Gustavo Guilherme Arrais

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP
Gustavo Guilherme Arrais
Do marco interruptivo final (dies ad quem) do prazo prescricional para a cobrana do

crdito tributrio em execuo fiscal.
MESTRADO EM DIREITO TRIBUTRIO
SO PAULO
2014
Gustavo Guilherme Arrais
MESTRADO EM DIREITO TRIBUTRIO
Dissertao apresentada Banca

Examinadora da Pontifcia Universidade
Catlica de So Paulo, como exigncia
parcial para obteno do ttulo de
MESTRE em Direito Tributrio, sob a
orientao do(a) Prof.(a), Dr.(a)
Fabiana del Padre Tom.
SO PAULO
2014
Banca Examinadora
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
AGRADECIMENTO
Dedico este trabalho ao Seu Z, meu av, modelo de homem, profissional, chefe de
famlia, responsvel pela formao de toda minha base, minha famlia. Dedico tambm
a minha me, aos meus irmos, Henrique e Lucas fontes de inspirao, dedicao e
motivao para chegar at aqui. Agradeo ao meu pai, meus tios, Jnior e Rogrio que
me deram o suporte e o exemplo em todos os momentos. Agradeo aos meus amigos's
pela compreenso quando tive de me ausentar para conseguir concluir esta jornada, e
em especial Luana que sem a ajuda de todas as horas este trabalho jamais sairia.
Natlia, obrigado pela parceria incondicional. Finalizo com um agradecimento especial
aos mestres que tanto me ensinaram e me mostraram o caminho da pesquisa.
RESUMO
Busca-se traar um panorama geral sobre o ad quem do prazo prescricional em sede de
execuo fiscal, descrevendo, para tanto, o correspondente atual cenrio legislativo e
jurisprudencial. A justificativa para o presente estudo baseia-se no conhecimento da
conduta futura do sujeito passivo disciplinada pela norma, e o alcance da segurana
jurdica a ser propiciada pelo ordenamento. Para tanto, parte-se do pressuposto de que o
direito texto imerso em um sistema comunicacional por excelncia, o que atrai o
necessrio e efetivo conhecimento de sua mensagem pelos sujeitos da comunicao.
Outrossim, entende-se que o texto jurdico submete-se ao postulado da hierarquia, com
a supremacia das normas constitucionais sobre as demais normas que disciplinam o
assunto. A abordagem se d atravs do panorama do neopositivismo lgico, adotado e
desenvolvido pelo Professor Paulo de Barros Carvalho aqui no Brasil, o que propicia
uma anlise objetiva e lgica dos textos normativos sobre o tema e a correta
identificao de todos os vcios existentes na linguagem hoje utilizada.
Palavras-chave: marco interruptivo, prescrio, ao de execuo fiscal, validade,

constitucionalidade, texto, comunicao, segurana jurdica.
ABSTRACT
The intention of this dissertation is to get a general view about the last day of the
limitation period in fiscal execution actions, describing, this way, the legal and
jurisprudential scenario. It is justified for the needs of knowing the future behavior
expected by the receiver of the norm, and the legal certainty inherent in law.
Based on an assumption that law is a text belonging to the communicacional system, we
assume that the norms must carry their message until the receiver of the
communication. Likewise, we understand that the hierarchy of laws must be respected,
by the supremacy of the Constitution compared to the others norms about this subject.
The logical positivism is used as the methodological approach, especially Professor
Paulo de Barros Carvalho theory. The result is an objective and logical analyses of the
subject, and the correct identification of the problems of the law text used nowadays.
Key words: last day of the period, limitation, fiscal execution actions, validity,
constitutionality, text, communication, legal certainty.
SUMRIO
INTRODUO .......................................................................................................................... 9
CAPTULO 1 - TEORIA COMUNICACIONAL.................................................................... 12
1.1 Bases conceituais e delimitao do sistema comunicacional. ............................................ 12
1.2 Da norma jurdica. .............................................................................................................. 19
1.3 Da introduo da norma jurdica no direito positivo e das normas gerais de direito
tributrio. .................................................................................................................................. 31
1.4 Alguns apontamentos acerca do processo legislativo......................................................... 35
CAPTULO 2 - DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E PRINCPIOS JURDICOS. ............ 48
2.1 Breves consideraes sobre direitos fundamentais. ........................................................... 48
2.2 Princpios do Direito Tributrio e da importncia destes na construo semntica
dos direitos fundamentais. ........................................................................................................ 53
2.3 Do sobreprincpio da segurana jurdica. ........................................................................... 57
2.4 Do princpio da reserva legal. ............................................................................................. 61
CAPTULO 3 - CONCEITOS NECESSRIOS AO DESENVOLVIMENTO DA
PROPOSTA. ............................................................................................................................. 64
3.1 Da autonomia do Direito Tributrio e da relao do Estado versus contribuinte............... 64
3.2 Conceito e funo da prescrio. ........................................................................................ 70
3.3. Da natureza jurdica do processo e breves comentrios sobre a citao. ......................... 75
CAPTULO 4 - ANLISE DO TEOR DO ART. 174, PARGRAFO NICO, I, DO
CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL.................................................................................... 79
4.1 Redao original. ................................................................................................................ 79
4.2 Da coexistncia do art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional e do art. 8., 2., da
Lei de Execuo Fiscal. ............................................................................................................ 86
4.3 Alterao promovida pela Lei Complementar n. 118/2005. ............................................. 89
4.4 Justificativa do Projeto de Lei dos atos de fala. .............................................................. 91
4.4 Consequncias e verificao da validade da alterao normativa. ................................... 101
CAPTULO 5 - ANLISE DO RECURSO ESPECIAL N. 1120295/SP ............................ 107
5.1 Descrio do caso concreto. ............................................................................................. 108
5.2 Da (in)viabilidade da aplicao do Cdigo de Processo Civil ao Direito Tributrio. ...... 119
5.3 Das implicaes do posicionamento jurisprudencial........................................................ 122
5.4 Outros casos do Supremo Tribunal Federal ..................................................................... 126
CONCLUSO ........................................................................................................................ 128
BIBLIOGRAFIA....................................................................................................................132
INTRODUO
Causa certa estranheza a atual redao do inciso I do pargrafo nico do art. 174
do Cdigo Tributrio Nacional, alterada pela Lei Complementar 118/2005, bem como o modo
de aplicao do novel dispositivo pela jurisprudncia ptria, sendo estes o objeto de estudo
deste trabalho. A recente alterao legislativa determina a interrupo da prescrio, em sede
de execuo fiscal, pelo despacho judicial que ordena a citao e no mais pela citao
pessoal do devedor, como dispunha a redao original do texto. Dessa feita, houve um
alargamento do prazo para o fisco procurar haver o crdito tributrio administrativamente, j
que no mais precisar computar o prazo necessrio para a citao quando calcular o perodo
de tempo disponvel para a propositura da ao fiscal. Ademais, h quem cogite a
possibilidade de imprescritibilidade das aes fiscais quando a demora da citao for
imputvel exclusivamente ao Poder Judicirio, consoante o Enunciado de Smula n. 106 do
Superior Tribunal de Justia, o que certamente causa insegurana jurdica ao contribuinte.
Acerca da novel legislao, o Superior Tribunal de Justia construiu o
entendimento de que o maro interruptivo atinente prolao do despacho que ordena a
citao do executado retroage data do ajuizamento do feito executivo, a qual deve ser
empreendida no prazo prescricional. Assim, a propositura da ao constitui o dies ad quem do
prazo prescricional e, simultaneamente, o termo inicial para sua recontagem sujeita s causas
interruptivas previstas no artigo 174, pargrafo nico, do CTN, alargando ainda mais o prazo
para cobrana administrativa do crdito. O julgado representativo do entendimento
jurisprudencial levado a efeito pelo Superior Tribunal de Justia acerca do tema o Recurso
Especial (REsp) 1120295/SP.
A posio vantajosa obtida pela Fazenda Pblica a partir das alteraes
legislativas e entendimentos jurisprudenciais merece maiores estudos e reflexes, mormente
em relao aos direitos dos contribuintes e ao sistema comunicacional em que se insere o
Direito.
10
A celeuma ora estudada diz respeito mais especificamente delimitao do termo

