingustico, em que se realiza toda e qualquer

experincia humana.
E uma prova disso que as pores da realidade que podem ser
apreendidas pelo homem variam conforme a cultura em que se situa o ser
cognoscente. Dardo Scavino34 ilustra essa situao ao citar o exemplo do
linguista Louis Hjemslev, o qual relata que os esquims possuem cinco maneiras
diversas de designar a neve. Para aqueles que fazem parte desta comunidade
lingustica, no existe a neve tal como as lnguas europeias a conhecem, mas
cinco realidades distintas, as quais no podem ser apreendidas por quem no
comunga do idioma dos esquims.
No existe, assim, uma realidade nica, mas tantas quantas forem
as lnguas que as constroem:
De certo que quem foi criado numa determinada tradio cultural e
de linguagem v o mundo de uma maneira diferente daquele que
pertence a outras tradies. De certo que os mundos histricos,
que se dissolvem uns nos outros no decurso da histria, so
diferentes entre si e tambm diferentes do mundo atual. E, no
entanto, o que se represente sempre um mundo humano, isto ,
um mundo estruturado na linguagem, seja qual for sua tradio.35
Cada linguagem , portanto, uma viso de mundo, um universo

distinto habitado por seus utentes. No podemos jamais romp-la, porque
estamos nela inseridos como peixes dentro dgua. Da a frase definitiva de
Gadamer, quando afirma que aquele que tem linguagem tem o mundo.36
34
35
36
GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 10. ed.
Petrpolis, RJ: Vozes, 2008, p. 577.
Ibid., p. 585.
30
1.3 Linguagem, realidade e direito
Como bem pondera Trek Moyss Moussalem37, a existncia do

direito positivo resultado da interveno do homem junto ao mundo circundante,
um objeto cultural e, por assim ser, traz consigo todas as caractersticas
inerentes aos objetos culturais.
E por ser um bem cultural, o direito apresenta-se na forma de
linguagem. inconcebvel pensar o direito sem uma linguagem por meio da qual
ele se possa apresentar. Ora, se a linguagem cria, conforma e determina a
realidade, com o direito no poderia se dar de maneira diversa. Da a concluso
de Paulo de Barros Carvalho38 no sentido de que no podemos cogitar da
manifestao do direito sem uma linguagem, idiomtica ou no, que lhe sirva de
veculo de expresso.
Sobre a relao entre direito e linguagem, Clarice Von Oertzen de
Arajo observa:
A linguagem inclui-se entre as instituies humanas resultantes da
vida em sociedade. O direito apenas uma das formas
institucionais que se manifesta atravs da linguagem, a qual
possibilita a proporciona a sua existncia.
[\]
Ou seja, os sistemas jurdicos utilizam a linguagem natural (lngua,
vernculo) como verdadeira substncia de sua constituio. Para
qualquer fenmeno ingressar dentro do sistema normativo ele
deve estar expresso em algum tipo de linguagem.39
Quando se afirma que os fenmenos jurdicos s se manifestam por

meio de linguagem, quer-se com isso significar que o fato bruto no ingressa no
37
38
39
MOUSSALEM, Trek Moyss. Revogao em matria tributria. So Paulo: Noeses, 2005, p.

51.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p.
108.
ARAJO, Clarice Von Oertzen de. Semitica do direito. So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 18.
31
mundo jurdico se no vertido em linguagem, atravs de procedimento adequado

e por autoridade competente. O evento morte, por exemplo, no produz qualquer
efeito enquanto no relatado em linguagem apropriada ao direito. Assim tambm
o casamento, o nascimento, o fato jurdico tributrio etc.
E se a linguagem, como vista acima, cria e delimita a realidade, de
se aceitar a concluso de que o direito, enquanto fenmeno lingustico, cria suas
prprias realidades.
Feitas tais colocaes, pode-se desde j perguntar: como, ento, a
linguagem jurdica se inter-relaciona com a linguagem social? O significado uso
de uma determinada palavra no meio social coincide com seu uso na linguagem
jurdico-positivada?
Ora, o processo de criao do Direito, por bvio, se vale da
linguagem natural antes de torn-la jurdica. A questo est em saber at que
ponto os conceitos jurdicos podem ser fixados por meio da linguagem
extrajurdica e se esse campo de pesquisa possui valia para o intrprete das
normas jurdicas.
As premissas firmadas neste breve captulo tero, portanto, o
fundamental papel de orientar a investigao proposta por este trabalho. Antes,
porm, preciso que faamos algumas consideraes sobre a linguagem,
levando em considerao elementos da filosofia de Ludwig Wittgenstein e Mikhail
Bakhtin; eis que o seu conhecimento ser de grande importncia para
fundamentar e firmar as concluses a que chegaremos adiante.
33
2 ASPECTOS DA LINGUAGEM EM WITTGENSTEIN E BAKTHIN
2.1 Os usos lingusticos e os significados das palavras: o segundo

Wittgenstein
em sua segunda obra, Investigaes Filosficas, que Wittgenstein

rompe com o dualismo epistemolgico-antropolgico que permeava a filosofia at
ento. Se o Tractatus ainda se vale de postulados ontolgico-essencialistas,
porquanto concebe a linguagem como figurao da realidade, em sua segunda
fase o filsofo passa a entender que a significao das palavras no se
estabelece na relao objeto/signo, seno pelo seu uso em um determinado
contexto.
Desde a Grcia antiga, a linguagem vista como dotada
essencialmente de funo designativa. Assim, o significado de uma palavra est
atrelado ao objeto que ela designa. verdade que a teoria designativa para
enfrentar o problema com que ela se deparou quanto transitoriedade dos
objetos recorreu ideia da essncia, que seria aquilo que h de comum entre
as coisas. As palavras, portanto, referir-se-iam essncia das coisas. O termo
copo, por exemplo, no diz sobre um objeto especfico, mas sobre a classe que
conota o conjunto de entes que possuem determinadas caractersticas.
Reporta Manfredo A. de Oliveira40 que essa concepo, levada s
ltimas consequncias no Tractatus, ultima-se na teoria da afigurao, segundo a
qual uma frase e um estado de coisas possuem uma correspondncia estrutural.
No difcil notar que, em sua primeira fase, Wittgenstein adota o primado da
40
OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Reviravolta Lingstico-Pragmtica

na
Filosofia
34
estrutura ontolgica do real. Subsiste, ainda, a noo do mundo-em-si, que pode

ser conhecido e apreendido pela razo do homem, embora tal conhecimento s
possa ser empreendido mediante linguagem.41 A funo essencial ou nica da
linguagem a designativa. Ela apenas se refere s coisas do mundo. Conhecer o
mundo , na verdade, apreender a sua essncia, e essa apreenso no depende
da linguagem, pois o seu papel, nesse mister, seria apenas o de comunicar o
conhecimento.
Partindo dessas premissas, Wittgenstein chega a propor, como
vimos no primeiro captulo, a criao de uma linguagem ideal, que pudesse
representar com exatido a estrutura do mundo e eliminar de toda ambiguidade
os termos e expresses que a representariam.
Em sua segunda fase, o filsofo refuta veementemente tais
propostas, convencido que estava da impossibilidade de se conceber uma
linguagem ideal, isenta de contradies e polissemias. Seu questionamento
quanto idealidade da palavra e sua capacidade designativa de algo enquanto
algo posto expressamente na seguinte passagem:
O que designam, pois, as palavras dessa linguagem? O que
elas designam, como posso mostrar isso, a no ser da maneira do
seu uso? E este uso j descrevemos. A expresso esta palavra
designa isso deveria, portanto, ser uma parte dessa descrio.
Ou: a descrio deve levar forma: a palavra... designa....42
Sob essa perspectiva, afirma que equivocada a concepo

segundo a qual a palavra corresponde a alguma coisa. A prova disso que, se
morre o Sr. N. N., morre apenas o portador do nome, mas no a sua
41
Sobre a funo da linguagem no Tractatus, assevera Manfredo A. de Oliveira: Pressuposta

aqui a funo designativo-instrumentalista-comunicativa da linguagem, que a concepo
fundamental no Ocidente. Assumida implicitamente tal posio, pergunta-se pela estrutura do
mundo e da linguagem que possibilitam o exerccio dessa funo. (Ibid., p. 95-96).
35
significao.43 Aqui Wittgenstein expe sua guinada contra toda sorte de

essencialismos.
Mas, ante a superao do postulado metafsico, logo surgem os
questionamentos:
como
compreendemos,
ento,
linguagem?
Como
entendemos o seu significado? So estas algumas das questes que vo

permear o pensamento de Wittgenstein ao longo de suas Investigao Filosficas.
Vimos que, em sua primeira fase, o filsofo aceita a existncia de
uma ordem a priori do mundo, que seria justamente a ordem lgica. Essa ordem
estaria a determinar a nossa linguagem, eis que nossas proposies (teoria da
afigurao) esto em relao de isomorfia com a realidade. Segundo essa teoria,
o que une cada proposio a um estado de coisas o ato ou processo mental de
significar (meinen). esse ato que confere um sentido preciso s expresses
lingusticas, assim como ele que determina se tais expresses exprimem
desejo, ordem, realizao uma designao etc.44
O sentido seria, ento, fruto dessa atividade pr-lingustica,
traduzida por ter em mente (meinen). E o pensamento em si considerado seria
formado de elementos outros que no a linguagem.
A obra Investigaes Filosficas, contudo, prdiga em exemplos
que vm demonstrar a inconsistncia desse pensamento. Se empregamos o
termo abracadabra com a inteno de significar que estamos com dor de dente,
nem por isso os nossos interlocutores entendero dessa maneira. Assim como
podemos falar sobre uma pessoa tendo em mente outra, sem que o ato mental
tenha qualquer implicao no sentido do nosso discurso.
42
43
44
WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. So Paulo: Nova Cultural, 1996, p. 30.

Ibid., p. 42.
SPANIOL, Werner. Filosofia e mtodo no segundo Wittgenstein: uma luta contra o
enfeitiamento do nosso entendimento. So Paulo: Loyola, 1989, p. 40 et seq.
36
Nessa esteira, Wittgenstein retira dos atos intencionais, internos ou

espirituais o papel de instncia doadora de sentido.45 Em qualquer caso, importa o
uso habitual que se faz dos termos em determinados contextos scio-histricos. O
querer dizer irrelevante significao de um termo ou expresso. Para o
filsofo austraco, aquilo que se impregna diretamente em ns, pelo uso de uma
palavra, o seu modo de emprego na construo da frase; a parte do seu uso
poderamos dizer que se pode apreender com o ouvido.46 A significao,
portanto, se estabelece pelo uso da palavra na linguagem.47
2.1.1 Uso, jogos de linguagem e semelhanas de famlia
Sob esse prisma, v-se que o conhecimento no independe da

linguagem, como se pensava, mas, pelo contrrio, s se realiza por ela. Com isso,
a linguagem passa a adquirir um carter transcendental, em contraposio
teoria instrumentalista, para a qual ela teria o propsito de nomear as coisas do
mundo:
A linguagem no um puro instrumento de comunicao de um
conhecimento j realizado, , antes, condio de possibilidade
para a prpria constituio do conhecimento como tal. Com isso
se afirma, contra a filosofia moderna, que no h conscincia sem
linguagem, de modo que a pergunta pelas condies de
possibilidade do conhecimento humano, a pergunta tpica da
filosofia transcendental, no respondida sem uma considerao
da linguagem humana.48
Rompe-se, assim, com a ideia de que o nosso pensamento

antecede a linguagem, que apenas lhe daria corpo e forma exteriores. No h
45
46

Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006, p. 134.
37
nada para fora da linguagem e tampouco algo que lhe anteceda. O que viabiliza o
pensamento a prpria linguagem que forma, informa e conforma a conscincia
humana. Alis, o fato de que, nas minhas elucidaes referentes linguagem, j
sou obrigado a empregar a linguagem inteira (e no uma preparatria, provisria),
j mostra que posso apenas produzir algo exterior sobre a linguagem.49
Assim, em sua segunda fase, Wittgenstein se ope s teorias
tradicionais do significado, refutando as ideias de que (i) a lngua uma
nomenclatura que se atribui s coisas; (ii) o significado uma imagem mental
(acstica, para Saussure) que corresponde a uma palavra ou expresso.50
Para o pensador, o que determina, ainda que de maneira no
definitiva, o significado de uma palavra ou expresso o uso que delas se faz
com certa habitualidade, segundo determinados contextos e em certas condies.
O fundamento da linguagem no , vale a repetio, algo que lhe
seja exterior, mas a sua prxis. Para entender o seu funcionamento, preciso
entender a totalidade de atividades que, somadas, configuram o que Wittgenstein
chama jogos de linguagem.51
Um jogo de linguagem poderia ser definido52, assim, como um
contexto de aes e palavras no qual uma expresso pode ter significado.53 A
emisso de enunciados por um utente de uma determinada lngua pressupe o
47
48
49
50
51
52

Ibid., p. 128.
Ibid., p. 66.
OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Sobre a Fundamentao. 2. ed. Porto Alegre: EDIPUCRS,
1997, p. 52.
Embora Wittgenstein se recuse a definir a expresso jogo de linguagem, com receio de cair em
essencialismo, K. Wuchterl identifica trs sentidos para o conceito: (i) modelo de uma
linguagem primitiva; (ii) unidade funcional lingustica; (iii) totalidade das atividades lingusticas.
(apud Ibid., p. 141-143). A acepo por ns adotada, para fins do presente trabalho, se
aproxima daquela referida em (iii), pois ao substituirmo-la por contexto, esse termo nos remete
a uma expresso mais ampla, que pode significar tudo o que circunda o ato de enunciao da
palavra e tenha relevncia na sua significao.
38
conhecimento de determinadas regras que se impem em determinadas

situaes. Se um professor emite uma ordem em uma sala de aula, o significado
de suas palavras se estabelece no s em funo do enunciado propriamente
dito, mas tambm em razo do contexto em que foi proferido: a entonao da sua
voz, a posio hierrquica que ocupa, o tema sobre o qual se fala etc.
claro que o exemplo da linguagem empregada na funo
prescritiva de condutas torna mais fcil vislumbrar o quanto queremos dizer, mas
como podemos demonstrar que o uso da linguagem segundo os jogos
socialmente institudos que condicionar a sua significao em qualquer caso.
Tais
jogos
de
linguagem
so
hbitos
institucionalizados,
intersubjetivamente vlidos, dentro dos quais os usos lingusticos conferem

sentido s expresses lingusticas. Para Wittgenstein, o contexto scio-prtico em
que aplicamos uma palavra essencial na determinao de sua significao. Por
isso, representar uma linguagem significa representar-se em uma forma de
vida.54 E tantos so os contextos praxeolgicos, tantos so os seus modos de
uso, quantos so os jogos de linguagem possveis.55
Os significados ideais, analisados de forma alheia s situaes
concretas em que as palavras so empregadas, no existem. Se no se pode
falar em significaes exatas, ou seja, em conceitos cujos limites estejam
definitiva e perfeitamente definidos, tambm no nos dado falar em emprego
arbitrrio das palavras, pois que seno o processo comunicacional seria
impossvel.
53
54
55
1997, p. 53.
39
Ao negar a concepo essencialista da linguagem e atribuir

filosofia o papel de lutar contra o enfeitiamento proporcionado pela metafsica,
Wittgenstein prope o restabelecimento da concepo de significao a partir do
uso da linguagem. No obstante potencialmente vagas e ambguas, as palavras
servem finalidade da comunicao porque os utentes da lngua comungam em
certa medida sobre suas respectivas significaes. H um acordo tcito e prvio
em relao s condies sobre as quais se emprega a linguagem.
O pressuposto desta concepo que a linguagem se apia
sobre um acordo prvio entre os falantes, isto , sobre um sistema
de normas e convenes sociais, formas elementares de vida que
determina a estrutura subjetiva e intersubjetiva do agir dos
indivduos no interior das comunidades lingsticas.56
No h, pois, limites rgidos e definitivos que estabelecem a

significao (uso) de uma palavra, o que no quer dizer, contudo, que ela seja
arbitrria. A linguagem , antes, intersubjetiva, porque permite o entendimento
entre seus utentes. Com isso Wittgenstein nega qualquer possibilidade de uma
linguagem estritamente privada. No podemos, de maneira alguma, significar
sozinhos ou estipularmos regras de uso ao nosso alvitre:
Para uma compreenso por meio da linguagem, preciso no
apenas um acordo sobre as definies, mas (por estranho que
parea) um acordo sobre os juzos. Isto a lgica parece guardar;
mas no guarda. Uma coisa descrever o mtodo de medir,
outra encontrar os resultados da medio e exprimi-los. Mas o
que chamamos de medir tambm determinado por uma certa
57
constncia dos resultados da medio.
O jogo de linguagem pressupe a (inter)ao humana; no somos

indivduos autossuficientes, aptos a, por ns mesmos, estabelecer regras de uso
56
57
1997, p. 52.
40
dos termos lingusticos. Tais regras so frutos de costumes, dos hbitos,

originadas historicamente pelo uso das comunidades lingusticas.58 De um lado,
h certa margem de liberdade no atuar linguisticamente, mas, de outro, existe um
quadro de referncia intersubjetivo que determina os limites das aes
possveis.59
O carter intersubjetivo da linguagem torna, pois, sem sentido o seu
uso de maneira individual, sem que se observem as regras de um dos jogos de
linguagens usualmente empregados pela comunidade lingustica. Nesse sentido,
afirma Saul A. Kripke60:
What is really denied is what might be called the private model of
rule following, that the notion of a person following a given rule is
to be analyzed simply in terms of facts about the rule follower and
the rule follower alone, without reference to his membership in a
wider community. [\] The impossibility of a private language in the
sense just defined does indeed follow from incorrectness of the
private model for language and rules, since the rule following in a
private language could only be analyzed by a private model, but
the incorrectness of the private model is more basic, since it
applies to all rules.
O homem, enquanto ser social, ser-falante, no fala para si, mas fala
para o outro, segundo os critrios de uso das palavras e expresses que
apreendeu por meio da cultura, da tradio em que est inserido. E como a
alteridade lhe intrnseca, pois no outro que se compreende como tal, no teria
sentido o uso de uma linguagem interna, privada, que segue regras estabelecidas
58
59
60
Ainda nesse sentido, afirma o filsofo austraco que tampouco um nico uso isolado de um
termo est apto a lhe conferir determinado significado: No pode ser que apenas uma pessoa
tenha, uma nica vez, seguido uma regra. No possvel que apenas uma nica vez tenha
sido feita uma comunicao, dada ou compreendida uma ordem, etc. Seguir uma regra, fazer
uma comunicao, dar uma ordem, jogar uma partida de xadrez so hbitos (costumes,
instituies). (WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. So Paulo: Nova Cultural,
1996, p. 92).
1997, p. 143-144.
KRIPKE, Saul. Wittgenstein on rules and private language. Cambridge, Massachusetts:
Harvard University Press, 2002, p. 109-110.
41
exclusivamente por ele e incompreendidas para os demais. o que conclui

Wittgenstein61, quando afirma:
No pode ser que apenas uma pessoa tenha, uma nica vez,
seguido uma regra. No possvel que apenas uma nica vez
tenha sido feita uma comunicao, dada ou compreendida uma
ordem, etc. Seguir uma regra, fazer uma comunicao, dar uma
ordem, jogar uma partida de xadrez so hbitos (costumes,
instituies).
Compreender uma frase significa compreender uma linguagem.
Compreender uma linguagem significa dominar uma tcnica.
Ainda nesse sentido, Luiz Rohden62, citando Gadamer, assevera:

Como no h linguagem privada, quem falar uma linguagem que
nenhum outro compreende no fala. Falar significa falar para
algum. Linguagem no algo atribudo a sujeitos individuais. A
linguagem um ns, no qual estamos encadeados um-com-ooutro e no qual o indivduo no tem limites fixados. No havendo
linguagem privada, ela se constitui dialogicamente, pois uma
palavra que no chega ao outro est morta. Pois o dilogo com
o outro, e cada palavra necessita no momento concreto do tom
correto e irrepetvel, para que supere a outra grade (Gitter), a
grade do ser diferente e que chegue ao outro.
Mesmo quando jogamos sozinhos um jogo de linguagem, jogamos

com algo, para algum, imaginado ou no. Eis por que jogar consiste em assumir
uma vida, por que a formulao de regras s pode ser compreendida no uso das
palavras por meio das atuaes pragmticas.63
A linguagem , pois, fruto de uma comunho dos indivduos que
convivem em sociedade, no como um acordo explcito acerca do seu uso pelo
menos no na linguagem ordinria , mas como decorrncia de hbitos
61
62
63

Ibid., p. 134.
42
supraindividuais que so tacitamente acatados pelos utentes da lngua,

possibilitando-lhes, assim, a comunicao.
Cada jogo de linguagem jogado segundo regras especficas, que
no so pr-estabelecidas, pois s as conhecemos na medida em que jogamos.
cumprindo a regra que aprendemos a jogar o jogo. Cada indivduo emprega
conceitos em um sentido mais ou menos determinado, mas no em razo de
possurem uma essncia, seno porque so aparentados. Tais traos comuns
aos conceitos o que Wittgenstein chamou de semelhanas de famlia.
Nem sempre um conceito formado por conjunto de propriedades
bem definidas, que permitam a sua perfeita determinao. Antes, as palavras
possuem famlias de significaes, ou seja, h vrios contextos e situaes
distintos em que elas podem ser empregadas. O que no quer dizer, contudo, que
elas possuam uma propriedade comum que permitisse uma definio acabada e
definitiva, mas elementos comuns que se interpenetram. Mas s isso. Assim, no
temos fronteiras definitivas em nosso uso de palavras.64
Sobre a ideia de semelhanas de famlia, aduz Carlo Penco65:
Isto no quer dizer que usamos os nossos predicados de
semelhana de famlia de maneira arbitrria. Com efeito, h
transies e passagens intermedirias de um conjunto de
propriedades para outro, de sorte que temos razes para chamar
todos os casos com o mesmo nome. No uma questo
puramente arbitrria que algo tenha o nome de jogo. Um
esquema grfico das passagens intermedirias entre exemplares
de uma famlia [\]:
:-)
;-)
;
;
Na figura, entre o primeiro membro e o ltimo membro no h
nenhuma caracterstica comum, mas existem transies e
membros intermedirios que se apresentam de tal modo que dois
membros prximos da srie figuras tenham sempre algo em
comum.
64

na
Filosofia
43
Os diversos significados (usos) de uma mesma palavra, embora no

necessariamente tenham que ter uma propriedade comum, esto todos
relacionados, ainda que por membros que se encontrem em graus de interseco.
Nesse nterim, torna-se inevitvel o questionamento sobre a
possibilidade de se determinar os usos possveis de uma palavra. Para
respondermos a tal questo, preciso, primeiramente, reconhecer que os
conceitos guardam sempre uma textura aberta, na terminologia de Waismann66.
Isso significa que eles podem ser aplicados a casos no previstos anteriormente.
Essa flexibilidade no que tange ao uso das palavras, inclusive, intrnseca
dinmica e evoluo de toda e qualquer linguagem.
possvel que um conceito passe a abarcar significados que no
alcanava anteriormente ou, ainda, que deixe de ser usado em determinadas
situaes.
O vernculo rico em exemplos que tais. O termo rapariga, por
exemplo, h alguns sculos era sinnimo de mulher jovem e certo que em
Portugal ainda utilizado com essa acepo. Em algumas partes da regio
Nordeste, no entanto, esse vocbulo geralmente empregado como sinnimo de
prostituta ou de mulher fcil. A expresso mulher honesta era anteriormente
empregada em nosso Cdigo Penal para predicar as mulheres fiis aos seus
maridos. Ora, algum duvida que tal expresso j no pode ser empregada nesse
sentido atualmente?
At mesmo em exemplos colhidos de outras lnguas podemos
comprovar a abertura textual e mutabilidade dos conceitos. Em ingls, o termo
65
66
Cf. PENCO, Carlo. Introduo Filosofia da Linguagem. Petrpolis, RJ: Vozes, 2006 e
Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006.
44
gay designava uma pessoa extrovertida, feliz. Atualmente, entretanto, essa

expresso est muito mais relacionada ideia do homossexualismo do que ao
estado de nimo de algum.
Os exemplos acima citados servem ainda para nos mostrar outra
caracterstica da significao: a temporariedade. E aqui Wittgenstein novamente
demonstra a incoerncia de sua tese anterior: se o uso de uma palavra
dinmico, mutvel e flexvel, no se revela concebvel a construo de uma
linguagem perfeita, como se desejou no Tractatus.
Essa abertura conceitual, todavia, no impede que se verifiquem as
regras de uso das palavras. O que repudia o filsofo a possibilidade de se
estabelecer, de maneira a priori e independentemente dos usos que delas fazem
a comunidade lingustica, critrios que delimitem os significados das palavras.
O importante agora ver nossa linguagem para descobrir como
ela, de fato, usada, e no especular a priori. O ponto de partida,
o ponto de referncia, o cerne da reflexo lingstica de
Wittgenstein deixa de ser a linguagem ideal para se tornar a
situao na qual o homem usa sua linguagem; ento, o nico
meio de saber o que linguagem olhar seus diferentes usos.67
O significado de uma palavra se estabelece, pois, em conformidade

com o seu uso em determinado enunciado e em determinadas condies.
Elucidar os critrios que informam esse jogo de linguagem, portanto, o
mecanismo pelo qual podemos especificar os possveis usos desse termo. Mas
tal tarefa possvel desde que se observem os possveis contextos em que tal
palavra pode ser empregada.
Essa breve explanao sobre o pensamento de Wittgenstein ter
fundamental importncia no desenvolvimento do nosso trabalho, pois, a caminho
45
da anlise do fenmeno interpretativo, j podemos constatar que se no existem

significados fixos e definitivos, atrelados a essncias ou ideias, tampouco vlido
se falar em regras a priori de elucidao do sentido dos signos, inclusive daqueles
empregados nas normas jurdicas.
O que h, e faremos a verificao de sua aplicabilidade ao estudo da
interpretao do direito positivo, so limites aos sentidos possveis dos conceitos.
Ora, se so os usos lingusticos que estabelecem os sentidos intersubjetivamente
vlidos, tais usos so, por conseguinte, balizas atividade interpretativa, de modo
que no ser dado ao intrprete criar, em relao a determinados signos,
significados que no se atenham s regras de uso institucionalizadas em
determinados jogos de linguagem.
Por ora, retenhamos essas ideias, que sero posteriormente
relacionadas ao tema em estudo.
Trataremos, agora, de estudar o carter dialgico da linguagem, em
ordem a colher outros elementos que possam servir de instrumento
investigao proposta nesse estudo.
2.2 A natureza dialgica da linguagem
O homem est sempre em relao com o outro, com as vozes

sociais que constituem a realidade na qual se encontra: o homem , pois, sempre
no entremeio de uma realidade histrica, o seu mundo interior e est em dilogo
67

Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006, p.132.
na
Filosofia
46
com essa tradio que lhe apresentada, na medida em que sua conscincia se
forja no seio de uma linguagem.
Nesse sentido, Bakhtin afirma que o ser mesmo do homem uma
comunicao profunda. Ser significa comunicar-se.68
O locutor um ser social. Assim o tambm o seu interlocutor. Os
sujeitos que participam do processo comunicacional pertencem a uma
determinada sociedade, esto inseridos numa cultura e conformados por uma
determinada ideologia. Num sentido amplo, o conceito de dialogismo abarca tudo
o que informa a personalidade do homem: o amor, a compaixo, o
enternecimento e quaisquer outras emoes so sempre dialgicas nesse ou
naquele grau.69
Tudo o que pode ser experienciado pelo homem , assim, texto. E
nessa experincia, o dilogo se faz necessrio. O comportamento humano sempre
mediado pela pergunta que o antecede, necessariamente dialgico. O
compreender sempre fruto de uma conversao, com a tradio que nos permeia,
com os discursos que nos informam, com os textos que se nos apresentam:
Por toda parte h o texto real ou eventual e a sua compreenso. A
investigao se torna interrogao e conversa, isto , dilogo. Ns
no perguntamos natureza e ela no nos responde. Colocamos
as perguntas para ns mesmos e de certo modo organizamos a
observncia ou experincia para obtermos a reposta. Quando
estudamos o homem, procuramos e encontramos signos em toda
parte e nos empenhamos e interpretar o seu significado.70
68
69
70
Apud BARROS, Diana Luz Pessoa de. Teoria Semitica do Texto. 3. ed. So Paulo: tica,
2007, p. 30.
BAKHTIN, Mikhail Mikhailovitch. Esttica da criao verbal. Introduo e traduo do russo:
Paulo Bezerra. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003 (Coleo biblioteca universal), p. 318.
Ibid., p. 319.
47
Dialogismo existe, pois, assim nas relaes havidas entre os sujeitos

e entre estes e a sociedade, como naquelas havidas entre os textos, enquanto
discursos que conversam entre si. Para Bakhtin, o fenmeno se manifesta sob
pelo menos duas formas: o dilogo entre interlocutores e o dilogo entre textos
(discursos).
Detenhamo-nos no segundo, que o que interessa mais de perto
para os fins do presente estudo.
2.2.1
Dilogo entre discursos (textos)
Na linguagem, todo enunciado se constitui a partir de outro. Os

discursos esto necessariamente entremeados, em carter de responsividade. Os
discursos falam um dos outros, a partir dos outros, em resposta aos outros,
incorporando-os, ou rejeitando-os, ou conformando-os.
Nesse sentido, afirma Beth Brait71:
Por um lado, o dialogismo diz respeito ao permanente dilogo,
nem sempre simtrico e harmonioso, existente entre os diferentes
discursos que configuram uma comunidade, uma cultura, uma
sociedade. nesse sentido que podemos interpretar o dialogismo
como o elemento que instaura a constitutiva natureza
interdiscursiva da linguagem.
Por um outro lado, o dialogismo diz respeito s relaes que se
estabelecem entre o eu e o outro nos processos discursivos
instaurados historicamente pelos sujeitos, que, por sua vez, se
instauram e so instaurados por esses discursos.
Para Bakhtin, a lngua no possui carter monolgico e neutro no

aspecto ideolgico; pelo contrrio, nela convivem contradies e conflitos,
arranjos e composies, sobreposies de sentido sobre sentido, tudo fruto do
48
seu movimento histrico natural e das constantes conversaes havidas entre os

textos. Assim a relao com o sentido sempre dialgica.72
Em sentido estrito, o pensador russo emprega o termo para
designar um modelo composicional do discurso, que ocorreria quando este
procurasse mostrar outras vozes com as quais conversa.
Por seu sentido amplo, afirma que todo discurso dialgico e
mesmo os textos aparentemente monofnicos (que ocultam as vozes com as
quais estabelece alguma conversao) atuam em resposta a outros textos,
tradio em que est inserido, cultura a que pertencem.
Isso nos permite dizer que todo discurso, por ser dialgico, sempre
histrico, no no sentido de que importa, para a sua compreenso, as
circunstncias fticas em que foi concebido, a ideia que dele fazia o autor quando
o produziu. Como observa Jos Luiz Fiorin73:
A historicidade dos enunciados captada no prprio movimento
lingstico de sua constituio. na percepo das relaes com
o discurso do outro que se compreende a Histria que perpassa o
discurso. Com a concepo dialgica, a anlise histrica dos
textos deixa de ser a descrio de uma poca, a narrativa da vida
de um autor, para se transformar numa final e sutil anlise
semntica, que vai mostrando aprovaes ou reprovaes,
adeses e recusas, polmicas e contratos, deslizamentos de
sentido, apagamentos, etc. A histria no exterior ao sentido,
mas interior a ele, pois ele que histrico, j que se constitui
fundamental no confronto, na contradio, na oposio das vozes
que se entrechocam na arena da realidade.
Aproximando essas lies ao objeto de nosso estudo, podemos

dizer que os sentidos possveis de um discurso resultam em maior ou menor
medida dos constantes dilogos travados com os demais textos que o
71
72
BRAIT, Beth (org.). Bakhtin, dialogismo e construo do sentido. 2. ed. Campinas, SP:
UNICAMP, 2005, p. 94-95.
BAKHTIN, Mikhail Mikhailovitch. Esttica da criao verbal. Introduo e traduo do russo:
Paulo Bezerra. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2003 (Coleo biblioteca universal), p. 327.
49
envolvem. Assim se d, tambm, com a construo de sentido das normas

jurdicas, que se realizar sempre mediante um processo dialgico.
As concepes de Bakhtin revelam a interdiscursividade inerente e
necessria ao ato de interpretao. A construo da norma jurdica decorre, pois,
da conversao que o intelecto estabelece frente ao texto jurdico e aos diversos
textos que os circundam: a linguagem comum, por sua riqueza de significados e
natural polissemia; os textos cientficos, quase sempre polifnicos e portadores de
conceitos muitas vezes cunhados artificialmente; e os textos oriundos de nossos
pretrios (jurisprudncia), em que se mostra ainda mais evidente a natureza
constitutivamente dialtica e dialgica do discurso.
O reconhecimento desse aspecto da linguagem acarreta, portanto,
pelo menos duas consequncias importantes: (i) refora a ideia de que os textos
jurdico-positivos no encontram contedos semntico-normativos previamente
definidos, como se o prprio ordenamento jurdico carregasse consigo um
arcabouo de sentidos em algum plano metafsico, mas dependem, para a
construo de seu significado, do dilogo constante com os demais textos que os
informam e os rodeiam; (ii) afasta, outrossim, qualquer entendimento pelo qual a
aplicao de uma lei se d mediante um ato lgico e automtico de subsuno
dos fatos s hipteses normativas, como se o aplicador da norma (intrprete
autntico) fosse algum desprovido de valores, como uma mnada psquica
isolada de uma tradio, de preconceitos e entendimentos prvios de mundo que
possibilitam o prprio ato de compreenso.
Tais concluses sero retomadas em momento posterior, quando
versarmos sobre a necessria intertextualidade havida entre os diversos
73
FIORIN, Jos Luiz. Introduo ao pensamento de Bakhtin. So Paulo: tica, 2008, p. 59.
50
segmentos da linguagem e a linguagem jurdica e quando abordarmos o aspecto

dialgico do ato de interpretao/compreenso segundo a perspectiva da
hermenutica filosfica de Gadamer.
51
3 A HERMENUTICA FILOSFICA DE GADAMER
semelhana do que ocorrera com a virada lingustico-pragmtica

iniciada com Wittgenstein, Heidegger tece severas crticas contra a metafsica,
mediante uma proposta de reviso da concepo de ontologia. Essa profunda
alterao, que abalar os alicerces do conhecimento em si, implica no que se
usou chamar de virada hermenutica.74
Ao comparar ambos os movimentos filosficos, Rohden75 observa que
no caso do hermeneutic turn, ela mais radical, pois passou-se
do registro epistemolgico para o ontolgico este engloba
aquele e afeta o sujeito nela envolvido, e por isso dizemos que ela
se justifica como um modo de ser, mais que simplesmente um
modo de conhecer , ao passo que na filosofia da linguagem a
virada foi interna, de uma dimenso abstrata para uma
pragmtica.
Levada s ltimas consequncias a concepo de mundo pela qual

nada existe para alm da linguagem e que nosso conhecimento no prdeterminado por essncias ou pelas coisas em si, a reviso da ontologia torna-se
inevitvel.
Heidegger vai ento lanar mo de sua hermenutica da facticidade
para explicar a possibilidade do conhecimento, rompendo, assim, com a
fenomenologia de Husserl, que tinha por finalidade chegar coisa mesma.
Gadamer ir, de seu turno, desenvolver a filosofia, o pensamento de Heidegger,
74
75
Luiz Rohden noticia que essa expresso foi cunhada por Don Hide em sua obra Hermeneutic
Phenomenology: The Philosophy of Paul Ricouer. Embora originariamente tenha se referido ao
pensamento de Paul Ricouer, tal expresso tem sido utilizada para designar a virada
hermenutica promovida por Heidegger e Gadamer. (ROHDEN, Luis. Hermenutica Filosfica:
entre a linguagem da experincia e a experincia da linguagem. So Leopoldo, RS: Unisinos,
2003, p. 64).
Ibid., p. 65.
52
de quem foi discpulo, ao nvel de uma hermenutica filosfica.76

Neste captulo, trataremos de alguns aspectos fundamentais do
pensamento de Gadamer, a fim de ali colhermos alguns elementos que nos
auxiliaro no tratamento do tema interpretao. Antes, porm, preciso abrir
parnteses para tecermos algumas consideraes acerca de pontos importantes
do pensamento de Heidegger, que serviram de base filosofia de seu principal
seguidor.
3.1 A hermenutica da facticidade de Heidegger
Heidegger, por intermdio de sua obra Ser e Tempo, busca

suplantar os paradigmas ento vigentes nas cincias modernas, principalmente
da metafsica clssica e da filosofia da conscincia. E como primeiro passo
nessa jornada, reputa ser indispensvel o retroceder do pensamento, o olhar por
trs do ser e a realizao de um projeto que vise no s ontologias tais como
vistas at ento, mas que questione a possibilidade mesma da ontologia.
Para a filosofia da conscincia e mais precisamente para Husserl, a
subjetividade annima a instncia constituinte do mundo objetivo. A
fenomenologia teria por funo analisar os diversos modos em que o mundo e os
entes se revelam ao homem.77 Heidegger, no entanto, pretende superar o
dualismo epistemolgico que se assenta na relao sujeito-objeto e pe no sujeito
76
77
Cf. ROHDEN, Luis. Hermenutica Filosfica: entre a linguagem da experincia e a experincia

da linguagem. So Leopoldo, RS: Unisinos, 2003 e OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Reviravolta
Lingstico-Pragmtica na Filosofia Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006.
53
o acento antropocntrico,78 como observa Oliveira79:

Heidegger, radicalizando a fenomenologia, supera-a na medida
em que se pergunta pela prpria condio de possibilidade de
qualquer dar-se, ou seja, trata-se de explicitar a esfera de
possibilitao do prprio encontro entre subjetividade e o mundo.
O filsofo pretende extrapolar o campo de pesquisa da fenomenologia:

se esta se prope descrio daquilo que se revela enquanto algo, devemos nos
perguntar sobre o sentido primrio, que confere sentido a qualquer sentido. Nesse
patamar, a ontologia hermenutica pergunta pelo prprio ser, o que permite a sua
concepo como tal. A tematizao sobre o sentido do ser
passa por uma anlise do homem, enquanto ente cujo ser
consiste em compreender ser: o ser d; nesse sentido, s h
mundo e s h verdade, porque o homem Dasein, isto , o eisa-ser, portanto a presena, a revelao, o desvelamento do ser.80
A investigao volta-se, agora, sobre o que permite ao ente vir a ser.