final do prazo prescricional que corre em desfavor da Fazenda Pblica que busca o crdito
tributrio atravs da ao de execuo fiscal. De outra forma: quando a prescrio
interrompida em favor da Administrao Pblica em caso de propositura da ao de execuo
fiscal? Com a citao pessoal, com a propositura da ao ou com o despacho do juiz que
determina a citao? Este trabalho busca compreender a atual estrutura, no direito ptrio, das
normas (gerais e abstratas e concretas e concentradas) atinentes interrupo da prescrio
em sede de execuo fiscal, bem como fazer uma releitura das mesmas a partir dos conceitos
do sistema comunicacional e relacional do direito, bem como das garantias constitucionais
relativas ao tema.
Tal discusso implica em notveis efeitos para contribuinte. Com o decurso do
prazo de 05 (cinco) anos aps a regular constituio do crdito tributrio sem a ocorrncia de
evento interruptivo haver a extino do crdito tributrio. E o fato de haver orientaes
distintas para a delimitao do marco interruptivo, parte delas extremamente vantajosas para o
Fisco, traz prejuzos ao contribuinte seja pela incerteza do direito, seja pelo alargamento do
prazo para a cobrana administrativa e judicial do dbito. E tudo isso em detrimento de seu
direito propriedade.
Os questionamentos aumentam quando a alterao legislativa e o entendimento
jurisprudencial so analisados a partir da teoria comunicacional. Sendo a interrupo da
prescrio um efeito sentido e suportado pelo contribuinte, no deveria ele integrar a
comunicao dessa mensagem? Cogitar de interromper o decurso do prazo para a execuo de
crdito tributrio pela propositura da ao (Recurso Especial n. 1120295/SP) ou pelo
despacho do juiz que ordena a citao (inc. I do p.. do art. 174 do CTN, com redao dada
pela Lei Complementar 118/2005) implica em alijar do processo comunicacional o ru da
ao executiva, o sujeito passivo do crdito tributrio e o destinatrio da norma de prescrio?
Manter o status quo legislativo e jurisprudencial significa impor ao contribuinte os efeitos de
um ato ao qual no foi chamado a participar, e que sequer lhe foi oportunizado ter
conhecimento? No possvel deixar de ressaltar que as demais hipteses interruptivas da
prescrio (incisos II, III e IV do pargrafo nico do art. 174 do CTN) envolvem o
conhecimento do sujeito passivo do crdito em um processo de cobrana, seja via protesto,
ato judicial ou inequvoco que constitua em mora ou importe em reconhecimento do dbito
pelo credor.
11
Cumpre ressaltar que o trabalho do legislador, a despeito do esforo

eventualmente empreendido, normalmente incorre em vcios, j que composto, de forma
mesclada, de linguagem cientfica e termos de uso comum, o que autoriza o cientista do
direito a realizar um trabalho de reconstruo, com base em ferramentais lgicos, e a
desenvolver pesquisas semnticas e pragmticas que possibilitem obter um produto idneo.1
Quem se propuser a conhecer o direito positivo no pode aproximar-se dele
na condio de sujeito puro, despojado de atitudes ideolgicas, como se
estivesse perante um fenmeno da natureza. A neutralidade axiolgica
impediria, desde o incio, a compreenso das normas, tolhendo a
investigao. Alm do mais, o conhecimento jurdico j encontra no seu
objeto uma auto-explicao, pois o direito fala de si mesmo e este falar-de-si
componente material do objeto. Da a funo reconstrutiva do saber
jurdico expressa nas proposies da Cincia do Direito. 2
Pretende-se com este trabalho conhecer os dispositivos atinentes interrupo do

prazo prescricional em sede de ao execuo fiscal a partir das premissas da corrente
filosfica neopositivista lgica e os paradigmas estabelecidos na Constituio Federal em
favor do contribuinte, mormente os direitos fundamentais.
Entende-se, desta forma, haver ambiente para indagaes cientficas acerca da
legalidade da norma abstrata, construda pelo legislativo nacional, e concreta, oriunda da
atividade jurisdicional. Lanar-se- as bases tericas necessrias, expondo ao leitor as
premissas adotadas neste trabalho para o desenvolvimento do estudo para s ento realizar-se
a anlise propriamente dita. Justifica-se essa postura metodolgica pela importncia do
modelo filosfico adotado pelo exegeta na construo do conhecimento cientfico, ao passo
que propicia ao leitor a verificao da coerncia lgica do estudo. 3
Paulo de Barros CAVALHO, Curso de Direito Tributrio. p. 208-209.

IDEM, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 82-83
3
Por uma circunstncia que o tempo ainda no permite identificar com clareza, importante segmento da
doutrina dos tributaristas autodeterminou-se no sentido de oferecer fundamentos de sua concepo jurdicofilosfica, de modo expresso, antes de iniciar o desenvolvimento da matria proposta, ensejando ao leitor o
controle e a vigilncia sobre o contedo do trabalho. Ibid., p. 5
2
12
CAPTULO 1 - TEORIA COMUNICACIONAL.
1.1 Bases conceituais e delimitao do sistema comunicacional.
O pensamento humano indissociavelmente ligado linguagem, meio exclusivo

de obter e transmitir o conhecimento em situaes comunicacionais 4. De fato, o pensamento
no se expressa atravs de sensaes fsicas advindas de objetos da realidade, ao revs,
centra-se na figura humana e nas organizaes lingusticas utilizadas na comunicao 5.
O desenvolvimento desta premissa pela corrente filosfica neopositivista lgica,
notria na segunda dcada do Sculo XX em Viena, destacou a linguagem como instrumento
e meio de controle do saber cientfico, para ela convergindo as atenes. 6 Sob esta
perspectiva, percebeu-se a necessidade da criao de modelos artificiais para a construo
cientfica, os quais possibilitavam o conhecimento mais claro do objeto do estudo, e
proporcionariam uma viso mais rigorosa dele. De outra forma, no basta a unio de
vocbulos para que se alcance alguma significao, h de se observar certa ordem,
verdadeiros modelos de construo do pensamento e comunicao. E mais, o enunciado bem
formado deve ser empiricamente verificvel relao do signo com a realidade denotada, sob
pena de sua excluso do discurso cientfico.7
As implicaes mais relevantes dessa concepo filosfica, para este estudo, so o
rigor e sistematizao do discurso cientfico, o afastamento dos enunciados metafsicos,
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 71.

Ibid., p. 6-7.
6
Ibid., p. 27
7
Ibid., p. 27-29.
5
13
porque insuscetveis de experimentao8, o uso da lgica enquanto ferramenta de anlise da

linguagem9, e a natureza de texto do Direito10.
O movimento tornou-se conhecido como giro-lingustico, e direcionou o exegeta a
abordar o objeto do estudo enquanto texto, linguagem, uma vez que no h essncia a ser
descoberta ou linguagem a ser desvendada. Salientou-se, dessa forma, que estamos imersos
em um mundo lingustico no qual tudo o que temos das coisas so ideias, paradigmas
lingusticos construdos atravs de nomes, e, portanto, a nica coisa passvel de ser objeto de
aprendizado o costume lingustico de um conjunto populacional. 11
Penetrando o objeto de estudo deste trabalho, pode-se afirmar que o direito
uma comunicao, e a comunicao entre os homens se pe por meio de uma linguagem. 12
Tanto o Direito Positivo quanto a Cincia do Direito manifestam-se em linguagem, que os
constitui.13 Trata-se do cerco inapelvel da linguagem ao direito, to bem tratada pelo
Professor Paulo de Barros Carvalho em suas obras. E tal caracterstica possibilita desvendar
os meandros jurdicos atravs do uso de instrumentais lingusticos. O objetivo da
instrumentao no chegar a uma ontologia do direito, mas to somente possuir um ponto de
partida seguro para poder-se discorrer sobre o direito.
A utilizao do instrumental lingustico forma uma estrutura slida e propicia a
construo de um panorama acerca do atual cenrio normativo da interrupo do prazo
prescricional em sede de execuo fiscal. Assim, a delimitao dos conceitos a serem
utilizados medida que se impe a fim de subsidiar a anlise das normas referenciadas.
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. p. 29.

O saber lgico pressupe a linguagem, que seu campo de eleio (...). Tudo porque o pensamento humano
se acha indissociavelmente jungido linguagem, meio exclusivo de fixar o produto da atividade cognoscitiva e
de transmiti-lo nas situaes comunicacionais. Ora, transportando essas consideraes para o campo do direito,
podemos falar numa lgica dentico-jurdica que ter como objeto a linguagem dos enunciados prescritivos e de
uma lgica da Cincia do Direito, preocupada com os enunciados descritivos proferidos pelos juristas. Ibid., p.
71
10
Ibid., p. 165.
11
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito, p. 55.
12
Ivo GABRIEL, Norma jurdica: produo e controle, p. XXXII.
13
Concebido como discurso, o Direito apresenta-se em duas dimenses lingsticas:a dimenso de linguagem
prescritiva de condutas, dotada de imperatividade, bem como a dimenso descritiva dessa primeira, sua
metalinguagem, consubstanciada na Cincia do Direito, que a doutrina jurdica. Clarice Von Oertzen de
ARAUJO, Semitica do Direito, p. 21.
9
14
Conforme enunciado, a adoo da Lgica enquanto ponto de vista para a obteno

do conhecimento se justifica por sua capacidade de expressar a dimenso formal da
linguagem mediante um conjunto de regras morfolgicas e sintticas aplicveis na
composio dos signos, bem como por expor as possveis associaes dos entes e suas
relaes no plano ideal.14 De fato, os modelos lgicos possibilitam a criao dos modelos
artificiais para a comunicao cientfica a serem aplicados em todo o discurso jurdico, e
inclusive ao problema proposto.15
A linguagem, recorte cientfico do neopositivismo lgico, pode ser definida como
a capacidade de comunicao do ser humano atravs de signos previamente sistematizados
em um conjunto denominado lngua16. Trata-se de instrumento de comunicao entre
membros de uma determinada comunidade social.17 Com isso, evidencia-se dois aspectos da
linguagem: relacional e comunicacional, caractersticas essas indissociveis ao direito e base
deste trabalho.
O signo se insere em um sistema lgico de relao em face da necessria
associao de um suporte fsico, significado e significao. O suporte fsico, de natureza
material, a palavra falada ou escrita, que se refere a algo de existncia imaginria ou
concreta, ou seja, seu significado, e gera na mente do destinatrio uma noo ou conceito,
denominado significao.18 Trata-se, aqui, dos aspectos da semiologia importantes para a
anlise do direito positivo, j que evidencia a relao existente entre o os enunciados
prescritivos (suporte fsico), conduta intersubjetiva almejada (significado) e norma jurdica
criada na mente do destinatrio do texto (significao)19.
Ainda sob o aspecto da unidade da linguagem - o signo20, a semitica o estuda a
partir de seus trs planos: o sinttico, que versa sobre as relaes dos signos entre si, o
semntico, preocupado com o vnculo do signo e o objeto representado, e pragmtico, que
14
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 70.

To somente o processo de formalizao libertar-nos- da concretude imanente daquelas linguagens,
propiciando o salto para o universo das formas lgicas, autnomo e irredutvel. Ibid., p. 76.
16
Ibid., p. 32.
17
Ibid., p. 30.
18
Ibid., p. 33-34.
19
20
Ibid., p. 162-164.
15
15
preocupa-se com os utentes da linguagem e suas reaes aos signos (emissor e destinatrio) 21.
Assim, as relaes estruturais do sistema do direito positivo e da norma jurdica so objeto da
sinttica, ao passo que a semntica viabiliza o estudo do contedo do texto normativo e a
pragmtica versa sobre a forma de utilizao da linguagem jurdica para alcanar certos
valores, bem como sobre questes acerca da criao e aplicao de normas jurdicas.22
Seja sob o enfoque da semitica ou da semiologia, certo o aspecto relacional da
linguagem, uma vez que a construo de sentido necessariamente passa pela mobilizao de
diversos elementos, e das relaes existente entre eles. A linguagem existe como instrumento
de comunicao do homem e tem a finalidade de produzir efeitos externos, evidenciando,
assim, a relao que se pretende ver construda. No h comunicao sem linguagem, bem
como sem emissor ou receptor. A ausncia de um desses elementos, ou da ligao entre eles,
gera o nada.
O carter relacional da linguagem tambm pode ser evidenciado pela sua essencial
presena no sistema social23, do qual faz parte do Direito Positivo, enquanto subsistema. O
homem tende a sistematizar a realidade que o cerca, e o faz atravs de associaes
lingusticas, tornando-a compreensvel. Sistema a totalidade construda e composta de vrias
partes que se relacionam e se comunicam entre si, e se aglutinam em torno de um referencial
comum, composta de elementos, ou repertrio, e relaes, ou estrutura. Logo, a prpria noo
de sistema estruturada na relao entre seus elementos, sob pena de estarmos diante de um
grupo. 24
E tendo em mente que todo sistema social constitudo por atos de comunicao,
conclui-se que a relao entre duas pessoas s possvel quando estas desejam se entender, e
quando h um sistema de signos que permita a interao. Assim, comunicao , segundo
Romam Jakobson e Aurora Tomazini de Carvalho:
... transmisso, por um agente emissor, de uma mensagem, veiculada por um
canal, para um agente receptor, segundo cdigo comum e dentro de um
21

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 165-166.
23
A sociedade o sistema comunicacional por excelncia. O ser do social reside no fato relacional, isto , na
circunstncia de duas ou mais pessoas conectarem-se, o que s possvel mediante um ato de comunicao. (...)
Da a afirmao segundo a qual a sociedade o sistema comunicacional por excelncia e sua unidade a
comunicao. Ibid., p. 136.
24
Ibid., p. 122-123.
22
16
contexto. O autor identifica seis elementos do processo comunicacional: (i) o

remetente, que envia a mensagem; (ii) o destinatrio, que a recebe. (iii) a
mensagem; (iv) um contexto que a envolve, comum ao remetente e ao
destinatrio; (v) um cdigo, tambm comum ao remetente e ao destinatrio,
no qual ela se verbalize; (vi) um contato, canal fsico que conecte o receptor
ao destinatrio. A estes seis elementos PAULO DE BARROS CARVALHO
adiciona mais um: (vii) a conexo psicolgica entre emissor e receptor. Na
falta de um deles a comunicao no se instaura, de modo que no h
sociedade e nem direito. 25 26
Evidencia-se, dessa forma, um arcabouo terico que possibilita a anlise da

linguagem atravs de suas relaes e caracteres, instrumentando o exegeta para a difcil tarefa
de desvendar as nuanas do direito positivo, e de descrever todas as fases da necessria
comunicao que deve existir. Ademais, refora a ideia de que no h comunicao sem o
recebimento da mensagem pelo destinatrio, o que se quer provar neste trabalho, que no h
cobrana sem que o contribuinte saiba que ela existe.
Transferindo tais premissas para o estudo jurdico, tem-se por objeto da Teoria do
Direito um corpo de linguagem produzido dentro de um contexto comunicacional.2728 O
direito positivo caracteriza-se como sistema prescritivo voltado a disciplinar condutas
intersubjetivas.29 De fato, ensina Aurora Tomazini de Carvalho que:
O direito positivo, enquanto corpo de linguagem voltado regio das
condutas intersubjetivas, com a finalidade de implementar certos valores
almejados pela sociedade, tem como suporte fsico os enunciados
prescritivos que o compem materialmente (ex. artigos, incisos e pargrafos
de uma lei). Tais enunciados reportam-se conduta humana, mais
especificamente s relaes intersubjetivas, que seu significado. E
25
Aurora Tomazini CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 167-168.

Alis, tudo se encaixa bem naquela noo que apresentamos sobre a pragmtica, como ngulo semitico em
que se analisa a relao dos signos com seus usurios. E os estudos pragmticos se projetam exatamente nesse
sentido, isto , considerando o ser humano enquanto produtor da mensagem e, por meio dela, visando a obter
certos efeitos.
No processo constitutivo da interao comunicacional, Robman Jakobson descreve a coalescncia de seis
componentes:
O REMETENTE envia uma MENSAGEM ao DESTINATRIO. Para ser eficaz, a mensagem requer um
CONTEXTO a que se refere (ou referente, em outra nomenclatura algo ambgua), apreensvel pelo
destinatrio, e que seja verbal suscetvel de verbalizao; um CDIGO total ou parcialmente comum ao
remetente e ao destinatrio (ou, em outras palavras, ao codificador e decodificador da mensagem); e finalmente,
um CONTACTO, um canal fsico e uma conexo psicolgica entre o remetente e o destinatrio, que os capacite
a entrarem e permanecerem em comunicao. Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e
Mtodo, p. 38.
27
28
O direito, no seu particularssimo modo de existir, manifesta-se necessariamente na forma de linguagem. E
linguagem texto. Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p.165.
29
26
17
suscitam na mente daqueles que o interpretam a construo de normas

jurdicas, que se constituem na sua significao. 30
A realizao de valores socialmente escolhidos tem sido o principal objetivo do

direito, e a interlocuo da autoridade constituda com a sociedade se d por meio da
linguagem. No h forma diversa da comunicao para direcionar as relaes interhumanas.31 E no basta qualquer linguagem. H de se tratar de um texto que consiga alterar
materialmente as condutas reguladas. imperativo que o destinatrio seja motivado a se
autodeterminar conforme o prescrito, sob pena de comprometer-se a eficcia social da
norma.32
Ora, se se pretende normatizar, regular e nortear relaes sociais, o ato
comunicacional inevitvel, at mesmo para que tais normas cheguem ao conhecimento de
seu destinatrio e o motivem a agir conforme o prescrito. Nesse sentido, imperioso o
tratamento do direito como texto, j que do processo comunicacional apenas se tem acesso ao
substrato lingustico, e toda a construo de sentido de competncia e esforo do
destinatrio decodificao do cdigo e compreenso da mensagem legislada.33
Dessa feita, a interrupo da prescrio sem sede de execuo fiscal, por ser
disciplinada pelo direito (texto normativo), deve evidenciar tambm os seus caracteres
relacionais e comunicacionais, buscando a interao entre as partes envolvidas no processo,
bem como a efetiva comunicao entre eles.
Nesse sentido, importante relembrar que todo texto permeado por um
contexto, ou seja, enunciados que se relacionam com aquele. A construo de sentido nunca
neutra, sendo necessria a relao com outros textos.34 E mais, qualquer estudo que se
pretenda fazer acerca de um sistema comunicacional deve observar o conjunto dos elementos
que se integram no processo dialtico: emitente, da mensagem, do canal e do receptor. 35 Este
30
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito, p. 162-163.