A filosofia faz-se, assim, uma ontologia hermenutica, isto , interpretao do
sentido de ser, enquanto sentido, que subjaz a toda e qualquer atividade do
homem no mundo.81
Surge ento a problemtica de como tematizar o sentido do ser, o
que exige a anlise do homem enquanto instncia em que se instaura o mundo
circundante e a verdade, pois a anlise existencial radica no carter ontolgico
78
79
80
81
Pois, o que mais evidente do que um sujeito referir-se a um objeto e vice-versa? Esta
correlao sujeito-objeto um pressuposto necessrio. Mas tudo isso, embora inatacvel em
sua facticidade, ou melhor, justamente por isso, permanece um pressuposto fatal, quando se
deixa obscura a sua necessidade e, sobretudo, o seu sentido ontolgico. (HEIDEGGER,
Martin. Ser e tempo. 4. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2009, p. 105-106).
Ibid., p. 208-209.
Ibid., p. 208.
54
do eis-a-ser antes de qualquer teorizao; o homem possui uma compreenso de

si, dos utenslios com que lida e dos entes de seu mundo.82.
O homem, enquanto instncia reveladora do ser, Dasein83,
enquanto ente que se encontra j e sempre absorvido na facticidade de seu
mundo, ao mesmo tempo em que seja marcado por uma relao originria e
indissolvel com o ser.84
O ser-a humano o poder-ser em que ele se torna em razo das
possibilidades fticas que se apresentam em seu mundo. Ele no surge como um
poder-ser imune mundanidade em que est inserido, pois, no momento em que
se conscientiza como tal, j assim se apresenta ser-no-mundo:
Existir j sempre se ver jogado em modos fticos de ser.
Exatamente porque se v abruptamente jogado no mundo que
seu e conquista o seu poder-ser a partir de modos determinados
de ser, o ser-a no pode se realizar em sintonia com a postura
tradicionalmente assumida como a sua postura originria.85
O ser-a realiza-se em um campo significativo sedimentado,

previamente determinado, que de algum modo orienta o seu poder-ser. Ele est
em relao constante com o mundo circundante; , assim, um poder-ser que
desde sempre se movimenta segundo as possibilidades intrnsecas ao seu
mundo.86
Nas palavras do prprio Heidegger87:
82
83
84
85
86
87

Em nossas pesquisas, encontramos as seguintes tradues para o termo Dasein: eis-ser-a,
ser-a ou simplesmente presena. Tomaremos tais expresses como sinnimas para fins do
presente estudo.
CASANOVA, Marco Antonio. Compreender Heidegger. Petrpolis, RJ: Vozes, 2009, p. 86-87.
Ibid.. p. 92.
Ibid., p. 97.
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. 4. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2009, p. 49.
55
Pertence, porm, essencialmente presena: ser em um mundo. A

compreenso de ser, prpria da presena, inclui, de maneira
igualmente originria, a compreenso de mundo e a compreenso
88
do ser dos entes que se tornam acessveis dentro do mundo.
O Dasein no um ente a priori, que como tal se pe antes do

encontro com o mundo. Ele desde sempre jogado no mundo. O primado pelo
qual se concebe o ser do ser-a fora do mundo peca por no levar em conta, ele
sempre um ser-no-mundo; decorre da opinio ingnua de que primeiro o homem
uma coisa espiritual e que, s ento, coloca-se em um espao.89 E o ser-nomundo no uma propriedade do ser-a, da qual ele possa prescindir. Esse estarem-relao-necessria-com-o-mundo elementar da presena. Da o necessrio
cuidado que se deve ter quando se diz que o homem tem um mundo
circundante, pois o ter tende a eliminar o ser-no-mundo como estrutura
essencial da presena.
O rearranjo ontolgico promovido por Heidegger permite agora
entrever
obscuridade
contida
no
primado
epistemolgico
que
toma
inadvertidamente o pressuposto da relao sujeito-objeto, porquanto sujeito e

objeto no coincidem com presena e mundo.90 O conhecimento, portanto, se
concebe como um modo de ser da presena enquanto ser-no-mundo:
Ao dirigir-se para [\] e apreender, a presena no sai de uma
esfera interna em que antes estava encapsulada. Em seu modo
de ser originrio, a presena j est sempre fora, junto a um ente
que lhe vem ao encontro no mundo j descoberto. E o deter-se
determinante junto ao ente a ser conhecido no uma espcie de
abandono da esfera interna. De forma nenhuma. Nesse estar
fora, junto ao objeto, a presena est dentro, num sentido que
deve ser entendido corretamente, ou seja, ela mesmo que,
como ser-no-mundo, conhece. E, mais uma vez, a percepo do
88
89
90
Heidegger utiliza o termo presena para designar esse ente que cada um de ns mesmos
sempre somos e que, entre outras coisas, possui em seu ser a possibilidade de questionar.
(HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. 4. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2009, p. 43)
Ibid., p. 102.
Ibid., p. 106.
56
que conhecido no um retorno para o casulo da conscincia

(Bewusstesein) com uma presa na mo, aps se ter sado na
91
busca de apreender alguma coisa.
Se conhecer um modo de a presena ser no mundo, todo

conhecimento implica em uma alterao no estado de ser da presena. O
intercmbio entre sujeito e mundo, pois, no se d a partir do conhecimento e
tampouco o sujeito submete o mundo ao seu redor: o homem, enquanto eis-aser (dasein), no se reduz a algum que observa do exterior de seu prprio ser,
mas, antes, ele se relaciona a si como tarefa de ser. O ser do eis-a-ser , assim,
sempre um ser-adiante-de-si-mesmo.92
A readequao da questo do sentido do ser exige, pois, a anlise
do prprio Dasein. A analtica existencial pressuposto necessrio a tanto porque
o homem, enquanto presena, o nico ente que traz consigo a capacidade de
compreender ser; ele possui uma compreenso de si, dos utenslios com que lida
e dos entes de seu mundo.93
Como visto, a presena desde sempre lanada em um mundo
constitudo a partir de um horizonte hermenutico previamente dado. Imerso
nessa facticidade, torna-se possvel ao ser-a exercer sua competncia
existencial, a partir da qual poder compreender o seu prprio ser e,
consequentemente, suas possibilidades.
Como vimos at aqui, o Dasein no algo dado, que detm e dispe
do mundo circundante, ou um sujeito em busca dos objetos sua volta. A
91
92
93
Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006, p. 210-211.
Ibid., p. 209.
na
Filosofia
57
presena , primordialmente, possibilidade de ser. E essa possibilidade diz

respeito aos modos caractersticos de ocupao com o mundo, de preocupao
com os outros e, nisso tudo, possibilidade de ser para si mesma, em virtude de
si mesma.94
O pode-ser da presena no se confunde com a possibilidade lgica
contingencial, com o que ela pode vir a ser. A possibilidade de ser da presena
o que ela desde sempre . A possibilidade diz sobre o seu modo de ser, que est
vinculado compreenso como o poder-ser capaz de propiciar aberturas.95
Mas a compreenso s se realiza no seio de outro existencial: a
linguagem, enquanto articulao da abertura originria do ser-no-mundo.96 no
seio da linguagem que se d desvelamento dos entes; ela, pois, a morada do ser.
O ser-no-mundo s se realiza por meio do evento lingustico, sem o que no h
mundo, afinal a capacidade de falar distingue e marca o homem como homem.97
A compreensibilidade do ser-no-mundo realiza-se como fala. A
linguagem, enquanto totalidade significativa, constitutiva da existncia da
presena na medida em que propicia sua abertura. Somos sempre em um mundo
linguisticamente constitudo, de modo que o ser da presena ele prprio
linguagem. A presena no se concebe fora do mundo para, posteriormente,
linguisticamente articular o seu ser-no-mundo. Por isso, a linguagem um de
seus existenciais, ao lado da compreenso.
O ser-no-mundo, enquanto evento mediado linguisticamente, revela
que o modo de ser mundano da fala reflexo imediato da abertura experimentada
94
95
96
97
Ibid., p. 204.
Ibid., p. 213.
Id. A caminho da Linguagem. Traduo: Mrcia S Cavalcanti Schuback. 4. ed. Petrpolis, RJ;
Bragana Paulista, SP: Vozes; Editora Universitria So Francisco, 2008, p. 191.
58
pela presena, na qual os entes a ela se desvelam. A presena est, pois, sempre
junto ao que compreende:
Somente numa atitude artificial e complexa que se pode
escutar um rudo puro. Que escutamos primeiramente
motocicletas e carros, isso constitui, porm, um testemunho
fenomenal de que a presena, enquanto ser-no-mundo, j sempre
se detm junto ao que est mo dentro do munto e no junto a
sensaes, cujo turbilho tivesse de ser primeiro formado para
propiciar o trampolim de onde o sujeito pudesse saltar para
98
finalmente alcanar o mundo.
O exemplo de Heidegger bem sintetiza, em termos prticos, a

concluso para a qual se guia o seu pensamento: a presena, quando se
pergunta por seu ser, e assim pelo ser de todas as coisas, o far sempre por meio
da linguagem. O Dasein abertura necessria para o desvelamento dos entes,
para a compreenso, e s se realiza no seio da linguagem, a qual carrega
consigo um mundo previamente constitudo, um campo significativo que a
tradio carreia para aquele que fala. A linguagem atua, pois, como condio de
possibilidade da prpria presena, sem a qual no seria sequer possvel o
questionamento pelo sentido do ser.
Com tais consideraes, Heiddeger prope um novo paradigma
filosofia, e, consequentemente, a todo o pensamento humano sobre o
conhecimento: a ontologia hermenutica. Ora, a analtica existencial
fundamental para o exame da questo do sentido do ser; e se a presena
essencialmente hermenutica, porque compreende o seu ser, ento a ontologia
necessariamente hermenutica:
Porque o eis-a-ser , em si mesmo, hermenutico, isto ,
compreendedor de ser, a ontologia hermenutica passa pela
hermenutica do eis-a-ser, isto , do homem enquanto revelador
98
59
do ser. O ser do eis-a-ser fundamentalmente EXISTNCIA, isto

99
, compreenso prvia do sentido do ser, presena do ser.
Para Gadamer, Heidegger quem primeiramente demonstra a

historicidade da compreenso. A interpretao do mundo depende sempre da
prpria compreenso prvia de mundo. O intrprete, ao se lanar no processo do
conhecimento e se perguntar pelo sentido de algo, j o faz a partir de prconcepes, pr-vises necessrias ao entendimento de mundo enquanto mundo
como condio mnima para a articulao do prprio questionamento que
pretende fazer.
As busca pelos fundamentos absolutos do conhecimento, portanto,
algo que se assenta no postulado do mtodo cartesiano, algo inaceitvel sob essa
perspectiva. E isso porque as condies que tornam possvel a compreenso (e,
portanto, o prprio Dasein) no esto amparadas em nenhuma dimenso
absoluta habitada pelos significados ou essncias das coisas, tal como
pressupunha a metafsica, mas esto sedimentadas ao longo do tempo na
tradio.
Contra o mito do dado, Heidegger demonstra que a nossa relao
com o mundo originria e essencial, de modo que o afastamento que dele
fazemos um postulado necessrio ao desenvolvimento do conhecimento no
plano terico e cientfico, mas que, de modo algum, infirma a condio do Dasein
enquanto ente que se acha desde sempre absorvido na facticidade inevitvel de
seu mundo.
99

na
Filosofia
60
Embora Gadamer reconhea que a hermenutica da facticidade no

se tenha desenvolvido com a finalidade primeira de questionar a hermenutica em
si considerada, interessou-lhe precisamente o rompimento radical com ontologia e
a consequente concepo da estrutura existencial da presena, cuja formulao
vai ser retomada a partir das noes de historicidade e tradio como elementos
fundamentais da conscincia hermenutica.
3.2 A hermenutica filosfica de Gadamer
Partindo da anlise do ser-a tal como concebido por Heidegger, o

pensamento gadameriano volta-se compreenso como elemento intrnseco do
ser, o qual s se realiza na facticidade de sua prpria histria.
O problema do mtodo um dos temas centrais da principal obra de
Gadamer Verdade e Mtodo , cujo objetivo, dentre outros, demonstrar que a
compreenso no obtida exclusivamente pelo mtodo cientifico. Com
Descartes, a autoridade da razo passa condio de mecanismo por excelncia
do processo de busca da verdade. O postulado do cogito100 fixa os limites do
pensamento humano, revelando a necessidade de um mtodo, tal qual o das
cincias naturais, como nica tcnica segura de orientao do raciocnio rumo ao
conhecimento.
A hermenutica filosfica de Gadamer, no entanto, pretende pr em
xeque a crena no mtodo como elemento garantidor da verdade; de Heidegger,
colhe o pressuposto existencial segundo o qual a compreenso no um modo
100
Cogito, ergo sum.
61
de comportamento do sujeito, mas uma maneira de ser do eis-a-ser.101 Isso

quer dizer que h hermenutica porque o homem hermenutico, isto , finito e
histrico, e isso marca o todo de sua experincia de mundo.102
Gadamer se contrape concepo de Scheleiermacher, para quem
a interpretao genuna processo de reconstruo da gnese criativa do
autor103. Ao lado da interpretao gramatical, entrev esse pensador a
interpretao psicolgica como tcnica necessria revelao do significado de
um texto; por meio dela, realiza-se um transferir-se para dentro da constituio
completa do escritor, um conceber o decurso interno da feitura da obra, uma
reformulao do criador.104 A compreenso, por essa perspectiva, ocorre na
medida em que se torna possvel reavivar na mente do intrprete a instncia
criadora em seu movimento vital.
De acordo com Gadamer, a hermenutica da facticidade de Heidegger
tem como grande xito demonstrar que as hermenuticas no esto vinculadas a
um mtodo especfico. A anlise da existncia humana o Dasein demonstra
que a compreenso no um modo de comportamento do sujeito, mas uma
maneira de ser do eis-a-ser.105
O Dasein se forma e se conforma na histria em que est imerso. A
subjetividade no impera como funo pura na apropriao de sentidos, como se
101
102
103
104

Ibid., p. 225.
Para Gadamer, o pensamento de Dilthey visivelmente influenciado pela hermenutica
psicologizante de Scheleiermacher: Como vimos em Scheleiermacher, o modelo de sua
hermenutica a compreenso congenial possvel de ser alcanada na relao entre o eu e o
tu. [\] O intrprete absolutamente coetneo com o seu autor. Este o triunfo do mtodo
filolgico: conceber o esprito passado com o presente, o esprito estranho como familiar.
Dilthey est impregnado desse triunfo. Sobre isso fundamenta sua afirmao de que as
cincias do esprito possuem igualdade de direitos. (GADAMER, Hans-Georg. Verdad y
Mtodo I. Traduo: Ana Agud Aparicio y Rafael de Agapito. 5. ed. Salamanca: Ediciones
Sgueme, 1993, p. 324).
Ibid., p. 257.
62
o intelecto fosse uma pgina em branco a ser preenchida na medida em que a

inteno consciencial revela os fenmenos do mundo circundante. Heidegger
rejeita de antemo o pensamento cartesiano que toma a compreenso como algo
que parte de pontos arquimdicos, para fora da historicidade em que o ser est
imerso.
A prpria linguagem revela o imbricamento lgico e irrefutvel do ser
na facticidade histrica. Refutando o carter instrumental da linguagem, que
pressupe o paradigma da teoria da conscincia e representao, o filsofo
alemo procura demonstrar que a linguagem constitui momento fundamental
para toda experincia do real.106 Para tanto, preciso abandonar a ideia de que
a linguagem seria um objeto, algo posto diante de ns, porquanto o prprio
pensar se movimenta no seio da linguagem: ainda que sobre a linguagem,
sempre falamos a partir da linguagem.107
A linguagem , portanto, condio de possibilidade da experincia
humana. O homem j se encontra desde sempre entremeado no campo
lingustico a que pertence e no se pode afastar por completo de sua prpria
experincia para compreender o mundo, porque a compreenso condio de
possibilidade do ser-no-mundo. A pertena do ser linguagem que habita
anterior a qualquer dvida sobre o mundo circundante que possa vir a formular. O
ser-a se constri sobre e a partir de pr-concepes, pr-compreenses e prjuzos. Podemos dizer que h um entendimento de fundo, implcito e no
afirmado, constantemente em ao, que trabalha em sintonia com aquilo que
105
106
107

Contempornea. 3. ed. So Paulo: Edies Loyola, 2006., p. 225.
Ibid., p. 205.
Ibid., p. 206
na
Filosofia
63
podemos chamar de entendimento de primeiro plano, isto , tudo aberto

reflexo, ao julgamento e interpretao.108
Resgatando o sentido primrio do termo preconceito, Gadamer vai
demonstrar que a conscincia do intrprete se funda justamente nesse mundo de
significados sedimentados, que nos chega por meio da tradio na forma de
linguagem, a partir do que ela (conscincia) pode agir reflexivamente. A conscincia
, pois, pr-determinada e delineada pela histria da qual ela faz parte.
3.2.1
A estrutura prvia da compreenso: pr-conceito, tradio e

linguagem
a historicidade da presena que lhe confere a possibilidade de

compreender. Heidegger j demonstrara que a razo no se situa para alm da
facticidade do ser-no-mundo, mas sempre nela e a partir dela. Gadamer,
seguindo a trilha aberta por seu mestre, afirma que a compreenso se realiza
sempre a partir de conceitos prvios, decantados ao longo da histria. O sujeito
s se conscientiza como tal em um horizonte de sentido: a tradio no um algo
visto de fora, cuja adeso se faz voluntria ao homem; pelo contrrio, o mundo
que ela nos abre o ponto desde onde ns podemos ser e compreender, pois o
ser-a essencialmente ser-no-mundo.
No escolhemos aderir tradio, porque, ao pensarmos nela, j o
fazemos a partir dela. Estamos irremediavelmente inseridos na histria: no ela
que nos pertence, mas ns que lhe pertencemos, porquanto mucho antes de
108
LAWN, Chris. Compreender Gadamer. Traduo: Hlio Magri Filho. Petrpolis, RJ: Vozes,
2007, p. 79.
64
que nosotros nos comprendemos a nosotros mismos en la reflexin, nos estamos

comprendidos ya de una manera autoevidente en la familia, la sociedad, y el
estado en que vivimos.109
No seio da tradio e no campo de significaes sedimentadas que
ela nos oferece, est a matria-prima que informa nossa conscincia. A nossa
razo mesma se torna possvel porque herdamos, a partir da tradio, um
conjunto de pr-conceitos, pr-julgamentos, enquanto ideias sobre as quais nossa
reflexo no incide diretamente, mas que justamente por isso permite a
articulao do entendimento.
sob essa perspectiva que Gadamer resgata o sentido originrio do
termo pr-conceito, em contraposio ao legado do Iluminismo, pelo qual o
verdadeiro conhecimento, fundado no postulado cartesiano do mtodo, deveria
superar toda sorte de preconceitos:
La superacin de todo prejuicio, esta exigencia global de la
Ilustracin, revelar ser ella misma un prejuicio cuja revisin har
posible una comprensin adecuada de la finitud que domina no
solo nuestro ser hombres sino tambin nuestra consciencia
histrica.110
A subjetividade pressuposta pela filosofia da conscincia, na qual se

assenta o postulado do mtodo, mostra-se um equvoco. Os pr-conceitos, antes
de significarem julgamentos irrefletidos e precipitados de um indivduo, so a
realidade histrica de seu ser.111 A tradio, forjada historicamente, carreia at o
homem essa gama de pr-juzos que fazem possvel a compreenso. ela
condio de possibilidade da prpria compreenso e, consequentemente, da
109
110
111
GADAMER, Hans-Georg. Verdad y Mtodo I. Traduo: Ana Agud Aparicio y Rafael de

Agapito. 5. ed. Salamanca: Ediciones Sgueme, 1993, p. 344.
Ibid., p. 343.
Ibid., p. 344.
65
prpria existncia humana , e nem mesmo uma revoluo capaz de aniquilar

as estruturas que nos so impostas pelo seu legado.
Gadamer112 tambm resgata o sentido original de tradio, termo to
empregado em sua obra mxima. Tradio provm do latim tradere, significa
passar adiante, transmitir, carrear de uma gerao a outra. Pela tradio nos so
perpassados os valores, conceitos, juzos, na forma de costumes, textos, no mito.
Da porque toda tradio sempre mediada linguisticamente.
Bem por isso, toda compreenso interpretao, e interpretao/
compreenso s se realiza na linguagem, que quer deixar o objeto vir palavra
e, ao mesmo tempo, a linguagem prpria do intrprete.113
A tradio nos chega principalmente por meio dos textos escritos,
porquanto ela traz ao presente o passado. O texto escrito no est vinculado ao
momento histrico em que foi criado, mas o transcende, pois se faz chegar ao
presente abrindo-se a uma nova possibilidade de sentido. Mas tal possibilidade de
sentido est necessariamente delineada pela tradio, pois a conscincia do leitor
, necessariamente, uma conscincia histrica efetiva.
Por isso, o texto nada tem a ver com a inteno do seu gnio criador
e tampouco carrega em si qualquer significado prvio que habita algum plano
metafsico. A leitura no reconstituio do sentido que o autor intentou conferir
escrita, mas algo que se apresenta a uma determinada conscincia. O sentido
nos chega pela tradio, e o que o torna possvel a conscincia histrica do
intrprete.
112
113
2007, p. 54.
66
Essa conscincia histrica, que precisamente torna possvel a

apreenso de sentido de um texto, composta por uma pluralidade de vozes que
ressoam do passado: tal es la esencia de la tradicin de la que participamos y
queremos
participar.114
Da
carter
necessariamente
dialgico
da
compreenso:
A compreenso nunca captao de um estado de coisas
isolado, objetivado simplesmente por meio de determinado sujeito,
mas resultado de um pertencer a uma tradio que se
aprofunda, isto , a um dilogo a partir do qual o dito recebe
sentido. Compreender participar de um sentido, numa tradio,
numa conversa. Para Gadamer, em ltima anlise, toda sentena
uma resposta a uma pergunta. Compreenso , por isso, uma
mediao entre os conceitos que constituem o universo do outro e
o prprio pensamento.115
A compreenso e a linguagem, portanto, enquanto existenciais do

Dasein, nunca podem ser postas como objetos do qual se apodera a conscincia
humana. No h conscincia sem uma compreenso prvia que a torna possvel,
assim como no h razo que se realize para fora da linguagem.
3.2.1.1 O crculo hermenutico e o pr-conceito como condio da

compreenso
Por estar condicionada aos pr-conceitos e pr-juzos que lhe

tornam possvel, a compreenso implica sempre em uma projeo dos sentidos
possveis dos textos que se lhe apresentam. Formam-se, assim, expectativas de
significaes, pautadas pelas compreenses prvias de que dotado o intrprete.
114
115

67
E so justamente tais pr-compreenses as condies de possibilidade das novas

interpretaes.
J vimos que a razo no est posta para fora da facticidade em que
est lanada a presena humana. Tampouco o objeto existe como um algo-em-si
a ser apreendido pela conscincia do intrprete. Se o Dasein no pode superar
sua prpria facticidade, ele est necessariamente vinculado aos costumes e
tradies que codeterminam sua experincia de mundo. Contra o mito do dado,
Heidegger j demonstrou que toda ontologia hermenutica e que o sujeito e
objeto s se revelam na presena. Por esse exato motivo que o filsofo vai
afirmar que
A interpretao de algo como algo funda-se, essencialmente,
numa posio prvia, viso prvia e concepo prvia. A
interpretao nunca apreenso de um dado preliminar, isenta de
pressuposies. Se a concreo da interpretao, no sentido da
interpretao textual exata, se compraz em se basear nisso que
est no texto, aquilo que, de imediato, apresenta como estando
no texto nada mais do que a opinio prvia, indiscutida e
116
supostamente evidente do intrprete.
A ideia da circularidade da compreenso volta a ser trabalhada por

Gadamer, que restabelece o conceito originrio de preconceito para nome-lo
condio de possibilidade de toda e qualquer compreenso. Os pr-conceitos117
116
117
HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. 4. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2009, p. 211-212.
Em nosso trabalho, preferimos a expresso pr-conceito ao termo usual preconceito,
exatamente como forma de se exaltar o significado primrio que lhe resgata Gadamer. Sobre a
anlise histrica e a conotao atual do termo, afirma o autor: somente na Aufklrung que o
conceito do preconceito recebeu o matiz negativo que agora possui. Em si mesmo,
preconceito (Vorurteil) quer dizer um juzo (Urteil) que se forma antes do exame definitivo de
todos os momentos determinantes segundo a coisa em questo. No procedimento da
jurisprudncia um preconceito uma pr-deciso jurdica, antes de ser baixada uma sentena
definitiva. Para aquele que participa da disputa judicial, um preconceito desse tipo representa
evidentemente uma reduo de suas chances. Por isso, prjudice, em francs, tal como
praeiudicium, significa tambm simplesmente prejuzo, desvantagem, dano. No obstante,
essa negatividade apenas secundria. A consequncia negativa repousa justamente na
validez positiva, no valor prejudicial de uma pr-deciso, tal qual o de qualquer precedente.
(GADAMER, Hans-Georg. Verdad y Mtodo I. Traduo: Ana Agud Aparicio y Rafael de
Agapito. 5. ed. Salamanca: Ediciones Sgueme, 1993, p. 360).
68
nada mais so do que os juzos prvios que fazemos do mundo, os quais nos
chegam pela linguagem enquanto tradio. H uma viso prvia e uma
concepo prvia que tornam possveis o ter, o conceber e o ver. por meio do
entendimento prvio do que seja mundo que dizemos o mundo. Isso no significa,
em absoluto, que os pr-conceitos no possam ser questionados. Mas o
questionamento mesmo exige a posio prvia de um conceito.
Herdamos um entendimento tcito de mundo, o qual no posto
prova a todo instante, pois do contrrio a comunicao e a compreenso no
se tornaria possvel. Ao travarmos um dilogo ou analisarmos um enunciado, no
nos perguntamos pelo significado especfico de cada um dos termos empregados.
Esse entendimento pr-afirmativo o que permite a compreenso.
O sentido antecipado, na atividade interpretativa, pode resultar em
que seja ele refutado, revisado ou mesmo confirmado. Da o carter projetivo
da interpretao: o crculo hermenutico a projeo interpretativa do Dasein
sobre o mundo na forma de projetos individuais, das atividades e da prestrutura de fundo que informa os projetos e est em constante movimento
com eles.118
Assim ocorre quando lemos um texto. Segundo Gadamer,119
el que intenta comprender un texto hace siempre un proyecto.
Anticipa un sentido original del conjunto una vez que aparece un
primer sentido en el texto. Este primer sentido se manifiesta a su
vez porque leemos ya el con ciertas expectativas sobre un
determinado sentido. La comprensin del texto consiste en la
elaboracin del proyecto, siempre sujeto a revisin como resultado
de una profundizacin del sentido.
118
119
2007, p. 81.
69
O intrprete, ao se deparar com um texto, prelineia o sentido do

todo. E assim o faz porque o seu ato de leitura feito a partir de perspectivas e
expectativas acerca desse sentido. A elaborao desse projeto prvio a busca
da compreenso, e tal projeto est invariavelmente sujeito contingncia das
opinies prvias.120
Nessa circularidade, os pr-conceitos indispensveis compreenso
no esto em ordem a serem previamente verificados pelo intrprete. no
processo hermenutico que ele se pergunta pela validade dos pr-conceitos que
do fundamento prpria compreenso:
Face ao que nos diz outra pessoa ou texto, quando um
preconceito
se
torna
questionvel,
no
quer
dizer
consequentemente que ele seja simplesmente deixado de lado e
que o outro ou o diferente venha a substitu-lo imediatamente em
sua validez. [\] Na verdade, o preconceito prprio s entra
realmente em jogo na medida em que j est metido nele. s na
medida em que ele prprio entra em jogo que pode apreender a
pretenso de verdade do outro, possibilitando que tambm ele
entre em jogo.121
Como pondera Luiz Rohden122, o crculo hermenutico pode ser

concebido como um enquanto instaurador de sentido, pois o sentido no
jamais definitivo, mas um projeto, precipuamente porque cada reviso do
projeto pode desembocar em um novo projeto de sentido, onde outros projetos
em questo podem contribuir conjuntamente a uma reelaborao at fixar com
mais clareza a unidade do sentido. Os pr-conceitos que se revelam
120
121
122

linguagem. So Leopoldo, RS: Unisinos, 2003, p. 164-165.
70
inadequados, nesse processo contnuo, podem e devem ser substitudos por

conceitos mais adequados.
Gadamer chama a ateno para o fato de que a tarefa
hermenutica no pode resultar no emprego arbitrrio das opinies prvias,
como se o texto fosse uma tbula rasa cujo contedo estaria sujeito ao nosso
alvitre. imprescindvel que se reconhea a alteridade do texto, pois s assim
ele nos poderia dizer algo. O compreender o mundo linguisticamente determina
o nosso ser e denuncia nossa finitude, de modo que a conscincia do indivduo
no critrio exclusivo para medir seu ser. O homem constitui-se e
experiencia-se no modo de ser da linguagem, pois esta sempre nos
ultrapassa, p. e., no sentido da palavra falada que visa, no encontro com o
outro, a algo para alm do dito: abre um horizonte de sentido no prpensvel, in-determinado, que d sempre o que pensar.123
Assim concebido o processo hermenutico, poderemos nos dar
conta e exercer o mnimo de controle sobre nossas opinies prvias. No se trata,
pois, de assegurar a tradio que nos chega a partir do texto, mas de clarificar os
preconceitos no percebidos que, com seu domnio, nos tornam surdos para a
coisa de que nos fala a tradio.124
Isso no quer significar que o crculo, porm, seja objetivo, e
tampouco subjetivo, mas decorre do jogo no qual se d o intercmbio entre o
movimento da tradio e o movimento do intrprete. A antecipao de sentido,
pela qual se pauta nossa compreenso, no um ato de pura subjetividade;
123
124

Ibid., p. 359.
71
eis que se delineia a partir da comunho que nos une tradio.125 Essa
relao com a tradio no um algo estanque, inerte, mas est sempre em
constante formao, porque o nosso estar-em-relao com a tradio se
realiza na medida em que compreendemos. E a compreenso, enquanto como
um modo de ser-no-mundo, existencial da presena. Por isso, o prprio
acontecer da tradio se estabelece a partir de ns mesmos.126
3.2.2
A conscincia histrica efeitual
Vimos que Gadamer nega a relao sujeito-objeto pressuposta na

Filosofia da conscincia, o que significa que o sujeito no apreende e nem dispe
do objeto, pois a abertura do objeto s se realiza no Dasein. Por essa perspectiva,
o ser-em-si somente em-si para ns. Por isso, todo conhecer exige antes um
autoconhecimento.
Toda conscincia que busca compreender j se encontra, portanto,
sob os efeitos de dados histricos prvios que lhe condicionam. Ela no um
algo apartado do mundo em que est inserido, porquanto, como vimos acima,
toda presena tem a estrutura de ser-no-mundo, ou seja, um estar desde sempre
relacionado com o mundo. Aquele que quer compreender deve, ento, se
perguntar pela forma como essa histria atua sobre sua conscincia. Gadamer
admite, entretanto, que tal tomada de conscincia no chega jamais a ser plena,
pois, se todo compreender est fundado em preconceitos, no se podem elevar
tais preconceitos ao nvel da autoconscincia. Isso no impede, porm, que tais
125
126
Ibid., p. 389.
72
preconceitos sejam postos em suspenso, em ordem a serem surpreendidos e

at mesmo questionados.
A realizao da prpria compreenso implica na conscincia de que
o entendimento est condicionado pela histria que lhe precede. E o primeiro
passo para a realizao da conscincia histrica efetiva a conscientizao da
situao hermenutica. Gadamer emprega a expresso situao exatamente para
expressar que ela no est posta diante de ns; eis que necessariamente
estamos inseridos nela. O conceito de situao est, assim, relacionado ao
conceito de horizonte, que pode ser definido como o mbito de viso, que abarca
e encerra tudo o que pode ser visto de um determinado ponto.127
Aquele que se puser a compreender a tradio que o condiciona
deve procurar obter os horizontes histricos a partir do qual nos fala a tradio.
Isso no significa, contudo, um ato de abstrao pelo qual nos transportarmos at
o passado para l conhecer um mundo estranho ao nosso. J se demonstrou que
toda interpretao um modo de ser da presena. O conceito de horizonte trazido
por Gadamer permite exatamente a ideia de uma viso superior e mais ampla
necessria quele que intenta compreender; uma viso que se eleve a um
universo acima da particularidade e da alteridade.
preciso que se tenha em mente, entretanto, que o horizonte do
passado est em constante contato com o horizonte do presente. No podemos
assimilar o passado precipitadamente, como meio de satisfazer s nossas
expectativas de sentido, como tambm no podemos tomar o horizonte do
presente como um acervo fixo de opinies e valores. O horizonte presente est
sempre em formao, na medida em que nos obriga a pr prova nossos
73
preconceitos. E isso se faz pelo encontro necessrio com o passado.

Conhecemos necessariamente desde a nossa situao hermenutica, mas
tambm
reconhecemos
alteridade
do passado. Os
horizontes
esto
compreendidos no ato mesmo de compreenso, pois no subsistem por si. A

compreenso decorre, assim, do que Gadamer chamou de fuso de horizontes.128
primeira vista, a ideia de fuso pode parecer paradoxal, j que no
se poderia falar em fuso de coisas que no esto separadas. Gadamer, contudo,
supera tal questo demonstrando que essa concepo expe e enfatiza a
necessria tenso entre texto e presente, experimentado pela conscincia
histrica ao se encontrar com a tradio:
A tarefa hermenutica consiste em no dissimular essa tenso em
uma
assimilao
ingnua,
mas
em
desenvolv-la
conscientemente. Esta a razo por que o comportamento
hermenutico est obrigado a projetar um horizonte que se
distinga do presente. A conscincia histrica tem conscincia de
sua prpria alteridade e por isso destaca o horizonte da tradio
de seu prprio horizonte. Mas, por outro lado, ela mesma no ,
como j procuramos mostrar, seno uma espcie de superposio
sobre uma tradio que continua atuante. por isso que logo em
seguida ela recolhe o que acaba de destacar a fim de intermediarse consigo mesma na unidade do horizonte histrico assim
conquistado.129
A fuso de horizontes uma etapa necessria da compreenso. O

que no significa, contudo, que estamos presos ao passado. Precisamos apenas
reconhecer a conexo que ele guarda com o presente e com o futuro, na medida
em que o passado condiciona nossa viso de mundo. E essa conexo se d
127
128
129
Ibid., p. 405.
Ibid., p. 405.
74
justamente atravs da tradio, a qual posta em evidncia na medida em que

compreendemos que somos efeitos de uma interpretao prvia.
A conscincia da histria efeitual nos propicia a abertura tradio.
Para Gadamer, a tradio no simplesmente um acontecer que aprendemos a
conhecer e dominar pela experincia, mas linguagem, isto , fala, por si mesma,
como um tu.130
A tradio no , por conseguinte, algo sobre o qual dispomos
livremente. Se a presena mediada linguisticamente, a compreenso, enquanto
seu existencial, tambm s se realiza no seio de uma linguagem. E essa
linguagem carreia a tradio, como a alteridade, o interlocutor necessrio que nos
fala nossa conscincia, no como limitador do conhecimento, mas como seu
franqueador.
Ter conscincia histrica efeitual , portanto, estar ciente dos efeitos
que a historicidade nsita ao Dasein exerce na sua conscincia; saber que toda
compreenso est necessariamente condicionada pelos pr-conceitos que lhe
chegam pela tradio. por isso mesmo entender como se realiza a
interpretao, no no sentido de fixar-lhe limites rgidos, mas conhecer a sua
finitude. At porque
aquele que est seguro de no ter preconceito, apoiando-se na
objetividade de seu procedimento e negando seu prprio
condicionamento histrico, experimenta o poder dos preconceitos
que o dominam incontroladamente como uma vis a tergo. Aquele
que no quer conscientizar-se dos preconceitos que o dominam
acaba se enganando sobre o que se revela sob sua luz. como
na relao entre o eu e o tu. Aquele que sai reflexivamente da
reciprocidade de uma tal relao modifica-a e destri sua
vinculatividade moral. Da mesma maneira, aquele que pela
reflexo se coloca fora da relao vital com a tradio destri o
verdadeiro sentido desta. A conscincia histrica que quer
130
75
compreender a tradio no pode abandonar-se forma de

trabalho da metodologia crtica com a qual se aproxima das
fontes, como se ela fosse suficiente para proteger contra a
intromisso dos seus prprios preconceitos. Na verdade, ele
131
precisa pensar tambm sua historicidade.
3.2.3
O carter dialgico da compreenso
A ideia da fuso de horizontes, acima trabalhada, sugere que a

compreenso tem carter dialgico, pois o compreender no decorre de um
pensamento autorreferencial e alheio tradio que o interpela.
Para Gadamer, o entendimento de um texto exige sempre que
situemos a pergunta que antecede esse texto, pois todo saber acaba passando pela
pergunta.132 No se trata de recuperar o contexto original e a inteno do autor ao
tentar responder as questes a que se props responder, porque essa transposio,
como visto, impossvel. Ao fixarmos o horizonte da pergunta, j o fazemos desde a
nossa situao histrica, condicionados pela tradio que se nos antepe:
A reconstruo da pergunta a que o texto deve responder est,
ela mesma, situada dentro de uma interrogao com o qual
procuramos responder pergunta que a tradio nos coloca. Uma
pergunta reconstruda no pode nunca permanecer em seu
horizonte originrio. O horizonte histrico descrito na reconstruo
no verdadeiramente um horizonte englobante. Encontra-se,
antes, ele mesmo, abarcado pelo horizonte que nos engloba a ns
que perguntamos e que somos atingidos pela palavra da
tradio.133
A reconstruo desse contexto histrico, dos conceitos e ideias aos

quais reagem os textos, no implica em sua apreenso de maneira totalmente
131
132
133
Petrpolis, RJ: Vozes, 2008, p. 470-471
Ibid., p. 474.
Ibid., p. 488.
76
originria, mas decorre igualmente de nosso prprio conceber. Foi esse processo
que Gadamer chamou de fuso de horizontes.
A compreenso, portanto, implica em colocar (construir) a pergunta
que permite a concepo do texto enquanto resposta. Ela sempre se d com
contexto de uma conversao estabelecida com o texto, segundo o que Gadamer
chamou de lgica da pergunta e da resposta, guisa de um dilogo oral. Embora
o texto se apresente aparentemente unvoco e monolgico, a sua compreenso
exige que seja situada a conversao sobre a qual ele se desenvolveu.
Para Gadamer, a compreenso no se realiza a partir de toda sorte
de subjetivismo, nem est submetida ao alvitre do intrprete, mas exige um deixar
vir--fala o que o texto nos tem a dizer, da mesma maneira que se faz necessrio
nos colocamos em acordo com nosso interlocutor para que do dilogo possa
exsurgir o entendimento.
Eis o carter dialgico da linguagem. preciso que se reconhea a
alteridade do texto, que aparece na forma de uma tradio da qual somos
herdeiros. A partir dessa tradio, que nos informa enquanto indivduos, podemos
nos perguntar pelo horizonte de sentido do texto. Embora tal processo seja
possvel sempre a partir de nosso ponto de vista histrico (fuso de horizontes), a
compreenso da pergunta o que permite o entendimento do sentido do texto.
A compreenso, portanto, um dilogo sempre condicionado pela
tradio. No captulo destinado interpretao dos textos jurdico-prescritivos,
retomaremos essa ideia para demonstrar que a tradio, no verdadeiro dilogo
hermenutico, no pode ser ocultada, desprezada, ignorada ou o que pior
falsificada.
77
Se toda compreenso se realiza mediante uma fuso de horizontes,

pautada sempre pela tradio, retir-la aleatoriamente do processo de construo
de sentido da norma tornar insubsistente o discurso que o fundamenta, o que
implica na invalidade do prprio sentido proposto.
79
4 SOBRE A INTERPRETAO
4.1 A concepo da interpretao sob a tica da filosofia da linguagem

psviragem lingustica e hermenutica
Vimos acima que, de acordo com a filosofia da conscincia, os

significados das palavras se estabelecem pela relao havida entre os signos e
os objetos em si ou sua essncia. Essa concepo metafsico-ontolgica da
linguagem pressupunha, por conseguinte, a existncia de entes ideais, que
estariam a delimitar os significados dos termos.
Tais pressupostos estavam e ainda esto arraigados na
hermenutica jurdica ptria, de tal forma que no raro encontrar na doutrina e
na jurisprudncia a definio de interpretao como atividade tendente a
desvelar, descobrir o real sentido da norma.
Carlos Maximiliano134, antes da viragem lingustica, lecionava:
Interpretar explicar, esclarecer; dar o significado de vocbulo,
atitude ou gesto; reproduzir por outras palavras um pensamento
exteriorizado; mostrar o sentido verdadeiro de uma expresso;
extrair, de frase, sentena ou norma, tudo que o que na mesma se
contm.
Acreditava-se, pois, que a norma era portadora de um significado, de

um contedo autnomo, que existiria por si s, independente de qualquer
atividade hermenutica. Ao intrprete, sujeito, cumpriria, em atitude cognoscente,
aproximar-se do objeto, norma, para dela extrair o verdadeiro sentido e alcance.
134
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1996, p. 9.
80
Seguindo esse entendimento, Luciano Amaro Afirma135 que

interpretar a norma jurdica consiste em identificar o seu sentido e alcance.
Sacha Calmon Navarro Coelho136, alertando para a distino kelseniana entre
norma e proposio jurdica, afirma que para aplicar ou suportar ua norma
necessrio compreend-la, surpreender o seu contedo.
Entre os penalistas, emblemtica a lio de Damsio E. de
Jesus137, para quem
A interpretao consiste em extrair o significado e a extenso da
norma em relao realidade. uma operao lgico-jurdica que
se dirige a descobrir a vontade da lei, em funo de todo o
ordenamento jurdico e das normas superiores de cultura, a fim de
aplic-las aos casos concretos da vida real.
Miguel Reale138, embora adepto ao estruturalismo de Sausurre e

no obstante admita certa atividade criativa do intrprete, afirma a existncia de
significados nsitos norma, quando alega, em defesa da chamada interpretao
extensiva, que, graas a um trabalho de extenso, revela-se algo de implcito na
significao do preceito, sem quebra de sua estrutura.
No difcil notar que essa parte da doutrina ptria, embora muitas
vezes isso no esteja explcito nos textos cientficos, possui forte influncia da
metafsica clssica e inegvel crena na existncia da essncia das coisas-em-si;
assenta-se ainda na relao sujeito-objeto, como se o intrprete fosse dotado de
135
136
137
138
AMARO, Luciano. Direito tributrio brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 195.
COELHO, Sacha Calmon Navarro. Teoria gerado do tributo, da interpretao e da exonerao
tributria. 3. ed. So Paulo: Dialtica, 2003, p. 139.
JESUS, Damsio Evangelista de. Direito Penal: Parte Geral. Vol. 1. 23. ed. rev. e atual. So
Paulo: Saraiva, 1999, p. 33.
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 294-295.
81
uma razo pura, a partir da qual pudesse conhecer e extrair o significado contido
na norma. o que denuncia Lenio Luiz Streck139, quando assevera que
no interior do sentido comum terico dos juristas, consciente ou
inconscientemente, o horizonte a partir de onde se pode e deve
pensar a linguagem ainda do sujeito isolado (ou da conscincia
do indivduo) que tem diante de si o mundo dos objetos e dos
outros sujeitos , caracterstica principal e ponto de referncia de
toda a filosofia moderna da subjetividade.
Por tudo o que expusemos no captulo anterior, no nos parece que

tal concepo sobre o fenmeno interpretativo seja a que melhor se coaduna com
as concepes da filosofia da linguagem atual.
A linguagem, aps a viragem lingustica, passa a ser vista como
medida da realidade. O objeto do conhecimento s existe para o ser cognoscente
na forma de linguagem. Nada h fora dela; e, seno por meio dela, o
conhecimento no pode ser atingido.
Interpretar construir significados. O significado no existe como
algo-em-si, posto antes da atividade do hermeneuta; dizer, no h um
significado ontolgico, inerente ao objeto do conhecimento. S h significado
(significao) na mente do intrprete. claro que toda interpretao, enquanto
construo de sentidos, conformada pelos princpios lgicos, ao menos em seu
aspecto sinttico, ao passo em que, no plano semntico e pragmtico, deve ser
limitada pelas regras de uso das palavras e expresses interpretadas. A atividade
interpretativa, ademais, tem como condio de possibilidade a tradio, porque o
ponto de partida de qualquer ato de conhecimento so os pr-conceitos e prjuzos que por ela nos chegam.
139
construo do Direito. 8. ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 57-58.
82
Interpretar uma norma, portanto, atribuir-lhe significado possvel. A

norma est sempre na mente do sujeito que interpreta e no posta para fora de
todo ato de conhecimento. A sentena que delimita o significado possvel de uma
norma geral e abstrata o faz por meio de signos que sero novamente
interpretados. Os signos, enquanto marcas de tinta no papel, esto sempre a
depender da atividade do intrprete, que os preencher de significao.
esse tambm o pensamento de Fabiana Del Padre Tom140,
quando afirma que pelo processo interpretativo, o jurista no reproduz ou
descobre o verdadeiro sentido da lei, mas constri o sentido, edificando o
contedo normativo.
Paulo de Barros Carvalho, de seu turno, define a interpretao como
a atividade intelectual que se desenvolve luz de princpios hermenuticos, com
a finalidade de construir o contedo, o sentido e o alcance das regras jurdicas.
Comunga ainda desse entendimento Humberto vila141, para quem
o significado no algo incorporado ao contedo das palavras,
mas algo que depende precisamente de seu uso e interpretao,
como comprovam as modificaes de sentidos dos termos no
tempo e no espao e as controvrsias doutrinrias a respeito de
qual o sentido mais adequado que se deve atribuir a um texto
legal. [\] A questo nuclear disso tudo est no fato de que o
intrprete no atribui o significado correto aos termos legais. Ele
to-s constri exemplo de uso da linguagem ou verses de
significado sentidos , j que a linguagem nunca algo prdado, mas algo que se concretiza no uso ou, melhor, como uso.
Lenio Luiz Streck142 tece veemente crtica concepo metafsica

que se assenta no pressuposto da existncia da coisa-em-si, das essncias como
140
141
Vilm Flusser e o constructivismo lgico-semntico. In: HARET, Florence; CANEIRO, Jerson