Ibid., p. 167.
32
33
34
Ibid., p. 175.
35
31
18
trabalho quer demonstrar que sem o receptor no h sistema comunicacional, bem como sem
a presena do ru no h estabelecimento de uma relao processual.36
Chama-se a ateno, aqui, para a necessria participao do receptor no processo
dialtico da comunicao. Conforme j dito, no h como normatizar condutas sem integrar
ao processo o destinatrio da mensagem. Dessa feita, entende-se imperiosa a participao do
contribuinte na discusso acerca da interrupo do prazo prescricional para a cobrana de
crdito tributrio no qual figure como sujeito passivo. De fato, em relao a essa norma, o
contribuinte o destinatrio da comunicao, devendo integr-la de forma efetiva para
garantir que o processo dialtico exista.
Para tanto, em termos normativos, utiliza-se a funo prescritiva da linguagem,
que se caracteriza pela entonao imperativa direcionada a outrem. Trata-se da expedio de
ordens, de comandos, de prescries direcionadas conduta humana e abrange tanto condutas
intersubjetivas e intra-subjetivas. Pode-se afirmar, ainda que todas as organizaes normativas
se valem dessa linguagem para interferir na conduta humana. A linguagem prescritiva, e mais
especificamente suas ordens, no se classificam em verdadeiras ou falsas, mas sim em vlidas
ou invlidas, valores lgicos estudados pea Lgica Dentica subconjunto da Lgica
Dentico-jurdica, que tem por objeto a organizao sinttica do texto do direito positivo.3738
Considerada a norma jurdica como linguagem prescritiva por excelncia, no h
como dissociar as prescries contidas na norma do seu campo de atuao, que o
comportamento das pessoas. Assim, consoante j dito, fundamental que o destinatrio tenha
conhecimento da norma de forma clara e efetiva, seja para cumpri-la, seja para sujeitar-se s
sanes decorrentes de sua inobservncia, inclusive para fins de interrupo do prazo
prescricional para a cobrana de crdito tributrio.
36
No se desconsidera o disposto no art. 263 do CPC, que aduz que os efeitos da relao processual j existente
apenas surgem ao ru com a citao vlida. Entende-se aqui, com base na teoria comunicacional, que a relao
processual no existe para o ru at que haja a sua citao vlida atravs de uma das modalidades legalmente
previstas.
37
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 41-42.
38
Vlido e no vlido so dois (e somente dois) valores lgicos das proposies do direito posto, que no se
confundem com os modalizadores das condutas intersubjetivas. Estes so trs e somente trs (lei deontolgica do
quarto excludo): obrigatrio (Op), proibido (Vp) e permitido (Pp). O chamado comportamento facultativo (Fp)
no um quarto modal, precisamente porque se resolve sempre numa permisso bilateral: permitido cumprir a
conduta, mas permitido tambm omiti-la (Pp . P-p). Ibid., p.83.
19
Comprovada a existncia e necessidade do processo comunicacional para a

aplicao da norma impositiva, tem-se que a relao havida entre os elementos da
comunicao ao direito positivo opera da seguinte forma:
O agente competente como emissor; os sujeitos das prescries como
destinatrios; a norma jurdica como mensagem; as circunstncias histricoculturais que envolvem emissor e receptor como contexto; a concentrao
subjetiva de ambos na expedio e recepo da mensagem como a conexo
psicolgica; a lngua portuguesa como cdigo comum; o dirio oficial,
enquanto suporte fsico, onde se encontram gravadas as palavras na forma de
marcas de tintas no papel, como o canal que estabelece a conexo entre
emissor e destinatrio.
Logo percebemos que sem um destes elementos o direito no existe.39
Em suma, uma relao normativa faz parte do sistema social que constitudo por
atos de comunicao, relacional por excelncia. Afinal, sociedade ope-se individualidade, e
no existe comunicao de uma pessoa consigo mesma. Afirma-se, dessa forma, que s
possvel se relacionar quando as pessoas envolvidas se dispem a se entenderem mediante um
sistema de signos que viabilize a interao. Da mesma forma, impor normas ao
comportamento humano s possvel atravs de um processo comunicacional que possua
linguagem prpria e seja efetiva, levando a mensagem ao destinatrio da mesma, inclusive. 40
Lanadas as bases acima, tem-se que presente trabalho procura estudar, sob o
enfoque da necessria comunicao, os efeitos advindos da alterao pela Lei Complementar
118/2005 no tocante interrupo do prazo prescricional para o sujeito passivo do Tributo,
bem como as implicaes da orientao jurisprudencial exposta no julgamento do Recurso
Especial n. 1120295/SP, relatado pelo Ministro Luiz Fux, e julgado pela primeira seo do
Superior Tribunal de Justia em 12/05/2010. Busca-se saber, em termos comunicacionais, se
h um interesse do Estado de se entender com seu contribuinte, e se coloca a disposio do
sujeito passivo tributrio um sistema de signos que possibilite a interao e a sua defesa.
1.2 Da norma jurdica.
Partindo da premissa de que direito o conjunto de normas vlidas dentro de um

pas, imprescindvel delimitar, em qualquer estudo jurdico que se pretenda levar a efeito, a
39
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 169.
20
noo do que sejam normas jurdicas.41 Deveras, ausente a norma jurdica no h que se falar
em deveres ou direitos, mas to somente em fatos e relaes sociais. Portanto, h de estudar as
unidades do sistema do direito positivo, leia-se, as normas jurdicas, sem prejuzo do
desenvolvimento de uma teoria do ordenamento jurdico a fim de perscrutar as relaes
existente entre tais unidades.
Assim, temos que a norma jurdica a unidade irredutvel da manifestao do
dentico42, sendo, portanto, ponto fundamental para a anlise e interpretao do direito.
Ademais, a construo de uma teoria normativa evidencia um momento histrico da evoluo
do Direito Tributrio, que iniciou sustentado na chamada obrigao tributria, passou para o
estudo do fato gerador para s ento concentrar-se nas especulaes entorno do que seja
norma jurdica.43
Cumpre ressaltar desde logo: norma jurdica uma expresso lingustica44 que,
em meio a diversos textos, se manifesta na forma prescritiva e encontra-se inserida em um
sistema comunicacional, o direito. Alis, a norma jurdica construda, pelo intrprete, a
partir da transformao de textos em significados. Trata-se de produto da interpretao de
enunciados prescritivos.45 Tal enfoque possibilita a utilizao das categorias da Semitica na
delimitao do objeto de estudo46. Pode-se dizer, portanto, que a estrutura jurdica possvel
de ser analisada pelo plano sinttico da linguagem do direito positivo; o contedo normativo,
por sua vez, pode ser compreendido atravs do plano semntico da norma; enquanto os temas
de aplicao e incidncia podem ser visualizados atravs do enfoque pragmtico das normas
jurdicas. Ressalte-se, a tempo, a inegvel a contribuio da lgica no vis semntico do
direito positivo, mormente a partir da construo da regra-matriz de incidncia.47 Assim, tratar
o direito como texto, e a norma jurdica como sua unidade mondica, municia o estudioso de
ferramentas importantes para o trabalho no campo cientfico48, as quais, neste estudo,
40
Ibid., p. 167.
42
Paulo de Barros CARVALHO. Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 168
43
Ibid., p. 127
44
45
Gabriel IVO, Norma jurdica: produo e controle, p. XXXVIII.
46
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 127
47
48
Aplicando esta tcnica ao direito positivo, o estudo de seu plano sinttico, que tem a Lgica como forte
instrumento, permite conhecer as relaes estruturais do sistema e de sua unidade, a norma jurdica. O ingresso
no seu plano semntico possibilita a anlise dos contedos significativos atribudos aos smbolos positivados.
nele que lidamos com os problemas de vaguidade, ambiguidade e carga valorativa das palavras e que
estabelecemos a ponte que liga a linguagem normativa conduta intersubjetiva que ela regula. E as investidas de
41
21
possibilitaro a anlise das normas atinentes interrupo do prazo prescricional em sede de

execuo fiscal.
Desvendado o mtodo da anlise da unidade do sistema do direito positivo, norma
jurdica, necessria a sua conceituao. E esta no uma tarefa fcil, j que a doutrina
utiliza a expresso para denominar diversos aspectos do sistema jurdico posto, e nem sempre
preocupa-se em classificar as diversas utilizaes dadas ao mesmo termo.
Toda confuso se instaura porque utilizamo-nos da expresso norma
jurdica para designar as unidades do sistema do direito positivo, quando
este, por manifestar-se em linguagem, apresenta-se em quatro planos: (i) S1
plano fsico (enunciados prescritivos); (ii) S2 plano das significaes
isoladamente consideradas (proposies jurdicas); (iii) S3 plano das
significaes estruturadas (normas jurdicas); e (iv) S4 plano da
contextualizao das significaes estruturadas (sistema jurdico). Temos,
assim, pelo menos trs tipos de unidades ontologicamente distintas,
dependendo sob qual plano analisamos o sistema jurdico.
Se pensarmos no direito positivo, levando-se em conta seu plano de
expresso (S1), as unidades do sistema so enunciados prescritivos; se
avaliarmos o plano das significaes construdas a partir dos enunciados S2),
as unidades do sistema so proposies jurdicas; se tomarmos o direito
como conjunto de significaes deonticamente estruturadas (S3), que
mantm relaes de coordenao e subordinao entre si (S4), as unidades
do sistema jurdico so aquilo que denominamos norma jurdica em sentido
estrito. Neste sentido, considerando a expresso norma jurdica, quando
utilizada para apontar indiscriminadamente as unidades do sistema jurdico,
pode denotar: (i) enunciados do direito positivo; (ii) a significao deles
construda; ou (iii) a significao deonticamente estruturada, dependendo do
plano em que o intrprete trabalha.49.
Conforme indicado, o uso em pelo menos trs acepes diferentes da expresso

norma jurdica exige a qualificao de seu uso de forma a evitar equvocos, e prestigiando a
necessria clareza que qualquer estudo cientfico merece. Assim, trabalhar com norma
jurdica
implica
em
dialogar
permanentemente
com
uma
trialidade
existencial
indecomponvel do direito: o suporte fsico e a integrao de enunciados (textos de lei), a

construo de significaes isoladamente e a estruturao dentica destas em sentido
ordem pragmtica permitem observar o modo como os sujeitos utilizam-se da linguagem jurdica para implantar
certos valores almejados socialmente. nele que se investiga o manuseio dos textos pelos tribunais, bem como
questes de criao e aplicao de normas jurdicas.
Em suma, o ngulo sinttico conduz a uma anlise estrutural, o semntico uma anlise conceitual (de contedo) e
o plano pragmtico a uma anlise do uso da linguagem jurdica.Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de
Teoria Geral do Direito. p. 165-166.
49
Ibid.,. p. 278.
22
normativo. certo, ainda, que a noo de sistema comporta a amplitude da norma jurdica,
em seu suporte fsico, significao e estruturao.50
Nesse contexto de diversas significaes para a expresso, de extrema
relevncia a classificao das normas jurdicas em sentido amplo e em sentido estrito
apontada pelo professor Paulo de Barros Carvalho. Aquelas se referem s frases enquanto
suporte fsico dos textos da lei e aos contedos significativos isolados delas, enquanto estas
ltimas (normas jurdicas em sentido estrito) dizem respeito s significaes articuladas e
oriundas do direito posto, na forma hipottico-condicional, produzindo mensagens com
sentido dentico completo. Assim, os planos S1 e S2 diriam respeito s normas jurdicas em
sentido amplo e os planos S3 e S4 corresponderiam s normas jurdicas em sentido estrito.51
O benefcio em se manter a classificao proposta reside na diminuio das inconsistncias
semnticas do uso da expresso norma jurdica, viabilizando seu uso no meio cientfico de
forma clara e transparente. 52 53
Portanto, pode-se dizer que A norma jurdica encontra-se no plano das
significaes, do contedo dos textos do direito positivo. Ela existe na mente humana como
resultado da interpretao dos enunciados que compem seu plano de expresso.54 E
classifica-se em norma jurdica em sentido estrito a significao obtida a partir dos textos de
direito positivo estruturada na forma hipottico-condicional.55
Dessa feita, h de se perscrutar a significao da norma contida do inciso I do
pargrafo nico do art. 174 do CTN, bem como no comando contido no Recurso Especial n.
1120295/SP a fim de evidenciar as normas contidas, para ento realizar-se a anlise das
normas prescritivas que afetam o contribuinte no que tange interrupo do prazo
prescricional em ao executiva fiscal.
50

Ibid., p. 278-279.
52
CARVALHO Ibid., p. 280.
53
A despeito disso, porm, interessa manter o secular modo de distinguir, empregando normas jurdicas em
sentido amplo para aludir aos contedos significativos das frases do direito posto, vale dizer, aos enunciados
prescritivos, no enquanto manifestaes empricas do ordenamento, mas como significaes que seriam
construdas pelo intrprete. Ao mesmo tempo, a composio articulada dessas significaes, de tal sorte que
produza mensagens com sentido deontico-jurdico completo, receberia o nome de normas jurdicas em sentido
estrito. Paulo de Barros CARVALHO. Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 128.
54
Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de Teoria Geral do Direito. p. 174.
55
Ibid., p. 280.
51
23
Ao tratar de norma jurdica em sentido estrito, que merece nossa ateno por
veicular o sentido dentico completo, e que por isso subsidiar a anlise do problema
proposto, h de se salientar que a estrutura hipottico-condicional, absolutamente constante
quando considerada de forma abstrata, to somente uma forma lgica. Assim, o vnculo
implicacional dentico que liga a hiptese ao consequente por ato de autoridade no , de per
si, norma jurdica. A norma , antes de mais nada, uma significao, um algo imaterial, um
juzo do intrprete havido a partir dos textos do direito positivo. E por ser um ato intelectivo
encontra-se sempre na implicitude dos enunciados do direito positivo. Pode-se afirmar que as
normas so sempre implcitas, e havidas intelectualmente de enunciados sempre explcitos. O
juzo, porm, necessita de uma frmula lgica que o sustente em linguagem prescritiva
inerente aos atos de autoridade (ordem).56
Outro aspecto a se salientar que no h correlao entre o nmero de enunciados
prescritivos e o nmero de normas correspondente. De fato, por vezes necessrio a leitura de
diversos textos para formular-se to somente uma norma, ao passo que h casos de um s
enunciado gerar diversas normas, construdas de acordo com a carga valorativa de cada
intrprete.57 Assim, os pontos caractersticos da norma jurdica so a (i) a estruturao em
modal dentico (ii) de significaes havidas a partir da leitura e inteleco do texto do direito
positivo.
Ademais, em se tratando das normas jurdicas em sentido estrito, pode-se apontar
uma homogeneidade sinttica do direito, j que a compreenso da norma s possvel a partir
da estruturao na forma hipottico-fundamental das significaes, que inaltervel
[D(HC)]. Por outro lado, dada a diversidade de matrias reguladas pelo direito positivo, e
considerada modificao axiolgica inerente sociedade, pode-se indicar a existncia de uma
heterogeneidade semntica. A diversidade tambm aplicvel ao plano pragmtico,
consideradas as infinitas maneiras diversas de se aplicar uma mesma norma em casos
concretos, bem como por juristas diversos.58
Todas as regras do sistema tm idntica esquematizao formal: uma
proposio-hiptese H, descritora de um fato (f) que, se verificado no
campo da realidade social, implicar como proposio-consequente C, uma
relao jurdica entre dois sujeitos (S R S), modalizada com um dos
operadores denticos (O, P, V). Nenhuma norma foge a esta estrutura, seja,
56
Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de Teoria Geral do Direito, p. 282-283.

Ibid., p. 284.
58
Ibid., p. 284.
57
24
civil, comercial, penal, tributria, administrativa, constitucional, processual,

porque sem ela a mensagem prescritiva incompreensvel.
Todo comando jurdico apresenta-se sob a mesma forma. A variao
encontra-se no contedo que satura a frmula. (...) A estrutura do direito,
necessria para se transmitir um comando capaz de disciplinar relaes
intersubjetivas, invarivel, ao passo que seu contedo, pela diversidade de
condutas a serem reguladas, nunca constante. (...)
Com relao ao plano pragmtico, tambm opera a premissa da
heterogeneidade, devido s infinitas possibilidades de aplicao de uma
norma para diferentes casos prticos. O uso das normas jurdicas tanto pelos
aplicadores como pelos juristas muito diversificado.59.
O cnone da homogeneidade sinttica no se aplica s normas jurdicas em

sentido amplo, que so heterogneas nos trs nveis semiticos. De fato, a organizao frsica
dos enunciados prescritivos obedece a regras gramaticais que possibilitam vrios arranjos
distintos, diferentes estruturas de alocao dos sujeitos, verbos, complementos, etc.. Ademais,
certo ainda que as proposies ainda no atreladas ao sentido dentico tambm so variveis
ao infinito.60
Saliente-se que a homogeneidade sinttica das normas jurdicas strictu sensu
representa um limite ontolgico-sinttico (formal), dada a sua estrutura lgica invarivel, ao
tempo que h um limite semntico (material) que indica que o contedo da norma deve ser
possvel e no necessrio.61 Afinal, no h qualquer razo para regular-se uma conduta
impossvel, e igualmente careceria de sentido atribuir efeitos jurdicos a fatos obrigatrios.
Para melhor compreenso da norma, delimitao de seus limites formais oriundos
de sua estrutura lgica, bem como para a identificao de seus elementos fundamentais, faz-se
necessrio a anlise da estrutura normativa, que nada mais do que a formula obtida atravs
do processo de formalizao da estrutura mnima para viabilizar a transmisso de uma
mensagem prescritiva.
por isso que, como j vimos, a estrutura normativa composta por: (i)
duas proposies (i.a) hiptese, pressuposto ou antecedente (H), cuja
funo descrever uma situao de possvel ocorrncia (f), que funciona
como causa para o efeito jurdico almejado pelo legislador; e (i.b)
consequente ou tese (C), cuja funo delimitar um vnculo relacional entre
dois sujeitos (SRS), que se consubstancia no efeito almejado; e (ii) um
59
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 285.