(coords.). Vilm Flusser e juristas: comemorao dos 25 anos do grupo de estudos Paulo de
Barros Carvalho. So Paulo: Noeses, 2009, p. 336.
VILA, Humberto Bergmann. Teoria dos princpios da definio aplicao dos princpios
jurdicos. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 23-24.
83
determinantes do significado, pela qual o conhecimento se daria sempre na

relao sujeito-objeto, intermediado pela linguagem. Isso porque o intrprete est
desde sempre jogado na linguisticidade deste mundo do qual ao mesmo tempo
fazem parte ele (sujeito) e o objeto (o Direito, os textos jurdicos, as normas etc.).
A atividade hermenutica, em verdade, sempre mediada
linguisticamente. S conhecemos um dado objeto na medida em que somos
capazes de expedir proposies acerca dele. Isso significa que a interpretao de
um texto, que se constitui mediante linguagem, se d mediante emisso de nova
linguagem pelo intrprete, em um processo que tende ao infinito.
Essa atividade, entretanto, no alheia a determinados fatores que
condicionam e conformam o processo de construo de sentido. J dissemos,
com base nas lies de Wittgenstein, que os usos das palavras e expresses em
contextos especficos so o que, em certa medida, delimitam os seus significados
possveis. E nesses contextos de palavras e aes que se configuram os jogos
de linguagem.
A perspectiva dialgica dos textos contribui e enriquecesse a ideia
do jogo de linguagem. O dilogo estabelecido entre os textos que formam o
conhecimento, ou seja, a intertextualidade, a conversao estabelecida entre os
participantes da lngua no processo de formao do conhecimento, so exemplos
de que o texto no existe isoladamente, ou seja, a sua compreenso s se d por
completa quando possvel contextualiz-lo e vislumbrar o momento histrico em
que est inserido.
142
84
De outro lado, Gadamer nos demonstrou como a tradio que nos

chega sempre pela linguagem nos fala por meio de pr-conceitos e pr-juzos,
enquanto condies de possibilidade de todo conhecimento. O processo
hermenutico se instaura sempre na forma de crculos concntricos que se
sobrepem, em constante movimente dialtico e dialgico com a tradio. No
so os objetos da experincia, os dados brutos (Flusser) ou a coisas em si
mesmas consideradas que carregam significados; ns que lhe atribumos
sentidos. E o ato de atribuio de sentidos s possvel porque carregamos um
entendimento prvio de mundo que nos permite construir significados.
Interpretar pressupe a compreenso. No compreendemos sem
interpretar, assim como no interpretarmos sem compreender. a partir da prcompreenso carreada pela tradio , que, no crculo hermenutico, o
processo de interpretao/compreenso se efetiva. Afirma-se que a tradio
condio de possibilidade da compreenso no como algo que subjuga o ato do
conhecimento, mas enquanto algo trazido luz por ns mesmos, que
participamos do acontecer da tradio e continuamos determinando-a desde ns
mesmos.143
O processo hermenutico, portanto, no pode deixar de levar em
considerao todos esses aspectos, sob pena de resultar na construo de
significados que estejam margem do jogo de linguagem, ou, ainda, na criao
de contedos semnticos arbitrrios, que no atendem aos anseios e
expectativas de significao dos participantes do processo comunicacional.
143
85
Se no podemos, em face de tudo o que expusemos, dizer que as

normas possuem um sentido fixo e verdadeiro, podemos afirmar, em
contrapartida, que alguns sentidos podem ser mais ou menos coerentes com os
usos lingusticos que se fazem dos signos nos vrios jogos de linguagem, nas
diversas camadas de linguagem existentes; podemos dizer que uma ou outra
interpretao est ou no em dilogo com a tradio, que sua condio de
possibilidade ou mesmo que uma outra logrou romper com algum preconceito
vigente, demonstrando a prevalncia de um determinado valor na sociedade no
atual momento histrico.
A partir dessas colocaes, podemos inferir que a melhor
interpretao deve obedecer ao menos a um limite e uma condio: (i) deve
respeitar os usos correntes dos signos, a partir dos quais se constri a norma, em
vista de sua aceitao na comunidade lingustica a que esto atrelados; (ii) o
discurso que a justifica deve estar em dilogo com a tradio, no no sentido de
afirm-la, porque a tradio se refere sempre ao momento histrico em que se
situa o intrprete, aos valores vigentes sua poca, mas de modo a justificar a
sua legitimidade, demonstrando, para tanto, a continuidade ou alterao nos
critrios de uso dos signos em que se apoiam.
Antes, contudo, de desenvolvermos essas propostas o que
faremos nos dois ltimos captulos , importante tecermos ainda algumas
consideraes importantes sobre o tema da interpretao.
86
4.2 Voluntas legis e voluntas legislatoris
Sob o prisma epistemolgico que estamos trabalhando, perde

qualquer razo de ser falar-se na interpretao como busca pelo verdadeiro
sentido da norma ou, o que ainda mais incompreensvel, pela busca da vontade
da lei ou vontade do legislador.
Trcio Sampaio Ferraz Jr.144 noticia que, em meados do sculo XIX,
surge na Frana e na Alemanha, a partir da obra de Savigny, uma polmica em
torno do que viria a ser o fator responsvel pelo sentido de unidade ltimo e
determinante do sistema. De um lado, os defensores de uma doutrina restritiva da
interpretao, cuja base seria a vontade do legislador; de outro, os que
sustentavam que o sentido da lei se reportaria aos interesses prticos e s
necessidades vitais preponderantes na sociedade. Tais correntes deram azo a
que se inaugurassem mtodos voltados busca da finalidade do direito, de seus
valores fundantes ou de suas condicionantes sociais ou mesmo de sua gnese.
O jurista supracitado, a fim de permitir uma melhor visualizao das
doutrinas acima citadas, divide-as em duas grandes correntes que representativas
dos aspectos fundamentais de cada uma: a subjetivista, que prima pela busca da
vontade do legislador; e a objetivista, para quem o verdadeiro sentido da norma
repousaria na vontade da lei.
Sob o enfoque que pretendemos estudar o assunto, entretanto, nem
uma nem outra parecem fazer sentido. Embora sejam ainda adotadas por parte
importante da dogmtica nacional, a questo se torna vazia na exata medida em
que se rompe com o modelo epistemolgico em que elas se assentam, em que se
144
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 1988, p. 268.
87
superam os dualismos metafsico-ontolgicos que ainda informam o pensamento

jurdico ptrio.
A corrente interpretativa que busca pela vontade da lei v a lei
como se ela fosse um sujeito de vontades e intenes, habitante de algum plano
inacessvel em sua totalidade, em que estariam guardados os contedos
normativos cuja descoberta a misso do intrprete.
A filosofia da linguagem j nos demonstrou, entretanto, que, se o
ser que pode ser compreendido a linguagem, nada h para alm dela e tais
planos metafsicos no existem. Ainda que admitssemos o sentido metafrico da
expresso vontade da lei, como alguma finalidade ou contedo implcito ou oculto
na norma, ainda assim seria inevitvel cairmos novamente no abismo do
inexplicvel que se abre a partir de uma postura essencialista.
De outro lado, ganhou prestgio na doutrina ptria, especialmente
entre os civilistas, o pensamento de Emilio Betti145, que, desenvolvendo as
concepes de Savigny sobre a interpretao, v no processo interpretativo uma
inverso do processo criativo, pela qual, no inter hermenutico, o intrprete deve
re-percorrer em sentido retrospectivo o inter gentico e realizar em si sua
reconsiderao.
Para fundamentar o seu ponto de vista, explica o jurista que, para se
compreender o processo interpretativo, preciso remontar ao fenmeno
elementar do entendimento que se realiza por meio da linguagem. Embora parta
da diferenciao entre entendimento (evento) e interpretao (ao), esta exige a
espontaneidade espiritual de quem chamado a entender, pois, se nas formas
representativas um esprito se objetivou, deve o esprito atual, vivo e pensante do
88
intrprete, movido por interesses da vida presente, empreender o processo

hermenutico.146 Assim,
Sujeito e objeto so os mesmos que se mostram em todo
processo cognoscitivo; mas aqui eles aparecem caracterizados
por qualificaes particulares, dadas pelo fato de que no se trata
de um objeto qualquer, mas, justamente, de objetivaes do
esprito, e de que aqui a tarefa do sujeito consiste em voltar a
conhecer, em reconhecer nessas objetivaes, o pensamento
animador, em reconsiderar sua concepo ou em evocar a
intuio que nele se revela. Assim, o processo cognoscitivo
assume o carter de um processo tridico, ou seja, que se
desenvolve em trs termos. Num extremo do processo, est o
esprito vivo e pensante do intrprete; no outro, uma
espiritualidade que se objetivou em formas representativas.147
Tal concepo, no entanto, se assenta em pressupostos que

ousamos refutar ao longo do nosso trabalho. Demonstramos que a linguagem
permeia e envolve de forma inapelvel o sujeito cognoscente. O homem est
jogado em um meio lingustico em que constitui a si e realidade circundante, de
modo que imagin-lo fora da linguagem equivaleria retirar-lhe todo o solo de
sentido em que est alicerado o seu mundo. No podendo escapar ao
entendimento prvio de mundo que lhe chega pela tradio presente, toda e
qualquer tentativa de captar o passado far-se- sempre desde o ponto de vista do
presente. Nem o processo anmico, porque algo irreconstituvel enquanto ato
psicolgico e interno, nem o contexto histrico-social em que a lei foi concebida
so ao homem acessveis por meio de uma razo pura, isenta de qualquer prconceito, que, no mais, condio de possibilidade do prprio conhecimento.
Assim, o legislador a cuja vontade se refere a doutrina parece se
revestir de ares de um verdadeiro mito, a quem constantemente se atribui
145
146
BETTI, Emilio. Interpretao da lei e dos atos jurdicos: teoria geral e dogmtica. Traduo:
Karina Jannini. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. XCVII.
Ibid., p. XVCI.
89
intenes e finalidades que serviriam de critrios norteadores do verdadeiro

sentido da norma. A suposta busca pela voluntas legislatoris revela-se falaciosa,
pelos simples fato de que no possvel ao intrprete ascender ao processo
anmico que permeou o criador da norma.
Vimos com Gadamer, ademais, que, alm de inatingvel, a gnese
criativa do autor do texto legislado irrelevante ao processo de construo de
sentido das normas jurdicas:
Ocurre ya en la conversacin, y tanto ms en la comprensin de lo
escrito, que nos movemos, que nos movemos en una dimensin
de sentido que es comprensible en s y no motiva como tal un
regreso a la subjetividad del otro.148
O intrprete, ainda que tente reconstruir o momento histrico em que

se concebeu a norma, o faz desde o seu horizonte interpretativo, ou seja,
segundo os valores, juzos que conformam a tradio vigente ao seu tempo.
Nessa fuso de horizontes que permitir a compreenso/interpretao, a inteno
do autor, porque impassvel de ser reconstruda, irrelevante. Assim que, para
Gadamer,149 a compreenso no uma transposio psquica. O horizonte de
sentido da compreenso no pode ser realmente limitado pelo que tinha em
mente originalmente o autor, nem pelo horizonte do destinatrio para quem o
texto foi originalmente escrito.
147
148
149
BETTI, Emilio. Interpretao da lei e dos atos jurdicos: teoria geral e dogmtica. Traduo:
Karina Jannini. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. XCVII.
Id.. Verdade e Mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 10. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2008,
p. 511.
90
Wittgenstein150 demonstra, por meio de inmeros exemplos151, a

irrelevncia do ato intencional, do ter em mente como fator determinante do
significado de um termo ou expresso:
Imagine que voc telefone para algum e dita a ele: Esta mesa
muito alta, enquanto aponta a mesa com o dedo. Que papel
desempenha aqui o apontar? Posso dizer: tenho em mente a
mesa em questo quando aponto para ela? Para que esse
apontar, para que essas palavras e tudo o mais que as
acompanha?
[\]
A atitude espiritual no acompanha a palavra no mesmo sentido
que um gesto a acompanha.
E nem poderia ser diferente: se os significados esto vinculados ao

uso habitual dos signos, a inteno serve apenas para exterioriz-los, mas no
como elemento que o subjuga, at porque a inteno, enquanto ato mental, no
pode ser reconstituda; alis, nem mesmo o processo de enunciao do texto o
pode ser, eis que h muito se perdeu no tempo e no espao, deixando apenas
indcios de sua existncia.
Umberto Eco tambm demonstra, em seu artigo intitulado Entre
autor e texto152, que a inteno do emissor da mensagem no pode ser tomada
como parmetro para a determinao das interpretaes possveis. Na condio
de autor de dois romances, admite como vlidas algumas interpretaes de
150
151
152
WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. So Paulo: Nova Cultural, 1996. (grifos do

autor).
Ainda de modo a demonstrar a irrelevncia da inteno na determinao dos significados das
palavras, o filsofo austraco traz a seguinte ilustrao: Suponha que algum aponte para sua
prpria face, com expresso de dor, dizendo abracadabra! Perguntamos: O que voc quis
dizer (meinst)? E ele responde: Com isso queria dizer dor de dente. Voc pensa
imediatamente: como se pode querer dizer dor de dente com aquela palavra? Ou o que
significaria, pois: querer dizer (meinen) dor com a palavra? E no entanto voc teria afirmado,
num outro contexto, que a atividade espiritual de ter em mente (meinen) tal ou tal coisa
justamente o mais importante no uso da linguagem. (Ibid., p. 160).
ECO, Umberto. Interpretao e Superintepretao. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2005, p.
79-104.
91
passagens de suas obras que no haviam sido previstas ou sequer previamente

vislumbradas por ele como possveis. Como aduz o semilogo,
quando um texto produzido no para um nico destinatrio, mas
para uma comunidade de leitores, o/a autora/a sabe que ser
interpretado/a no segundo suas intenes, mas de acordo com
uma complexa estratgia de interaes que tambm envolve os
leitores, ao lado de sua competncia na linguagem enquanto
tesouro nacional.153
No se nega aqui a importncia de o intrprete buscar o sentido

vigente de uma norma quando de sua promulgao. To melhor ser a
compreenso de um texto jurdico-prescritivo quanto mais se conhea sobre o
contexto histrico em que foi concebido. O que no se pode admitir o
entendimento segundo o qual o significado supostamente original seria vinculante
ao intrprete atual, de modo que ele estivesse impedido de atualizar o sentido da
norma para conferir-lhe aplicabilidade.
At porque o pressuposto metodolgico que pretenda impor tal
restrio no ter razo de ser, pois, como aventado acima, a compreenso est
condicionada pela situao hermenutica, pelo momento histrico em que se
encontra o aplicador da norma, de acordo com os pr-conceitos e valores que
possibilitam o seu ser-no-mundo.154
Dworkin155, depois de refutar as teorias que veem na interpretao o
ato pela qual se recupera a inteno originria do legislador, entendida esta como
o estado mental do autor no decorrer da gnese criativa, reconhece na tradio
153
154
155
ECO, Umberto. Interpretao e Superintepretao. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2005, p.

79-80.
Sobre esse aspecto da interpretao, bem elucidativa a seguinte metfora de Gadamer: A
pertena do intrprete ao seu texto como a pertena do ponto de vista na perspectiva que se
d num quadro. Tampouco se trata de que se deva procurar e ocupar esse ponto de vista
como um determinar lugar. Antes, aquele que compreende no escolher arbitrariamente um
ponto de vista, mas encontra seu lugar fixado de antemo. (GADAMER, Hans-Georg. Verdade
e Mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 10. ed. Petrpolis, RJ: Vozes, 2008, p. 432).
DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. 2. ed., So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 74-75.
92
um ponto de partida inegvel, ao qual est inevitavelmente jungido o ponto de

vista do intrprete:
No nego o que obvio, isto , que os intrpretes pensam no
mbito de uma tradio interpretativa qual no podem escapar
totalmente. A situao interpretativa no um ponto de
Arquimedes, nem isso est sugerido na idia de que a
interpretao procura dar ao que interpretado a melhor imagem
possvel. Recorro mais uma vez a Gadamer, que acerta em cheio
ao apresentar a interpretao como algo que reconhece as
imposies da histria ao mesmo tempo em que luta contra elas.
A hermenutica jurdica, nesse ponto aduz Gadamer156 , no

to distante das hermenuticas das cincias do esprito o quanto se supe.
Assim, em contraposio corrente que v na vontade do legislador o sentido
fundante da norma, argumenta:
verdade que o jurista sempre tem em mente a lei em si mesma.
Mas seu contedo normativo deve ser determinado em relao ao
caso em que deve ser aplicado. E para determinar com exatido
esse contedo no se pode prescindir de um conhecimento
histrico do sentido originrio, e s por isso que o intrprete
jurdico leva em conta o valor posicional histrico atribudo a uma
lei em virtude do ato do legislador. No entanto, ele no pode
prender-se ao que informam os protocolos parlamentares sobre a
inteno dos que elaboraram a lei. Ao contrrio, deve admitir que
as circunstncias foram mudando, precisando assim determinar
de novo a funo normativa da lei.
A filosofia gadameriana nos mostra, portanto, que qualquer tentativa

de se buscar a reconstruo da vontade do autor ou do legislador , alm de
materialmente impossvel, foge a toda e qualquer possibilidade estabelecida pelas
prprias condies do ato de compreenso.
156
93
Exatamente por esses motivos ousamos discordar de Sacha Calmon

Navarro Coelho157, para quem leviana a doutrina que pretende interpretar a lei
sem sequer conhecer sua exposio de motivos, ao argumento de que
desimportante a vontade de seus fautores. Para o autor, nada to arrogante
quanto essa prepotncia interpretativa. Desprezam-se os valores, interesses e
objetivos que informaram a feitura da lei.
O que fadado ao fracasso, segundo a linha de raciocnio que viemos
traado, a busca pela inteno do autor da norma como se essa pudesse
(pr)determinar o significado de uma norma. Dentro do constante dilogo que se
realiza no ato de interpretao, a elucidao dos valores vigentes poca da
promulgao da lei, do contexto em que foi concebida, da forma como a tradio se
apresentava, expediente vlido e necessrio conscincia histrica efetiva do
intrprete da atualidade. Mas isso no quer dizer que o significado possvel de uma
norma esteja definitivamente atrelado vontade do autor de sua enunciao.
At porque tal significado, ele mesmo, no foi positivado junto com o
seu respectivo enunciado, como j demonstramos. A norma sempre fruto de
uma interpretao, de modo que os signos, marcas de tinta no papel, so apenas
os pontos de partida que condicionam, em conjunto com outros tantos elementos,
o ato de construo do sentido.
Alm disso, revela ainda a impossibilidade ontolgica de se
recuperar a inteno originria do legislador o fato de que ele, via de regra, no
pode ser personificada em uma nica pessoa. Sabemos que raros so os casos
em que a atividade legiferante se concentra nas mos de um sujeito individual.158
157
158
COELHO, Sacha Calmon Navarro. Teoria gerado do tributo, da interpretao e da exonerao

tributria. 3. ed. So Paulo: Dialtica, 2003, p. 140.
Quanto s normas individuais e concretas, comum a sua produo se concentrar nas mos
de uma nica pessoa, via de regra o juiz singular ou o agente administrativo. Isso, contudo, no
94
O processo de criao de uma norma predominantemente plurvoco, ou seja,

dele participam variadas vozes, em que no temos a sobreposio de uma
vontade dominadora, determinvel, atribuvel a um nico autor. esse tambm o
entendimento de Humberto vila159, quando argui que
a concepo que aproxima o significado da inteno do legislador
pressupe a existncia de um autor determinado e de uma
vontade unvoca fundadora do texto. Isso, no entanto, no sucede,
pois o processo legislativo qualifica-se justamente como um
processo complexo que no se submete a um autor individual,
nem a uma vontade especfica.
Todas essas consideraes nos autorizam a refutar qualquer teoria

que tente impor, como limite atividade interpretativa, a vontade do legislador ou
da lei. A voluntas legislatoris algo inatingvel enquanto estado psquico ou
mesmo como contexto histrico; por isso mesmo, a ideia de tom-la como critrio
norteador do sentido revela-se despropositada. A teoria da voluntas legis, de
outro lado, tambm se mostra imprestvel ao empreendimento do fenmeno
hermenutico, porque assentada em postulados metafsico-essencialistas cuja
insubsistncia intentamos demonstrar ao longo desse estudo.
4.3 Interpretao e traduo
Flusser160 se vale do exemplo da traduo para negar o que chama

de o monstro da coisa em si e do Eu absoluto. E o faz demonstrando que no
159
160
permite ao intrprete que utilize como critrio norteador para construo de sentido da norma a
vontade daquele que a produziu.
VILA, Humberto Bergmann. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios
jurdicos. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 2004, p. 24.
FLUSSER, Vilm. Lngua e Realidade. 2. ed. So Paulo: Annablume, 2004, p. 56 et seq.
95
existe uma terceira coisa que interpe as duas lnguas em relao s quais se
opera a traduo.
por isso que as chamadas tradues literais no so suficientes,
na grande maioria das vezes, para exprimir o todo de significao, toda a
realidade contida em uma determinada lngua. Qual o sentido literal, em lngua
portuguesa, da expresso inglesa how do you do?. O prprio verbo auxiliar do,
que acompanha as frases interrogativas nesse idioma, no encontra equivalente
no vernculo em termos de posio sinttica.
Isso demonstra que no passamos da lngua a ser traduzida ao
dado bruto e, num segundo momento, deste lngua para a qual se quer traduzir.
Em verdade, o intelecto salta diretamente de um idioma ao outro. E quanto mais
distantes forem as realidades entre as lnguas, maior ser o salto a ser dado. o
que demonstra o pensador acima citado, por meio do seguinte exemplo:
Querendo traduzir a frase vou para uma lngua um pouco menos
semelhante, por exemplo, o tcheco, a dificuldade da traduo
aumenta. Diversas alternativas igualmente legtimas se oferecem.
Jdu, chodm, chodvm, at pjdu podem ser escolhidos. Todas
essas frases correspondem ao portugus vou, mas, dentro do
sistema theco, tem, cada uma, um lugar, um significado distinto. A
traduo, e, portanto, a conversao torna-se duvidosa. A
realidade tcheca distingue (i) vou agora = jdu, (2) costumo ir =
chodm, (3) vou raras vezes = chovm e (4) vou, no sentido de
futuro de ir = pjdu, e assim por diante. Notem que as tradues
aqui oferecidas so, elas, tambm, muito aproximadas. A
realidade tcheca e a portuguesa so demasiadamente diferentes
para permitir uma traduo satisfatria da frase vou. O mito do
dado bruto evaporou-se.161
Essa representao do processo de traduo demonstra que de um

circuito fechado de um idioma passamos diretamente ao circuito fechado de outro,
161
FLUSSER, Vilm. Lngua e Realidade. 2. ed. So Paulo: Annablume, 2004, p. 57-58.
96
sem que precisemos nos referir a qualquer coisa exterior para apreendermos o
significado de uma lngua e o transpormos para o significado de outra.
Dentro de um mesmo idioma, tambm os signos se referem a outros
signos; da mesma forma, compreendemos o significado de uma palavra,
recorrendo a outros lxicos da lngua, aprendendo as suas regras de uso,
mediante o reconhecimento dos vrios jogos de linguagem em que podem ser
empregadas. Ainda que desconheamos o queijo, apreenderemos o significado
da palavra queijo se algum nos disser que ela denota um alimento obtido pela
coagulao do leite. Esse exemplo, utilizado por Jakobson162, atesta que o
significado de um (signo) no mais do que uma traduo por um outro signo
que lhe pode ser substitudo.163
O emprego do termo traduo como sinnimo de interpretao tem
sido objeto de inmeras controvrsias. Gadamer164 diz no haver uma diferena
qualitativa entre ambas, mas apenas de grau.165 Para Eco166, entretanto, muitas
vezes o termo traduo utilizado com sindoque ou metfora de interpretao;
eis que, ao seu ver, o universo das interpretaes mais vasto que o da
traduo propriamente dita, o que o leva ao entendimento de que a interpretao
sempre precede a traduo.
162
163
164
165
166
JAKOBSON, Roman. Lingstica e comunicao. 18. ed. So Paulo: Cultrix, 2001, p. 64.
O linguista russo identifica trs maneiras de interpretar um signo verbal: (i) a traduo
intralingual ou reformulao, pela qual se interpretar um signo verbal por outros da mesma
lngua; (ii) a traduo interlingual ou traduo propriamente dita, em que se interpreta signos
verbais de um idioma por meio e outra lngua; e (iii) a traduo inter-semitica ou
transmutao, que consiste na interpretao de um signo verbal por meio de sistemas de
signos no verbais. (Ibid., p. 64-65). Por razes bvias, interessa-nos, para fins do presente
estudo, a primeira espcie de interpretao.
A aproximao de uma e outra atividade fica ainda mais claro que Gadamer afirma que toda
traduo j interpretao (Ibid., p. 498), embora no deixe claro se a recproca seria
verdadeira.
ECO, Umberto. Quase a mesma coisa. Traduo: Eliana Aguiar. Rio de Janeiro: Record, 2007,
p. 265 et seq.
97
Sem nos aprofundarmos na celeuma, ante a imprescindibilidade do

isolamento metodolgico que devemos empreender, o fato que a ilustrao do
processo de traduo em recurso analogia permite vislumbrar o necessrio
carter lingustico da interpretao. A compreenso, como vimos acima, s se
realiza no medium da linguagem, porque o seu objeto j , desde sempre,
linguagem, porque por meio dela que nos chegam os valores, os pr-conceitos,
os pr-juzos: a prpria tradio.
Tanto no processo de traduo, assim na interpretao, no nos
possvel escapar, parafraseando Paulo de Barros Carvalho, ao cerco inapelvel
da linguagem.
A compreenso dos signos empregados na norma, dos conceitos
utilizados nas competncias tributrias, bem como do seu todo de sentido,
sempre mediado linguisticamente. E, nesse processo, inevitvel ao intrprete,
para traduzir o significado da norma, que recorra ao seio lingustico em que est
inserido, s vrias camadas e tipos de linguagem que formam e informam suas
pr-compreenses de mundo, pois a linguagem por sua essncia a linguagem
da conversao.167
4.4 Interpretao e soluo de casos concretos
Na trilha do raciocnio que delineamos at aqui, no soa disparatado

dizer que a interpretao no consiste na busca de um sentido imanente,
primeiro, fundante ou originrio da norma. Esse tal sentido, como se estivesse
posto num plano diverso daquele que habita o intrprete, no existe como algo
98
em si, para fora da linguagem e da tradio em que ele est imerso. No h, pois,
um sentido universal a ser alcanado.
No s a interpretao jurdica, mas toda e qualquer forma de
compreenso, segundo Gadamer168, consiste em relacionar algo geral e prvio
com uma situao concreta e particular:
O intrprete que se confronta com uma tradio procura aplic-la
a si mesmo. Mas isso tampouco significa que, para ele, o texto
transmitido seja dado e compreendido como algo de universal e
que s assim poderia ser empregado posteriormente numa
aplicao particular. Ao contrrio, o intrprete no quer apenas
compreender esse universal, o texto, quer compreender o que diz
a tradio e o que constitui o sentido e significado do texto. Mas
para compreender isso ele no pode ignorar a si mesmo e a
situao hermenutica concreta na qual se encontra. Se quiser
compreender, deve relacionar o texto a essa situao.
A interpretao autntica, segundo a terminologia de Kelsen169,

levada a efeito mediante o ato pelo qual se aplica (se faz incidir) a norma a um
caso concreto. A construo do contedo da norma pelo intrprete autntico se
d sempre vista de um caso concreto, at porque a incidncia, como ensina
Paulo de Barros Carvalho170, se realiza mediante as operaes lgicas da
subsuno e implicao; e se a subsuno o quadramento do fato hiptese
normativa, no faria sentido se falar em construo do seu contedo por outra
razo que no com a finalidade de verificar se os critrios de identificao
empregados na norma geral e abstrata so atendidos pelo fato jurdico.
167
168
169

Ibid., p. 426.
Sob uma viso estritamente formalista, Kelsen define a interpretao como uma operao
mental que acompanha o processo de aplicao do Direito no seu progredir de um escalo
superior para um escalo inferior. Para o jusfilsofo austraco, duas seriam as espcies de
interpretao: a interpretao do Direito pelo rgo que o aplica, e a interpretao do Direito
que no realizada por um rgo jurdico, mas por uma pessoa privada e, especialmente, pela
cincia jurdica. A primeira seria, assim, por ele denominada autntica e, a segunda, no
autntica. (Teoria Pura do Direito. 7. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. 387-388).
99
Mesmo quando nos prestamos, na qualidade de intrpretes noautnticos, a empreender um mero exerccio de raciocnio, a interpretao requer
casos hipotticos, como condio para a construo do sentido jurdico possvel
do enunciado prescritivo.
Nesse exato sentido, afirma Tathiane dos Santos Piscitelli171:
O direito se realiza nas decises judiciais que aplicam as normas
positivadas, e o estudo da interpretao acerca do caso jurdico
concreto e dos dados que influem para que o aplicador do direito
chegue quela interpretao jurdica determinada. Trata-se, pois,
de dar relevo funo prtica do direito: deve-se estudar a
interpretao das normas jurdicas tributrias visando soluo
de casos concretos.
A interpretao jurdica, pois, no se basta com a mera especulao

dos sentidos possveis que um determinado texto normativo encerra, em um
plano plenamente abstrato. Se a funo do direito regular condutas, a
interpretao se revela til quando demonstra como tal sentido se comporta
diante do caso concreto.
Tal a relevncia do caso prtico como baliza necessria
construo do sentido normativo, que Gregrio Robles172 chega a afirmar que o
significado de normas e instituies s perceptvel a partir da deciso geradora.
Por esse motivo, a deciso o elemento central do direito, e dela resultam a
norma e a instituio.
170
171
172
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio: fundamentos jurdicos da incidncia tributria.

3. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 11.
PISCITELLI, Tathiane dos Santos. Os Limites Interpretao das Normas Tributrias. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 57.
ROBLES MORCHON, Gregorio. O direito como texto: quatro estudos de teoria comunicacional
do direito. Traduo: Roberto Barbosa Alves. Barueri, SP: Manole, 2005, p. 3.
100
A tarefa primordial da interpretao jurdica consiste, assim, em

concretizar a lei em cada caso, ou seja, a tarefa da aplicao173; no mero
diletantismo, mas se realiza a partir do texto legislado e invariavelmente em
vista do caso concreto que se lhe apresenta, de modo a cumprir a razo
pragmtica inerente ao direito; afinal, o objeto do direito no a especulao a
contemplao de sistemas jurdicos174.
O mediar entre a norma geral abstrata e o caso concreto o que
estimula e justifica ao intrprete a busca pelo sentido da norma. Tambm aqui se
opera a fuso de horizontes a que se referiu Gadamer: a fuso entre o sentido
aparentemente abstrato e genuno da norma, sustentado por uma tradio e usos
comuns, e o horizonte que sua situao hermenutica requer, possibilitada pelos
pr-conceitos que informam e condicionam o ser-no-mundo. A fuso se opera no
instante mesmo em que, no dilogo nsito a toda compreenso, no perpassar
pelos sentidos possveis da norma, por um deles se constri o contedo da
norma, agora concretizada e individualizada pela incidncia.175
173
174
175
Petrpolis, RJ: Vozes, 2008, p. 432. (grifos do autor).
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. As palavras e a lei: direito, ordem e justia na histrica do
pensamento jurdico moderno. So Paulo: Ed. 34; Edesp, 2004, p. 40.
Gadamer, para elucidar a exigncia do caso concreto como condio da interpretao jurdica
e a impossibilidade de se recorrer ao significado originrio da norma, ainda faz a seguinte
observao: La hermenutica jurdica recuerda por s misma el autntico procedimiento de las
ciencias del espritu. En ella tenemos el modelo de relacin entre pasado y presente que
estbamos buscando. Cuando el juez intenta adecuar la ley trasmitida a las necesidades del
presente tiene claramente la intencin de resolver una tarea prctica. Lo que en modo alguno
quiere decir que su interpretacin de la ley sea una traduccin arbitraria. Tambin en su caso
comprender e interpretar significa conocer y reconocer un sentido vigente. El juez intentar
responder a la idea jurdica de la ley medindola con el presente. Es evidente una mediacin
jurdica. Lo que intenta conocer es el significado jurdico de la ley, no el significado histrico de
su promulgacin. No se comporta, pues, como historiador, pero si se ocupa de su propia
historia, que es su proprio presente. En consecuencia pude en todo momento asumir la
posicin del historiador frente a las cuestiones que implcitamente Le han ocupado ya como
juez. (GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo. Traduo de Flvio Paulo Meurer. 10. ed.
Petrpolis, RJ: Vozes, 2008, p. 400).
101
4.5
Normas que versam sobre interpretao: tautologias e o sem-sentido

dentico
Ante tudo o que dissemos at o presente momento, soa-nos

estranho falar em normas sobre interpretao. Ora, se todo texto algo vazio
antes de uma atividade interpretativa/construtiva que lhe confira sentido, no nos
dado falar em enunciados prescritivos que pr-determinam a atividade
interpretativa na medida em que esto, tambm eles, pendentes de interpretao.
O texto dos artigos 107 a 112 do Cdigo Tributrio Nacional
encerram verdadeiras tautologias, porque seria imergir num crculo vicioso
afirmar que o sentido das normas est limitado a outras normas que, por sua vez,
tero o seu sentido construdo em uma interpretao.176
Alm do mais, a compreenso algo que est ligado a fatores que
escapam ao mbito de atuao do legislador. Dizer que a uma interpretao deve
ser gramatical em determinada situao, ou restritiva em outra, como dirigir a
seguinte ordem ao intrprete: embora voc possa compreender assim, -lhe
vedado compreender assim, de modo que deve compreender assado. S que o
compreender assim ou assado que se pretende modular pela regra interpretativa
depende ela mesma de interpretao.
A regra que impe a obrigatoriedade de interpretao literal em
casos de suspenso ou excluso do crdito outorga de iseno ou dispensa do
cumprimento de obrigaes acessrias (artigo 111 do Cdigo Tributrio Nacional);
por exemplo, primeiro exige do intrprete a compreenso do que viria a ser
interpretao literal, de modo que, aps construir o significado dessa expresso,
102
delimita a prpria condio de possibilidade da compreenso que ela pretende

regrar.
Da maneira como postas pelo legislador, tem-se a impresso de que
as normas sobre interpretao incidem, antes de serem incididas por ato humano,
como regras a priori, atuando sobre o intelecto do intrprete em momento anterior
compreenso da norma a que se destinaria a regra interpretativa. Tal
impresso, entretanto, logo se dissipa, quando lembramos que a derrocada do
modelo metafsico-ontolgico j nos mostrou que a idia de uma dogmtica
jurdica perfeita, sob a qual se pudesse baixar qualquer sentena como um
simples ato de subsuno, no tem sustentao.177
Tais normas, portanto, padecem de um sem-sentido dentico. O ato
de interpretao/compreenso no pode ser restringido, como no se pode
impedir algumas condutas nsitas ao ser humano, como respirar, ouvir, morrer,
etc. No teria sentido algum uma norma que restringisse o nmero de aspiraes
por minuto, que vedasse a morte antes do setenta anos, que limitasse o nmero
de vezes ao ano em que algum pode se contagiar por alguma doena. Apenas
os fatos contingentes e no os necessrios ou impossveis que podem ser
regrados pela norma jurdica; eis que, consoante leciona Lourival Vilanova, o seu
descritor se assenta sempre no modo ontolgico da possibilidade.178
176
177
178

Estruturas lgicas e o sistema de direito positivo, p. 83. Neste sentido, afirma ainda o
jusfilsofo: se for factualmente necessrio, ou factualmente impossvel, uma conduta ou um
fato, resultar num sem-sentido estatuir proposio normativa contraposta ao curso natural das
coisas. (VILANOVA, Lourival. As estruturas lgicas e o sistema do direito positivo. 3. ed. So
Paulo: Noeses, 2005, p. 89).
103
Bem por isso, embora por motivos distintos, concordamos com

Ricardo Lobo Torres179, para quem tais normas so desprovidas de eficcia em
nosso entender, eficcia tcnico-semntica , na medida em que so redundantes
e/ou quando limitativas, despidas de sentido dentico, porquanto impassvel de
modulao a conduta de compreender/interpretar.
4.6 Os chamados mtodos de interpretao do direito
Via de regra, a doutrina tradicional concebe a existncia de mtodos

norteadores da interpretao, os quais permitem, conforme o caso, extrair o
verdadeiro contedo normativo da lei. Consagraram-se assim os chamados
mtodos literal ou gramatical, histrico, lgico, teleolgico e sistemtico.
Pelo mtodo literal, o intrprete deveria se restringir literalidade do
texto, analisando os aspectos gramaticais da norma. Pelo critrio histrico,
deveria tentar reconstruir o contexto e os valores existentes poca em que foi
produzida a norma, de forma a restabelecer o sentido que possivelmente o
legislador quis outorgar-lhe quando de sua edio. O mtodo lgico, de seu turno,
consistiria em buscar pelo sentido da norma por meio da aplicao das regras da
lgica formal. O teleolgico, por outro lado, tenderia a verificar, na busca pelo
sentido da norma, a finalidade por ela visada, o que ensejaria o exame dos
motivos que levaram sua produo. Por fim, o mtodo sistemtico deveria ser
179
TORRES, Ricardo Lobo. Normas de interpretao e integrao do direito tributrio. 3. ed. rev. e
atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 275 et seq. Tal autor, contudo, emprega o termo
eficcia no sentido de validade social ou efetividade, o que, na classificao proposta por Paulo
de Barros Carvalho e por ns aceita, equivale eficcia social. Preferimos falar em ausncia
de eficcia tcnico-semnica eis que, no plano material ou efetivo, tal norma encontra bices e
impedimentos que impedem a sua aplicao. Tal bice se revela na impossibilidade de se
exigir a modulao da conduta tal como exigido na norma.
104
aplicado pelo intrprete, de modo a situar o sentido possvel da norma dentro do

sistema jurdico, sopesando-o frente aos princpios vigentes e demais normas
com que mantm relao de coordenao e subordinao.
Carlos Maximiliano180, em sua obra Hermenutica e Aplicao do
Direito, afirma que a interpretao una, indivisvel, mas pode ser obtida pelo que
chama de processos ou elementos. Nega, assim, a existncia de mtodos
autnomos de interpretao, porque os vrios processos completam-se
reciprocamente, todos os elementos contribuem para a descoberta da verdade e
maior aproximao do ideal da verdadeira justia. Embora no exija a aplicao
simultnea de tais processos, o autor condena a supremacia absoluta de algum,
bem como a excluso sistemtica de outro, de modo que se deve tirar de cada
um deles o melhor proveito, conforme as circunstncias do caso em apreo, que
se revela a habilidade e a clarividncia do intrprete.
Diferente no a opinio de Eduardo C. B. Bittar, para quem o
intrprete deve optar sempre pela
juno de todos os mtodos como o modo mais adequado de
produzir sentido cientfico sobre textos jurdicos, e isso porque a
tarefa do jurista essencialmente hermenutica, devendo cumprir
o papel mais completo por meio da apreciao mais completa e
geral dos textos jurdicos.181
Tais questes sobre os mtodos interpretativos, entretanto, tornamse superadas quando confrontadas com a hermenutica filosfica, cujas luzes
tm iluminado o presente estudo. O fenmeno da compreenso e nesse ponto
concordamos com o autor supracitado no pode ser fracionado. A prpria
concepo de mtodo, assentada na relao sujeito-objeto, em que a razo do
180
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1996, p. 106-126.
105
sujeito cognoscente, pura e indene de preconceitos, busca atingir a coisa-em-si

ou extrair o sentido da norma, no tem lugar em razo das premissas que
adotamos no presente trabalho.
Rejeitamos,
sob
essa
perspectiva,
tais
mtodos
enquanto
instrumentos facilitadores ou norteadores da atividade hermenutica.

Quando muito, podemos decompor o fenmeno interpretativo com
finalidade puramente didtica; mas, jamais podemos isolar as etapas percorridas
pelo intelecto para a construo de sentido, porque elas no seguem ordem
lgica, porque no se realizam de forma estanque umas em relao s outras.
O crculo hermenutico concebido por Heidegger atesta que nosso
intelecto, antes da compreenso, no uma pgina em branco a ser preenchida
na medida em que trava contato com o objeto de seu conhecimento. Os sentidos
so previamente antecipados, e tais pr-conceitos que permitem o constante
processo de compreenso, em um constante movimento que tende ao infinito.
Tais processos ou mtodos de interpretao, entretanto, podem ser
associados ao fenmeno interpretativo, quando dele fazemos uma anlise
semitica. A ilustrao proposta, no entanto, vlida no instante em que permite
visualiz-lo de maneira esttica e, por isso mesmo, artificial. Ela vlida porque
auxilia a compreenso do fenmeno ante as vrias etapas que a compem. Mas,
repetimos, no esgota e no explica o seu processo dinmico, porque a
circularidade da compreenso, como demonstramos, no se d em etapas
estanques e isoladas.182
181
182
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. Linguagem Jurdica. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 91.
A fotografia semitica do processo interpretativo, embora no o represente fielmente, no retira
o seu valor cientfico. A prpria diviso do direito em vrios ramos expediente artificioso que
se d para fins meramente didticos, como o reconhece Paulo de Barros Carvalho, o que,
contudo, no deixa de ser a ciso do incindvel, a seco do inseccionvel (CARVALHO,
Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 13).
106
4.7 A atividade interpretativa segundo uma perspectiva semitica: uma

anlise possvel
Se a interpretao o processo pelo qual se atribui valores

(significaes) aos signos, podemos analis-la sob uma perspectiva semitica,
conforme proposta de Paulo de Barros Carvalho.183
O percurso de gerao de sentido dos textos prescritivos pode ser
para fins didticos decompostos em quatro planos, os quais sero percorridos
pelo intrprete: (i) o plano S1, em que se encontra o sistema da literalidade
textual; (ii) o plano S2, em que se situa o conjunto dos contedos de significao
dos enunciados prescritivos; (iii) o plano S3, em que se verifica o domnio
articulado de significaes normativas; e, por fim, (iv) o plano S4 , no qual se
organizam as normas construdas no nvel S3 por meio dos vnculos de
coordenao e subordinao que estabelecem as regras jurdicas.
pelo primeiro plano ou subsistema que o intrprete inicia o seu
labor: ao travar o contato com o texto posto (literalidade textual), cingem-se aos
aspectos idiomticos, tais como as regras de formao e transformao, preceitos
morfolgicos e sintticos da gramtica da lngua. Nesse momento, no interessa
o contedo dos enunciados analisados, embora no seja possvel conter os
processos de formao dos significados mnimos ou de base. O importante
especular sobre a forma em que est disposta a linguagem, em sua expresso
objetiva, material.
Mas, a atividade do intrprete, na busca pela construo do sentido
da norma jurdica, no para por a. Como etapa lgica subsequente (vale ressaltar
107
que tais etapas no possuem separao cronolgica, mas apenas lgica ou

metodolgica), o intrprete passa a perquirir pelos significados dos vocbulos e
expresses que compem um determinado texto (em sentido estrito) objeto de
sua investigao. Nesse momento, constri frases plenas de sentido, embora lhes
falte ainda a devida estruturao normativa que o esquema lgico exige, como
mnimo irredutvel do dentico, ou seja, a justaposio desses enunciados
segundo um juzo hipottico-condicional. Nesse momento, possvel a aplicao
da Lgica Apofntica, porquanto a atividade do intrprete est voltada
compreenso isolada dos enunciados que comporo a norma jurdica.
A partir da, ingressa o intrprete no plano S3, momento em que faz
o arranjo dos enunciados encontrados no plano das significaes para formar as
normas jurdicas propriamente ditas. Alis, lembremos sempre que a norma
jurdica no existe no plano da literalidade textual propriamente dita, como ente
autnomo, mas no seno o resultado da atividade hermenutica, que se forma
na mente do intrprete.
Feita essa observao, nesse plano, tambm conhecido como
sistema das normas jurdicas stricto sensu, o intrprete conduz as proposies
obtidas aos seus lugares sintticos de antecedente e de consequente, de modo a
produzir unidades completas de sentido para as mensagens denticos184.
Assim, arranjando os ncleos de significao segundo um juzo hipotticocondicional, obtm a norma jurdica stricto sensu.
A norma, entretanto, no existe como ente isolado do sistema a que
pertence. Alis, a relao de pertinencialidade que guarda com o ordenamento
183
184
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005,
p. 126 et seq.
Ibid., p. 123.
108
jurdico induz o intrprete a investigar a adequao dos sentidos normativos por

ele encontrados em face do sistema jurdico como um todo. Uma determinada
norma existe em relao de subordinao e coordenao com suas iguais, e a
posio que ocupa no ordenamento dado de extremada relevncia no processo
de construo de seu significado. a que o intrprete poder fazer
consideraes
de
ordem
sistemtica,
estudando
as
demais
normas
determinando o grau de influncia que elas exercem no contedo daquela que se

lhe destina como objeto por excelncia de sua investigao. Estamos falando do
plano S4.
A partir dessas consideraes, seria possvel associar os chamados
mtodos ou processos de interpretao s etapas componentes do fenmeno
interpretativo: as interpretaes gramatical e lgica se verificariam no plano S1,
ou seja, na plataforma de investigao da literalidade textual, em que prepondera
a pesquisa sobre o arranjo sinttico dos enunciados; j os mtodos teleolgico e
histrico participam do processo de construo de significado dos enunciados
prescritos e, consequentemente, das normas, o que se d nos planos S2 e S3,
em que sobressalta a anlise do aspecto semntico. Por fim, o mtodo
sistemtico se verifica precisamente no plano S4, momento em que o intrprete
ingressa mais firmemente no aspecto pragmtico do texto, relacionando a
proposio normativa construda com o ordenamento jurdico considerado em sua
plenitude.
Como bem lembra o professor Paulo de Barros Carvalho, contudo, o
nico mtodo que sobrevive como mtodo autnomo (ou mtodo por excelncia)
o sistemtico, porque pressupe os anteriores.
109
Embora no seja o escopo de nosso estudo analisar o tema

proposto sob uma perspectiva semitica, tal forma de elucidao do fenmeno
interpretativo demonstra que os mtodos podem ser reconduzidos condio de
etapas necessrias que compem o ato de compreenso.
Nossa forma de abordagem do fenmeno, entretanto, no permite a
discusso da validade dos mtodos enquanto tais. Por partirmos de premissas
distintas daquelas encampadas pela doutrina que pretende faz-lo, o dilogo, ao
menos nesse nvel, no se torna possvel.
De toda forma, em nosso entender, no sobrevive a proposta terica
que propugna pela aplicao de tais mtodos enquanto critrios autnomos
predeterminantes do processo de construo de sentido, como se tal atividade
pudesse se realizar margem da conscincia histrica efetiva do intrprete, que
est inapelavelmente jungindo ao seio da tradio e de todos os valores, prjuzos e pr-conceitos que informam o seu ser-no-mundo e atuam como condio
de possibilidade do prprio ato do conhecimento.
111
5 A INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS DE

COMPETNCIA TRIBUTRIA
Vimos nos captulos anteriores que os significados de uma palavra

ou de uma expresso podem ser firmados de acordo com o seu uso no contexto
do enunciado e das aes que acompanham o seu proferimento. essa umas
principais concluses a que chega Wittgenstein, em sua obra Investigaes
Filosficas.
A ideia de que o direito se concebe como um fenmeno lingustico
tambm trouxe como consequncia direta o fato de que ele est necessariamente
inter-relacionado linguagem como um todo, em suas mais diversas formas de
manifestao. No captulo 2, demonstramos isso ao elucidarmos a natureza
constitutivamente dialgica da linguagem e sua implicao no processo de
construo dos significados.
Colhemos ainda, do pensamento de Gadamer, alguns pressupostos
essenciais acerca do fenmeno interpretativo, mormente quando demonstramos
que a tradio um de seus pontos de partida inegveis, sem o que o prprio
conhecimento no seria possvel.
Vamos agora, em um segundo passo, avaliar a aplicabilidade desse
arcabouo terico aos conceitos empregados nas normas tributrias de
competncia tributria. Contudo, preciso que se ressalte, de antemo, que esse
instrumental no se aplica exclusivamente a tais tipos de normas, mas a todo e
qualquer texto passvel de interpretao. Como demonstrou Gadamer, a
hermenutica jurdica deve ser reconduzida s hermenuticas em geral, pois o
112
fenmeno interpretativo possui condies universais e toda e qualquer

hermenutica a elas estar jungida.
Queremos ressaltar, ademais, que o presente trabalho no tem a
pretenso de esgotar todas as regras de uso possveis dos conceitos empregados
na Constituio. Tal tarefa seria impossvel no mbito desse trabalho; at porque,
como adverte Wittgenstein, as regras de uso so verificveis casuisticamente, ou
seja, de forma emprica, sendo impossvel fixar critrios a priori, que s teriam
cabimento em uma linguagem ideal e esttica, o que no o caso da linguagem
real, que por natureza se revela dinmica, mutvel e constituda textura aberta.
O objetivo, aqui, apontar caminhos possveis, e as anlises
casusticas que faremos, a ttulo de amostragem, tero o condo de atestar a
validade de nossas propostas.
Antes, porm, de prosseguirmos, e porque nos exige o rigor que
deve nortear toda e qualquer investigao cientfica, faz-se importante tecermos
algumas consideraes sobre as normas de competncia.
5.1 Breves consideraes sobre as normas de competncia tributria
Segundo a classificao empreendida por Bobbio, as normas de

competncia so regras de estrutura, porquanto no ferem diretamente as
condutas interpessoais, mas ditam a forma pela qual as normas de conduta
devem ser criadas, modificadas ou extintas185; afetam, por assim dizer, uma outra
conduta: a do legislador, que, no decorrer de sua atividade, deve se orientar
segundo os critrios por elas estipulados. Nos dizeres do jusfilsofo:
113
Existem normas de comportamento ao lado de normas de

estrutura. As normas de estrutura podem tambm ser
consideradas como as normas para a produo jurdica: quer
dizer, como as normas que regulam os procedimentos de
regulamentao jurdica. Elas no regulam o comportamento, mas
o modo de regular um comportamento, ou, mais exatamente, o
comportamento que elas regulam o de produzir regras.186
As normas de estrutura, assim, por se voltarem ao comportamento

do legislador, organizam-se mediante a combinao de dois dos trs modais
denticos encontrados pela Lgica Dentica, quais sejam: permitido (P), obrigado
(O) e proibido (O). Dessa associao, podem resultar pelo menos nove tipos de
norma de estrutura, que se configurariam da seguinte forma: (VO), (VP), (VV),
(OO), (OP), (OV), (PO), (PP) e (PV).
Nesta esteira, as competncias tributrias nada mais so do que
normas jurdicas, estruturadas segundo um juzo hipottico-condicional, cujo
consequente encerra o modal dentico (PO) ou (OO), que significa: permitido
obrigar ou obrigado obrigar. As imunidades tributrias, ou normas de
incompetncia, em contraposio, encerrariam o modal (PO), ou seja, proibido
obrigar.
Assim como a totalidade das normas, e em vista da homogeneidade
sinttica dos elementos do sistema jurdico, as normas de competncia em
sentido estrito se estruturam segundo um juzo hipottico-condicional. O que leva
Tcio Lacerda Gama a represent-las, em sua compostura, em linguagem
formalizada, da seguinte maneira:
185
186
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio: fundamentos jurdicos da incidncia tributria.

3. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Braslia: Universidade de Braslia,
1999, p. 45.
114
Njcom = Hj[s.e.t.p (p1.p2.p3...)] Rj [S(s.sp) . m(s.e.t.c)]187
Mas de que forma essa norma possibilita a atividade do sujeito

credenciado enunciao de normas?
Segundo o autor, a hiptese da norma jurdica de competncia
Hj(com) programa a enunciao de novos textos jurdico-positivos mediante a
descrio de um fato produtor de norma, cujos elementos so: o sujeito
competente para cri-la, o procedimento a ser observado, bem como as
condicionantes de tempo e espao em que deve ser produzida. J o consequente
prescreve uma relao jurdica de competncia Rj(com), em que figura como
sujeito ativo o detentor do direito de criar a norma jurdica sobre o tema
determinado, e, como sujeito passivo, todos aqueles que tm como dever
correlato observar e respeitar a competncia tributria de outrem.188
Precisamente quanto ao contedo da relao jurdica conotada no
consequente da norma de competncia, nele encontramos a disciplina da
validade das normas de inferior hierarquia naquilo que diz respeitos aos seus
limites subjetivos (s), espaciais (e), temporais (t) e materiais em sentido estrito
(c).189
187
188
189
onde se l: norma jurdica de competncia Njcom igual ao vnculo que se estabelece entre
um tipo de enunciao: {[s.p(p1,p2,p3...)] . (e.t)}, onde esto prescritos o sujeito, o
procedimento, a referncia de espao e de tempo. Outro ponto relevante, o vnculo entre
antecedente e conseqente, expressa deciso de ligar certa matria a determinado tipo de
enunciao. A programao sobre a matria feita por dispositivos que determinam um sujeito
e uma conduta, indicando o espao e o tempo de sua realizao. Alm disso, essa
programao da matria feita no interior de uma relao jurdica, onde dois ou mais sujeitos
se unem pelo dever de editar enunciados de forma vinculada ou discricionria. (GAMA, Tcio
Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. So Paulo:
Noeses, 2009, p. 91).
Ibid., p. 76-79.
Ibid., p. 90.
115
precisamente sobre o aspecto material em sentido estrito190 que

recairo os esforos de pesquisa empreendidos nesse estudo. Antes, porm, vale
tecer outra observao.
A amplitude semntica da expresso competncia tributria traz
ainda outra gama de significados que variam conforme o ente detentor de tal
aptido.
Teramos,
assim,
competncia
legislativa,
competncia
administrativa, a competncia jurisdicional e, at mesmo, a competncia de que

so dotados os contribuintes, na qualidade de sujeitos credenciados pelo sistema
para introduzir norma jurdica.
Como ocorre com a quase totalidade dos signos, a expresso
competncia tributria , pois, polissmica. o que assevera Cristiane
Mendona191, ao identificar ao menos dez usos correntes em doutrina e
jurisprudncia. Desse modo, revela-se necessrio fixarmos, em carter preliminar,
o conceito sobre o qual desenvolveremos nossa investigao.
Ciente dessa diversidade de significados, Tcio Lacerda Gama192
entende, por norma de competncia tributria, o signo, formado com base nos
190
191
192
Aqui vale uma observao: Tcio Lacerda Gama utiliza a expresso aspecto material da norma
de competncia para se referir ao tema que permitir a programao dos quatro mbitos de
vigncia da norma inferior: o pessoal, o espacial, o temporal e o material, que so
simbolizados, respectivamente, da seguinte forma (s), (e), (t) e (c). Este ltimo o que chama
de aspecto material propriamente dito, o qual est, direta ou indiretamente, vinculado ao
aspecto material em sentido amplo. Assim quando o artigo 156, III, fala em imposto sobre
servio, o termo servio vincular a conduta do legislador municipal no que se refere
delimitao do aspecto material da regra-matriz de incidncia tributria do ISS.
So as seguintes as acepes citadas pela autora: (i) aptido para criar tributos in abstracto; (ii)
parcela do poder tributrio de que so dotadas as pessoas polticas para instituir seus prprios
tributos; (iii) poder de instituir e de exonerar tributos; (iv) poder para instituir, exigir e arrecadar
tributos; (v) competncia legislativa plena de que so dotadas as pessoas polticas para
institurem os seus tributos; (vi) competncia para legislar sobre matria tributria; (vii) poder
para legislar sobre tributos, administrar tributos e julgar litgios tributrios; (viii) aptido para
criar tributos in concreto; (ix) norma jurdica que autoriza a criao e alterao dos enunciados
prescritivos veiculadores de tributos (normas gerais e abstratas ou individuais e concretas); ou
(x) autorizao jurdico-positiva para a criao e alterao dos enunciados prescritivos
veiculadores de tributos (normas gerais e abstratas ou individuais e concretas). (MENDONA,
Cristhiane. Competncia tributria. So Paulo: Quartier Latin, 2004, p. 37-38).
GAMA, Tcio Lacerda. Competncia tributria: fundamentos para uma teoria da nulidade. So
Paulo: Noeses, 2009, p. 218.
116
textos de direitos positivo, a partir do qual se constri um juzo condicional, que

contempla em sua hiptese as condies formais de criao de uma norma e, no
seu conseqente, os limites materiais da competncia tributria. J, no que se
refere ao conceito de competncia tributria, define-o o autor como
a aptido, juridicamente modalizada como permitida ou
obrigatria, que algum detm, em face de outrem, para alterar o
sistema de direito positivo, mediante a introduo de normas
jurdicas que, direta ou indiretamente, disponham sobre a
instituio, arrecadao e fiscalizao de tributos.193
Nesse nterim, outro corte metodolgico se faz necessrio, a fim de

delimitar com mais preciso o tema do presente estudo. Tomaremos por
emprstimo, para fins da investigao que nos propusemos, a acepo de Paulo
de Barros Carvalho, para quem a competncia tributria, em sntese, uma das
parcelas entre as prerrogativas legiferantes de que so portadoras as pessoas
polticas, consubstanciada na possibilidade de legislar para a produo de normas
jurdicas sobre tributos.194
Feita essa observao, outra questo se levanta: como se
distribuem as competncias? Quais so os limites que atuam sobre a atividade
legiferante?
Segundo Roque Antonio Carrazza195, a Constituio Federal, ao
outorgar competncia tributria s pessoas polticas, traou a norma padro de
incidncia de cada uma das exaes que podero ser criadas pela Unio, pelos
Estados, pelos Municpios e pelo Distrito Federal apontando hiptese de
193
194
Paulo: Noeses, 2009, p. 218.
228. Tambm este autor no ignora as demais acepes inerentes expresso, de modo que
a eleio da competncia enquanto aptido dos Poderes Legislativos representa apenas uma
opo metodolgica plenamente justificvel.
117
incidncia possvel, o sujeito ativo possvel, o sujeito passivo possvel, a base de

clculo possvel e a alquota possvel de cada uma das espcies tributrias.
No nos parece, contudo, que tal assertiva se aplique em todos os
casos. Alis, refutando essa ideia, pertinente a observao de Andrei Pitten
Veloso:
De fato, ao definir as competncias tributrias, a Constituio, em
diversas oportunidades, delineou arqutipos das normas
tributrias, definindo certos elementos integrantes de seus
aspectos, que caracterizam, em regra, condies materiais das
competncias. No entanto, a Carta Maior no estruturou a
hiptese e conseqentes possveis de cada uma das vrias
subespcies tributrias. No h como se reconhecer que a
Constituio determina, em relao a todas as exaes tributrias:
a hiptese de incidncia possvel, j que h normas de
competncia tributria que no fornecem elementos para uma
delimitao mais precisa do aspecto material da hiptese de
incidncia [\], como ocorre, de ordinrio, com as contribuies
interventivas e corporativas (art. 149), com os emprstimos
compulsrios (art. 148) e os impostos extraordinrios (art. 154, II)
[\]196
Se por um lado tais exemplos refutam a tese de que o arqutipo de

cada regra-matriz estaria plasmado na Constituio Federal, por outro a questo
continua aberta: possvel dizer que h nas normas de competncia legislativa
balizas que condicionam a atividade do legislador dos entes tributantes? De que
modo foram concebidas no texto constitucional?
Voltando trilha do raciocnio de Tcio Lacerda Gama197, com ele
podemos afirmar que h nas normas de competncia legislativa quatro elementos
fundamentais relativos instituio de normas de carter tributrio: os enunciados
195
196
197
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 17. ed. So Paulo:
Malheiros, 2002, p. 439-442.
VELLOSO, Andrei Pitten. Conceitos e Competncias Tributrias. So Paulo: Dialtica, 2005, p.
167.
Paulo: Noeses, 2009, p. 225 et seq.
118
de autorizao, os princpios, as imunidades e os enunciados complementares.

Interessa-nos o primeiro.
Em relao aos enunciados de autorizao, trs seriam, no entender
do autor, as tcnicas de atribuio de competncia legislativa. Pela primeira,
indica o legislador constituinte os complementos que necessariamente sero
conjugados com os verbos que compem as regras-matrizes de incidncia
tributria. Assim que o artigo 153 outorga Unio competncia para instituir
impostos que recaiam sobre a renda (auferir renda), sobre as importaes
(promover importaes), propriedades rurais (ser proprietrio) etc.
Pela segunda, a norma de competncia vincula o sujeito passivo a
uma finalidade, a exemplo do que prescreve o artigo 149-A, pelo qual se facultou
aos Municpios a instituio da contribuio destinada ao custeio da iluminao
pblica.
E, por fim, uma terceira tcnica consiste em condicionar o exerccio
da competncia a uma materialidade e a uma finalidade, como se d com o artigo
195 da Constituio Federal, que faz aluso s contribuies sociais.
Dessa forma, o aspecto material das normas de competncia
tributria, que representam o contedo das relaes jurdicas prescritas em seu
consequente, delimita o mbito de atuao a conduta dos legisladores a quem
se dirigem. Isso significa que os conceitos de que se valem so de fundamental
relevncia para se aferir a validade das normas que lhes so hierarquicamente
inferiores.
precisamente sobre esses conceitos empregados no aspecto
material das normas de competncia, portanto, que recair nossa investigao.
Uma das problemticas que se apresenta ao intrprete, na grande maioria das
119
vezes, a da sua amplitude, ante a inerente ambiguidade e vaguidade que o

acometem.
A definio dos conceitos constitucionais empregados nas normas
que outorgam competncias tributrias questo de ordem primordial, que se
antepe a toda e qualquer investigao que se faa no campo da incidncia,
validade e constitucionalidade das normas tributrias.
Por fim, vale ressaltar que, no presente estudo, empregaremos a
expresso competncia tributria para nos referirmos apenas aptido de que
so dotadas as pessoas polticas relativa autorizao/dever de introduzirem no
sistema jurdico regra-matriz de incidncia tributria. Estamos falando, pois, da
competncia tributria legislativa, que enuncia uma autorizao ou uma imposio
constitucional destinadas aos entes polticos, no que se refere instituio de
normas impositivas.
Tal delimitao do foco temtico se faz necessria porque nos
ocuparemos da interpretao dos conceitos empregados nas normas de
competncia para delimitao do mbito de atuao dos legisladores e agentes
administrativos das pessoas polticas.
Ademais, os conceitos empregados nas normas constitucionais de
competncia vinculam todos os sujeitos por ela credenciados criao de norma
jurdica, impondo-lhes observncia. Em outras palavras: autorizam os entes
polticos a expedirem normas gerais e abstratas que instituem tributos ou
individuais e concretas que constituem o crdito tributrio, desde que as
materialidades destas normas se atenham ao quanto disposto no aspecto material
da norma de competncia.
120
5.2 Ainda sobre o direito e a linguagem
Ao trazermos ao campo das investigaes jurdico-cientficas o

pressuposto epistemolgico aqui adotado, torna-se inevitvel conceber o direito
como um fenmeno essencialmente lingustico, ou seja, como objeto cultural que
s se manifesta por meio da linguagem.
Cessada a concepo ontolgica que informava a filosofia clssica e
pr-determinava as cincias ocidentais, verifica-se uma mudana radical de
perspectiva e mtodo de abordagem do estudo do direito: a ideia que se fazia
sobre a essncia das instituies jurdicas, a incidncia da norma enquanto algo
automtico e infalvel, os efeitos das normas e forma com que eles se propagam,
a confuso entre Direito e o mundo fenomnico etc. Em suma: concepes antes
nitidamente metafsicas parecem no resistir a uma anlise sob a perspectiva que
concebe o direito como fenmeno lingustico.
A nossa proposta epistemolgica, nessa linha, desemboca na
questo da interpretao do direito, enquanto atividade tendente construo do
sentido
das
normas;
no
caso
do
nosso
estudo,
debruar-nos-emos
especificamente sobre os conceitos empregados nas normas jurdicas que

estatuem competncias tributrias.
Nessa linha de pensamento, a superao das concepes
metafsico-essencialistas que dominavam as cincias jurdicas faz surgir outras
formas de abordagem da questo. Se o direito s se manifesta mediante
linguagem, no se pode negar que ele est entrelaado aos diversos tipos de
linguagem que compem nossa realidade, dos quais trataremos no tpico a
seguir.
121
Falaremos a seguir em tipos de linguagens como divises de um

fenmeno que, em verdade, uno e indivisvel. Trata-se de mero recurso
metodolgico, com fins puramente didticos, que permitir elucidar as diversas
maneiras como a linguagem se manifesta. Falar em tipos de linguagem no deixa
de implicar o reconhecimento, contudo, do necessrio entrelaamento entre eles,
o que s vem a reforar a ideia de sua unicidade.
5.2.1
Tipos de linguagem segundo Paulo de Barros Carvalho
Se a realidade s existe na exata medida da linguagem, no

podemos ignorar que as vrias manifestaes lingusticas existentes podem
apresentam notas caractersticas de acordo com o prisma pelo qual se lhes
observam. Essas variaes permitem ao estudioso cindi-la (a linguagem/
realidade) segundo as funes que desempenha no fato comunicacional, segundo
as possveis formas gramaticais em que se revelam ou, ainda, luz de seu grau e
modo de elaborao.
Interessa-nos, aqui, a classificao da linguagem segundo os seus
tipos possveis. E, para tanto, valer-nos-emos dos critrios oferecidos por Paulo
de Barros Carvalho a partir da classificao engendrada pelo Neopositivismo
Lgico, ampliada e desenvolvida por esse autor.
O movimento filosfico em questo faz referncia a trs tipos de
linguagem: a) natural ou ordinria; b) tcnica; e c) formalizada. J o jurista acima
citado empresta a tal classificao novos critrios, que permitem, a partir de seu
desdobramento, entrever seis tipos de linguagem: a) natural, ordinria ou vulgar;
122
b) a linguagem tcnica; c) a linguagem cientfica; d) a linguagem filosfica; e) a

linguagem formalizada; e f) a linguagem artstica.198
Vejamos as peculiaridades de cada tipo.
5.2.1.1 A linguagem natural
As notas mais caractersticas da linguagem natural so a ausncia

de um comprometimento rgido com as regras de uso e a espontaneidade na sua
criao e no seu emprego. descomprometida porque no se preocupa com os
limites do objeto sobre o qual se refere, fluindo com ampla liberdade e, muitas
vezes, merc dos critrios seletivos de significado do prprio utente da lngua.
Via de regra, experimenta relativa flexibilidade nos aspectos sinttico e semntico,
o que lhe confere maior grau de impreciso.
A linguagem natural prpria da comunicao cotidiana, por isso
mesmo os seus utentes a utilizam de forma pouco rigorosa, sem a preocupao
de que a mensagem transmitida seja estritamente carregada de conceitos bem
definidos e mediante esquemas lgicos rgidos que se empregam, por exemplo,
em raciocnios cientficos.
Prepondera na linguagem ordinria o seu aspecto pragmtico, rico
por revelar com clareza as pautas valorativas e as inclinaes ideolgicas dos
interlocutores que, em manifestaes despreocupadas, exibem suas intenes,
dando a conhecer os vnculos psicolgicos e sociais que entre eles se
estabelecem.199
198
199
56.
Ibid., p. 56.
123
De outro lado, o processo criativo da linguagem natural

essencialmente espontneo. Nela os conceitos se atualizam com maior
velocidade e em maior nmero do que nas linguagens tcnicas e cientficas,
consequncia direta da falta de compromisso verificado na sua utilizao e da
liberdade de que gozam os seus utentes. Se na linguagem cientfica, por
exemplo, a busca pelo rigor e preciso dos conceitos norteia a atividade do seu
utente, isso no se verifica na linguagem ordinria, em que novos conceitos
surgem, significados se alteram e novos vocbulos se incorporam de maneira
involuntria e inconsciente.
5.2.1.2 A linguagem tcnica
Segundo Paulo de Barros Carvalho200, linguagem tcnica

toda aquela que se assenta no discurso natural, mas aproveita em
quantidade considervel palavras e expresses de cunho
determinado, pertinentes ao domnio das comunicaes
cientficas. No chegando a atingir uma estrutura que se possa
dizer sistematizada, busca transmitir informaes imediatas
acerca da funcionalidade do objeto, utilizando, para tanto, nmero
maior ou menor de termos cientficos.
Esse tipo de linguagem, por isso mesmo, se situa a meio caminho

entre a linguagem comum e a cientfica. E vrios so os exemplos que confirmam
esse carter hbrido, por assim dizer. Como lembra o autor aqui tomado por
referncia, as bulas de remdio, os manuais de instrues para o manejo de
ferramentas, mquinas, utenslios eletrodomsticos e veculos so corpos de
linguagem que se aproximam, na medida do possvel, do linguajar corriqueiro,
200
57.
124
mas que se valem de termos cunhados por determinados ramos cientficos, tal
como a fsica, a engenharia (mecnica, eltrica etc.), a qumica e a medicina, para
ficarmos nos exemplos acima citados.
Isso, contudo, no atribui linguagem tcnica ares de cientificidade.
Nela no se verifica o emprego de um raciocnio sistematicamente organizado,
estipulado segundo um mtodo ou mtodos especficos, voltado produo de
conhecimentos e de modo a permitir a verificao da verdade dos enunciados
emitidos.201
5.2.1.3 A linguagem cientfica
Nas cincias em geral, impera a busca pelo ideal de uma linguagem

neutra, indene de valores, ideologias, paixes e preconceitos. A retrica d lugar
preciso dos argumentos, de modo que o processo persuasivo se faz por
elementos outros que no a emoo, tal como a concatenao do raciocnio, a
razoabilidade das premissas adotadas e sua correspondncia lgica com as
concluses firmadas, sempre pautada por um mtodo previamente eleito.
Nesse mister, o cientista recorre linguagem comum, dela
aproveitando parte de seus termos, locues bem como os aspectos estruturais.
A diferena que na linguagem cientfica a preocupao com a preciso dos
significados que se pretende transmitir leva a um processo de depurao, em
que se substituem as locues carregadas de impreciso significativa por termos
201
58.
125
na medida do possvel unvocos e suficientemente aptos para indicar, com

exatido, os fenmenos descritos.202
Nessa esteira, observa o autor acima citado que
Nem sempre, porm, torna-se exeqvel a estipulao de
vocbulos precisos, procedendo-se ento ao que Carnap
designou de processo de elucidao, no qual se emprega a
palavra, explicitando-se, em seguida, o sentido em que foi
utilizada. A linguagem cientfica arma-se, desse modo, para
caminhar em direo idia limite de um sistema, consistente e
rigoroso, pronto para descrever a realidade objetal de que se
ocupa.
No se afirma, assim, que a linguagem cientfica isenta de

contradies ou que no se apresenta, por vezes, imprecisa, incoerente ou at
mesmo ambgua e obscura. Alcanar uma linguagem que no padea de
qualquer vcio sempre um ideal, do qual o cientista pode apenas se aproximar.
A uma porque as falhas so inevitveis ao ser humano, e a perfeio, inatingvel;
a duas, porque o mais rigoroso texto cientfico poder revelar o vis ideolgico, os
valores dos quais comunga o seu autor, as verdades das quais ele comunga e
reputa verdadeiras.
De qualquer forma, a linguagem cientfica indiscutivelmente se
destaca em relao s demais pela preciso de seus aspectos semntico e
sinttico, em detrimento do seu aspecto pragmtico, pouco frtil e relevante.
Na cincia do direito, no difcil perceber o emprego desse tipo de
linguagem, fazendo-o em ordem a falar acerca de outra linguagem: a linguagem
tcnica do direito positivo.203
202
203
59.
Ibid., p. 60.
126
Os textos jurdico-prescritivos so sempre permeados de linguagem

tcnica, embora seja comum notar nas decises judiciais um maior grau de
aproximao da linguagem cientfica; dela, contudo, no se revestem, pois faltamlhes elementos bsicos e estruturais de toda cincia, tal como o mtodo e um
campo objetal apto a especulaes de cunho veritativo.
5.2.1.4 Outros tipos de linguagem: filosfica, formalizada e artstica
Outros tipos de linguagem so identificados por Paulo de Barros