Ibid., p. 286-287.
61
Ibid., p. 288.
60
25
conectivo condicional (), tambm denominado vnculo implicacional, cuja

funo estabelecer o liame entre a causa e o efeito ao imputar a relao
prescrita no consequente normativo, caso verificada a situao descrita na
hiptese.62
Conforme exposto, essa estrutura composta pela hiptese e consequente

normativo, dois categoremas que se referem ao mundo real, unidos pelo functor dever-ser
interproposicional e intraproposicional, sincategoremas articuladores da estrutura normativa.
A hiptese prev um fato da realidade social escolhido pelo legislador para desencadear
efeitos jurdicos. Trata-se de proposies descritivas, e no cognoscitivas, que nada
prescrevem. Sua dimenso denotativa, e importa em um recorte na linguagem da realidade
social a fim de gerar efeitos jurdicos. A seleo dos fatos axiolgica, redutora de
complexidades (o mundo emprico muito mais complexo), e depende exclusivamente do
arbtrio da autoridade legislativa.63Por exemplo, a redao original do art. 174, pargrafo
nico, inciso I do CTN elegeu a citao pessoal do devedor como o fato do mundo emprico
apto a ensejar a interrupo do prazo prescricional do crdito tributrio. Isso porque com a
citao que se estabelece a comunicao, e no com o despacho que recebe a inicial ou
tampouco com a propositura da ao executiva.
O operador dentico expressa conceitos funcionais ao passo que estabelece
vnculos entre os termos de sujeitos e proposies, evidenciando o aspecto relacional da
norma. De outra forma: o functor dentico uma particula relacional que conecta, na frmula
normativa, dois termos de sujeitos, e por essa mesma razo no consegue sozinho expressar
um sentido completo. sempre o dever-ser de algo.64
O consequente, por sua vez, consubstancia-se na proposio correspondente
relao jurdica que se instaura caso o fato descrito na hiptese ocorra, acarretando o vnculo
entre dois ou mais sujeitos, e criando direito subjetivo e um dever subjetivo do outro em
relao ao primeiro.65
Na estrutura da norma jurdica temos: (i) o dever-ser como operador
dentico inter-proposicional, conectando hiptese e consequente D(H C)
deve ser que H implique C; e (ii) como operador intraproporsicional,
inserto no consequente da norma, impositivo da relao entre dois sujeitos
em torno de uma previso de conduta obrigatria (O), proibida (V) ou
62
Aurora Tomazini de CARVALHO.. Curso de teoria geral do direito. p. 289-290.

Ibid., p. 293
64
Ibid., p. 296.
65
Ibid., p. 297.
63
26
permitida (P), que deve ser obedecida D[HC (S<S)] S tem o dever
de cumprir certa conduta em relao a S, que tem o direito de exig-la. No
primeiro a relao entre proposies (Hiptese e Consequente), no
segundo, a relao entre termos de sujeitos (S e S).
As proposies hiptese (H) e consequente (C) e os termos de sujeitos (S e
S) encontram-se vinculados, nica e exclusivamente, devido vontade da
autoridade legisladora.66
Assim, temos evidenciado o aspecto relacional do direito, j que o texto

prescritivo cria uma relao jurdica entre sujeitos, desde que haja a ocorrncia do fato
previsto no antecedente. Nesse sentido, conceitua-se relao jurdica como o vnculo abstrato
que existe, por imputao normativa, entre sujeito ativo e sujeito passivo, sendo facultado a
aquele exigir deste uma prestao.67 Mais uma vez, observamos que no h direito sem
emissor e receptor, ou sujeito ativo e passivo, e a relao que os liga, que necessariamente
carrega uma mensagem, linguagem do texto normativo.
De fato, o vnculo implicacional cria uma relao jurdica entre dois sujeitos,
sendo facultado um exigir do outro determinada conduta, desde que ocorrido o fato descrito
no antecedente da norma que os vinculou. Esse carter relacional, ou a sua ausncia, nas
normas referentes interrupo da prescrio em sede de execuo fiscal ser o objeto de
anlise deste trabalho.
J nas leis do direito a causalidade estabelece uma relao que deve ser
entre hiptese e consequente. As normas jurdicas se estruturam na forma:
deve ser que H ento C, onde as proposies implicante (H) e implicada
(C) so postas por um ato de autoridade em termos formais D(HC).
(...) O vnculo implicativo interno, participa da estrutura da frmula
da norma jurdica, estabelecendo a ligao que dever-ser entre a proposio
hiptese e a proposio consequente. O dever-ser aqui aparece como
operador interproposicional, ponente da relao implicacional entre hiptese
e consequente.
No entanto, formalizando o consequente normativo, temos que um sujeito
qualquer S mantm uma relao qualquer R, em face de outro sujeito S,
nos deparamos, portanto, com outra estrutura relacional SRS, ou R(S.S).
R uma varivel relacional, no pode ser substituda por nomes de objetos,
condutas ou indivduos, nem por qualquer proposio, ela indicativa de
uma ligao que deve ser entre dois sujeitos. Distingamos, assim: (i) o
functor dentico D, modal genrico que afeta todo o complexo
proposicional normativo D(HC); e (ii) o modal dentico relacional R
interno proposio consequente SRS. Em termos formais temos:
D[HC(SRS)]. O dever ser interno ao consequente normativo um
66
67
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 295-296.

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 134.
27
operador dentico intraproposicional que aproxima dois termos de sujeitos.

(...)
Por estabelecer o papel de conceito funcional, estabelecendo relaes entre
proposies (hiptese e consequente) e termos de sujeitos (sujeito ativo e
sujeito passivo), destaca-se o carter relacional do dever-ser.68
Para que surja uma relao jurdica decorrente de uma hiptese normativamente
prevista, ou seja, um fato relacional, necessita-se de dois elementos: o subjetivo e o
prestacional. O primeiro diz respeito aos sujeitos de direito que se relacionam, um enquanto
sujeito ativo detentor de direitos e prerrogativas, e outro na posio de sujeito passivo,
portador do dever subjetivo de cumprir a exigncia do pretensor, no importando se se trate
de pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, etc. J o elemento prestacional a
conduta modalizada como obrigatria, proibida ou permitida exigvel pelo sujeito ativo.69 A
conexo lgica que deve existir entre o antecedente da norma, que gera o direito subjetivo ao
sujeito ativo, e o elemento prestacional verdadeira garantia de segurana das relaes
sociais. Isso porque a caracterizao da conduta que satisfaz o direito subjetivo do sujeito
ativo confere certeza e segurana ao sujeito passivo, e s interaes sociais como um todo. O
elemento prestacional confere a orientao que se deve seguir nas condutas sociais a fim de
evitar ilicitudes e realizar os valores institudos pela ordem jurdica.70
In casu, deve-se perscrutar a (in)existncia o liame lgico entre os sujeitos da
relao tributria e o elemento prestacional interrupo do prazo prescricional em sede de
execuo fiscal quando da anlise do inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN e da
interpretao conferida pelo Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n.
1120295/SP. Busca-se, dessa forma, delimitar a orientao a ser seguida de forma que se
alcance a certeza das relaes sociais e a implementao dos valores jurdicos, mormente os
conferidos em prol do contribuinte, observando o limite do Estado em subtrair o patrimnio
do sujeito passivo.
Ainda acerca da estrutura normativa, h de se salientar que o operador dentico
interproposicional existente entre hiptese e consequente no qualificado, ou seja, neutro.
Por outro lado, o operador dentico intraproposicional constante do consequente da norma
modalizado como obrigatrio (O), proibido (V) ou permitido (P). Os operadores denticos, ou
68
Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de teoria geral do direito. p. 212-213.

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 134-135.
70
Ibid., p. 135.
69
28
functores denticos, no possuem significao prpria. Trata-se de dever-ser de alguma

coisa, que no se confunde com o dever ser empregado em linguagens no normativas,
quando o operador assume o modo altico. No estudo das normas, lida-se sempre com uma
relao de ordem dentica.71 72
de se ressaltar que o arbtrio do legislador ao escolher condutas para a hiptese e
consequente normativo possui limitaes decorrentes do prprio sistema. H de se preocupar
com o aspecto comunicacional da mensagem, bem como da sua validade perante o resto do
sistema jurdico, atentando-se ainda pela relao lgica a ser observada entre os elementos da
estrutura, entre outros aspectos. Especificamente acerca da correlao lgica entre os
elementos estruturais da norma, necessria a relao semntica ente a hiptese e o
consequente uma vez que este ltimo s pode conferir efeitos a sujeitos que contribuem para o
fato descrito no antecedente. Conforme j salientado, trata-se do aspecto relacional da norma,
e tem por finalidade manter a segurana das relaes.
O legislador, assim como faz na hiptese, seleciona os efeitos jurdicos
presentes no consequente normativo, com base em critrios valorativos. Na
mesma medida, esta seleo axiolgica, porque depende exclusivamente de
um ato de vontade do agente legislativo e redutora de complexidades, dado
que diante de infinitos efeitos o legislador escolhe apenas alguns como
juridicamente relevantes. No entanto, a liberdade de escolha do legislador
no assim to ampla, ela est adstrita ao fato descrito no antecedente
normativo.
Os critrios informativos do consequente devem guardar estreita relao com
o acontecimento factual descrito na hiptese, justamente porque este causa
daquele. Este um limite lgico s escolhas do legislador: a proposio
consequente deve guardar relao semntica com a proposio antecedente,
de modo que o sujeito, sob qual incide o mandamento, se vincule, de alguma
forma, ao fato que motivou a obrigao, proibio ou permisso e o objeto
da prestao (ao qual est obrigado, proibido ou permitido) faa, de algum
71
Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 296-297.