Carvalho, os quais sero mencionados apenas para que se possa mostrar por inteira
a classificao adotada pelo autor. Tais tipos, entretanto, revelam-se de somenos
importncia para o presente estudo, em razo do necessrio isolamento temtico
que buscamos empreender.
A linguagem filosfica204 possui determinadas peculiaridades que
permitem sua diferenciao em um tipo especfico. Como adverte Paulo de Barros
Carvalho,
reflexes sobre a vida da criatura humana, sua trajetria
existencial no papel que cumpre como ente da natureza, nos seus
anseios de conquistas materiais e seus apelos de espiritualidade,
enfim, o penar no homem e no que ele representa, o tomar
posio perante o mundo, requer uma linguagem de tipo especial,
saturada de valores, com terminologia prpria, tudo para habilitar
aquela investigao que retroverte sobre o conhecimento mesmo,
da realidade circundante, como do universo interior, na procurar
do ser em sua totalidade universal.205
204
205
Em um primeiro momento, poder soar contraditrio dizer que atividade interpretativa se

revela pouco importante a linguagem filosfica, quando o trabalho aqui elaborado
explicitamente se vale de instrumentais retirados da filosofia para atingir seus objetivos. No h
que se confundir, entretanto, a tarefa consistente em elucidar limites e condies do fenmeno
da interpretao jurdica com a prpria atividade interpretativa. Nesta no se revela, pelo
menos no na maioria dos casos, relevante a recorrncia filosofia com o fito de se construir o
contedo semntico deste ou daquele vocbulo.
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de direito tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 62.
127
O campo de especulao da linguagem filosfica indeterminvel,

de modo que pode recair sobre todas as regies nticas. At mesmo o
conhecimento em si, vulgar (doxa) ou cientfico (episteme) pode ser objeto de
indagaes filosficas, que passa a focar-se no fenmeno havido entre ser
cognoscente e objeto.206
Dadas tais peculiaridades, natural que a Filosofia se utilize de uma
linguagem prpria, com conceitos e termos especficos, teis e passveis de
serem utilizado apenas nesse campo do conhecimento. De carter nitidamente
crtico, a linguagem filosfica tambm se distancia da cientfica embora com ela
guarde relao , haja vista sua finalidade e modo de ser especficos.
A linguagem formalizada, de seu turno, possivelmente a mais
artificial de todas, na medida em que praticamente no se vale, em seu
arcabouo, da linguagem natural. Nela o plano semntico praticamente
esvaziado, em ordem a que sobressalte a univocidade dos termos. E isso ocorre
dada a prpria razo de ser desse tipo de linguagem, que surge ante a
necessidade de revelar a estrutura das relaes entre classes e elementos, com o
necessrio afastamento dos significados para que estes no turvem essa
visualizao.
A estrutura sinttica desse tipo de linguagem se revela inflexvel,
seguindo padres rgidos estipulados pelos sistemas em que se inserem. O plano
pragmtico, de seu turno, embora existente, pouco frtil, tal como se deseja no
emprego das formas.
206
62.
128
Embora seja composta por smbolos artificialmente criados para

demonstrar os vnculos que subjazem nos demais tipos, no se lhe pode
desprezar sua condio de linguagem.
Exemplos de linguagem formalizada encontramos fartamente nas
cincias exatas, tais como a Geometria e a Aritmtica. Como lembra Paulo de
Barros Carvalho207, a primeira, utilizando frmulas matemtica, enuncia que (h =
a + b). Em linguagem desformalizada, temos: em todo tringulo retngulo, o
quadrado da hipotenusa igual soma dos quadrados dos catetos.
Lembra ainda o autor que esse tipo de linguagem tambm serve
para expressar as relaes jurdicas,
mediante esquemas de linguagem formalizada, momento em que
saltam aos olhos as qualidades que lhes so imanentes.
Querendo salientar o carter irreflexivo as relaes jurdicas ou a
assimetria do vnculo que une dois sujeitos, emprega o lgico do
direito as frmulas, respectivamente (xRx) e (xRy) (yRx).208
Adverte, porm, com apoio na preciosa doutrina de Lourival

Vilanova, que, no obstante desprovidos de contedo idiomtico, o discurso
formalizado retm o mnimo de significao, pois, do contrrio, transformar-se-ia
em mero clculo, combinao de relaes entre sinais que nada comunicam.
Por fim, o que caracteriza a linguagem artstica no a sua funo
ou o campo objetal sobre o qual se deita. A identificao dessa caracterstica da
linguagem depende do senso esttico do intrprete, que, por algum motivo, se
identifica com o valor artstico encerrado no discurso. Vale ressaltar que a
caracterizao de uma linguagem como artstica no exclui os demais tipos, ou
seja, tal critrio pode conviver harmonicamente com os demais. Assim, podemos
207
64.
129
encontrar linguagem artstica em uma sentena, em um texto cientfico de

qualquer natureza e at mesmo na linguagem ordinria cotidiana.
Os trs tipos de linguagem tratados nesse tpico, embora possam
ser teis interpretao do direito no que se refere a outras espcies normativas,
so irrelevantes em relao s normas de competncia tributria. Bem por isso,
no a tomaremos em considerao para fins de nossa investigao.
5.2.2
Dialogismo e o discurso jurdico
No segundo captulo, fizemos uma breve exposio do pensamento

de Bakhtin, mormente no que se refere sua concepo em torno do dialogismo.
L deixamos assente que, para esse pensador, a linguagem,
enquanto
texto,
essencialmente
dialgica,
pois
nela
se
imprimem
historicamente e pelo uso as relaes dialgicas dos discursos.209

Dizer que os textos conversam entre si aceitar a ideia pela qual os
sujeitos que os produzem esto informados e conformados por ideias prvias,
valores culturais, informaes dos mais diversos campos do conhecimento.
Vejamos o caso do legislador. Sabemos que este (na acepo stricto sensu), na
maioria das vezes, no cientista ou operador do direito. As casas legislativas,
em regra, so formadas por pessoas advindas das mais diversas culturas,
formaes, contextos, valores etc. Os enunciados prescritivos, portanto, j so
fruto de um necessrio movimento dialgico, por meio do qual falam as mais
variadas vozes.
CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio, linguagem e mtodo. So Paulo: Noeses, 2008,
p. 64.
209
BARROS, Diana Luz Pessoa de. Teoria Semitica do Texto. 3. ed. So Paulo: tica, 2007, p.
32.
208
130
Mas, mesmo quando a aplicao do direito est concentrada nas

mos de uma s pessoa, sua atividade legiferante no tarefa linear, mecnica,
mas, antes, pressupe o estabelecimento de conversaes com os diversos
textos das mais diversas naturezas.
Imaginemos a figura do juiz. Ao sentenciar, ele incorre em um
profundo e complexo processo mental pelo qual procurar, primeiramente,
analisar as razes das partes envolvidas no processo. Nesse passo, j inicia o
processo de interpretao tanto dos fatos, mediante valorao de provas, quanto
das normas que devem ser aplicadas ao caso concreto. Essa atividade exegtica,
que passa por todos os planos idealizados por Paulo de Barros Carvalho,
encontra, no sistema S4, o aspecto pragmtico por excelncia. A interpretao de
uma norma requer a sua contextualizao frente aos fatos propostos e no
contexto jurdico em que se situa.
O dialogismo, nesse passo, se verifica de forma intensa e constante
no processo criativo do sentido da norma. A conversao com outros textos
imprescindvel: gramtica, semntica, doutrinas, jurisprudncias, por vezes outras
camadas de linguagem, produzidas em outros ramos do conhecimento, so textos
que se confrontam, se contrapem, se justapem e se compem frente ao texto
positivado. Isso sem contar os valores e as ideologias que habitam o esprito do
julgador.
A produo do sentido da norma requer, pois, um movimento
dialgico constante, conforme observa Paulo de Barros Carvalho210:
A interpretao pressupe o trabalho penoso de enfrentar o
percurso gerador de sentido, fazendo com que o texto possa
dialogar com outros textos, no caminho da intertextualidade, onde
210

2008, p. 192-193.
131
se instala a conversao das mensagens com outras mensagens,

passadas, presentes e futuras, numa trajetria sem fim, expresso
da inesgotabilidade.
Eduardo Bittar211, em abono a esse entendimento, afirma que o

travar contato com o discurso implica, por parte do sujeito,
o abandono da condio subjetiva de fruio passiva do
continuum amorfo da existncia, que se apresenta como
sequncia ininterrupta de fatos e sentidos, para a posio de
sujeito agente do juzo discursivo; passa-se a perceber que um
sujeito que age por meio da significao, antes de faz-lo, interage com outras significaes, de modo a criar e a re-criar essa
mesma realidade a partir de seus valores, de sua cultura [\]
Nesse passo, podemos notar o inter-relacionamento necessrio

entre os diversos tipos de linguagem (textos), que esto em constante
conversao, uma a requerer a presena da outra, uma se contrapondo a outra,
realizando intercmbios vitais formao dos significados.
No por outro motivo que Paulo de Barros Carvalho212 concebe a
intertextualidade e a interdisciplinaridade como verdadeiros axiomas da
interpretao:
Sem disciplinas, claro, no teremos as interdisciplinas, mas o
prprio saber disciplinar, em funo do princpio da
intertextualidade, avana na direo dos outros setores do
conhecimento, buscando a indispensvel complementaridade. O
paradoxo inevitvel: o disciplinar leva ao interdisciplinar e este
ltimo faz retorno ao primeiro.
A linguagem jurdica, portanto, encontra-se em um inesgotvel

processo dialgico com a linguagem natural, cientfica ou tcnica advinda de
outros campos do conhecimento. Essa via no de mo nica, porque os demais
211
BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. Linguagem Jurdica. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 76.
132
tipos de linguagem tambm intercambiam entre si, assim como no raro

incorporam os conceitos jurdicos ou a eles recorrem.
5.2.3
A linguagem jurdica em interseo (conversao) com os demais

tipos de linguagem
legislador,
para
produzir
linguagem
jurdica,
vale-se
primordialmente da linguagem natural. Se as normas so voltadas aos utentes de

uma comunidade lingustica, com o intuito de regular-lhes a conduta, deve
veicular mensagens inteligveis, que permitam a comunicao.
Nesse exato sentido, pontifica Tathiane dos Santos Piscitelli213:
Ora, se o objetivo precpuo do direito positivo limitar o campo de
atuao do particular e, assim, realizar condutas desejveis
comunidade, evidente que as normas jurdicas devero ser
expressas em linguagem clara e acessvel a esta mesma
comunidade que se pretende regular. (grifos do autor).
A atividade legiferante, assim, utiliza como matria-prima bsica dos

enunciados prescritivos a serem produzidos a linguagem natural, na qual encontra
os significados intersubjetivamente concebidos pela comunidade lingustica em
que est inserida. Outra no a viso de Sonia Mendes214, quando, com base
nas lies de Doubouchet, afirma:
o cdigo sobre o qual repousa a linguagem do direito no um
cdigo rgido como das linguagens formalizadas, ele na verdade
um cdigo malevel como o utilizado pelas lnguas naturais e, por
212
213
214

2008, p. 197.
MENDES, Sonia Maria Broglia. Interpretao jurdica: um dilogo entre diferentes contextos. In:
HARET, Florence; CANEIRO, Jerson (coords.). Vilm Flusser e juristas: comemorao dos 25
anos do grupo de estudos Paulo de Barros Carvalho. So Paulo: Noeses, 2009, p. 169.
133
isso, permite a traduo de toda a complexidade e toda a riqueza

da experincia humana. (grifos do autor).
certo que a atividade legiferante recorre aos conceitos tcnicos,

jurdicos ou extrajurdicos encontrados nos respectivos tipos de linguagem e
isso at exigvel, em alguns casos. dizer, pode importar um conceito vigente
em um determinado ramo da linguagem pertencente a uma comunidade
lingustica especfica. Ao legislador, portanto, no dado criar palavras segundo
seu arbtrio, ao contrrio do que podem fazer, por exemplo, os cientistas,
mediante definies estipulativas; e isso porque, como observa Grau215, no uso
da linguagem jurdica, no prevalece o hbito de cunhar palavras novas para
expressar determinados significados, hbito desenvolvido pelos especialistas de
outros ramos do conhecimento.216
Sobre a importao de termos da linguagem ordinria para a
linguagem jurdica, afirma Trcio Sampaio Ferraz Jr.217:
Ao disciplinar a conduta humana, as normas jurdicas usam
palavras, signos lingsticos que devem expressar o sentido
daquilo que deve ser. Esse uso oscila entre o aspecto
onomasiolgico da palavra, isto , o uso corrente para a
designao de um fato, e o aspecto semasiolgico, isto , sua
significao normativa. Os dois aspectos podem coincidir, mas
nem sempre isto ocorre. O legislador, nesses termos, usa
vocbulos que tira da linguagem cotidiana, mas frequentemente
lhes atribui um sentido tcnico, apropriado obteno da
disciplina desejada.
215
216
217
GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 4. ed. So

Paulo: Malheiros, 2006, p. 224.
Como veremos mais frente, no negamos a possibilidade de o legislador se valer da
definio estipulativa, o que pode sim ocorrer em determinadas situaes. Mas tal funo tem
carter excepcional, pois a palavra que vier a ganhar novo significado dever t-lo
expressamente delineado no texto prescritivo.
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 1988, p.
255.
134
A ttulo de exemplo, podemos dizer que lcito ao legislador que

busque conceitos prprios das cincias contbeis para a produo de normas
tributrias ou conceitos vigentes na rea mdica, se a norma se destinar ao
disciplinamento desta atividade, por exemplo. De outro lado, h conceitos j
sedimentados no meio jurdico, jurisprudencial e/ou doutrinrio, do qual ele
igualmente poder se valer em seu mister.
O fato, entretanto, que boa parcela da linguagem jurdiconormativa se compe de linguagem natural. Guastini218 chega a essa mesma
concluso, ao dizer que
Los documentos normativos, es decir, las fuentes de derecho, son
formulados no ya en un lenguaje artificial en el que todos los
trminos y todos los conectivos sintcticos estn rigurosamente
definidos sino en un lenguaje natural.
Sendo assim, o intrprete no pode deixar de se valer da linguagem

empregada nos outros ramos do conhecimento, quando da pesquisa dos
significados possveis dos conceitos empregados pelas normas tributrias. O
labor interpretativo naturalmente deve passar pelos usos comuns dos conceitos,
ainda que este tenha ganhado conotao especfica em determinado campo
cientfico ou no prprio meio jurdico.
Umberto Eco219, ao tratar sobre o tema, lembra que todo conceito
encerra um sentido literal, entendido esse como o significado de base, preliminar,
que surge ao leitor, quando se depara com um signo.
Assim, a expresso amanh lhe trarei flores pode ser interpretada de
218
219
Guastini, Riccardo. Problemas de Interpretacin. Isonoma. Revista de Teora y Filosofa Del

Derecho. Mxico, n.7, out/1997, p. 121, apud PISCITELLI, Tathiane dos Santos. Os Limites
Interpretao das Normas Tributrias. So Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 64.
ECO, Umberto. Os Limites da Interpretao. Traduo: Prola de Carvalho. 2. ed. So Paulo:
Perspectiva: 2004, p. 9.
135
diversas maneiras, a depender do contexto em que foi emitida. Ainda que o leitor
venha interpret-la como uma ironia ou uma metfora, preciso, para que
compreenda a expresso em sua inteireza, que ele conhea os significados de
base dos termos amanh, lhe, trarei e flores.
No se confunda, entretanto, o conceito de sentido literal proposto
pelo semilogo com aquele pregado pela hermenutica jurdica clssica. O
significado de base, consoante prega o pensador italiano, aquele que possui um
contedo semntico mnimo, a partir do qual se constroem os diversos sentidos
que uma expresso pode ter.
Tal concepo se aproxima do plano dos significantes (S1)
idealizado por Paulo de Barros Carvalho , a partir do qual se inicia o percurso de
gerao de sentido, no como uma etapa da qual pode dispor o intrprete, porque
a ciso aqui apenas metodolgica. Como ensina o citado autor, no plano da
literalidade textual que analisamos os enunciados segundos as regras da sintaxe
e da morfologia, a fim de sabermos se esto aptos produo de significado. O
arranjo e a disposio dos termos que compem a frase exemplificativa se do
conforme regras que ordenam a linguagem portuguesa.
Essa estrutura lgica (sinttica) deve ser respeitada para que o
processo comunicacional seja realizado com xito. Se eu dissesse lhe flores
amanh trarei, isso no passaria de um rudo, incompreensvel para os utentes
da lngua, porquanto estes, ao se depararem com os signos, detm certas
expectativas de significao, as quais sero frustradas, caso as regras que lhes
so comuns ou os jogos de linguagem, na terminologia de Wittgenstein no
sejam observadas.
precisamente no plano S1, portanto, que fixamos o significado de
136
base a que aduz Umberto Eco. At porque, se assim no fosse, no

conseguiramos sequer verificar se o arranjo da proposio encontra-se de acordo
com as normas da lngua.
A decomposio do processo interpretativo, portanto, demonstra que
a linguagem constituinte do direito entremeia a linguagem natural. Alm das
regras sintticas e morfolgicas que regem nossa lngua, os usos dos termos e
expresses devem ser verificados e respeitados pelo legislador, a fim de que a
norma por ele produzida atinja sua finalidade.
O pensamento de Wittgenstein sobre a ideia de semelhana de
famlia, no que tange aos conceitos, serve para explicar no s como os conceitos
empregados na linguagem natural so importados pela linguagem tcnica (na
qual se insere a jurdico-prescritiva) e pela cientfica, mas como esse intercmbio
entre os vrios jogos de linguagem um processo natural.
A linguagem ordinria a que possui a maior abrangncia e dela todas
derivam, seja porque a partir dela que ns conhecemos e concebemos a realidade
enquanto tal, seja porque possui um nmero maior de utentes. Alis, a classe dos
utentes da linguagem natural compreende as classes dos utentes dos demais tipos de
linguagem, de modo que estas representam subclasses em relao quela.
A partir da linguagem natural, portanto, podem-se desenvolver
vrias outras, conforme os critrios e regras formadas por determinados utentes
da linguagem jurdica. Podem surgir, por conseguinte, linguagens tcnicas
especficas, tais como: linguagem tcnica jurdica, tcnica mdica etc., de acordo
com o contexto em que empregada. H ainda a linguagem cientfica, que se
diferenciar da tcnica pelo maior grau de exatido e especializao que os seus
utentes lhe imporo. Assim, a linguagem cientfica da Jurisprudncia, da
137
sociologia, das cincias mdicas, matemticas etc.

importante notar que tais linguagens no existem isoladamente,
apartadas umas das outras de maneira estanque. As classificaes que delas se faz,
j o dissemos, so puramente metodolgicas, porquanto o tecido lingustico no
secionvel. comum encontrarmos termos tcnicos ou cientficos j incorporados
linguagem comum, assim como a linguagem tcnica sempre composta por
palavras e expresses oriundas daquela. Por outro lado, a linguagem cientfica
tambm informada pelas outras duas, de modo que podemos afirmar que h
sempre um intercmbio constante e necessrio entre tais tipos de linguagem.
certo que determinados conceitos tcnicos e/ou cientficos podem
ganhar conotaes bastante especficas e at distintas em relao linguagem
comum. A semelhana de famlia, entretanto, no desaparece, de modo que
sempre haver significados intermedirios que permitem a associao do
significado comum quele especfico da linguagem tcnica ou cientfica.
Representando graficamente a proposta acima, teremos:
em que LN = linguagem natural; LT = linguagem tcnica; e LCi = linguagem

cientfica.
138
As linhas que divisam os tipos de linguagem esto tracejadas

para demonstrar que nem sempre haver um marco definitivo entre elas.
Afirmar que uma determinada linguagem natural, tcnica ou cientfica
depender dos utentes que as produzem e a finalidade a que so destinadas.
Todavia, as significaes possveis de um conceito transitam de um para
outro campo sem que, muitas vezes, possamos afirmar com segurana que
as estamos empregando numa ou noutra forma, salvo se for possvel
identificar critrios que permitam atestar o contexto praxeolgico em que se
usa tal ou tal termo.
preciso registrar que, quando afirmamos que a matria-prima
essencial da linguagem jurdica a linguagem natural, no estamos excluindo,
com isso, a possibilidade de que aquela se valha tambm da linguagem tcnica
e/ou cientfica. Em verdade, essa afirmao tem por finalidade apenas ressaltar
que a principal fonte da linguagem jurdica, seja em relao aos contedos
significativos, seja no que se refere s regras de conformao da lngua (sintaxe e
morfologia), a linguagem comum.
A relevncia, no entanto, de elucidarmos os vrios tipos de
linguagem est em ressaltar a constante conversao entre os diversos tipos de
linguagem (texto) que formam e informam os textos jurdicos.
A ideia do dialogismo, como caracterstica nsita linguagem,
demonstra
como
tais
segmentos
lingusticos
esto
necessariamente
entremeados, em constante intercmbio, de modo que conceitos cientficos

passam a ter usos vulgares especficos, termos tcnicos so incorporados e
aperfeioados pela linguagem cientfica, e a linguagem jurdica, porque se destina
ao regramento de condutas sociais, de todas as outras se vale, incorporando
139
muitas vezes conceitos que ganham contedo semntico especfico, dizer,

regras de uso prprias dentro de seu prprio campo.220
5.3 Condio e limites da interpretao
5.3.1
As regras dos usos lingusticos como limites interpretao dos

conceitos constitucionais
preciso lembrar que a linguagem autorreferencial, ou seja, no

se refere a algo exterior a si. Para alm da linguagem, nada h, seno o abismo
do sem sentido221. J no mais sobrevive na filosofia da linguagem atual o
dualismo epistemolgico-antropolgico, concepo tpica da metafsica, que via
nas coisas mesmas um algo-em-si (ontologia). A pergunta pela coisa em si j
iluso transcendental, medida que aqui temos uma tentativa de empregar
palavras fora de qualquer jogo de linguagem.222
Como lembra Scavino223, a realidade ns a construmos mediante
cortes realizados no mundo fenomnico; dividimo-la em pores conforme nossas
necessidades e de acordo com as regras da lngua em que estamos inseridos. A
linguagem o material empregado para a construo da realidade tal qual a
conhecemos.
220
221
222
223
Nesse ponto, ousamos discordar de Gregrio Robles, para quem o sistema jurdico es un
conjunto de proposiciones linguisticas que tiene como referente constante outro conjunto de
proposiciones(Teoria del derecho (fundamentos de teoria comunicacional del derecho).
Madrid: Civitas, 1998, p. 131.). Como vimos aqui, em nosso entender o referente dos signos
empregados nos enunciados prescritivos podem ser signos encontrados nos mais diversos
tipos de linguagem.
enfeitiamento do nosso entendimento. So Paulo: Loyola, 1989, p. 142.
Ibid., p. 142.
SCAVINO, Dardo. La filosofia actual: pensar sin certezas. Buenos Aires: Paids, 1999.
140
Isso significa dizer que o ser cognoscente jamais apreende o objetoem-si ou a essncia das coisas, isto , jamais o toca enquanto dado bruto.
Apenas a sua capacidade de emitir linguagem que lhe permite se aproximar
desse dado, sem que, entretanto, ele possa ser atingido em sua inteireza.
O conhecimento se d mediante a produo de linguagem, que
entre si se relacionam (linguagem do sujeito e linguagem do objeto), de modo que
a realidade um circuito fechado, cujos limites so intransponveis. As palavras
se definem por outras palavras, por expresses lingusticas.
Essas premissas, j trabalhadas no primeiro captulo, permitem
concluir que os significados das palavras no esto nos supostos objetos que ela
designa, nem nas essncias das coisas, mas no seu uso segundo as regras de
um determinado jogo de linguagem. Tais regras, entretanto, no podem ser
fixadas a priori. O que define uma regra de uso o prprio uso, ou seja, o(s)
sentido(s) habitual(is) que lhes outorga a comunidade lingustica.
A pergunta pelo significado de um termo exige a verificao do
modo de significao, ou seja, dos vrios contextos (jogos de linguagem)
possveis em que ele empregado. Uma palavra isolada, fora de um plano social,
poltico e ideolgico pode at possuir um sentido de base, mas assim,
descontextualizada, torna impossvel a tarefa de se verificarem suas regras de
uso.224
A verificao do uso habitual de um termo dentro de um jogo de
linguagem diz, assim, com a aceitabilidade deste uso pela comunidade lingustica.
Verifico se um sentido habitual vlido se tal emprego obtm a concordncia dos
utentes da lngua. Alis, condio da prpria compreenso e, por conseguinte,
141
do sucesso da comunicao a existncia uma conveno tcita acerca dos

significados (usos) das palavras.225
Como pondera Manfredo A. de Oliveira226,
A linguagem, enquanto prxis, sempre uma prxis comum
realizada de acordo com regras determinadas. Estas regras no
so, contudo, convenes arbitrrias, mas so originadas a partir
do uso das comunidades lingsticas; so, portanto, costumes que
chegam a tornar-se fatos sociais reguladores, ou seja, instituies.
[\] As palavras esto, pois, sempre inseridas numa situao
global, que norma seu uso e precisamente por esta razo que o
problema semntico, o problema da significao das palavras, no
se resolve sem a pragmtica, ou seja, sem a considerao dos
diversos contextos de uso.
Dizer que significao sinnimo de uso afasta a ideia de que um

lexema teria um sentido fixo e nuclear em torno dos quais gravitariam aqueles
considerados perifricos. At mesmo o sentido original de um vocbulo pode
sofrer mutaes ao longo do tempo, de modo que o significado antes tido por
central torna-se pouco usual. Demonstrando tal variao etimolgica, a linguista
Maria Tereza C. Biderman227 traz o seguinte exemplo:
O termo latino para designar a noo de casa era domus. Em
latim a palavra casa significava choupana, cabana. Na
evoluo do latim para as lnguas romnicas o termo casa
deslocou domus do centro do seu campo semntico tanto na
pennsula Ibrica como na Itlia. Da resultou: portugus casa,
espanhol casa, italiano casa. Entretanto, em italiano, o vocbulo
domus continuou a existir com a forma domo, mas com um
224
225
226
227
WARAT, Luis Alberto. O direito e sua linguagem. 2. ed. aum. Porto Alegre: Srgio Antnio
Fabris, 1995, p. 65.
Sobre essa questo, Wittgenstein afirma: Para uma compreenso por meio da linguagem,
preciso no apenas um acordo sobre as definies, mas (por estranho que parea) um acordo
sobre os juzos. Isto a lgica parece guardar; mas no guarda. Uma coisa descrever o
mtodo de medir, outra encontrar os resultados da medio e exprimi-los. Mas o que
chamamos de medir tambm determina por uma certa constncia dos resultados da
medio. (WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. So Paulo: Nova Cultural,
1996, p. 98)
1997, p. 53.
BIDERMAN, Maria Tereza Camargo. Teoria Lingustica. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes,
2001, p. 188.
142
significado especfico, isto : a casa de Deus. Dessa forma,

aquele valor que era nuclear, passou a perifrico e residual.
Esse caso concreto demonstra que o uso como critrio para firmar
o(s) significado(s) possvel(is) de um termo s se mostra legtimo quando falamos
do uso corrente, atual, de um determinado termo. O tempo uma variante
importante a se levar em considerao. Conceitos e significados se alteram ao
longo da histria, e tais alteraes de uso devem ser observadas pelo intrprete
em seu labor. preciso que o jurista se dispa, portanto, da concepo de que as
normas possuem contedos fixos, essenciais, e por isso mesmo imutveis.
Sob esse prisma, Wittgenstein228 afirma que a significao no
uma espcie de halo que a palavra leva consigo e que fica com ela em qualquer
emprego. Dizer que a significao se estabelece por meio do uso afasta toda e
qualquer possibilidade de se estabelecerem critrios prvios que pudessem
permitir a delimitao do sentido de um termo. Tathiane dos Santos Piscitelli229,
seguindo essa linha de raciocnio, afirma que
seria legtimo indagar: h critrios que determinam quais so as
regras de uso das expresses que compem as normas jurdicas
e, assim, uma cartilha a ser seguida pelos julgadores? A resposta
questo negativa. No existem critrios fixos que estabeleam
quais dados informam o repertrio de sentido dos juristas.
A concepo antimetafsica da linguagem nega a existncia de

significados definitivos, fixados pelas coisas em si mesmas ou por essncias que
lhes so comuns. Tal postura torna sem sentido os mecanismos e mtodos pelos
quais se pretendia explicar a possibilidade do significado.
228
229

143
Perde tambm razo a ideia de que o processo pelo qual o signo se

relacionada com o objeto se realiza atravs da figura mental que fazermos da
realidade. O fato de se querer dizer alguma coisa mediante um termo que no
usualmente aceito como tal pela comunidade demonstra que o ato mental, a
inteno de se querer dizer algo, totalmente irrelevante para o estabelecimento
do significado da palavra. o que conclui Spaniol:
querer dizer (meinein), assim como de fato empregado, no se
refere a um ato mental que acompanha as palavras e lhes d
sentido, antes j supe um sentido. Por essa razo, como um
signo arbitrrio, que no possui um uso estabelecido, tambm no
podemos, sem mais, significar (meinen) algo.230
Seguindo a alterao de paradigmas proposta pela guinada

lingustico-filosfica, s nos resta aproximar a semntica da pragmtica, de modo
a admitir que os significados so frutos dos usos firmados por meio de
convenes tcitas, que se tornam hbitos ou instituies intersubjetivos dos
quais os utentes da lngua comungam, ao utilizarem-nos com determinada
frequncia num ou noutro sentido.
Sobre o uso convencional da linguagem como condio do
significado, afirma Jos Reinaldo de Lima Lopes231:
Ora, o uso da linguagem convencional e nossa referncia ao
mundo tem um carter convencional por excelncia. Da afirmarse que o signo lingstico arbitrrio, ou seja, a relao entre
significante e significado convencional, e no natural. Sendo
convencional (arbitrrio), no , porm, sem sentido.
Nessa linha de raciocnio, o que torna um uso vlido sua aceitao

pela comunidade lingustica, conforme assevera Saul A. Kripke232: No a priori
230

enfeitiamento do nosso entendimento. So Paulo: Loyola, 1989, p. 67.
144
paradigm of the way concepts ought to be applied governs all forms of life, or even
our own form of life. Our game or attributing concepts to others depends on
agreement.
Usos isolados e individuais que se faam de um determinado termo
no tm o condo de habilitar-lhe comunicao intersubjetiva. Como vimos no
captulo sobre a hermenutica filosfica de Gadamer, o sujeito se compreende
como tal sempre no seio de uma linguagem, a qual carreia conceitos e prconceitos, pr-juzos, pr-concepes de mundo forjadas no seio da tradio.
O
homem,
portanto,
mesmo
em
um
discurso
solitrio
aparentemente monolgico, pressupe um auditrio universal, o outro, ao qual se

dirige, seja quando escreve um texto ou quando articula um discurso em
silncio.233 Nessa esteira, afirma Rohden234:
Mesmo jogando sozinho, o jogo jogado com algo, para algum,
imaginado ou no. Eis por que jogar consiste em assumir uma
vida, por que a formulao de regras s pode ser compreendida
no uso das palavras por meio das atuaes pragmticas.
por isso que as regras de uso no fazem sentido, se

considerarmos o emprego isolado ou privado de um termo, sem a anuncia tcita
ou expressa da comunidade lingustica. Negando a possibilidade de que um
discurso alheio s regras comunitrias sobre o uso da linguagem faa sentido,
aduz Kripke235:
231
232
233
234
235
KRIPKE, Saul. Wittgenstein on rules and private language. Cambridge, Massachusetts:
Harvard University Press, 2002, p. 105.
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito. So Paulo: Atlas, 1988, p.
260.
Ibid., p. 89.
145
The situation is very different if we widen our graze from

consideration of the rule follower alone and allow ourselves to
consider him as interacting with a wither community. Others will
then have justification conditions for attributing correct or incorrect
rule following to the subject, and these will not be simply that the
subjects own authority is unconditionally to be accepted.
Para demonstrar que as regras de uso de um termo devem ser

aceitas pela respectiva comunidade lingustica, sem o que no podem ser
consideradas vlidas, o autor acima citado recorre ao exemplo da operao de
adio. Aquele que diz conhecer o conceito desta regra ser avaliado pela
comunidade como sabedor desse conceito, se for capaz de empreg-lo tal como
usualmente se faz, ou seja, se fizer operaes corretas. Assim,
an individual who passes such tests is admitted into the
community as an adder; an individual who passes such tests in
enough other cases is admitted as a normal speaker of the
language and member of the community. Those who deviate are
corrected and told (usually as children) that they have not grasped
the concept of addition. One who is an incorrigible deviant in
enough respects simply cannot participate in the life of the
community and in communication.236
precisamente ao interpretar um determinado conceito empregado

na norma tributria que o aplicador do direito deve verificar os usos vigentes que
dele faz a comunidade lingustica, jurdica ou extrajurdica, conforme o caso.
Nesse momento, deve respeitar os significados correntes que se atribuem aos
termos interpretados, sob pena de violar as convenes firmadas pelos utentes da
lngua.
claro que termos colhidos na linguagem natural podem ganhar
sentidos especficos no discurso jurdico. Quando o legislador pretende, de
maneira expressa, alterar o uso ordinrio de um termo, recorre definio
236

146
estipulativa, o que no significa, entretanto, que tal definio possa ser feita
livremente; pelo contrrio, deve sempre corresponder a usos aceitos ou a
estipulaes que precisam se tornar aceitveis pelo respectivo esforo de
justificao. Usos aceitos neste caso no so apenas usos regulares. Para ser
aceito, o uso necessita ser conscientemente refletido, internalizado.237
A definio estipulativa, destarte, possvel no plano legislativo
quando, conscientemente e mediante justificao aceitvel, empreende-se a
alterao do uso originrio de um termo para outorgar-lhe novo significado. Se o
legislador recorre a tal fico o que si acontecer em direito e desde que tal
alterao seja feita de modo razovel e em ateno aos princpios de nosso
ordenamento jurdico, teremos um novo critrio de uso agora racionalmente
institudo.
No que se refere s normas de competncia tributria, entretanto,
tais fices s poderiam ser aceitas no plano da Constituio Federal. No se
pode admitir, em face de postulados como o da hierarquia das normas, que os
legisladores das pessoas polticas ou mesmo os agentes da Administrao
Tributria empreendam alteraes nas regras usos dos conceitos constitucionais,
de modo a ampliar o mbito de suas competncias impositivas.
Ao analisar o conceito de renda, empregado na competncia
tributria da Unio (artigo 153, IV, da Constituio Federal), no pode o aplicador
da norma ou o intrprete autntico chamar de renda o que prejuzo ou equiparla a faturamento, despesa etc. Haveria, nesse caso, gritante violao ao uso
corrente do termo renda. Tambm no dado ao legislador da Unio, no plano
237
147
dos textos jurdico-prescritivos, pretender inserir definies estipulativas que

escapassem ao conceito usual de renda. Tal recurso retrico seria um disparate,
pois o legislador ordinrio inverteria a ordem constitucional, o plano de hierarquia
das normas, tornando injustificada a diviso de competncias prevista no plano
constitucional.
Desta forma, a construo dos significados dos conceitos utilizados
nas normas de competncia tributria esto, sim, delimitados pelo uso que deles
faz a comunidade jurdica ou no. Quando um termo tiver um uso corrente na
linguagem ordinria ou mesmo em outro campo do conhecimento humano
(linguagem cientfica, por exemplo), h que se respeitar tal uso. Se em direito um
determinado termo tem conotao especfica, segundo o uso verificvel ao longo
da tradio jurdica, no se pode aceitar a alterao injustificada do seu
significado. Tal usurpao fere a prpria condio da compreenso enquanto
assentada em um meio lingustico, dotado de sentido em razo dos usos
correntes das palavras e expresses que o informam.
No pode o intrprete da norma assim como o legislador
infraconstitucional desrespeitar, ainda a ttulo de exemplo, o conceito jurdico do
termo servio, empregado pelo constituinte para designar a competncia tributria
dos Municpios e do Distrito Federal no que se refere ao Imposto sobre
Servios. Isso porque o significado desse termo j se encontra sedimentando na
comunidade jurdica, tendo em vista o uso que dele tem sido feito nesse meio ao
longo dos anos.
148
Humberto vila238 afirma que o intrprete no s constri, mas

reconstri sentido, em vista da existncia de significados incorporados aos usos
lingsticos e construdos na comunidade do discurso. No se faz necessrio que
todos
os
termos
empregados
na
linguagem
estejam
expressamente
fundamentados239: so os significados intersubjetivados, assim caracterizados

pelo uso comunitrio da linguagem, que possibilitam a comunicao e a
compreenso. E esse arcabouo de significados que vai permitir ao intrprete a
constante reconstruo de sentidos. Eis a razo de dizer que interpretar
construir a partir de algo, por isso significa reconstruir: a uma, porque utiliza como
ponto de partida os textos normativos, que oferecem limites construo de
sentidos; a duas, porque manipula a linguagem, qual so incorporados ncleos
de sentidos, que so, por assim dizer, constitudos pelo uso, e preexistem ao
processo interpretativo individual.
Reconhecendo os significados intersubjetivos dos termos que
formam o discurso, os quais no podem ser ignorados pelo intrprete, o ento
Ministro Octvio Galloti, por via do julgamento Recurso Extraordinrio n. 71.758,
proferiu a seguinte lio:
Se a lei pudesse chamar de compra o que no compra, de
importao o que no importao, de exportao o que no
exportao, de renda o que no renda, ruiria todo o sistema
tributrio inscrito na Constituio.
238
239
importante observar, com Wittgenstein, que usar uma palavra sem justificao no significa
us-la sem razo. No identifico minha sensao por meio de critrio, mas uso a mesma
expresso. Mas, com isto, o jogo de linguagem no termina; com isto comea.
(WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. So Paulo: Nova Cultural, 1996, p. 106).
149
Os usos lingusticos, portanto, representam limites atividade de

construo de sentido de toda e qualquer norma, inclusive dos conceitos
empregados nas normas de competncia constitucional. Admitir novos casos de
aplicao de um conceito sem o aval da comunidade lingustica da qual ele se
origina representa um disparate, uma falha de comunicao. Se no h
significados rgidos, predeterminados por essncias, isso no significa que o
intrprete livre para atribuir valores aos signos constantes dos enunciados
normativos arbitrariamente. Bem por isso, os significados usualmente aceitos
que serviro de baliza ao processo interpretativo.
Em ordem a firmar essa concluso, vejamos como cada um dos
tipos de linguagem pode e deve servir de campo de investigao ao intrprete.
5.3.1.1 Os usos lingusticos na linguagem natural
Acima, demonstramos como a linguagem como um todo serve de

campo de especulao por parte do intrprete na atividade de construo de
sentido dos conceitos empregados nas normas de competncia.
Ficou bem assentado que a linguagem natural no s mais ampla
e abrangente que as demais (tcnica e cientfica), mas tambm matria-prima a
partir da qual estas se formam. Isso se d por uma explicao um tanto quanto
bvia: a linguagem comum est referida a toda e qualquer rea do conhecimento
humano, ela condio de possibilidade da prpria compreenso do ser
enquanto ser.
Desse modo e no poderia ser diferente , tambm por meio da
linguagem natural e pelas regras que a informam que o legislador constituinte
150
concebe a linguagem tcnico-jurdica. O intrprete, frente ao texto positivado, ter

necessariamente que regressar ao campo da linguagem natural a fim de
pesquisar as regras de uso que informam os conceitos ali empregados.
Em monografia sobre o tema, Andrei Pitten Velloso240 atenta para a
imprescindibilidade da linguagem natural na atividade exegtica:
A prpria linguagem comum h de ser, necessariamente, objeto
de investigaes jurdicas, sendo, atualmente, o foco de detidos
estudos por parte de renomados juristas, o que evidencia que as
bases empricas da investigao no podem ser restritas ao
domnio normativo.
Quando se diz que no compete lei o papel de definir conceitos241,

tal afirmao tem uma razo de ser: fosse exigida do legislador a conotao de
todos os termos por ele empregados, o discurso normativo tornar-se-ia
impossvel.
Sendo assim, intuitiva a concluso pela qual os conceitos
positivados, quando no estejam delineados no prprio texto legislado ou em
outras linguagens tcnicas ou cientificas, devem ter seus contedos semnticos
delimitados pelos usos que deles se fazem na linguagem natural.
Parte da doutrina advoga a tese de que o intrprete, a fim de
desvendar os significados dos signos empregados nas normas de competncia
tributria, deve-se apenas ao texto constitucional. Seguindo essa linha de
entendimento, Jos Artur de Lima Gonalves, ao se debruar sobre o conceito de
renda e proventos de qualquer natureza referido no artigo 153, III, da Carta
240
241

40.
Nesse sentido, afirma Hugo de Brito Machado: Sabe-se que, em princpio, no funo da lei
conceituar. A lei deve conter uma regra de comportamento. Entretanto, em face de
controvrsias, s vezes deve a lei estabelecer conceitos. Isto aconteceu com o conceito de
tributo, que atualmente, no Brasil, legalmente determinado. (MACHADO, Hugo de Brito.
Curso de direito tributrio. 20. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 57).
151
Magna, afirma que esse diploma que fornecer, ainda que de forma implcita,
haurvel de sua compreenso sistemtica, o contedo do conceito de renda por
ela Constituio pressuposto.242
Tal entendimento, deveras, aproxima-se da postura essencialista
que v nos conceitos constitucionais contedos fixos, cuja descoberta consistiria
na misso do intrprete. No podemos, portanto, aceitar a ideia de conceitos prsupostos, como se o que o legislador tinha em mente poca da promulgao da
Constituio da Repblica fosse algo alcanvel, como se pudssemos entrever o
conceito sobre o qual ele trabalhou e, assim, delimitou a outorga de competncia.
Os nossos esforos, at o presente momento, tiveram por fim afastar
os postulados metafsicos que sempre dominaram a literatura jurdica. Como
dissemos, interpretar construir o sentido da norma. Tal acepo implica em
reconhecer que o intrprete autntico, porque produz via de regra norma
individual e concreta, legisla positivamente; implica, outrossim, em deixar de lado
a opinio de que o Poder Judicirio s exerce a funo de legislador negativo,
para compreender que ele concretiza o ordenamento jurdico diante do caso
concreto.243
Mas para que uma postura meramente crtica no nos afaste da
problemtica, voltemos questo: se no texto constitucional no est dito o que
renda, quais os critrios que tornam possvel construir-lhe o significado e, assim,
delimitar a competncia impositiva da Unio?
Segundo as premissas em que firmamos nosso pensamento, ao se
negar a existncia de contedos normativos fixos o que, alis, nunca passou de
242
243
GONALVES, Jos Artur Lima. Imposto sobre a renda: pressupostos constitucionais. So

Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 171.
152
um ideal aos operadores do direito, e as inmeras divergncias interpretativas

tanto por parte da doutrina quanto dos tribunais esto a para comprovar isso
preciso aceitar a polissemia e vaguidade dos termos. Isso inevitvel. Mas, de
outro lado, preciso admitir que existem limites, e isso tambm inegvel.
Reconhecendo tais limites ao tratar da questo em torno do conceito
de renda, Luciano Amaro244 pontuou:
Renda e proventos de qualquer natureza: este no um conceito
jurdico, um conceito que se encontra no dicionrio. claro que
a Constituio vai me dar alguns balizamentos para eu saber o
que no renda, mas para saber o que renda eu no posso
simplesmente partir para uma definio por excluso. Eu sei que
patrimnio no renda, que importao no renda, alm de
excluir o que no eu preciso decidir o que seria renda.
Muito bem. Ento vou, seguindo a lio de Amrico Lacombe,
procurar no dicionrio e saber qual o sentido das palavras
usadas pelo legislador. O legislador s consegue expressar-se em
palavras, e o legislador constituinte no diferente, ele usa as
palavras dentro de um contexto semntico que eu tenho de
procurar dentro da lngua usada pelo legislador.
Seria dado ao intrprete, na linha do que sugere o jurista, recorrer

aos usos do termo na linguagem natural? Entendemos que sim. Porque as
convenes lingusticas no podem ser ignoradas, sob pena de tornar a atividade
exegtica arbitrria e, com isso, catico o processo comunicacional.
foroso, pois, reconhecer o carter vinculativo dos usos
lingusticos correntes na linguagem ordinria.
Outro no o entendimento de Tathiane Piscitelli245, para quem a
discricionariedade judicial est limitada, de incio, pelo significado usual dos
termos. Os signos so arbitrrios, mas o significado que lhes conferido depende
das situaes de uso da lngua.
244
AMARO, Luciano. Mesa de debates periodicidade do imposto de renda I. Revista de Direito

Tributrio, So Paulo, n. 63, 1993, p. 27.
153
A vinculao dos significados dos signos empregados nas normas

tributrias aos critrios de uso na linguagem natural se torna ainda mais evidente,
quando verificamos que tais significados no so definitivos, porquanto os signos
a que esto atrelados possuem uma abertura textual e, por isso, podem, a
qualquer momento, ser utilizados em nova acepo. o que observa Manfredo A.
Oliveira246, quando, em anlise das Investigaes Filosficas, de Wittgenstein,
aduz que a significao das palavras permanece necessariamente onde esto
hoje; possvel haver novos casos de sua aplicao que manifestem novas
diferenas.
a abertura textual da linguagem natural, portanto, que permitir a
atualizao do direito, j que os significados dos textos positivos acompanharo a
evoluo das regras de uso dos signos na linguagem natural. Afinal, a
possibilidade do aparecimento de casos no previstos est sempre aberta [\].
Nossos conceitos so essencialmente abertos por admitirem a possibilidade de
aplicao a casos no previstos.247
No temos dvidas, assim, de que a linguagem natural deve servir
como base emprica de pesquisa do intrprete das normas constitucionais de
competncia tributria, a fim de delimitar os critrios possveis de uso dos signos
nelas empregados.
245
246
247

Ibid., p. 131.
154
5.3.1.2 Os usos lingusticos na linguagem jurdica
Neste tpico, tentaremos demonstrar que a linguagem jurdica, tanto

a tcnica quanto a cientfica, pode e deve ser utilizada pelo intrprete na atividade
de construo de sentido dos conceitos constitucionais.
Com efeito, sabemos que determinados signos, ao serem utilizados
pela comunidade jurdica, ganham conotao especfica, distinta, em parte,
daquela delineada pelos usos na linguagem comum. Assim ocorre com os
conceitos de contrato, propriedade, servios etc., que ganham novos contornos,
em decorrncia da utilizao empreendida no seio da tradio jurdica.
A pergunta que se coloca, neste ponto, a seguinte: em que medida
as definies realizadas a partir dos textos positivados infraconstitucionais podem
vincular o intrprete no processo de atribuio de significado aos conceitos

empregados nas competncias constitucionais? A reposta afirmativa a essa
questo no implicaria na subverso da ordem constitucional, porquanto o
aplicador da lei estaria preenchendo de carga semntica os signos constitucionais
a partir de leis infraconstitucionais?
A questo, entretanto, deve ser tomada com o devido gro de sal.
inegvel que alguns conceitos jurdicos foram construdos ao
longo da tradio jurdica, tanto no campo normativo, quanto doutrinrio e
jurisprudencial. Tais conceitos esto de tal forma sedimentados no repertrio
lingustico jurdico, em funo dos constantes usos que lhe foram dados, que no
seria razovel negar-lhes vigncias.
155
este tambm o entendimento de Andrei Pitten Velloso248:

No obstante seja rdua a conciliao da necessria outorga de
espao interpretao da Constituio conforme as leis coma sua
inegvel supremacia material, h de se concluir que tal
harmonizao no apenas possvel, mas necessria.
[\]
Maior relevncia do que as leis supervenientes Constituio
apresentam as leis pr-constitucionais, mormente quando seus
conceitos j se consolidaram na prxis jurdica e nas obras
doutrinrias. Enfim, impende reconhecer expressamente a
relevncia, mesmo que relativa, da legislao infraconstitucional
para a exegese da Constituio.
De outra forma no poderia ser: como vimos acima, o legislador,

inclusive o constituinte, ao criar as normas, serve-se tanto da linguagem natural
quanto da linguagem tcnica e/ou cientfica. Para tanto, observa ou pelo menos
deve observar as regras de uso dos signos que utilizar em sua atividade
legiferante. Assim, se o texto normativo constitucional faz referncia a algum
conceito jurdico especfico, a sua definio se dar a partir do dilogo travado
com a tradio, pelo qual se verificar a sua aceitabilidade pela comunidade
jurdica.
Tomemos como exemplo o conceito constitucional de servio, para
efeito de fixao dos limites da competncia impositiva dos Municpios para
instituio do ISS. Embora a Constituio no diga o que servio tributvel pelo
imposto municipal, o Cdigo Civil de 1916 j previa o contrato de locao de
servios, com base no qual a doutrina civilista e a jurisprudncia haviam fixado
os contornos de seu contedo semntico. Podemos afirmar, portanto, que ao
longo da tradio jurdica, delineou-se um conceito vigente do signo servio; a
partir desse conceito, delimitado segundo as suas regras de uso tais como
248

48.
156
concebidas pela comunidade jurdica, que se poder construir o contedo

significativo da norma de competncia alusiva ao ISS.
Ainda nesse sentido, vale conferir o acrdo proferido pelo plenrio
Supremo Tribunal Federal no RE n. 346.084-6, no qual se ps em anlise a
inconstitucionalidade do artigo 3 da 9.718/98, que alargou o conceito de
faturamento para fins de incidncia do PIS e da COFINS. O magistral voto
proferido pelo Ministro Cezar Peluso faz uma verdadeira regresso etimolgica a
fim de elucidar o surgimento do conceito de faturamento, que nasceu a partir do
termo fatura, empregado pelo Cdigo Comercial de 1850. Fixando, pois, as regras
de uso incorporadas pela linguagem, colhidas da linguagem comercial, e
incorporadas pela linguagem jurdica, logrou o nobre integrante de nossa corte
maior construir o significado do termo, estabelecendo, assim, os lindes da
competncia constitucional da Unio, no que se refere aos tributos em comento.
Os usos lingusticos estabelecidos na e a partir da linguagem
jurdica, tcnico-prescritiva ou cientfica, que dar as balizas ao intrprete das
normas de competncia tributria.
Esse raciocnio, da forma como posto, permite ainda uma outra
questo: uma vez verificado um novo uso do signo servio, por exemplo,
mediante definio proposta por lei ordinria, seria possvel conceber um
alargamento na competncia constitucional dos Municpios para efeito de
exigncia do ISS?
Nesse caso, nossa resposta negativa. Se as normas de
competncia tributria no definiram expressamente os conceitos por ele
utilizados, isso no quer dizer que seja dado ao legislador infraconstitucional fazlo. No, pelo menos, at que a Constituio venha a ser atualizada pela figura do
157
constituinte derivado. A hiptese contrria que implicaria na subverso da

ordem hierrquica, porquanto, quisesse o legislador ordinrio alargar as
competncias tributrias, bastar-lhe-ia alterar os conceitos de direito privado
empregado na Constituio.
Uma demorada e justificada alterao nos critrios de uso destes
conceitos, pautada no dilogo com a tradio, poderia nos trazer, ainda, a dvida
sobre a possibilidade de tal modificao refletir no processo de construo de
sentido das normas de competncia. Na medida em que estabelecemos os
critrios de uso como limites interpretao, a alterao desses critrios poderia
implicar em ampliao ou reduo das competncias tributrias?
Tal questo bastante intricada, pois difcil imaginar, em curto
prazo, mudanas de concepes no seio da tradio jurdica, aptas a influir
diretamente sobre os conceitos constitucionais. Mas no nos seria lcito negar
essa possibilidade. A uma, porque se no existem significados atrelados a
essncias, e dizer, contedos semnticos fixos, qualquer tentativa de se
estabelecer a imutabilidade dos conceitos constitucionais implicaria na retomada
de tais postulados por ns veementemente negados nesse trabalho. A duas,
porque, e por consequncia da primeira, a interpretao sempre realizada sob a
perspectiva do intrprete, de modo que a compreenso do sentido de uma norma
possvel desde os pr-conceitos que o informam: seus valores, sua ideologia,
seu momento histrico.
Assim, o conceito de mulher honesta encontrado na antiga redao
do artigo 215 do Cdigo Penal no encontra mais amparo no discurso jurdico ou
ordinrio atual. Podemos, em um exerccio de digresso, tentar captar o sentido
ento vigente no contexto histrico e social da poca em que foi concebido, mas
158
j o faremos desde a nossa perspectiva, segundo os pr-conceitos (sobre o

absurdo da expresso) que viabilizam o ato de compreenso em si.249
O discurso que intua demonstrar o rompimento com os critrios de
uso de um conceito, no entanto, dever faz-lo sempre mediado pela tradio.
Essa ideia, contudo, ser desenvolvida no tpico 5.3.2.1.
Por ora, podemos concluir que a linguagem jurdica vasto e frtil
campo de pesquisa para o intrprete, que, verificando os usos que se faz dos
signos na comunidade jurdica, poder fixar os possveis limites de significao
dos conceitos empregados nas normas de competncia tributria.
5.3.1.3 Os usos lingusticos institudos por outras linguagens
importante registrar aqui que tambm as linguagens tcnicas e/ou

cientficas advindas de outros segmentos do conhecimento podero servir de
base emprica ao intrprete, mormente em outros ramos do direito.
A cincia mdica, por exemplo e disso ningum dvida , est
apta a dizer o momento exato em que se d a vida ou ocorre o evento morte. As
implicaes da advindas so muitas, porque com base nessa camada de
linguagem que o intrprete poder delimitar, por exemplo, em que momento se
considera a existncia da vida do feto para fins de verificao crime de aborto. No
que se refere a questes sucessrias, de outro lado, a fixao do momento em
que se considera ocorrido o evento morte poder tambm carrear consequncias
importantssimas.
249
Nelson Hungria prelecionava que mulher honesta "no somente aquela cuja conduta, sob o
ponto de vista da moral, irrepreensvel, seno tambm aquela que ainda no rompeu com o
minimum de decncia exigido pelos bons costumes" (HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao
Cdigo Penal. Vol. 8, 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1981, p. 139).
159
De toda forma, tudo quanto j dissemos nos dois tpicos anteriores

tem aqui aplicabilidade. O legislador se vale, em regra, da linguagem natural para
produzir normas. Mas no raro encontrarmos nos textos jurdico-prescritivos
conceitos cujas regras de uso so bem delimitadas por segmentos lingusticos
especficos.
Caso isso venha a ocorrer, o intrprete estar autorizado a recorrer
a tais linguagens para verificar como se do os usos lingusticos dos conceitos
cujos significados busca construir. Quando afirmamos que ele est autorizado,
no queremos com isso dizer que h alguma norma em carter metafsico
autorizando esse mtodo interpretativo. Estamos apenas elucidando algo que
inerente ao fenmeno interpretativo, que se pauta no constante dilogo com os
vrios textos, pois a construo de sentido que se realiza no crculo hermenutico
se d sempre em movimento dialtico e dialgico com tudo o quanto informa o
intelecto do intrprete.
5.3.1.3.1 A linguagem jurdica e a linguagem econmica
Ao afirmarmos que o processo interpretativo se torna possvel a

partir do dilogo com os textos que se apresenta ao intrprete, surge inevitvel a
pergunta: ser-lhe-ia, ento, lcito recorrer linguagem das cincias econmicas
para l buscar critrios que permitam a construo dos contedos semnticos dos
conceitos empregados nas normas de competncia tributria?
Antes de responder a questo, contudo, preciso analisar o seu
alcance.
No de hoje que alguns autores propugnam pela aplicao da
160
doutrina
da
interpretao
econmica
do
direito
tributrio
em
nosso
ordenamento250. Segundo essa corrente, os institutos, conceitos e formas de

direito privado, assim que importados pelo legislador das normas tributrias,
deveriam ganhar contornos distintos daqueles originalmente traados em sua
acepo original, de modo a se prestigiar o seu contedo econmico em
detrimento da forma.
Tal doutrina, surgida na Alemanha e difundida por Enno Becker,
tinha como seus pilares os princpios da igualdade consubstanciados na
capacidade contributiva e da justia social, porquanto pretendia atribuir
tratamento tributrio igualitrio a situaes que, embora formalmente diversas,
possussem o mesmo contedo econmico.
Hoje, existem diversas variantes dessa corrente, que, sob os
postulados acima citados, buscam: (i) a supervenincia do contedo econmico
em detrimento da forma; (ii) a conotao especfica do conceito no ramo do direito
tributrio; (iii) a identificao dos efeitos econmicos como relevantes para a
identificao do fato jurdico tributrio; (iv) a sua aplicao como meio de se
afastar o abuso de formas.251
As vertentes expostas nos itens (i), (iii) e (iv) visam aplicao da
teoria como critrio para a interpretao dos fatos jurdicos tributrios segundo os
seus efeitos econmicos, alterando a sua configurao, a fim de faz-los
subsumir norma de competncia. A variante narrada no item (iv), de seu turno,
trabalha sob o primado de que, no plano normativo, os conceitos tpicos do direito
privado podem ser alterados, ganhando conotao prpria, de modo a abarcar
250
Podemos enumerar, dentre outros defensores da tese, Amlcar de Araujo Falco e Rubens
Gomes de Souza.
161
situaes em relao s quais, em um primeiro momento, no teriam

aplicabilidade; a chamada interpretao econmica da norma tributria.
Seja como for, em nosso entendimento, em qualquer de suas
formas, a teoria da interpretao econmica no encontra respaldo em nosso
ordenamento.
No plano normativo, no nos dado alterar conceitos tpicos de
direito privado para fins de alargar as competncias impositivas. E tal proibio
no decorre meramente da norma encetada no artigo 110 do CTN252, mas, antes,
um imperativo lgico sem o qual no teria sentido o axioma da hierarquia das
normas. Aceitar que o legislador ou mesmo o intrprete livre para alterar
conceitos pressupostos na constituio admitir, em ltima instncia, que este
teria legitimidade para alterar as regras de competncia.
Conceitos como propriedade, importao, faturamento, mercadoria
etc. experimentaram longa sedimentao na tradio jurdica ao longo dos anos;
ganharam contornos especficos em direito, decorrentes de usos habituais que
no eram ignorados pelo legislador constituinte originrio. No se pode admitir,
pois, que a discricionariedade do intrprete ou do legislador infraconstitucional
tenha o condo de alterar-lhes o teor, sob pena de subverso da ordem
constitucional ou at mesmo de afronta segurana jurdica.
Sabemos que o termo servio, por exemplo, possui uso distinto em
linguagem ordinria ou econmica; o que servio sob a tica da economia ou do
251
252
No captulo IV, em que tratamos das normas de interpretao positivadas no CTN, firmamos a
concluso de que elas so tautolgicas ou encerram um sem-sentido dentico. Com o artigo
110 no parece ser diferente. Isso porque esse dispositivo tambm se assenta em postulados
essencialistas, na exata medida em que veda ao legislador alterar conceitos como se estes se
encontrassem positivados e emoldurados nas normas de competncia tributria. Como
negamos a existncia de contedos normativos fixos e rgidos, a norma encerrada nesse
dispositivo revela-se desprovida de eficcia tcnico-semntica.
162
leigo falante da lngua portuguesa no o para tradio jurdica de nosso pas.

No obstante a Constituio Federal no o defina expressamente, a comunidade
jurdica estatuiu usos vigentes e aceitos, os quais no podem, de uma ora para
outra, ser desprezados em ordem a se considerar como servio tributvel pelo
ISS atividades que no configuram, por exemplo, uma obrigao de fazer.
Poder-se-ia objetar que, sob essa tica, vrios fatos de contedo
econmico escapariam tributao do ISS, caso os critrios jurdicos fossem
levados s ltimas consequncias. Foi essa uma das razes, alis, que levou o
Supremo Tribunal Federal, em recente deciso, a entender que as operaes de
arrendamento mercantil (leasing) seriam tributveis pelo ISS253.
Tal argumento, entretanto, parece no ter lugar frente linha de
raciocnio que desenvolvemos at o presente momento. O intrprete s est
autorizado a abandonar a linguagem do tipo jurdica, como base emprica para a
construo dos significados das normas de competncia, quando esta se revele
insuficiente a tanto.
O nosso contraponto recai, assim, na prevalncia do conceito
jurdico sobre o conceito econmico no plano de construo das normas de
competncia. A existncia de conceitos incorporados pelo domnio da linguagem
jurdica impede ao intrprete de se valer de conceitos econmicos para fins de
delimitao do mbito de aplicao da norma tributria.
J a anlise da situao ftica para fins de subsuno ou no ao
conceito normativo est jungida linguagem das provas. E no nos parece que
em nosso ordenamento est a permitir interpretaes que levem em considerao
apenas os aspectos econmicos do fato, salvo na hiptese em que se comprove
253
RE 547245-SC.
163
ter havido fraude, simulao ou mesmo ato doloso com vista a omitir o fato
gerador. Nesse ponto, concordamos com Luciano Amaro254, que, filiando-se
corrente que refuta a aplicao da interpretao econmica no ordenamento
ptrio, afirma:
Assim, por exemplo, se o imposto de transmisso menos
oneroso mortis causa, o Fisco no pode, diante da venda de
imvel pelo pai ao prprio filho, pretender que, para efeitos
tributrios, a operao deve ser considerada como doao, sob o
pretexto de que o pai idoso e enfermo, e o filho herdeiro
necessrio do preo de venda.
Poder-se-ia argumentar que o artigo 110 do Cdigo Tributrio

Nacional representa um limite ao intrprete, na delimitao do sentido da regramatriz de incidncia tributria, ao passo que o artigo 108, pargrafo 1, desse
mesmo diploma atua como importante baliza para a atividade interpretativa, no
que se refere aos fatos suscetveis de incidncia da norma tributria. A vedao
ao recurso da analogia impede, por exemplo, que um determinado fato ou
situao que no realize os critrios de identificao previstos na norma de
competncia venha sofrer imposio tributria exclusivamente em razo de seu
contedo econmico.
Ocorre que tais dispositivos so meros reforos retricos do que j
est plasmado em nossa Constituio Federal, como enunciado prescritivo
expresso ou como corolrio lgico de sua existncia: os primados da tipicidade
cerrada e da segurana jurdica no deixam sombra de dvidas quanto
inaplicabilidade, em nosso ordenamento, da teoria da interpretao econmica do
direito tributrio, em qualquer de suas vertentes.
254
164
5.3.2
A tradio e o carter provisrio dos conceitos
Vimos que desde o perodo clssico da filosofia grega at a

fenomenologia de Husserl, vigorou o entendimento de que o conceito estaria
atrelado essncia das coisas255. A partir da lingustica de Saussure256, para
quem o signo lingustico une no uma coisa e uma palavra, mas um conceito
(significado) e uma imagem acstica (significante), tal concepo sofre um
considervel abalo.
Ao analisar a proposta do linguista sobre a mudana do foco
temtico no que se refere relao entre conceito e signo, Nicola Abbagnano257
pondera que, por essa interpretao, encontrada pela primeira vez nos esticos,
a doutrina do C. uma teoria dos signos. Os conceitos, portanto, so atribudos
arbitrariamente, passando com a consolidao dos usos lingsticos, a apresentar
uma relao convencional com o signo.258 Da que a relao entre as palavras e
seus significados atribuda mediante convenes lingusticas259.
Nesse sentido, Ferdinand de Saussure260 faz meno ao princpio
da arbitrariedade do signo, pelo qual o lao que une o significante ao significado
arbitrrio ou, ento, visto que entendemos por signo o total resultante da
associao de um significante com um significado, podemos dizer mais
simplesmente: o signo lingstico arbitrrio.
255
256
257
258
259
260
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 164
SAUSSURE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. So Paulo: Cultrix, 2006, p. 80.
167.
Ibid., p. 237.
GORDILLO, Augustin. Princpios Gerais de Direito Pblico. Traduo: Marco Aurlio Greco.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1977, p. 14 et. seq.
Op. cit., p. 81. (grifo do autor).
165
O termo arbitrariedade, contudo, no implica em que a alterao do

significado do signo possa ser empregada livremente por quem o utiliza, pois
qualquer mudana nesse sentido decorre de inovaes das convenes
semnticas da comunidade lingustica. Como bice a tais alteraes, h a
tradio, que implica na resistncia da inrcia coletiva a toda renovao
lingstica. Assim, justamente porque o signo arbitrrio, no conhece outra lei
seno a da tradio, e por basear-se na tradio que pode ser arbitrrio. 261
Lembra ainda o linguista suo que a mutabilidade e a imutabilidade
so duas caractersticas intrnsecas aos signos que convivem lado a lado. Isso
porque, embora seja conhecido que os signos lingusticos se alterem mais ou
menos rapidamente, o que domina em toda alterao, a persistncia da
matria velha; a infidelidade ao passado apenas relativa. Eis porque o princpio
da alterao se baseia no princpio da continuidade.262
Demonstrado que os conceitos no se referem s coisas mesmas,
mas aos signos, h que ser feita, aqui, uma observao: o conceito no se
confunde com o nome, como adverte Nicola Abbagnano263: embora o C. seja
normalmente indicado por um nome no o nome, j que diferentes nomes
podem exprimir o mesmo. C ou diversos conceitos podem ser indicados, por
equvoco, pelo mesmo nome.
Essas observaes preliminares so importantes, tendo em vista
que o legislador, para o regramento de condutas, no confecciona normas
prontas, cuja significao se apresenta automaticamente aos seus destinatrios;
em verdade, ele enuncia signos, que formam enunciados prescritivos cujos
sentidos sero atribudos pelo intrprete. Essa atividade, conforme proposta aqui
261
SAUSSURE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. So Paulo: Cultrix, 2006, p. 88-89.
166
apresentada, balizada pelas regras de uso, assim entendidas aquelas que so

usualmente aceitas pela comunidade lingustica da qual se originam.
A tradio opera no processo de delimitao de um conceito ou da
verificao das possveis regras de uso de um signo, porque ela condio de
possibilidade do prprio ato de interpretao/compreenso. Os usos, nessa
ordem de ideias, no so fixos ou rgidos, mas esto jungidos tradio como
condio de possibilidade da comunicao.
O homem, ser-no-mundo, apreende uma linguagem, observando
como cada palavra corresponde a um comportamento especfico, a um uso
determinado, associando as suas possibilidades significativas aos vrios jogos de
linguagem existentes. O seu intelecto, a sua viso de mundo, a sua realidade ,
assim, desde o momento em que se concebe como homem, linguagem. E ele,
homem, se comunica porque h significados intersubjetivamente vlidos, que
permitem o entendimento mtuo; sabe, pois, jogar o jogo, na medida em que
capaz de expedir enunciados que so aceitos como detentores de algum sentido
pelos demais falantes.
Tais regras, porm, no so imutveis, pois a significao no
traz em si uma essncia invarivel, uma dimenso metafsica que
se constitua na prpria condio de possibilidade da linguagem.
Uma vez que a significao produto do uso, ela no nos reporta
essncia da coisa. Acreditar o contrrio crer em mera iluso
metafsica.264
A mutabilidade do signo, portanto, ou a sua possibilidade de

aplicao a novos casos, enquanto algo que lhe confere novos significados, um
postulado do qual no podemos nos afastar. A tradio, prestes a se tornar
262
263
SAUSSURE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. So Paulo: Cultrix, 2006, p. 89.
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. 4. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 164.
167
passado, representa, nesse papel, uma constante resistncia que faz frente ao
caso novo, ao mesmo tempo em que condio de possibilidade da prpria
compreenso de seu novo uso.
Isso porque toda vez que jogamos um novo jogo de linguagem,
j est estipulado o lugar de onde falamos. Mesmo quando nos
inserimos em um novo jogo de linguagem e esse venha a
modificar a nossa gramtica, ainda assim dela que partimos.
Defrontar-se com o novo ou com o estranho no apenas o fim
de um jogo de linguagem familiar, mas o comeo de um novo jogo
de linguagem. O estranho e o novo constituem possibilidades de
ampliao da gramtica.265
Nessa esteira, o carter provisrio do signo parece ameaar, ao

menos primeira vista, a ideia de segurana jurdica, em contraposio ao
conforto que propiciado pelos postulados metafsicos que propugnam pela
existncia de significados unvocos, exatos e fixos.
Negar o discurso que empreendemos at aqui, em detrimento do
bem-estar que uma possvel explicao mais exata nos propiciaria, no resolve,
contudo, a questo, seno a empurra para debaixo do tapete.
De outro lado, preciso afastar a associao que logo se faz entre o
inegvel carter provisrio do signo e uma possvel arbitrariedade do intrprete,
que, a pretexto de querer atribuir novos usos ao signo, opta por simplesmente
negar os usos vigentes dos conceitos, em linguagem jurdica ou natural, a fim de
ampliar a competncia tributria das pessoas polticas.
No prximo tpico, trabalharemos, portanto, a ideia de que o
discurso que pretende justificar uma nova regra de uso h que se pautar em
264
265
COND, Mauro Lcio Leido. As teias da razo: Wittgenstein e a crise da racionalidade

moderna. Belo Horizonte: Argvmentvm, 2004, p. 51.
Ibid., p. 173-174.
168
justificado dilogo com a tradio, sem o que no ser legtimo, ante sua
inaceitabilidade perante a comunidade lingustica a que se dirige.
5.3.2.1 O dilogo com a tradio como condio de legitimidade do discurso
Se o homem e a compreenso essencialmente dialgico e

dialtico; se a metafsica se mostrou superada pela hermenutica filosfica em
ordem a no mais se admitir essencialismos ou objetivismos como verdades
postas para alm de nossa compreenso enquanto ser-no-mundo; se, por outro
lado, a exposio a toda sorte de relativismos nega o que a experincia prtica
est a nos firmar, que possvel o entendimento mtuo, o convvio em
comunidade, que h valores, h regras, h modos de comportamento a reger a
vida em sociedade; ento, resta-nos concluir que a verdade sempre fruto do
dilogo, da coerncia do discurso ou, para ser mais preciso, de sua aceitabilidade
social.
Mesmo Kelsen266 negava pela ideia da moldura a existncia de
interpretaes unvocas e absolutas. Isso no significa, entretanto, um cair em
relativismos; em todo discurso, h de se admitir a existncia de limites, pois que
seno toda interpretao seria arbitrria e aleatria, tornando a comunicao e a
compreenso intersubjetiva impossveis. A ideia de que existem limites, portanto,
justifica-se pelo s fato de que a comunicao possvel.
266
Se por interpretao se entende a fixao por via cognoscitiva do sentido do objeto a

interpretar, o resultado de uma interpretao jurdica somente pode ser a fixao da moldura
que representa o Direito a interpretar e, conseqentemente, o conhecimento das vrias
possibilidades que dentro dessa moldura existem. Sendo assim, a interpretao de uma lei no
deve necessariamente conduzir a uma nica soluo como sendo a nica correta, mas
possivelmente a vrias solues que, na medida em que apenas sejam aferidas pela lei a
aplicar tm igual valor, se bem que apenas uma delas se torne Direito positivo no ato do
rgo aplicador do Direito no ato do tribunal, especialmente. (KELSEN, Hans. Teoria Pura
do Direito. 7. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. 301-391).
169
Nos tpicos anteriores, vimos como os usos habituais de termos e

expresses determinam os seus significados possveis. Cumpre-nos agora
verificar como o discurso de justificao de tais usos pode ser fundamentado,
quais os limites que imperam na justificativa do uso, da inverso de um uso, na
escolha de um em detrimento de outro(s).
Vimos com Gadamer que a tradio nos carreia, no medium da
linguagem, pr-conceitos, pr-juzos e pr-compreenses que informam nosso
intelecto e do condio de possibilidade compreenso e ao conhecimento.
Vimos tambm que o mtodo, enquanto herana do pensamento cartesiano, no
responde satisfatoriamente questo da interpretao. Supor que os mtodos
objetivamente dados, como regras hermenuticas estabelecidas a priori, possam
refletir o fenmeno interpretativo subjugar o fato de que o intrprete encontra-se
sempre inserido em um contexto, em uma cultura, em uma tradio, em uma
lngua.
O Dasein se revela como tal na linguagem. E a ideia de mtodo no
est fora dela. S podemos interpretar a partir das nossas condies de
conhecimento
do
mundo:
dos
nossos
pr-conceitos,
pr-juzos
pr-
compreenses que compem aquilo que chamamos de razo. A razo , pois,

condicionada por todos esses fatores. Flusser j demonstrou, pelo exemplo da
traduo, que nem mesmo a lgica ocidental, como elemento a priori e necessrio
da razo, igual quelas que informam outras lnguas.
Estamos, pois, vitalmente atrelados nossa lngua, que condiciona e
subjuga todo e qualquer ato de compreenso.
A interpretao , assim, dialtica e dialgica na medida em que
tem que comear em algum ponto, buscando superar a
unilateralidade que ela introduz em seu comeo. H algo que
170
parece necessrio que seja dito e seja expresso pelo intrprete.

Nesse sentido, toda interpretao motivada e obtm seu sentido
a partir de seu nexo de motivaes.267
Se o homem parte do todo, o seu eu, longe de figurar como um

ego transcendental, posto para alm de tais condicionantes, no se pode prestar
ao papel, por sua prpria razo, de senhor de seu prprio conhecimento. dizer:
o conhecimento, tal como o adquirimos, no advm puramente da razo. O
processo de interpretao no se inicia de um ponto zero, como uma pgina em
branco, imaculada e distante das verdades histricas que nos acompanham. Ao
nos depararmos com o objeto de nossa interpretao, nosso pensamento j est
informado e condicionado por tudo que nos chega como tradio. Resta-nos, no
iter que percorremos para atingir o conhecimento, confirm-la, aprimor-la ou
refut-la.
Bem por isso Gadamer268, ao se referir ao crculo hermenutico,
afirma: el que intenta comprender est ligado a la cosa transmitida y mantiene o
adquiere un nexo con la tradicin de la cual habla el texto transmitido. A
conscincia hermenutica, por isso, no coincide com essa coisa, pois no h a
coisa em si, mas apenas el lenguaje con el que nos interpela la tradicin, la
leyenda que ella nos dice.
nesse sentido que o processo hermenutico, realizado pela
conscincia da histria efeitual, instaura necessariamente um dilogo com a
tradio. Mesmo a negativa de nossa impresso inicial, em um movimento
dialtico e dialgico, requer a pr-compreenso, ainda que para ocupar a posio
de anttese, o que, ademais, fundamental em qualquer raciocnio, porque a
267
268
Ibid., loc. cit.
171
verdade no existe sem a inverdade que a atesta. A existncia de uma se d,

tambm, pela insubsistncia da outra.
Com isso, no queremos dizer que a tradio por si s representa
um limite interpretativo, mas condio de possibilidade da compreenso, o
seu ponto de partida possvel. Como afirma Gadamer269, ao refutar a concepo
metafsica de mundo, atrelada s essncias dos entes, o fato de a experincia
hermenutica possuir o mesmo modo de realizao da linguagem, e que se
estabelea uma conversao entre tradio e seu intrprete, isso estabelece um
ponto de partida completamente diferente.
Ademais, a tradio se insere e um movimento especulativo nsito
ao processo de interpretao, o que emerge
do carter de linguagem da interpretao. Pois a palavra
interpretadora a palavra do intrprete. No a linguagem nem o
vocabulrio do texto interpretado. Isso expressa que a apropriao
no mera reproduo ou mero relato do texto da tradio, mas
como uma recriao pelo compreender. [\] Enquanto realizao
da compreenso, ela (a palavra interpretadora) a atualidade da
conscincia da histria efeitual, e como tal verdadeiramente
especulativa, ou seja, inconcebvel segundo seu prprio ser e,
no entanto, devolve a imagem que se lhe oferece.270
Afirmar que o dilogo com a tradio condio de validade do

discurso no significa dizer, contudo, que toda interpretao mera reproduo
da tradio. No estamos com isso pregando o apego tradio e nem a dizendo
imutvel, como se fosse um ente transcendental e intocvel.
tambm o que infere Streck271:
269
270
271
Ibid., p. 611.
172
E no se diga que a hermenutica venha a favorecer um

conservadorismo, j que a fuso de horizonte dar passagem a
algo sempre imprevisvel e novo. Em ltima anlise, a
continuidade da tradio obrigar a uma justificao dialogada,
controlada e confrontada com essa mesma tradio, o que exclui
qualquer resultado e circunscreve a rea da compreenso
legtima.
O que no se pode ignorar a tradio enquanto um dos pontos de

partida do processo hermenutico, negar a sua existncia, como condio
mesma
da
possibilidade
de
compreenso.
Todo
pensamento
necessariamente forjado no horizonte da tradio, e com ela que se instaura o

necessrio dilogo a partir do qual a obteno do sentido se opera e se valida.
Nesse sentir, conclui Rohden272 que
O que nos conduz o conhecer pr-conceitualmente
condicionado pelo outro (pessoa, texto, tradio). Desse modo, a
verdade que emerge no dilogo hermenutico apresenta-se como
uma moral (um modo universal de pensar e de agir). Isto implica
que na relao com o outro e na instituio do ns que
vivenciamos nossa prpria particularidade em uma contnua
transformao (pessoal e social), que no auto-anulao.
Ainda que para rever o(s) preconceito(s) que em um primeiro

momento orientou(aram) o conhecimento, a tradio pressuposto inalienvel.
Para se negar o critrio de uso de uma expresso ou mesmo comprovar a sua
alterao ao longo do tempo, necessrio que se demonstre o conflito entre o
horizonte da tradio e o horizonte do texto. A negativa vazia, o no pelo no,
sem a verificao dialtica e dialgica, falaciosa.
tambm o que conclui o autor acima citado, quando, ao se
questionar sobre o significado de pensarmos a partir do medium da linguagem,
pontifica:
272

173
Diferentemente da metafsica grega, a experincia hermenutica

se realiza no modo de ser linguagem, no acontecer dialgico entre
sujeito e objeto, tradio e intrprete, onde o decisivo que
acontece algo em relao conscincia e ao objeto. Sob essa
perspectiva, o sujeito no senhor do que chega a ele nem pode
descrever clara e distintamente sua busca de sentido. A partir do
sujeito, acontecer quer dizer que no ele que, como conhecedor,
busca o seu objeto e extrai com meios metodolgicos o que se
quis dizer e tal como realmente era [\] o verdadeiro acontecer s
se torna possvel na medida em que a palavra que chega a ns a
partir da tradio, e qual temos de ouvir, nos alcana de
verdade, e o faz como se falasse a ns e se referisse a ns
273
mesmos.
Desta forma, se por um lado no podemos admitir uma verdade

absoluta e perene, no podemos, de outro, cair em relativismo. no dilogo,
portanto, que vamos encontrar a sustentabilidade do discurso que atesta ou
infirma um tal critrio de uso. O relativismo torna-se, assim, aparente, porque em
verdade trata-se de uma forma de mostrar que a linguagem e fatos se
equilibram nos jogos de linguagem, permitindo, assim, a constituio no do
nosso modo de pensar, da nossa racionalidade, mas do nosso modo de
organizar o mundo. Embora no haja neutralidade, isto no significa
necessariamente que no possa haver acordos.274
Em arremate de raciocnio, podemos firmar a seguinte concluso: a
justificao do critrio de uso de um conceito empregado nas normas de
competncias impositivas est necessariamente condicionada pelo dilogo com a
tradio. Ainda que para demonstrar a incorporao de um novo uso, em
qualquer que seja o segmento de linguagem, a interpretao s ser legtima se
273
274