Nas duas causalidades temos a implicao, o conectivo condicional atrelando o antecedente ao consequente.
Entretanto, quando usado e no simplesmente mencionado, o dever ser denota uma regio, um domnio
ontolgico que se contrape ao territrio do ser, em que as proposies implicante e implicada so postas por um
ato de autoridade: D(p->q) (deve ser que p implique q). Falamos, por isso, num operador dentico
interproposicional, ponente da implicao. No fora o ato de vontade da autoridade que legisla e a proposiohiptese no estaria conectada proposio tese. Da por que esse operador dentico seja chamado de neutro,
visto que nunca aparece modalizado.
Cumpre acrescentar, contudo, que no arcabouo normativo, enquanto estrutura lgica, encontraremos outro
dever-ser, expresso num dos operadores denticos, mas inserto no consequente da norma, dentro da proposiotese, ostentando carter intraproposicional, triparte-se nos modais proibido (V), permitido (P) e obrigatrio
(O), diferentemente do primeiro, responsvel pela implicao, e que nunca se modaliza. Paulo de Barros
CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 124.
72
29
modo, referncia ao acontecimento que deu causa ao vnculo relacional

juridicamente estabelecido entre os sujeitos.73
Exige-se, desta forma, uma relao de causalidade semntica entre hiptese e

consequente, sob pena de se esvair a possibilidade efetiva de regular comportamento entre
sujeitos. imprescindvel a existncia de um liame lgico-causal entre antecedente e
consequente, sob pena de enfraquecer o vnculo implicacional. Exige-se, portanto, que a
proposio-antecedente seja causa suficiente da proposio consequente74. Busca-se, tambm,
verificar a existncia ou no dessa lgica implicacional nas normas atinentes interrupo da
prescrio em sede de execuo fiscal, bem como na interpretao jurisprudencial dada sobre
o tema pelo Superior Tribunal de Justia.
Para tanto, parte-se do pressuposto de que o direito positivo enquanto linguagem
prescritiva de condutas um fato social por excelncia, e no uma construo puramente ideal
ou um dado do mundo natural. Assim, evidencia-se o processo de relao existente nos fatos
sociais, processo este que exige a construo e compreenso de um sentido que direcione as
condutas humanas, sem o que seria impossvel compreender o direito e se autodeterminar
conforme ele. Isso porque os fatos jurdicos, sejam eles previstos nos antecedentes ou
consequentes da frmula relacional, se apresentam enquanto fenmeno fsico, na forma de
relaes de causa e efeito, estas ltimas permeadas por um sentido jurdico que os permeia e
legitima. Da a importncia na construo e perfeita compreenso do sentido do texto
jurdico.75
Ademais, os categoremas da norma devem ser estabelecidos dentro de condutas
possveis e no necessrias, bem como respeitadas as limitaes constitucionais sobre a
matria, sob pena da perda de sentido do prescritivo normativo e do esvaziamento da prpria
juridicidade, respectivamente.tem-se a seguinte deciso:
Dentro da tarefa de alterar a conduta humana, o elaborador dos documentos
normativos depara-se com um limite semntico. A relao que se estabelece
entre o suporte fsico (a palavra falada ou escrita) e o significado, que a
referncia objetiva (o que prescreve a norma) tem um bice instransponvel
nsito ao prprio direito. Ser um sem-sentido dentico o direito prescrever
aquilo que for factualmente impossvel ou factualmente necessrio. (...)
Assim, a prescrio de uma tautologia ou de um estado de coisas necessrio
73

Ibid., p. 301.
75
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 82.
74
30
ou impossvel, fica destituda de qualquer sentido. Melhor: um sem-sentido

dentico. a negao da prpria juridicidade. (...)
Dentro das balizas do necessrio e do possvel que o legislador dosa a
regulao da conduta. A extrapolao das barreiras desemboca na ineficcia
do Direito, posto que desautoriza a prpria juridicidade. (...) A matria,
portanto, consiste no limite ontolgico do direito. So as condutas passveis
de serem alcanadas pelo direito.76
O que se prope, aqui, que a necessidade do estabelecimento da comunicao

com o destinatrio da norma integra o limite ontolgico do direito, j que aquele que possui
sua vida regulada e limitada, pelas normas produzidas pelo Estado, ente existente e legitimado
por vontade do homem. Assim, imperiosa a necessidade de efetiva comunicao entre
Estado e destinatrio nas atividades daquele, sob pena do Estado perder a legitimidade de
regular condutas e de deter o monoplio do uso da fora fsica, inclusive no que tange aos
marcos interruptivos da prescrio em sede de execuo fiscal.
Ademais, a necessidade da efetiva comunicao entre agente regulador de
condutas e destinatrio da norma decorre da prpria natureza de texto do direito, que impe o
aspecto relacional correspondente, e da relao existente entre antecedente e elemento
prestacional que se estabelece a relao jurdica oriunda da norma.
Por fim, merece destaque o duplo recorte metodolgico dado norma jurdica
pelo discurso cientfico, cuja completude se obtm pelo tratamento conjunto das normas
primrias, na qual institui-se direitos e deveres a sujeitos em consequncia ocorrncia da
hiptese prevista; e secundrias,onde se estabelece a sano a ser exercida mediante coao
estatal em caso de no observncia do elemento prestacional da norma primria.77
Em que pese a importncia e robustez da teoria normativa, bem como os diversos
desdobramentos da estrutura completa da norma jurdica, abster-sede desenvolver maiores
comentrios sobre o assunto neste trabalho, buscando utilizar nos conceitos j delineados para
desvendar os problemas apresentados.
76
Gabriel IVO, Norma jurdica: produo e controle, p. 131-132.

Na completude, as regras do direito tm feio dplice (i) norma primria (ou endonorma, na terminologia de
Cossio) a que prescreve um dever, se e quando acontecer o fato previsto no suposto; (ii) norma secundria (ou
perinorma, segundo Cossio), a que prescreve uma providncia sancionatria, aplicada pelo Estado Juiz, no caso
de descumprimento da conduta estatuda na norma primria. Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio,
linguagem e mtodo, p. 138.
77
31
1.3 Da introduo da norma jurdica no direito positivo e das normas gerais de direito
tributrio.
A norma jurdica, para ingressar no ordenamento posto, depende de um ato de

autoridade inaugurando a linguagem prescritiva no sistema jurdico normativo, ato este
calcado em norma fundante. De fato, conforme explicitado, a relao jurdica criada por uma
norma vincula dois sujeitos (S e S) e somente vlida se emanada da autoridade legisladora
competente, observados todos os ditames da(s) norma(s) que a fundamenta(m). 78
Nesses termos, h de se ressaltar que a autoridade legisladora, apesar de possuir
grande margem discricionria, deve observar alguns limites formais e materiais previstos na
norma que legitima a sua atividade. De fato, a noo de fundamento de validade leva o
exegeta ideia de hierarquia existente entre as normas do Direito Positivo. Se a norma X
possui fundamento no texto Y, este ltimo hierarquicamente superior quela, e ambos
fundamentam-se na norma hipottica fundamental.
Deve-se ter em mente que a relao hierrquica existente no direito foi construda
pelo sistema positivo, e no por uma necessidade da ontologia do objeto. O escalonamento
das normas jurdicas no uma necessidade da regulao da conduta, mas antes uma
determinao do detentor do poder poltico em determinado tempo e sociedade.79
Assim, temos que a ordenao jurdica indecomponvel e nica, reforando a
ideia de que as unidades normativas (elementos do sistema) esto ligadas pelo vnculo de
hierarquia e coordenao. Aquele que se presta a conhecer e compreender uma determinada
norma precisa conhecer o conjunto no qual ela est inserida, tratando-a conforme verdadeira
proposio prescritiva imersa em um sistema, ainda que suas unidades desempenhem papis
diferentes dentro da estrutura. Por outro lado, inegvel a existncia de uma arquitetura
formal idntica entre as unidades normativas. Conclui-se, portanto, pela homogeneidade
sinttica, e pela heterogeneidade semntica e pragmtica das normas, estas ltimas
78
Se o ato legislativo, que subjetivamente tem o sentido de dever-ser, tem tambm objetivamente este sentido,
quer dizer, tem o sentido de uma norma vlida, porque a Constituio empresta ao ato legislativo este sentido
objetivo. (...) Portanto, no do ser ftico de um ato de vontade dirigido conduta de outrem, mas ainda e
apenas de uma norma de dever-ser que deflui a validade- sem sentido objetivo da norma segundo a qual esse
outrem deve conduzir em harmonia com o sentido subjetivo do ato de vontade. Hans KELSEN, Teoria Pura do
Direito, p. 6-7.
32
imprescindveis para albergar todo o leque de situaes diversas sobre o qual deve incidir o
direito (pluralidade do real-social).80
Assim, as normas em estudo se submetem s disposies constitucionais e legais
que as fundamentam e que lhes so hierarquicamente superiores. De fato, tanto o inciso I do
pargrafo nico do art. 174 do CTN quanto a orientao jurisprudencial criada pelo Recurso
Especial n. 1120295/SP submetem-se s determinaes do poder poltico vigente na
sociedade brasileira, concentradas na Constituio Federal e nas normas que disciplinam seus
comandos em decorrncia da unidade do sistema jurdico positivo brasileiro.
A partir do critrio da funo exercida no sistema, e, consequentemente,
consoante o diferente regime jurdico a elas imposto, pode-se dividir as normas em dois tipos:
normas de estrutura e normas de conduta. Esta diferenciao deve ser observada durante a
atividade legislativa, desde que presente o vnculo hierrquico.
Outrossim, em planos epistemolgicos, as normas jurdicas, como unidades
atmicas do sistema, cumprem dois papis diferentes: umas disciplinam,
pronta e diretamente, o comportamento so as regras de conduta; enquanto
outra se ocupam tambm do proceder do homem no seio da sociedade,
porm o fazem de maneira mediata e indireta, so regras de estrutura.
nessas ltimas que se encontram as normas gerais de direito tributrio.
Tais formulaes normativas gerais encontram-se presentes no ato de
aplicao do direito, quando, no curso do processo de positivao das
estruturas individuais e concretas so verificadas todas as regras superiores
que lhe do fundamento de validade. pela aplicao que se constri o
direito em cadeias sucessivas de regras, a contar da norma fundamental,
axioma bsico da existncia do direito enquanto sistema (...).81
Quando tratamos do direito tributrio, pode-se ressaltar que as normas gerais

restringem-se s regras de estrutura, construindo o direito atravs de cadeias sucessivas de
regras a partir da norma fundamental, e chegando at s regras particulares, leia-se,
desdobramentos que funcionam como pontos terminais do processo derivativo de produo
jurdica. De outra forma, certo que as normas gerais tecem a estrutura das outras regras,
sendo invivel a construo destas sem a observncia dos limites normativos daquelas.82
79