COND, Mauro Lcio Leido. As teias da razo: Wittgenstein e a crise da racionalidade
moderna. Belo Horizonte: Argvmentvm, 2004, p. 171.
174
precedida de tal conversao com a tradio. o que, em pensamento anlogo,

afirma Streck275:
As escolhas interpretativas disponveis ao jurista so limitadas
pela tradio, porm no so absolutamente determinadas por
ela. possvel dizer, assim, que uma resposta adequada para a
questo interpretativa do Direito resulta quando a tradio entra
em uma relao dialtica com a criatividade e crtica. A tradio
no nos amarra a uma via que possa dar uma resposta certa para
todas as questes colocadas. Ela d os limites para a deciso.
Aps esta limitao que entra a tarefa da criatividade e da razo
crtica, para, assim, construir um sentido (uma deciso) adequada.
Tal condio de validade justifica-se pelo fato de que qualquer

interpretao que queira pregar conceitos essenciais, imutveis, estabelecidos
aprioristicamente esconde a sua prpria condio de possibilidade, dissimula que
ela est predeterminada por conceitos prvios dados pela tradio que lhe
chegam pela linguagem.
Se, por outro lado, so os pr-conceitos e pr-juzos carreados pela
tradio condio de possibilidade da compreenso, nada mais racional do que
se exigir do intrprete a justificao dialogada com ela, tradio, sobre os
contedos de sentido por ele atribudos s normas. Os significados, por
intersubjetivos que so, s se tornam evidentes se demonstrados os seus usos
correntes ou as suas mutaes, no seio de uma dada comunidade lingustica, no
caso, preferencialmente a jurdica.
No prximo captulo, trataremos de casos concretos j analisados
por nossos tribunais, a fim de explicitar como tal condio se verifica no processo
de interpretao.
275
(grifos do autor).
175
6 ANLISE CASUSTICA DAS NORMAS DE COMPETNCIA TRIBUTRIA E

OS PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS
chegado o momento de empreenderemos a verificao dos limites

e da condio da interpretao propostas no captulo anterior, a fim de testar sua
validade e utilidade em face de casos concretos discutidos ou em discusso em
nossa jurisprudncia.
A finalidade demonstrar a importncia da verificao dos usos
possveis dos termos constitucionais, dentro das camadas de linguagem
possveis,
como
limites
atividade
do
intrprete
autntico;
tambm
evidenciaremos como o dilogo com a tradio firmada no seio da linguagem

revela-se condio de validade do discurso que justifica a aplicao ou a refuta de
um determinado critrio de uso.
No queremos dizer, com isso, que a inobservncia de tal limite e/ou
de tal condio implicar na invalidade da norma individual e concreta produzida
pelo intrprete autntico, mas apenas que tal deciso ser equivocada sob a
perspectiva da comunidade lingustica a que se dirige.
Iniciaremos pela anlise da discusso travada em torno da
possibilidade de se fazer incidir o ISS sobre os contratos de arrendamento
mercantil (leasing), matria que foi recentemente apreciada pelo Supremo
Tribunal Federal quando do julgado dos Recursos Extraordinrios 547.245-S.
176
6.1 O conceito constitucional de servio e a no incidncia do ISS sobre

operaes de leasing
6.1.1
O uso habitual da expresso servios de qualquer natureza,

empregada no artigo 156, III, da Constituio Federal
Ao delimitar a competncia impositiva dos Municpios, o art. 156 da

Constituio Federal outorgou-lhes, em seu inciso III, a aptido para criar imposto
incidente sobre servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II,
definidos em lei complementar ou simplesmente ISSQN.
Embora esse preceito constitucional constitua uma regra de
estrutura, que por si s no institui o tributo, ele aludiu expressamente ao critrio
material possvel da regra-matriz de incidncia desse imposto, qual seja, prestar
servios de qualquer natureza.
A definio do conceito de servio, portanto, tarefa que foi
constantemente perseguida pela doutrina e jurisprudncia, uma vez que a Carta
Maior no o fez; delimitar, assim, o conceito de servio, em sua acepo jurdica,
seria meio de traar os lindes do mbito de atuao possvel dos legisladores
municipais.
Consoante demonstramos at o presente momento, a atribuio de
significados aos conceitos empregados nas normas de competncia tributria e
assim em relao a qualquer norma jurdica deve levar em conta os usos
lingusticos de tais expresses em algum dos segmentos de linguagem propostos.
No caso do conceito do termo servios, que ganhou usos especficos em
177
linguagem jurdica, seria essa camada lingustica o local prprio pesquisa das
suas regras de uso.
O contrato de prestao de servios, poca da promulgada da
Constituio Federal, j era instituto secular, tipificado pelo antigo cdigo civil de
1916, precisamente em seu artigo 1.216, sob a rubrica locao de servio:
Art.1.216 - Toda a espcie de servio ou trabalho lcito, material
ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuio.
Embora tal dispositivo legal no firmasse o conceito de servio ou

prestao de servios, a doutrina civilista definia-o como um contrato pelo qual
uma das partes se obriga para com a outra a prestar-lhe uma atividade lcita,
material ou imaterial, mediante remunerao (RT, 642:189, 622:138, 618:96,
490:181, 594:104, JB, 141:311; Smula 214 do TRF).276
O contrato de prestao de servios, nessa linha de entendimento,
era tido como sinnimo de atividade consistente no emprego do esforo humano
com o fito de propiciar uma vantagem material a outrem. Aires Barreto, ao aludir
ao conceito constitucional de servio, delimitava-o como prestao de esforo
humano a terceiros, com contedo econmico, em carter negocial, sob regime
de direito privado, tendente obteno de um bem material ou imaterial.277
Note-se que o elemento esforo humano em benefcio de outrem
aparece como caracterstica que individualiza e diferencia o contrato de prestao
de servios em relao a outras modalidades contratuais.
276
277
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 825, nota II.
BARRETO Aires. ISS No incidncia sobre cesso de espao em bem imvel. Repertrio
IOB de Jurisprudncia 1. quinzena out. 1999, n. 19, caderno 1, p. 580, apud MELO, Jos
Eduardo Soares de. Aspectos Tericos e Prticos do ISS. 4. ed. rev. So Paulo: Dialtica,
2005, p. 32.
178
Ainda nesse sentido, a doutrina sempre se valeu da tradicional

classificao das obrigaes entre dar e fazer (ou no fazer), adotada tanto pelo
antigo quanto pelo atual Cdigo Civil. Nessa esteira, advertiam Geraldo Ataliba e
Aires F. Barreto278, com base nas lies de Orosimbo Nonato, que as obrigaes
de dar tm por objeto a entrega de uma coisa ao credor, para que este adquira
sobre a coisa um direito, enquanto as obrigaes de fazer tm por objeto um ou
mais atos do devedor, quaisquer atos, de fora parte a entrega de uma coisa.
Silvio Rodrigues279, por sua vez, asseverava que a obrigao de dar
consistia na entrega de alguma coisa, ou seja, na tradio de uma coisa pelo
devedor ao credor, ao passo em que na obrigao de fazer o devedor se vincula
a determinado comportamento, consistente em praticar um ato ou realizar uma
tarefa, donde decorre uma vantagem para o credor. Pode esta constar de um
trabalho fsico ou intelectual, como tambm da prtica de um ato jurdico.
Em sntese, afirmava-se que as obrigaes de fazer diferenciavamse das obrigaes de dar porque estas encerravam a entrega de uma coisa, ao
passo que, naquela, o objeto da prestao representava um ato pessoal, uma
atividade, um esforo do devedor em benefcio do credor.
Sob essa nfase classificatria, o contrato de prestao de servios,
atualmente previsto no atual art. 594 do Cdigo Civil, era tido como tpica
obrigao de fazer. Sendo assim, por inferncia direta conclua-se que as
obrigaes de dar no podiam ser tributadas pelo imposto municipal. O termo
servio, portanto, foi delimitado em vista da clssica diviso das obrigaes em
dar ou fazer (e no fazer), a partir da qual se formava uma de suas regras de uso.
278
279
ATALIBA, Geraldo; BARRETO, Aires Fernandino. ISS Locao e Leasing. Revista de

Direito Tributrio, v. 51, p. 52-61, jan.-mar. 1990.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 19, 31.
179
Outros critrios ainda se somavam quele em ordem a especificar o

campo de incidncia do ISSQN. Com efeito, o conceito de servio tributvel pelo
ISS seria, nesse sentido, ainda mais restrito que o de servio. Consoante parecer
indito de Bernardo Ribeiro de Moraes280, o aspecto material possvel da regramatriz de incidncia deveria atender aos seguintes requisitos:
a) ter definio de servio atravs de lei complementar,
respeitando o conceito de direito privado (atividade humana);
b) ser bem incorpreo ou imaterial;
c) respeite as limitaes da constituio constante do artigo 155,
III;
d) seja prestado por empresa ou profissional autnomo;
e) seja prestado por terceiro;
f) seja prestado mediante paga ou contraprestao, pois o
imposto sobre a circulao.
Maral Justen Filho281, por sua vez, asseverava que tal conceito
poderia se definido como a prestao de utilidade (material ou no) de qualquer
natureza, efetuada sob regime de Direito privado mas no sob regime trabalhista,
qualificvel juridicamente como execuo de obrigao de fazer, decorrente de
um contrato bilateral.
Da ser possvel a concluso de que todo e qualquer servio
entendido como atividade decorrente do esforo humano em benefcio de outrem
que no o de comunicao e de transporte interestadual e intermunicipal, no
sujeito ao regime da legislao trabalhista, decorrente de contrato bilateral e que
tivesse contedo econmico seria, em regra, tributvel pelo ISS. Caso um
280
281
Apud MELO, Fbio Soares de. Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS).
Arrendamento Mercantil (Leasing). Critrios para Definio do Municpio Competente. Lei
Complementar n 116/03. Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 102, p. 68-85,
mar. 2004, p. 69.
JUSTEN FILHO, Maral. ISS, a constituio de 1988 e o decreto-lei n. 406. Revista Dialtica de
Direito Tributrio, So Paulo, v. 3, p. 64-85, 1995, p. 66.
180
determinado fato jurdico no preenchesse regras de uso, no poderia ser tomado

como servio ao menos para fins de incidncia do referido tributo.
Qualquer pretenso do Municpio em tributar, por exemplo, um fato
que se enquadrasse como obrigao de dar, extrapolaria a competncia
impositiva que lhe conferiu a Constituio Federal e, por consequncia, implicaria
em usurpao do campo de atuao de outro(s) ente(s) poltico(s).
Sob a tica de tais regas de uso, os conceitos dos termos
empregados na Constituio, mormente quando sedimentados em nosso
ordenamento jurdico, deveriam ser respeitados, pois que, seno, nossa Lei Maior
tornar-se-ia um aglomerado de expresses vazias de contedo, a serem
preenchidas aleatoriamente pelos legisladores infraconstitucionais segundo o que
melhor lhes aprouver. Admitir tal hiptese seria aceitar a subverso da ordem
constitucional, o que tornaria catico o nosso ordenamento jurdico.
Ao discorrer sobre as regras de uso do conceito de servio,
mormente no que se refere ao critrio pelo qual esse contrato encerraria uma
obrigao de fazer, o Supremo Tribunal Federal, no emblemtico julgamento do
Recurso Extraordinrio n. 116.121/SP282, decidiu que o ISS no poderia ser
exigido sobre a locao de bens mveis:
IMPOSTO SOBRE SERVIOS - CONTRATO DE LOCAO. A
terminologia constitucional do Imposto sobre Servios revela o
objeto da tributao. Conflita com a Lei Maior dispositivo que
imponha o tributo considerado contrato de locao de bem mvel.
Em Direito, os institutos, as expresses e os vocbulos tm
sentido prprio, descabendo confundir a locao de servios com
a de mveis, prticas diversas regidas pelo Cdigo Civil, cujas
definies so de observncia inafastvel - artigo 110 do Cdigo
Tributrio Nacional.
282
RE 116.121-3, 11/10/2000 - Tribunal Pleno, DJ de 25/05/2001, p. 669.
181
Vale conferir a transcrio do voto do Ministro Celso de Mello,

quando firmou o seguinte entendimento:
Tenho para mim, na mesma linha de entendimento exposta por
AIRES FERNANDINO BARRETO (Revista de Direito Tributrio,
vol. 38/192) e por CLBER GIARDINO (Revista de Direito
Tributrio, vol. 38/196), que a qualificao de locao de bens
mveis, como servio, para efeito de tributao municipal
mediante incidncia do ISS, nada mais significa do que a
inadmissvel e arbitrria manipulao, por lei complementar, da
repartio constitucional de competncias impositivas, eis que o
ISS somente pode incidir sobre obrigaes de fazer, a cuja matriz
conceitual no se ajusta a figura contratual da locao de bens
mveis.
As vrias citaes doutrinrias, assim como a deciso de nossa

Suprema Corte acima transcrita, atestam que o uso habitual do termo servio
sempre se deu orientada pelo critrio que levava em considerao a classificao
pela qual as obrigaes se dividem em dar, fazer e no fazer; nesse sentido, s
se considerava servio ou prestao de servio, para fins de delimitao do
mbito do ISS, os contratos que tivessem por contedo principal um fazer.
O julgamento do RE 116.121-SP, ademais, foi um importante marco
na tradio jurdica no que tange solidificao de tal regra de uso, a ponto,
inclusive, de ensejar o veto do item 3.01 da lista de servios veiculadas pela Lei
Complementar 116/03, o qual pretendia incluir, dentre os servios tributveis pelo
ISS, a locao de bens mveis.283
283
A mensagem de veto traz a seguinte justificativa: "Verifica-se que alguns itens da relao de
servios sujeitos incidncia do imposto merecem reparo, tendo em vista decises recentes do
Supremo Tribunal Federal. So eles: O STF concluiu julgamento de recurso extraordinrio
interposto por empresa de locao de guindastes, em que se discutia a constitucionalidade da
cobrana do ISS sobre a locao de bens mveis, decidindo que a expresso locao de bens
mveis constante do item 79 da lista de servios a que se refere o Decreto-Lei no 406, de 31
de dezembro de 1968, com a redao da Lei Complementar no 56, de 15 de dezembro de
1987, inconstitucional (noticiado no Informativo do STF no 207). O Recurso Extraordinrio
116.121/SP, votado unanimemente pelo Tribunal Pleno, em 11 de outubro de 2000, contm
linha interpretativa no mesmo sentido, pois a terminologia constitucional do imposto sobre
servios revela o objeto da tributao. Conflita com a Lei Maior dispositivo que imponha o
tributo a contrato de locao de bem mvel. Em direito, os institutos, as expresses e os
182
Aproximadamente dez anos aps esse julgamento, a corte voltou a

discutir o conceito de servio para fins de delimitao da competncia tributria
dos Municpios, precisamente quando da anlise do RE 547.245-SC, em que se
discutia a possibilidade de o ISS incidir sobre contratos de leasing.
6.1.2
Os critrios de uso do conceito de arrendamento mercantil (leasing)
Evidenciadas as regras de uso do conceito de servio, devemos

proceder investigao dos usos que compreendem o contrato de arrendamento
mercantil (leasing), de modo a verificar se este negcio jurdico poderia ser
subsumido quele conceito.
importante registrar que iremos tratar aqui do leasing financeiro,
que a modalidade clssica de arrendamento mercantil; eis que esta foi a
espcie analisada no julgado do Supremo que submetemos a exame no presente
estudo.
O arrendamento mercantil corriqueiramente conceituado como um
contrato pelo qual o arrendatrio, no intuito de usufruir um bem qualquer, contrata
a arrendante uma instituio financeira , que adquire a coisa pretendida e a
arrenda quele, dando-lhe a opo de compr-la ao final do contrato.
Maria Helena Diniz284, ao discorrer sobre o tema, aduz que o
leasing
284
vocbulos tm sentido prprios, descabendo confundir a locao de servios com a de mveis,

prticas diversas regidas pelo Cdigo Civil, cujas definies so de observncia inafastvel.
Em assim sendo, o item 3.01 da Lista de servios anexa ao projeto de lei complementar ora
analisado, fica prejudicado, pois veicula indevida (porque inconstitucional) incidncia do
imposto sob locao de bens mveis. (BRASIL, 2010).
DINIZ, Maria Helena. Tratado Terico e Prtico dos Contratos. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2002,
p. 445-450.
183
o contrato pelo qual uma pessoa jurdica ou fsica (art. 12 da Res.

N. 2.309/96, pretendendo utilizar determinado equipamento,
comercial ou industrial, ou certo imvel, consegue que uma
instituio financeira o adquira, arrendando-o ao interessado por
tempo determinado, possibilitando-se ao arrendatrio, findo tal
prazo, optar entre a devoluo do bem, a renovao do
arrendamento, ou a aquisio do bem arrendado mediante um
preo residual previamente fixado no contrato, isto , o que fica
aps a deduo das prestaes at ento pagas.
Arnoldo Wald285, nessa esteira, toma o leasing como

um contrato pelo qual uma empresa, desejando utilizar
determinado equipamento, ou um certo imvel, consegue que
uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao
interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo
locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a
renovao da locao ou a compra pelo preo residual fixado no
momento inicial o contrato .
Boa parte da doutrina, partindo das mesmas premissas fixadas

pelos autores supracitados, tem firmado o entendimento de que o leasing
contrato tpico, misto, composto por atividades e operaes de naturezas
diversas.
Sob esse prisma, Waldrio Bulgarelli286 assevera que
O leasing, assim, afasta-se da concepo de uma simples locao
com opo de compra, no s pela triangularidade, ou seja, a
intermediao de um agente que financia a operao (o que tem
levado a doutrina em grande parte a consider-lo essencialmente
como operao financeira), mas tambm pelas peculiaridades que
apresenta, tanto em relao trplice opo assegurada ao
arrendatrio como tambm pela tcnica de acerto em caso de
opo de compra.
Em exame analtico acerca da natureza do contrato, Humberto

vila287 decomps todas as etapas que constituem a operao de leasing
285
WALD, Arnoldo. A introduo do "leasing" no Brasil. Revista dos Tribunais. Ano 59, n. 415, p.
9-14, maio 1970, p. 12.
184
enumerando-as segundo uma possvel ordem cronolgica. Desta forma, o

contrato compreenderia as seguintes atividades:
1) a arrendadora capta recursos financeiros para a formao de
um fundo;
2) o interessado na aquisio do veculo preenche a ficha
cadastral na revenda/concessionria;
3) a arrendadora examina e aprova a ficha cadastral do
proponente da operao de arrendamento mercantil;
4) a arrendadora analisa o crdito e prope as condies do
contrato;
5) a arrendadora informa a aprovao do crdito
revenda/concessionria;
6) a arrendadora formaliza o contrato;
7) os documentos pessoais do proponente, bem como do
veculo a ser arrendado, so enviados arrendadora;
8) os documentos enviados so conferidos e a operao
cadastrada junto ao sistema de dados da empresa de leasing;
9) o instrumento contratual remetido ao proponente que, ato
contnuo, o assina e devolve sede da arrendadora;
10) os documentos so guardados e arquivados na sede da
arrendadora;
11) o pagamento do veculo liberado a favor da
revenda/concessionria;
12) emitido o respectivo carn para o pagamento das
contraprestaes pelo arrendatrio, encerrando-se, dessa
maneira, a execuo da atividade de concesso e formalizao da
operao de arrendamento mercantil;
13) a arrendadora libera o veculo e o arrendatrio toma posse,
passando a utiliz-lo pelo prazo contratual;
14) ao final do contrato, o arrendatrio dever optar por um das
seguintes alternativas: a) exercer a opo de compra do bem,
caso em que a empresa de leasing emitir recibo de venda e
endossar o certificado de registro do veculo; b) devolver o
veculo, hiptese em que a empresa de leasing receber em
devoluo o veculo, que ficar na sede para sua alienao a
terceiro; c) renovar o contrato, situao em que a empresa de
leasing proceder confeco de novo instrumento contratual.
Assim, segundo o citado autor, a anlise destas etapas revela trs

possveis negcios jurdicos que podem ser encontrados no leasing: (i) uma
operao financeira, (ii) uma locao e (iii) uma compra e venda, embora
286
287
BULGARELLI, Waldrio. Contratos Mercantis. 7. ed. So Paulo: Editora Atlas, 1993, p. 372-373.
VILA, Humberto Bergmann. Imposto sobre a Prestao de Servios de Qualquer Natureza ISS. Normas constitucionais aplicveis. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Hiptese
de incidncia, base de clculo e local da prestao. Leasing financeiro: anlise da incidncia.
Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 122, p. 120-131, nov. 2005, p. 125.
185
prepondere a primeira, porquanto a finalidade perseguida por aquele que

contrata com a instituio financeira arrendadora.
Vale abrir um pequeno parntese apenas para ressaltar que a
compra e venda nem sempre se faz presente nas operaes de leasing. Isso
porque aquele contrato uma mera opo do arrendatrio, a quem conferida a
faculdade de concretiz-lo ou no.
O fato que arremata o autor se quase todas as quatorze etapas
acima elencadas podem configurar servios se consideradas individualmente, no
contexto do contrato de leasing elas representam meras aes intermedirias
(atividades-meio), acessrias, necessrias consecuo do objetivo principal que
a operao de financiamento.
Tal concluso, alis, se aproxima daquela a que chegou o Ministro
Eros Grau, quando do julgamento do RE 547.245-SC, ao afirmar que no leasing
financeiro prepondera o carter de financiamento e nele a arrendadora, que
desempenha a funo de locadora, surge como intermediria entre o fornecedor e
o arrendatrio.288
Elucidadas, pois, as regras de uso do conceito de leasing, vejamos a
possibilidade de ele se subsumir ao conceito de servio.
6.1.3
Anlise crtica da deciso proferida pelo STF no RE 547.245-SC
Se o arrendamento mercantil no configura prestao de servio,

ante o carter preponderante do financiamento, estaramos aptos a concluir que
tal operao no se sujeita incidncia do ISS. A uma, porque no se trata de
288
RE 547.245-SC, p. 864.
186
obrigao de fazer, no estando compreendida, pois, no conceito constitucional

de servio, conforme decidira o STF no RE 116.121-SP; a duas, porque as
operaes financeiras esto sujeitas incidncia do IOF, imposto de competncia
da Unio, consoante determina o art. 153, V, da Constituio Federal.
o que infere Humberto vila289, aps analisar as diversas
atividades que compem o contrato de leasing:
Com efeito, a captao de recursos financeiros, o exame e
aprovao da ficha cadastral, a anlise do crdito, a proposta das
condies contratuais, a provao do crdito, a formalizao do
contrato, a conferncia e o cadastro dos documentos, a remessa e
a devoluo do instrumento contratual, a guarda e o arquivamento
dos documentos, o pagamento do veculo, a emisso do carn de
pagamento e a entrega do veculo so praticados por causa do
arrendamento mercantil e para viabiliz-lo. Pode-se dizer at
mesmo que todas essas atividades se aproximam da operao de
financiamento. O financiamento a soma desses atos. Mesmo a
locao e a eventual compra e venda so acessrios do
financiamento. Assim, a considerao do leasing como uma
operao complexa no afasta a concluso de que o elemento
essencial de todos os atos praticados a operao de
financiamento. E a competncia para a tributao de
financiamento reservada Unio Federal e, por via reflexa,
excluda dos Municpios.
Assim, ainda que se partisse da premissa de que o contrato de

arrendamento mercantil consistiria em negcio jurdico complexo, composto por
operao de financiamento, locao de bem mvel e compra e venda, qualquer
que fosse a natureza que se lhe atribusse uma dentre estas trs classificaes
possveis , ele no poderia ser tomado como prestao de servio; eis que os
trs negcios jurdicos em questo encerram obrigaes de dar.
289
VILA, Humberto Bergmann. Imposto sobre a Prestao de Servios de Qualquer Natureza ISS. Normas constitucionais aplicveis. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. Hiptese
de incidncia, base de clculo e local da prestao. Leasing financeiro: anlise da incidncia.
Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 122, p. 120-131, nov. 2005, p. 125.
187
Nessa esteira, se for atribudo ao contrato de leasing caractersticas

de um financiamento, estaria sujeito incidncia do IOF, nos termos do art. 153,
V, da CF; de outro lado, se se lhe conotasse como locao de bens mveis,
encontrar-se-ia no mbito da competncia residual da Unio, nos termos do art.
154, I do mesmo diploma; por fim, caso o negcio jurdico em estudo fosse tido
como compra e venda, configuraria fato jurdico tributrio do ICMS, tributvel,
portanto, pelos Estados e Distrito Federal, a teor do art. 155, II, da Lei Maior.
Sob este ngulo, infere-se que o ISS no incide sobre o
arrendamento mercantil, pois, qualquer que seja a natureza que se lhe atribua,
denota negcio jurdico com natureza de obrigao de dar. Tais regras de uso dos
conceitos aqui trabalhados revelam, assim, ainda que por excluso, que leasing
no encerra obrigao de fazer.
O legislador infraconstitucional, no obstante, ao editar a lista de
servios tributvel pelo ISS por meio da Lei Complementar 56/87, posteriormente
revogada pela Lei Complementar 116/03, elencou o contrato de arrendamento
mercantil nos itens 79 e 10.04 destes diplomas legais, respectivamente.
Entretanto, consoante se viu acima, para que determinada atividade
possa ser tributada pelo ISS, no basta que esteja prevista em lei: preciso, alm
disso, que realize o conceito de servio.
Negando validade de tais dispositivos com base nos argumentos
acima elucidados, vrias foram as decises proferidas pelos tribunais de segundo
grau para afastar a incidncia do imposto municipal sobre operaes de
arrendamento mercantil. Tais decises, via de regra, remetiam aos fundamentos
jurdicos utilizados pelo Supremo Tribunal Federal no RE 116.121, em que se
firmara o entendimento pela no incidncia do ISS sobre obrigaes de dar.
188
Assim se pronunciaram, por exemplo, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul,

nas apelaes cveis n. 70013924774290 e 70015239809291, e o Tribunal de
Justia de Santa Catarina, nos autos da apelao cvel n. 2005.041968-2292.
Contrariando as regras de uso por ele mesmo elucidadas e a partir
de
sedimentadas
na
doutrina,
na
jurisprudncia
na
legislao
infraconstitucional , o Supremo Tribunal Federal, adotando uma postura

surpreendente, houve por bem alterar o seu posicionamento por via do
julgamento do RE 547.245-SC, quando decidiu que o leasing seria fato jurdico
sujeito incidncia do Imposto Sobre Servios.
A alterao de entendimento foi justificada, pela Corte, mediante
dois recursos de argumentao, que teriam por finalidade: (i) demonstrar que as
regras de uso do termo servio, luz da diviso das obrigaes em dar e fazer,
290
291
292
APELAO. DIREITO TRIBUTRIO. AO ANULATRIA. ISS. LEASING. A incluso na Lista

de Servio de fatos que no configuram prestao de servio, por afastada a idia de trabalho,
de esforo humano, de um facere, afronta o disposto no artigo 156, III, da Constituio
Federal. Assim se d na locao de bens mveis, como j proclamou o Supremo Tribunal
Federal. Assim tambm e por identidade de razes no arrendamento mercantil. que no
importa esteja listado o servio. Importa, sim, se o fato que l est descrito se caracteriza como
tal. A lista no critrio ou no o nico critrio para descrever o fato gerador do ISS, at
porque no define o tipo, no conceitua o que seja prestao de servio. ou ao menos
deveria ser exemplificativa, jamais definidora do tipo. Na verdade, a noo de servio, trao
essencial do ISS, no dispensa a idia de trabalho, de esforo humano, tal como disciplinado
no Cdigo Civil, ao qual h de socorrer-se o intrprete em obedincia ao que dispe o artigo
110 do CTN, ante o vazio normativo tributrio. RECURSO PROVIDO. VOTO VENCIDO.
(Apelao Cvel N 70013924774, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Liselena Schifino Robles Ribeiro, Julgado em 08/02/2006).
EMENTA: APELAO CVEL. EXECUO FISCAL. ITEM 79 DA LISTA DE SERVIO ANEXA
AO DECRETO-LEI N. 406/68. ISS INCIDENTE SOBRE ARRENDAMENTO MERCANTIL.
ILEGALIDADE. SUSPENSO DA COBRANA. Tendo a Corte Suprema reconhecido a
ilegalidade do item 79 da lista de servios anexa ao decreto-lei n. 406/68, no que se refere
locao de bens, tambm ilegal relativamente ao arrendamento, que, por sua natureza,
envolve locao de bem mvel e promessa de venda. Ilegalidade da cobrana de ISS sobre
arrendamento. Ilegal tambm a base de clculo do tributo, levando em considerao o valor da
operao ou o valor do contrato mantido entre o arrendante e arrendatrio. Apelao provida.
Por maioria (Apelao Cvel N 70015239809, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Marco Aurlio Heinz, Julgado em 05/07/2006).
EMENTA: APELAO CVEL - TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL - EMBARGOS - ISS CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL - LEASING FINANCEIRO - MODALIDADE
EM QUE NO H EFETIVA PRESTAO DE SERVIO - ILEGALIDADE DA EXAO
FISCAL - PRECEDENTES DESTA CORTE - RECURSO DESPROVIDO (Apelao Cvel
2005.041968-2, Terceira Cmara de Direito Pblico, Tribunal de Justia de Santa Catarina,
Relator Des. Rui Fortes, julgado em 31/01/2006).
189
estariam ultrapassados, no se revelando ante a incorporao de novos

significados ao termo, aptos a delimitar o seu conceito; (ii) no leasing financeiro
preponderaria um fazer, que consistiria na aproximao das pessoas que
pretendem adquirir um bem daquelas que intentam vend-lo.
Depois de refutar a existncia de conceitos ontolgicos, o Ministro
Joaquim Barbosa inicia por dizer que
idias como a diviso das obrigaes em dar e fazer desafiam a
caracterizao de operaes nas quais a distino dos meios de
formatao do negcio jurdico cede espao s funes
econmica e social das operaes e postura dos sujeitos
envolvidos (e.g., software as service, distribuio de contedo de
entretenimento por novas tecnologias).
Tal crtica endossada pelo Ministro Cezar Peluso, quando

afirma que
o mundo moderno extremamente mais complexo para poder ser
explicado luz da economia do mundo romano ou luz dos
institutos que ali o regiam. O contrato complexo, envolve uma
srie de atos que pode, de algum modo, ser reduzida produo
individualizada de uma s atividade.
No obstante tenha sido negada validade s regras de uso da

palavra servio, as quais esto desde h muito sedimentadas na tradio da
linguagem jurdica, em nenhum momento foram apresentados outros critrios,
aptos a infirmar os primeiros. A negativa se revelou, pois, vazia, e o dilogo com a
tradio no se concretizou legitimamente.
Alis, a ausncia de demonstrao de outros critrios de uso se
revela pelo simples fato de que atualmente no h, no seio da comunidade
jurdica, usos reiterados e aceitos a partir dos quais o termo servio possa
designar contratos que tenham por objeto um dar. Assim, se no pela clssica
190
diviso das obrigaes em dar e fazer (e no fazer), como seria possvel

diferenar, por exemplo, um servio de um contrato de compra e venda? Ou de
uma operao financeira? Caberia ao legislador complementar atuar livremente,
como se o termo servio empregado na Constituio Federal fosse desprovido de
qualquer uso previamente estabelecido pela comunidade destinatria das normas
constitucionais?
A prova da vigncia das regras de uso que levam em considerao a
diviso das obrigaes em dar e fazer se verifica, ainda, pelo fato de que os
prprios Ministros a eles recorrem quando, em outra oportunidade, tentam
justificar a incidncia do imposto sobre o contrato de leasing. Assim o faz Ministro
Joaquim Barbosa, ao aduzir que,
No arrendamento mercantil financeiro, h, por exemplo, a
prestao de servios de aproximao entre quem tem
disponibilidade de recursos e quem deles necessita, no de forma
geral como num emprstimo, mas com o objetivo especfico de se
garantir acesso ao uso de um bem. [\]
Em todos os casos, a nota caracterstica de aproximao de
interesses convergentes (aquisio do direito de uso de um bem,
segundo termos contratuais e regime tributrio especfico)
caracteriza servio de qualquer natureza. (grifos nossos).
Embora no o diga expressamente, o I. Ministro desenvolve seu

raciocnio sob as luzes de tais critrios, o que tambm se evidencia quando
aproxima o contrato de leasing da atividade de intermediao, tpica obrigao de
fazer:
A arrendadora atua como intermediria na criao de uma
vantagem produtiva e na aproximao de interesses
convergentes, ao adquirir o bem do fornecedor a pedido da
arrendatria. O ncleo essencial da atividade de arrendamento
no se reduz, portanto, a captar, intermediar ou aplicar
recursos financeiros prprios ou de terceiros. No h, pura e
simplesmente, a concesso de crdito queles interessados
no aluguel ou na aquisio de bens. A empresa arrendadora vai
191
ao mercado e adquire o bem para transferir sua posse ao

arrendatrio. No h predominncia dos aspectos de
financiamento ou aluguel, reciprocamente considerados. O
negcio jurdico uno. Vale dizer, as operaes de arrendamento
mercantil pertencem a categoria prpria, que no se confunde
com algum ou financiamento, isoladamente considerados. (grifos
do autor).
interessante notar que essa linha de argumentao est

condicionada pela pr-compreenso segundo a qual as obrigaes de dividem em
dar e fazer. Apenas assim se torna justificvel a argumentao por ele
empreendida no sentido de demonstrar que no leasing prevalece o carter de
intermediao, aproximao de interesses convergentes.
Aqui podemos concluir que houve uma tentativa, sem sucesso, de
travar um dilogo com a tradio, porque o voto no logra demonstrar a existncia
de novas regras de uso dos conceitos de servio e arrendamento mercantil, em
ordem a tomar este como espcie daquele. A negativa pura e simples de critrios
de uso estabelecidos e sedimentados na comunidade jurdica revela, isso sim, a
ilegitimidade do discurso. A condio de sua legitimidade (aceitabilidade na
comunidade jurdica), portanto, no se verificou.
De outro lado, os critrios de uso dos termos servio e arrendamento
mercantil, tal como se comprovou pela demonstrao da ampla difuso de seu
sentido corrente na doutrina e jurisprudncia dominantes, continuam vigentes, ao
menos no seio da linguagem jurdica. Alis, tal tradio se consolidou e se
confirmou propiciada, em parte, pela prpria deciso da Corte nos autos do RE
116.121. Tal deciso foi emblemtica e serviu de norte a todas as instncias
inferiores que vinham reconhecendo os usos correntes do termo servio no
sentido difundido pelo STF.
192
O acrdo em anlise extrapola, portanto, regras de uso h muito

sedimentadas na linguagem jurdica, as quais atuam como importantes balizas
interpretao do conceito de servio. De outro lado, essa deciso tambm deixou
de observar uma condio de legitimidade do discurso que justifica o novo uso
proposto, na medida em que o dilogo estabelecido com a tradio no se fez de
forma vlida, ou seja, no se demonstrou a existncia de usos habituais do termo
conceito na linguagem jurdica que permitissem a sua ampliao tal como
pretendido no julgamento.
6.2 O conceito de faturamento e o a base de clculo do PIS e da COFINS
Ao longo desse estudo, dentre as concluses que procuramos

firmar, foi-nos possvel estabelecer depois de perpassarmos pelos elementos
constitutivos e condicionantes da compresso at os aspectos mais fronteirios
da linguagem ao menos um limite e uma condio da interpretao jurdica: o
limite diz respeito atividade construtiva dos significados, no que impe a
observncia dos usos estabelecidos, em linguagem jurdica ou no, dos conceitos
empregados nas normas em geral; j a condio conforma o discurso que atesta
a (in)validade de tais usos: trata-se do dilogo com a tradio, que condio de
todo e qualquer ato de conhecimento.
Ainda na tentativa de demonstrar a sua aplicabilidade
interpretao dos conceitos empregados nas normas de competncia, que o
que nos interessa no presente estudo, vamos verificar agora uma questo
bastante difundida no meio jurdico: o conceito de faturamento e a base de clculo
da contribuinte ao Programa de Integrao Social e de Formao do Patrimnio
193
do Servidor Pblico PIS/PASEP e Contribuio para o Financiamento da

Seguridade Social COFINS.
Na redao originria, o art. 195 da Carta Magna previa, em seu
inciso I, as fontes de custeio da seguridade social, a serem financiadas por meio
das contribuies incidentes sobre o faturamento, o lucro e a folha de salrios.
Assim dispunha o dispositivo em comento:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a
sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante
recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies
sociais:
I - dos empregadores, incidente sobre a folha de salrios, o
faturamento e o lucro [\] (grifo nosso).
Embora no tivesse o constituinte explicitado o contedo semntico

destes termos, tais expresses tinham acepes vigentes e corriqueiras, as quais,
incorporadas ao texto consitucional, permitiam a delimitao do campo de
atuao do legislador ordinrio no que se refere instituio das contribuies
sociais em questo. A Lei Complementar n. 70/91, atendo-se a esse preceito
fundamental e observando a materialidade estipulada no consequente da norma
de competncia, ao tratar da base de clculo do tributo, definiu em seu artigo 2,
caput, que por faturamento se consideraria a receita bruta decorrente das vendas
de mercadorias e/ou servios de qualquer natureza.
Em 29 de outubro de 1998 foi editada a Medida Provisria n. 1724,
posteriormente convertida na Lei 9.718/98, a qual, ampliando a acepo de
faturamento ento adotada pela legislao anterior, disps:
Art. 3 O faturamento a que se refere o artigo anterior corresponde
receita bruta da pessoa jurdica.
1 Entende-se por receita bruta a totalidade das receitas
194
auferidas pela pessoa jurdica, sendo irrelevantes o tipo de

atividade por ela exercida e a classificao contbil adotada para
as receitas.
Logo se aventou a inconstitucionalidade desse dispositivo; eis que a

leitura de seu pargrafo primeiro levava ideia de que o conceito de faturamento
restara ampliado em face do significado pressuposto na Constituio Federal, na
medida em que foi equiparado receita bruta.
certo que, com o advento da Emenda Constitucional 20/98293, o
artigo 195 da Lei Maior passou a autorizar a incidncia do PIS e da COFINS
sobre receita; mas, tambm, certo que tal norma adquiriu vigncia em data
posterior Lei n. 9.718/98, porquanto essa foi publicada em 28.11.98, enquanto
aquela o foi em 16.12.98. O texto constitucional alterado, portanto, no poderia
emprestar fundamento de validade norma que lhe era anterior.
Assim, por estar condicionada pelo texto original do artigo 195, I, da
Constituio da Repblica, o qual no empreendia definio estipulativa acerca
do conceito de faturamento, a EC 20/98 no salvaguardava a constitucionalidade
dessa lei, notadamente no que se refere ao seu artigo 3, 1. De modo que,
instaurada a controvrsia, coube ao Supremo Tribunal Federal solucion-la, por
meio do julgamento do RE 346.084/PR, no qual delimitou a significao possvel
de faturamento e, por conseguinte, o alcance da competncia tributria da Unio
em relao a esse tributo.
293
Com o advento dessa emenda, o artigo 195 da CF ganhou a seguinte redao: Art. 195. A
seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos
da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes
sobre:
a) folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo,
pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio;
b) a receita ou o faturamento
c) o lucro; (g.n.).
195
No caso concreto tratado no tpico anterior, demonstramos que a

interpretao do signo servio apresentada pela corte mxima rompeu com sua
acepo corrente na linguagem jurdica, sob a alegao de que as regras de uso
ter-se-iam alterado, mas sem que fosse demonstrada, de maneira justificada, a
superao destes critrios, ento incorporados pela tradio jurdica.
Diversamente se deu com a questo ora em anlise, pois o Supremo
Tribunal Federal, de maneira bastante precisa, delineou o conceito de
faturamento a fim de delimitar o mbito de vigncia do legislador ordinrio no que
se refere materialidade possvel da regra-matriz de incidncia do PIS e da
COFINS. Para tanto, demonstrou a evoluo e consolidao das regras de uso do
signo, em legtimo dilogo com a tradio.
importante observar que o conceito de faturamento no
encontrava definio na legislao constitucional e/ou infraconstitucional, o que
levava parte da doutrina a presumir que ele poderia se delineado tomando-se em
considerao o uso que dele se fazia em linguagem jurdica (prescritiva ou
proposicional).
Com efeito, o Cdigo Comercial (Lei 556/1980) tratava em seu artigo
219294 do dever de se emitir fatura para acompanhar as vendas realizadas entre
comerciantes. O termo, portanto, era utilizado para designar o documento que
acompanhava tais operaes mercantis. A Lei da Duplicata (Lei n. 5.474/68), em
294
Art. 219 - Nas vendas em grosso ou por atacado entre comerciantes, o vendedor obrigado a
apresentar ao comprador por duplicado, no ato da entrega das mercadorias, a fatura ou conta
dos gneros vendidos, as quais sero por ambos assinadas, uma para ficar na mo do
vendedor e outra na do comprador. No se declarando na fatura o prazo do pagamento,
presume-se que a compra foi vista (artigo n. 137). As faturas sobreditas, no sendo
reclamadas pelo vendedor ou comprador, dentro de 10 (dez) dias subseqentes entrega e
recebimento (artigo n. 135), presumem-se contas lquidas.
196
momento posterior, autorizou a emisso do documento para acobertar tambm a

prestao de servios295.
O termo faturamento, assim, era empregado, em seus primrdios,
em sinonmia com o ato de emitir faturas, ou seja, documentos que comprovavam
a ocorrncia de vendas de mercadorias ou prestao de servios. Da que, em
um segundo momento, passou a ser empregado para denotar as receitas
decorrentes de tais operaes.
Essa investigao histrico-etimolgica vlida para revelar o
surgimento das regras de uso do signo faturamento na linguagem jurdica e
extrajurdica. Embora o termo fatura tivesse critrios de uso especficos no direito
positivo, a expresso faturamento foi cunhada para designar, em sentido tcnicocomercial, a receita bruta da venda de mercadorias e/ou da prestao de servios.
Em linguagem comercial, o termo se depreendeu da ideia de
emisso de documento, para expressar o recebimento de receita, mas apenas as
receitas decorrentes de venda de mercadorias e prestao de servios. Assim,
qualquer outra receita que no fosse atinente a uma dessas duas modalidades de
negcio jurdico no realizaria o conceito de faturamento.296
Nessa linha de raciocnio, Ives Gandra da Silva Martins297, ao diferenciar
faturamento e receita, j afirmava, antes mesmo do julgamento ora em anlise:
295
296
Nesse sentido, dispe o artigo 20 dessa lei: As emprsas, individuais ou coletivas, fundaes
ou sociedades civis, que se dediquem prestao de servios, podero, tambm, na forma
desta lei, emitir fatura e duplicata. [\] 3 Aplicam-se fatura e duplicata ou triplicata de
prestao de servios, com as adaptaes cabveis, as disposies referentes fatura e
duplicata ou triplicata de venda mercantil, constituindo documento hbil, para transcrio do
instrumento de protesto, qualquer documento que comprove a efetiva prestao, dos servios e
o vnculo contratual que a autorizou.
Nesse sentido, poder-se-ia excluir do conceito de faturamento as receitas decorrentes de
locao de bens mveis, haja vista que o Supremo Tribunal Federal decidiu, no julgamento do
RE 116.121-SP, consoante demonstramos no tpico anterior, obrigaes de dar no realizam o
conceito tcnico-jurdico de servio.
197
Por outro lado, faturamento operao, essencialmente, de

natureza mercantil que implica a emisso de documento de
cobrana, que, duplicado, tem permitido s empresas
descontarem seus ttulos no sistema financeiro para antecipao
das receitas. A este documento descontvel na rede bancria, se
denomina duplicata, pois uma duplicata da fatura que permite
empresa mercantil cobrar de seus fornecedores o valor da
venda comercial realizada.
Faturamento, portanto, no se confunde com receita, pois
operao que antecede a obteno da receita, sendo operao
fundamentalmente comercial, podendo ser praticada tambm em
relao a alguns servios. A fatura, portanto, um documento
nitidamente mercantil, que pode ser substitudo por outras formas
de documentos de cobrana, como a nota promissria, a letra de
cmbio aceita, o cheque pr-datado (de rigor, deveria ser
chamado ps-datado) etc. J receita pode decorrer de inmeras
outras operaes e atividades no necessariamente mercantis,
sendo resultado de operao posterior, e pode no implicar
sequer qualquer faturamento anterior. S as empresas mercantis
ou algumas de prestao de servios podem faturar, mas todas as
pessoas fsicas e jurdicas podem ter receita, pois esta sinnimo
de algo que se recebe.
O autor supracitado demonstrava, assim, que por receita se poderia

designar todo e qualquer recebimento, ao passo em que o uso do termo
faturamento estava restrito s receitas que decorressem especificamente de
operaes de venda de mercadorias e prestao de servios. Tais conceitos
estavam conectados por uma relao de gnero e espcie, na medida em que o
faturamento possua um plus de conotao em relao receita, ou seja, era a
receita qualificada pelo fato de ser decorrente de operaes tpicas.298
O Supremo Tribunal Federal, de fato, reconheceu a distino entre
faturamento e receita, recorrendo, para tanto, e ante a ausncia de definio
297
298
MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. O perfil da Receita e do Faturamento na Emenda

Constitucional n 20/98. In: Contribuies Sociais Problemas Jurdicos (Cofins, PIS, CSLL e
CPMF). So Paulo: Dialtica, 1999, p. 123-125.
Vale lembrar, com Paulo de Barros Carvalho, que a espcie igual ao gnero mais a
diferena especfica (E = G + De), do que decorre o fato de que o gnero denota mais que a
espcie ou predicado de um nmero maior de indivduos. Em contraponto, a espcie deve
conotar mais que o gnero, pois alm de conotar todo os atributos que gnero conota,
apresenta um plus de conotao, que , justamente, a diferena ou a diferena especfica.
(CARVALHO, Paulo de Barros. IPI Cometrios sobre as regras gerais de interpretao da
tabela NBM/SH (TIPI/TAB). Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 12, p. 43-60,
1996), p. 54.
198
estipulativa no texto constitucional, aos usos lingusticos das expresses

consolidados tanto no campo jurdico-positivo quanto extrajurdico. o que se
pode notar da leitura do seguinte trecho do voto do Ministro Cezar Peluso:
Quando o legislador, para responder a estratgias normativas,
pretende adjudicar a algum velho termo, novo significado, diverso
dos usuais, explicita-o mediante construo formal do seu
conceito jurdico-normativo, sem prejuzo de fixar, em determinada
provncia jurdica, conceito diferente do que usa noutra, o que
pode bem ver-se ao art. 327 do Cdigo Penal, que define
"funcionrio pblico" para efeitos criminais, e ao art. 2 da Lei de
Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429/92), que atribui, para
seus fins, anlogo conceito expresso "agente pblico".
Quando no haja conceito jurdico expresso, tem o intrprete de
se socorrer, para a re-construo semntica, dos instrumentos
disponveis no prprio sistema do direito positivo, ou nos
diferentes corpos de linguagem.
Como j exposto, no h, na Constituio Federal, prescrio de
significado do termo "faturamento". Se se escusou a Constituio
de o definir, tem o intrprete de verificar, primeiro, no prprio
ordenamento, no havia ento algum valor semntico a que
pudesse filiar-se o uso constitucional do vocbulo, sem
explicitao de sentido particular, nem necessidade de futura
regulamentao por lei inferior. que, se h correspondente
semntico na ordem jurdica, a presuno de que a ele se refere
o uso constitucional. Quando u'a mesma palavra, usada pela
Constituio sem definio expressa nem contextual, guarde dois
ou mais sentidos, um dos quais j incorporado ao ordenamento
jurdico, ser esse, no outro, seu contedo semntico, porque
seria despropositado supor que o texto normativo esteja aludindo
a objeto extrajurdico.
[\]
A fatura, emitida pelo vendedor, sempre representou a "compra e
venda mercantil", que, no contexto da legislao comercial ento
vigente, era a expresso genrica das vendas ao exerccio da
atividade do comerciante.
Com a deslocao histrica do foco sobre a importncia
econmica e a tipificao dogmtica da atividade negocial, do
conceito de "comerciante" para o de "empresa", justificava-se
rever a noo de "faturamento" para que passasse a denotar
agora as vendas realizadas pela "empresa" e relacionadas sua
"atividade econmica organizada para a produo ou a circulao
de bens ou de servios", como consta hoje do art. 966 do Cdigo
Civil.299
299
STF. Supremo Tribunal Federal. Rec. Extraordinrio 346.084-6 PR; Tribunal Pleno, 18 maio
2005, p. 9-13.
199
O nobre integrante de nossa Corte Suprema, alis, reconhece

expressamente que os termos utilizados pela lei, quando no definidos
conotativa ou denotativamente no plano normativo, tero o seu contedo
semntico possvel delimitado pelos usos habituais dentro de suas respectivas
provncias lingusticas:
Para afastar ambigidades ou construir significados no discurso
normativo, pode o legislador atribuir sentidos especficos a certos
sentidos termos, como o faz, p. ex., no art. 3 do Cdigo Tributrio
Nacional, que impe a definio de tributo.
Na grande maioria dos casos, porm, os termos so tomados no
significado vernacular corrente, segundo o que traduzem dentro
do campo de uso onde so colhidos, seja na rea do prprio
ordenamento jurdico, seja no mbito das demais cincias, como
economia (juros), biologia (morte, vida, etc.), e, at, em outros
estratos lingusticos, como o ingls (software, internet, franchising,
leasing), sem a necessidade de processo autnomo de
elucidao.300
Nesse voto, ainda se pode notar a presena da condio

legitimadora do discurso de justificao da interpretao, qual seja o dilogo
com a tradio. Demonstrando os usos correntes do termo faturamento em
linguagem jurdica reconhecidos inclusive pela a prpria corte em outras
oportunidades301 , o voto em questo demonstra a inexistncia de critrios
aptos a justificar, sob a gide da redao originria do artigo 195, I, da Carta
Maior, a alterao ou inverso do critrio de uso.
300
301
STF. Supremo Tribunal Federal. Rec. Extraordinrio 346.084-6 PR; Tribunal Pleno, 18 maio
2005, p. 12-13.
Nesse ponto, afirma o Min. Cezar Peluso: Em diversas outras passagens do julgamento, fezse remisso ao decidido pelo Plenrio no RE n. 170.555-PE sobre o FINSOCIAL (Rel. p/ o ac.
Min. SEPLVEDA PERTENCE, RTJ 149/259-293), a respeito da relao lgico-jurdica entre o
conceito de faturamento pressuposto pela Constituio e o de receita bruta previsto na lei de
instituio daquele tributo. Ficou a decidido expressamente que: i) faturamento no se
confunde com receita (esta mais ampla que aquele); ii) o conceito de receita bruta, entendida
como produtos de venda de mercadorias e de servios, o que se ajusta ao de faturamento
pressuposto na Constituio (interpretao conforme). (Ibid., p. 17).
200
Convm mais uma vez reforar o argumento de que a condio do

dilogo com tradio no implica em constante e reiterada afirmao desta em
detrimento da evoluo da linguagem e da prpria sociedade. O dinamismo da
lngua -lhe atributo inerente, e no difcil notar que em todo momento surgem
novos usos lingusticos, de tal modo que essa evoluo jamais poderia ser
subjugada por qualquer pretenso normativa de controle por parte do legislador
ou do intrprete, mesmo o autntico.
Desse modo, um conceito que no tenha sido estipulado pela
Constituio Federal aberto e condicionado pelos usos que deles se fazem, em
direito ou fora dele. O termo servio, que denota a materialidade prestar servio,
como vimos, tem regras de uso de h muito sedimentadas pela doutrina e
jurisprudncia ptria, o que implica tais regras como limites interpretao. Isso
tambm se d em relao ao conceito de faturamento, que desde sua origem
etimolgica est condicionado pelo termo fatura, cujos critrios de uso estavam
positivados.
A inexistncia de justificativas que autorizassem o abandono de tais
usos incorporados para a delimitao da base de clculo do PIS e da COFINS
demonstra, pois, sob as luzes dos limites e da condio aqui propostos, o acerto
da interpretao promovida pelo Supremo Tribunal Federal, quando entendeu
inconstitucional a ampliao promovida pelo 1do artigo 3 da Lei n. 9.718/98
no conceito de faturamento empregado na norma de competncia do artigo 195, I,
da Constituio Federal.302
302
Vale observar que foi reconhecida ainda a inconstitucionalidade formal deste dispositivo, pois a
materialidade receita bruta poderia ser tomada como base de clculo de outras fontes de
custeio, conforme reconhecia o prprio artigo 195, I, da CF, mas desde que observadas
formalidades impostas pelo artigo 195, 4, da Constituio da Repblica.
201
Tal deciso atesta, pois, a existncia de limites construo de

sentidos das normas e assim dos conceitos empregados nas normas de
competncia tributria, porquanto reconhece que os usos sedimentados na
linguagem so balizas incontornveis atividade interpretativa; em outro giro,
ficou evidente que a condio de possibilidade do discurso de justificao se fez
por meio de dilogo travado com a tradio, ainda que para reafirm-la frente a
pretenses de significao injustificadas.
6.3 O ICMS na Importao aps a EC 33/01: o contribuinte eventual e o no

contribuinte
Ainda no intuito de demonstrarmos a aplicabilidade do limite e da

condio aqui propostas, vamos tecer alguns comentrios acerca do ICMS na
Importao e sua possibilidade interpretativa aps a EC 33/01, que, no entender
de parte da doutrina e jurisprudncia, teria alterado significativamente o mbito de
atuao do legislador dos Estados e Distrito Federal no que se refere ao sujeito
passivo possvel do tributo.
No captulo anterior, dissemos, no rastro do pensamento de Tcio
Lacerda Gama, que uma das tcnicas encontradas pelo constituinte para distribuir
competncias foi fazer meno materialidade (em sentido estrito) dos tributos
passveis de serem institudos pelos entes polticos.
No caso do ICMS, importao no foi diferente. O texto original da
Constituio Federal, em seu artigo 155, 2, inciso IX, alnea a, dispunha que o
imposto previsto no inciso II desse mesmo artigo incidiria tambm
202
sobre a entrada de mercadoria importada do exterior, ainda

quando se tratar de bem destinado a consumo ou ativo fixo do
estabelecimento, assim como sobre servio prestado no exterior,
cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o
estabelecimento destinatrio da mercadoria ou do servio.
Ocorre que, nesse dispositivo, alm de delimitar o aspecto material

possvel da regra-matriz de incidncia tributria do ICMS na importao, o
legislador constituinte acabou por estabelecer, tambm, o campo de atuao
possvel dos Estados e Distrito Federal no que se refere sujeio passiva desse
tributo.
Marcelo Viana Salomo, em monografia sobre o tema, identifica
como componente do ncleo da materialidade do tributo o verbo importar, cujo
complemento seria mercadoria e bens do exterior.303
O conceito de importar, nas palavras do jurista, pode ser definido
como o ato de introduzir produto estrangeiro no Brasil, com o objetivo de faz-lo
ingressar no mercado nacional.304 No se faz necessrio, para a realizao
desse conceito, que haja a tradio. Assim, quando uma multinacional remete de
sua matriz, no exterior, um bem para sua filial, no pas, inserindo-o no mercado
nacional, ocorrer o fato gerador do imposto.305
Delimitando os sujeitos passivos possveis do imposto, demonstra o
autor, ainda, que o emprego do termo estabelecimento, na norma constitucional
em anlise, vedava, de antemo, que se inclussem na classe dos contribuintes
303
304
305
SALOMO, Marcelo Viana. ICMS na Importao. So Paulo: Atlas, 2000, p. 57.

Ibid., p. 58.
Destoa desse entendimento Roque Antonio Carrazza, para quem o ICMS no incide sobre a
simples entrada da mercadoria na unidade federa, isto , sobre sua mera importao. Esta,
com efeito, tributvel apenas pela Unio, seja por meio do imposto especfico (art. 153, I, da
CF), seja das contribuies sociais e de interveno no domnio econmico (art. 149, 2, II,
da CF). O que tributa, sim, por meio do ICMS a incorporao da mercadoria no ciclo
econmico da empresa que a importa, para fins de comercializao. (CARRAZZA, Roque
Antonio. ICMS. 14. ed. revista e ampliada. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, p. 60).
203
as pessoas fsicas, porquanto por estabelecimento se entende, na esteira da

doutrina especializada, o conjunto de bens materiais e/ou imateriais para a
explorao de atividade empresarial.306
De outro lado, tambm estariam excludos dessa classe as pessoas
jurdicas no contribuintes do imposto. Primeiramente, porque a utilizao do
termo mercadoria, pela norma constitucional, denuncia que apenas as
importaes realizadas por contribuintes do imposto que poderiam ser atingidas
pelo tributo em comento. No obstante se tenha utilizado a expresso bens
destinados ao consumo ou ativo fixo, tal hiptese deveria ser conjugada com a
primeira, de modo que apenas os contribuintes do ICMS, quando realizem aquela
situao (importao de bens de consumo ou para o ativo fixo) , que estariam
sujeitos exao em estudo.307
O segundo argumento que denunciaria a aplicabilidade da norma
apenas aos contribuintes do ICMS dizia respeito ao princpio da no
cumulatividade. Como tal princpio se configura como verdadeira garantia dos
contribuintes do ICMS, na medida em que se exigisse o imposto de quem no o
fosse, estar-se-ia violando tal garantia, porquanto no seria possvel, para essa
gama de pessoas, o abatimento do montante recolhido na importao.308
Assim, no bastava, sob o imprio de tal norma de competncia, que
o sujeito passivo possvel do ICMS na importao fosse pessoa jurdica. Seria
preciso, ainda, que ele se caracterizasse como contribuinte do imposto, a fim de
que pudesse realizar o seu direito compensao do imposto.
306
307
308
CARRAZZA, Roque Antonio. ICMS. 14. ed. revista e ampliada. So Paulo: Malheiros Editores,
2009, p. 62 et seq.
SALOMO, Marcelo Viana. ICMS na Importao. So Paulo: Atlas, 2000, p. 66 et seq.
Ibid., loc. cit.
204
O Supremo Tribunal Federal, ao analisar processos que debatiam

importaes realizadas ainda sob a gide da norma anterior alterao
promovida
pela
EC
33/01,
acatou
tais
argumentos,
consolidando
seu
entendimento em vrias ocasies, como quando analisou os recursos

extraordinrios de n. 191346, 202714, 196472, 203075, 185789 e 266921. Aps
reiteradas decises em favor dos contribuintes, a Corte editou a smula 660, com
o seguinte enunciado:
No incide ICMS na importao de bens por pessoa fsica ou
jurdica que no seja contribuinte do imposto.
Com o advento da referida emenda constitucional, a alnea a do

inciso IX do 2 do art. 155 da Carta Republicana passou a ter nova redao,
pela qual o ICMS:
IX incidir tambm:
a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior
por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte
habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim
como sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao
Estado onde estiver situado o domiclio ou o estabelecimento do
destinatrio da mercadoria, bem ou servio;
A partir da, surgiu a questo sobre se teria sido ampliado ou no o

campo de atuao dos legisladores estaduais e do Distrito Federal, no sentido
de estarem autorizados a instituir o imposto tambm sobre operaes realizadas
por quem no fosse contribuinte do imposto. Em outras palavras, a pergunta que
logo se levantou foi: podem os Estados e Distrito Federal passar a exigir, a partir
de tal alterao no texto constitucional, o ICMS importao de qualquer pessoa
fsica e jurdica?
205
A nossa anlise, nesse ponto, recair especificamente sobre o

conceito de contribuinte, utilizado pela norma de competncia introduzida na EC
33/01. Vamos, pois, deixar de nos ater a outros argumentos importantes que
primam pela resposta negativa a essa questo, haja vista a delimitao do
tema.309
Como demonstramos no captulo anterior, as regras de uso dos
termos empregados na Constituio Federal representam limites ao intrprete
autntico, sendo-lhe vedado criar novos usos no aceitos nas comunidades
lingusticas de que foram colhidos. No caso em anlise, fato que a nova redao
do dispositivo que outorga competncia para a instituio do ICMS na importao
se vale da seguinte expresso ainda que no seja contribuinte habitual do
imposto, o que tem levado os Estados e Distrito Federal a entender que o imposto
agora pode incidir sobre importaes realizadas por toda e qualquer classe de
pessoas, inclusive pessoas fsicas, em alguns casos.
Mas ser possvel tomar a expresso contribuinte eventual (ainda
que no habitual) como sinnimo de no contribuinte, a fim de se legitimar essa
pretenso?
O critrio de uso do termo contribuinte pode ser encontrado no
prprio Cdigo Tributrio Nacional, cujo artigo 121, pargrafo nico, I, considera
309
Dois argumentos que tm sido levantados em doutrina e jurisprudncia para defender a

interpretao segundo a qual essa norma de competncia no permite a incidncia do tributo
sobre operaes realizadas por no contribuinte do imposto so os seguintes: (i) violao ao
princpio da no-cumulativade, uma vez que a categoria dos no-contribuintes do imposto no
teriam mecanismos possveis para compensar o imposto incidente na operao. (ii)
inexistncia de norma vlida, aps a emenda, instituindo o imposto sobre tal classe de
operaes e sobre tal classe de contribuintes. Na grande maioria dos Estados, as normas
inseridas no sistema antes da EC, por no possurem fundamento de validade na Constituio,
no nulas, ao menos nesse ponto, a exemplo do que ocorreu com o pargrafo primeiro do
artigo 3 da Lei 8.712, que no pde ser convalidada pela EC 20/98.
206
como tal aquele que tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua
o respectivo fato gerador.
importante ressalvar que no estamos defendendo que a
Constituio
Federal
pode
ser
interpretada
segundo
legislao
infraconstitucional. De fato, boa parte da doutrina repugna tal mtodo

interpretativo ao argumento de que isso implicaria em inverso hierrquica do
ordenamento jurdico. Ocorre que tambm no admissvel falar, consoante j o
demonstramos, em conceito incorporado, conceito pressuposto, conceito implcito
ou expresses do gnero que denunciam uma viso metafsico-essencialista,
como se os significados estivessem habitando algum plano transcendental.
O que no se pode negar, e isso Wittgenstein nos mostrou
exausto, a vinculao dos significados intersubjetivamente aceitos em razo
dos usos que deles faz a comunidade lingustica. O conceito de contribuinte,
assim empregado no Cdigo Tributrio Nacional, aceito quase que
unanimemente na comunidade jurdica; praticamente inegvel, portanto, a
validade de seus critrios, razo pela qual no se pode interpretar de outra forma,
que aquela enunciada no diploma citado, o significado da expresso utilizada na
norma constitucional.
Voltando agora pergunta, sobre a possibilidade de se equiparar
contribuinte eventual a no contribuinte, nossa resposta negativa. Em termos
lgicos, qualquer tentativa nesse sentido representaria um disparate, por ofensa
ao princpio da identidade. Todo contribuinte eventual necessariamente um
contribuinte.
No plano prtico, poder-se-ia perguntar pela possibilidade ontolgica
de algum vir a ser contribuinte eventual, ao que podemos imaginar alguma
207
empresa prestadora de servios que eventualmente comercializa mercadorias

(oficina mecnica, tcnicos em consertos de aparelhos, etc.); ou ainda um
contribuinte que se encontra em dificuldades financeiras e, por isso, no tem
realizado o fato gerador com frequncia; ou aquele que, em razo da natureza de
suas atividades, produz poucas mercadorias de grande importe econmico, razo
pela qual realiza vendas, em escala reduzida. Dessa forma, segundo a
interpretao ora proposta, apenas as pessoas que sejam efetivamente
contribuintes do ICMS, respeitados os limites do termo, j sedimentado pela
tradio jurdica, que podem vir a figurar como sujeitos passivos do imposto
estadual de importao.
condio, para tanto, que sejam contribuintes do ICMS, seja na
qualidade de comerciante, seja na qualidade de prestador de servios de
transporte, de telecomunicao ou em qualquer outra.
Poder-se-ia dizer, nessa linha, que tambm aquele que realiza
importao contribuinte, e que a essa classe de contribuintes que se refere a
norma constitucional. Ou seja, na medida em que o importador pratica o fato
gerador do tributo, ele se torna contribuinte, o que autorizaria exigir-lhe o imposto.
Tal entendimento, no entanto, implica em tomar o efeito pela causa.
A leitura do texto constitucional, ao delimintar a sujeio passiva possvel do
imposto, diz que ele poder ser exigido daqueles que se encontrem na condio
de contribuintes, ainda que no habituais. Isso significa, portanto, que no de
todo e qualquer importador, pessoa fsica ou jurdica, que se poder exigir o
imposto, mas apenas aquelas j realizem previamente a condio de contribuinte
do (mantenham relao pessoal e direta com o) ICMS, nas demais modalidades
do imposto.
208
Justifiquemos esse ponto de vista: da leitura do texto constitucional,

podemos notar que boa parte das normas de competncia tributria se refere
apenas indiretamente ao sujeito passivo possvel da regra-matriz de incidncia
tributria. Deduz-se como sujeito passivo aquele que realize a ao ou estado
expresso pelo verbo encontrado no ncleo do aspecto material. Assim, sujeito
passivo do ISS quem presta servio; do Imposto sobre a Renda, quem aufere
renda; do IPTU, quem proprietrio de imvel urbano; do ICMS-circulao,
aquele que promove operaes relativas circulao de mercadorias.
No caso do ICMS importao, contudo, o legislador derivado houve
por bem explicitar o sujeito passivo possvel. A norma de competncia referente a
esse tributo autoriza os Estados e Distrito Federal a enunciarem regra-matriz de
incidncia que tragam como sujeito passivo quem j seja contribuinte de um dos
demais impostos albergados na sigla ICMS. No , portanto, toda e qualquer
pessoa que promova a importaao de mercadorias ou bens que poder figurar
como sujeito passivo deste imposto, mas apenas aqueles que, j revestidos na
condio de contribuintes do ICMS-circulao, do ICMS-servio etc, realizem
importaes.
Do contrrio, se tornaria sem sentido o texto constitucional na parte
em que faz meno ao termo contribuinte.
Vamos mais uma vez recorrer lgica para desenvolver esse
raciocnio. Vimos acima que a relao de genero e espcie se caracteriza
porque a espcie possui um plus de conotao em relao ao gnero. Dentro da
classe dos contribuintes, aqueles que venham a ser classificados como
habituais ganham uma nota caractersitca que o tornam a espcie do gnero.
209
Teramos assim, para o gnero contribuinte (p), o habitual (q) e o no habitual,

ou eventual, (r).
Desse modo, o princpio da identidade nos diz que verdadeira a
proposio segundo a qual algum contribuinte (p), se e somente se for
contribuinte (p). O que pode ser assim representado:
pp
Ocorre que a classe dos contribuintes (Cp) formada pela classe
dos habituais (Cq) e dos eventuais (Cr), o que nos permite (Cp = Cq U Cr).
Temos, assim, o seguinte enunciado formalizado:
x E Cp / x q v r
Ou seja: x pertence classe dos contribuintes (Cp) tal que x seja
contribuinte habitual (q) ou eventual (r).
A tabela de verdade do disjuntor includente s admite o valor falso
quando nenhuma das duas seja verdadeira. Pela Lei de Morgan, teramos, assim,
que: -(q v r) (-q.-r).
A tabela de verdade do conectivo bicondicional () s admite como
verdadeira a hiptese em que ambas as variveis sejam concomitantemente
verdadeiras ou falsas. Por outro lado, a conjuno (.) s admite como verdadeira
a proposico em que ambas as varives sejam verdadeiras. Podemos, assim,
concluir que falsa proposio segundo a qual pertence classe dos
contribuintes aquele que no se figure como habitual (q) nem como eventual (r).
Em termos lgicos:
- (x E Cp) / [x (- q . - r)]
Ou seja: falso que x pertena classe dos contribuintes toda vez
que x no equivalha a um contribuinte habitual ou eventual.
210
Da a concluso inexorvel: para ser contribuinte no habitual

(eventual), tem que ser contribuinte.
Tambm no tem lugar aqui o argumento segundo o qual a inteno
do legislador constituinte derivado, ao alterar o texto constitucional, foi autorizar
os Estados a exigirem ICMS sobre importaes realizadas em todas e quaisquer
hipteses. A inteno, como j demonstramos aqui, algo inatingvel, ato
espiritual interno do autor, que, de maneira alguma, vincula o intprete na
construo do contedo normativo de um texto-jurdico prescritivo.
Desta forma, o respeito ao conceito de contribuinte, segundo o uso
que dele faz a prpria linguagem jurdica no direito positivo, representa um limite
ao aplicador da norma em seu labor interpretativo. Equiparar contribuinte eventual
a no contribuinte significa romper com limite, significa atribuir ao termo
contribuinte nova acepo, nova regra de uso, que no havia sido acordado e
nem aceito em nenhum campo lingustico.
O rompimento desse limite implicaria em justificado dilogo com a
tradio, como condio de legitimidade do discurso, como se viu at aqui. Esse
rompimento, contudo, deveria estabelecer ou identificar novos critrios, tambm
aceitos pela comunidade lingustica. Ocorre que, na atualidade, no se encontra
qualquer novo critrio de uso do termo contribuinte que permita extrapolar o
conceito estabelecido. Sendo assim, admitidos os atuais critrios, de se
considerar que, em termos lgicos seria ofensa ao princpio da identidade
equiparar-se os termos contribuinte e no contribuinte.
211
CONSIDERAES FINAIS
O pensamento jurdico ptrio, durante um longo perodo de tempo,

desenvolveu-se assentado em postulados que implicaram na criao de alguns
mitos, os quais, alimentados de maneira voluntria ou involuntria, redundaram
em verdadeiros dogmas metafsicos que se sustentavam mais em razo de uma
crena cega e inabalvel e menos por uma ordem racional.
A reviravolta provocada pelo giro lingustico tardou e ainda tarda
a ancorar por aqui com todas as suas benesses e por que no? seus
prejuzos. O estudo do fenmeno jurdico da interpretao parecia estagnado at
que algumas luzes, oriundas principalmente da filosofia da linguagem, iluminaram
para alm dos dogmas e da f no questionada que se impunham a instituies
jurdicas herdadas ao longo dos anos.
A dvida em torno dos preconceitos injustificados, portanto, s se
tornou possvel a partir da reviso dos prprios pressupostos epistemolgicos que
at ento serviam de arrimo s cincias jurdicas. A tomada de conscincia do
homem enquanto ser social, ser jogado em uma linguagem, ao mesmo tempo em
que propem novas explicaes, reabilita antigos fantasmas que, ao invs de
enfrentados, foram trancafiados em algum plano onde a razo foi impedida de
ingressar.
As construes que laboravam sob os pressupostos essencialistas,
ao mesmo tempo em que tinham a enorme vantagem de livrar o conhecimento
e o prprio entendimento do homem enquanto homem de toda sorte de
relativismos, escondia os vcios de que padece o que hoje se entende por razo;
como se o homem fosse senhor de si e do mundo que o circunda, como se
212
pudesse assujeitar os objetos, ao mesmo tempo em que estavam por eles prcondicionados, porque nada, nem mesmo o intelecto mais aguado, poderia ir
alm de sua essncia.
Essa viso de mundo, propiciada, em parte, pela Filosofia da
Conscincia, permitiu, no campo das cincias jurdicas, que se concebesse o
ordenamento jurdico como um ente dotado de alguma forma de inteligncia
artificial, de autocontrole, capaz de regular no s condutas, mas a si mesmo. As
normas, portanto, faziam-se incidir, produziam efeitos mesmo sem tangenciar o
plano da realidade social, estabeleciam obrigaes de toda ordem, constituam
crimes. Apenas a sua aplicao que ficava a depender da ao humana; e o
homem, na sua insignificncia perante o universo normativo, era obrigado a tentar
desvendar as mensagens prescritivas, postas em algum plano transcendental ao
alcance apenas das divindades metafsicas que, por certo, operavam o
ordenamento jurdico nossa revelia.
Os instrumentos colhidos da Filosofia da Linguagem, no Brasil
habilmente desenvolvida e difundida por Paulo de Barros Carvalho, foram, aos
poucos, demonstrando a inconsistncia de tais crenas. Visto o direito como
fenmeno essencialmente lingustico, caram por terra ideias como a da
incidncia automtica e infalvel da norma, de sentidos normativos independentes
do sujeito que os constroem, de que o plano da linguagem jurdica e o da
realidade se tocariam, transitando os objetos do universo ntico para o dentico
de maneira livre.
A ruptura com tais concepes, se por um lado propiciou o
desenvolvimento de grande arcabouo terico apto a explicar de forma mais
convincente o fenmeno jurdico em todas as suas faces, de outro atirou o
213
cientista e assim o hermeneuta em angstias e insegurana, porquanto ele se

viu obrigado a se livrar de boa parte dos instrumentais desenvolvidos ao longo
dos anos para, desamparado, iniciar desde o princpio a reconstruo da casa
que ruiu.
No campo da hermenutica, por exemplo, as consequncias das
reflexes desenvolvidas na filosofia da linguagem e, principalmente, na
hermenutica filosfica, tirou do cientista o seu to pisado cho. Se antes os
sentidos pressupostos da norma abriam ao intrprete uma rbita em que, com
relativa margem de liberdade e segundo determinados mtodos, poderia ele
gravitar, a remoo de tal postulado, da concepo de sentidos ocultos nos textos
em geral fez renascer o receio dos relativismos que trazem consigo,
inexoravelmente, a arbitrariedade.
Reformular suas concepes, tentar explicar novamente o fenmeno
da compreenso e da prpria comunicao, fizeram com que o intrprete se visse
obrigado a promover uma completa reviso nas ontologias ao modo de
Heidegger, o que implicou e ainda implica em novas concepes do homem
enquanto homem e do prprio mundo sua volta. Nessa busca incessante,
constatou-se que qualquer incurso que se fizesse por essas provncias do
conhecimento no poderia prescindir da linguagem. A reviso da hermenutica,
portanto, exige e est a requerer a visitao dos meandros e dos aspectos mais
fronteirios do fenmeno lingustico.
ciente de todas essas exigncias que, mesmo privados de
instrumentos tericos mais desenvolvidos e contra toda a tendncia de rejeio
que
egocentrismo
nsito
ao
homem
impe
ao
desconhecido,
incontrolado(vel), ao que no nos seguro, nos lanamos nessa aventura.
ao
214
Por isso, o nosso trabalho no tem e que isso no soe como

desculpa metodolgica, mas como conscincia de que o homem no senhor da
razo , de maneira alguma, a pretenso de esgotar o objeto de nosso estudo.
Incursionar pelos aspectos mais remotos da linguagem e do fenmeno
hermenutico
permitiu,
quando
muito,
encontrar
um
limite
atividade
interpretativa, a partir do qual o homem no capaz de produzir comunicao

vlida, bem como desenhar uma condio de legitimidade do discurso que
justifica a si mesmo.
Por isso, o estudo aqui proposto tem por objetivo elucidar e sugerir
alguns mecanismos que permitem, quando muito, auxiliar a interpretao dos
conceitos utilizados nas normas de competncia tributria; mas, jamais ensejar,
com preciso matemtica, a construo de sentidos exatos e unvocos.
preciso que se tenha conscincia e que se aceite a ambiguidade e
vaguidade da linguagem jurdico-prescritiva, pois isso uma contingncia
inevitvel. No reconhec-la seria varrer a sujeira para baixo do tapete, esconder
a falibilidade da comunicao como se fosse a misso do intrprete evit-la a
qualquer preo.
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INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS DE

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO

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Trabalho final apresentado Banca

MESTRADO EM DIREITO DO ESTADO

memria de meu pai,

Agradeo inicialmente minha famlia: minha querida me, Maria

incondicional, pela amizade sempre presente e pelos dilogos constantes.

O que se desatou num s momento

2 ASPECTOS DA LINGUAGEM EM WITTGENSTEIN E BAKHTIN ................... 33

3 A HERMENUTICA FILOSFICA DE GADAMER .......................................... 51

4 SOBRE A INTERPRETAO ......................................................................... 79

4.5 Normas que versam sobre interpretao: tautologias e o sem-sentido

5 A INTERPRETAO DOS CONCEITOS EMPREGADOS NAS NORMAS

6.1.1 O uso habitual da expresso servios de qualquer natureza,

Qual a relao da linguagem com a realidade que nos cerca? De

1.1 Os limites da linguagem denotam os limites do meu mundo

Se a linguagem antes era pressuposto e a filosofia grega via nas

Na Viena do incio do sculo passado, alguns pensadores

Wittgenstein, que se lanaram as bases do pensamento que permeou o

Wittgenstein afirma, nessa trilha, que existem proposies cujo

ROHDEN, Luis. Hermenutica Filosfica: entre a linguagem da experincia e a experincia da

Tais outras proposies no elementares so funes de verdade de proposies

DOLIVEIRA, Armando Mora. Vida e Obra. In: WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes

Como a lgica condiciona a prpria estrutura do mundo, tambm

Ao tomar a linguagem como meio de figurao da realidade,

WITTGENSTEIN, Ludwig. Tractatus logico-philosophicus. So Paulo: Editora Nacional, 1968, p.

Tal concepo dos limites da linguagem no impede, porm, como

Nesse trecho citado de sua obra, Wittgenstein parece no se

DOLIVEIRA, Armando Mora. Vida e Obra. In: WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes

CARVALHO, Paulo de Barros. Direito tributrio, linguagem e mtodo. So Paulo: Noeses,

o seu eixo paradigmtico antes voltado conscincia em direo

Wittgenstein. As duas correntes em questo desenvolveram-se com propostas distintas, as

grande maioria dos pensadores que adotaram uma postura antimetafsica

A partir da lingustica estrutural de Ferdinand de Saussure, perde

som, a representao que dele nos d o testemunho de nossos

O termo referente, sob essa perspectiva, deixa de ser o objeto em si

Saussure, ao lado de Peirce, considerado um dos fundadores da

linguagem at ento vigente. A linguagem, como anota Oliveira20, deixa de ser

a linguagem que cria a realidade, a sua medida, e no um meio

1.2 Linguagem e realidade

Com a filosofia da linguagem, rompe-se definitivamente com a ideia

OLIVEIRA, Manfredo Arajo de. Reviravolta Lingstico-Pragmtica na Filosofia

XX. Para a filosofia da linguagem, no existe nenhum saber no proposicional,

No possvel, pois, imaginar o pensamento, a razo humana sem

Vilm Flusser28, desenvolvendo algumas das premissas firmadas

a linguagem sobre esse dado constituda, surge a realidade. Por essa

O nosso cosmo formado essencialmente por linguagem. por ela

FLUSSER, Vilm. Lngua e Realidade. 2. ed. So Paulo: Annablume, 2004, p. 15-17.

Cada linguagem instaura, por assim dizer, um mundo prprio,

GUARINONI, Ricardo; GUIBOURG, Ricardo; GHIGLIANI,

estamos j inseridos no meio lingustico, em que se realiza toda e qualquer

Cada linguagem , portanto, uma viso de mundo, um universo

1.3 Linguagem, realidade e direito

Como bem pondera Trek Moyss Moussalem37, a existncia do

Quando se afirma que os fenmenos jurdicos s se manifestam por

MOUSSALEM, Trek Moyss. Revogao em matria tributria. So Paulo: Noeses, 2005, p.

mundo jurdico se no vertido em linguagem, atravs de procedimento adequado

2 ASPECTOS DA LINGUAGEM EM WITTGENSTEIN E BAKTHIN

2.1 Os usos lingusticos e os significados das palavras: o segundo

em sua segunda obra, Investigaes Filosficas, que Wittgenstein