Ibid.,. p. 359.
81
Ibid., p. 359-360.
82
Ibid., p. 360.
80
33
Nesse contexto, pode-se dizer que a Constituio Federal atribuiu lei

complementar, observada sua natureza ontolgica-formal, a pecha de veculo introdutor de
normas gerais, estas entendidas como aquelas destinadas a prevenir conflitos e invases de
competncia (art. 146, I, da Carta Maior). Portanto, em termos tributrios, a lei complementar
possui o papel de mecanismo de ajuste, garantindo a sintonia da produo legislativa com os
mandamentos constitucionais, especialmente o princpio federativo e a autonomia
municipal.83
Sem prejuzo do j dito, e ressaltando o vis da hierarquia existente no direito
posto, tambm possvel classificar a hierarquia exercida pelas normas gerais (veiculadas por
leis complementares em matria tributria) em sinttica, de natureza eminentemente lgica, e
hierarquia semntica, esta ltima dividida em formal e material. Para melhor desenvolvimento
deste estudo, discorrer-se- um pouco acerca da hierarquia semntica material e da hierarquia
sinttica, nesta ltima ressaltando a seu aspecto formal.
A hierarquia semntica material de uma norma ocorre quando a norma
subordinante ditar os contedos de significao do texto prescritivo inferior. Aqui a norma
subordinada busca o ncleo do assunto que veicular na compostura semiolgica da norma
superior. Pode-se afirmar que em relao hierarquia material, muitas normas devero
procurar seu mbito de validade em lei complementar, como, por exemplo, as regras que
dispem acerca de conflitos de competncia entre as entidades tributantes, sem prejuzo das
pores privativas para a atuao da lei complementar.84 Neste sentido, o Cdigo Tributrio
Nacional uma forte base para a edio das demais normas, sendo considerado lei nacional
dirigida a todos os entes da federao85.
No que diz respeito especificamente matria tributria, foi-lhe [Cdigo
Tributrio Nacional] atribuda a funo de introduzir no ordenamento
jurdico normas gerais de direito tributrio, voltadas a regulao de matria
necessria para evitar conflitos de competncia, bem como para regular as
limitaes constitucionais ao poder de tributar, atuando como mecanismo de
ajuste que assegura o funcionamento do sistema. To s nesse sentido que
h de ser entendido o art. 146, III, da Constituio da Repblica. Ao dispor
sobre a definio de tributos e suas espcies, fato gerador, base de clculo,
contribuintes, obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia
83

Ibid., p. 363
85
Ibid., p. 368
84
34
tributrias, a lei complementar apenas pode faz-lo com as finalidades acima

relacionadas. 86
Assim, temos que a matria prescrio, toda e qualquer disposio legislativa

deve ser feita atravs de Lei Complementar e com a finalidade de evitar conflitos de
competncia e de regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar, entre eles o
princpio da reserva legal e da segurana jurdica, presentes na Carta Maior.
J a hierarquia sinttica formal dita os pressupostos de forma a serem respeitados
pela norma inferior. Trata-se de regulao acerca do modo de produo legislativo, os
requisitos procedimentais a serem observados desde a propositura at a sano (se for o caso),
os mtodos de revogao, alterao ou modificao de umas pelas outras. Aqui inegvel o
grande alcance da inovao trazida pelo pargrafo nico do artigo 59 da Constituio Federal,
que outorgou lei complementar a disciplina das regras gerais de elaborao, redao,
alterao e consolidao das leis. Estes critrios j se encontram prescritos pela Lei
Complementar 95/98, que consagra a superioridade hierrquica formal em relao s demais
leis.87
A lei complementar, com sua natureza singular, matria especialmente
prevista na Constituio e quorum qualificado a que alude o art. 69 deste
Diploma maioria absoluta nas duas Casas do Congresso cumpre hoje
funo institucional da mais elevada importncia para a estruturao da
norma jurdica brasileira. Aparece como significativo instrumento de
articulao das normas do sistema, recebendo numerosos cometimentos nas
mais diferentes matrias de que se ocupou o legislador contribuinte. Viu
afirmada sua posio intercalar, submetida aos ditames da Lei Maior e, ao
mesmo tempo, subordinando os demais diplomas legais. No h como
negar-lhe, agora, supremacia hierrquica com relao s outras leis que, por
disposio expressa no pargrafo nico do art. 59, nela tero que buscar o
fundamento formal de suas validades. 88
Dessa feita, possvel efetuar a anlise mormente da alterao promovida pela Lei
Complementar n. 118/05 no teor do inciso I, pargrafo nico do art. 174 do CTN tambm
pelo prisma da hierarquia sinttica de seu texto normativo. H de se observar, dessa forma, se
houve a observncia do rito legislativo exigido na espcie, e se a forma (sinttica) do texto
no foi prejudicada.
86

Ibid., p. 363-364.
88
Ibid., p. 365.
87
35
Assim, delimitou-se dois grandes planos de anlise das normas objeto deste
estudo: semntico material e sinttico formal. De tudo, pode-se perceber o relevante papel
desempenhado pelas leis complementares no que tange necessria regulao das limitaes
ao poder de tributar, assim tambm entendida a prescrio, sem prejuzo da necessria
observncia formal disciplinada pela Lei Complementar 95/98, tudo a fim de garantir-se a
elas o fundamento de validade enunciado por Kelsen.
1.4 Alguns apontamentos acerca do processo legislativo.
Este trabalho, no que tange a novel redao dada pela Lei Complementar n.
118\2005 ao inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN, percorrer tambm o processo
legislativo correlato. No se presta, aqui, anlise da poltica que gerou a alterao, mas as
atenes dirigem-se aos atos de fala da produo do texto legislativo, que podem ser vlida e
cientificamente estudados. Enxerga-se, dessa forma, o momento legislativo a partir da teoria
geral do direito (constitucionalismo), de forma a evidenciar que este um trabalho dogmtico.
Assim, busca-se delimitar quais so as normas que disciplinam a produo da norma-objeto
do caso concreto, bem como estudar comparativamente os atos de fala ela relativos.
Dito isso, inegvel que o direito destina-se regulao de condutas, de forma a
disciplin-la de acordo com um sistema de valores. Entretanto, tal regulao no abrange to
somente as relaes intersubjetivas: a produo das normas pelos rgos competentes tambm
disciplinada. Trata-se da regulamentao da conduta que gera a linguagem prescritiva. A
funo exercida pela norma no sistema jurdico gera a classificao entre regras de estrutura e
de conduta.
O critrio para a classificao das normas reside na funo que elas exercem,
permitindo, dessa forma, a separao entre os diversos regimes jurdicos impostos a elas pelo
direito. Dessa feita, as unidades atmicas e indivisveis do sistema, quais sejam, as normas
jurdicas, dividem-se entre aquelas que normatizam o comportamento humano de forma
direta, denominadas regras de conduta; ao passo que outras tratam do proceder humano na
sociedade de forma indireta, mediata, chamadas de regras de estrutura. As normas gerais de
direito tributrio so classificadas como regras de estrutura.89
89
36
Tratando especificamente das normas de estrutura, pode-se dizer, assim, que o

direito dinmico, j que criar direito implica em aplicar direito, e o processo gerador de
normas inclui o de eliminao das mesmas, como duas faces da mesma moeda.90
No se afirma que as normas sejam criadas por inferncia. Entre elas h os
atos. A norma confere a determinada autoridade a competncia para criar
uma outra norma. o carter dinmico do sistema jurdico. Os atos que
criam normas so previstos em outras normas. Para que os atos de uma
autoridade normativa possam criar normas preciso que exista uma norma
que faculte. O direito se desenvolve mediante uma rede tecida por normas.
Cada norma autoriza, por meio de atos, a criao de outra norma. Por isso
no se pode afirmar que o sistema normativo funcione s,
independentemente de atos de pessoas competentes para produzi-los. Dessa
forma o prprio direito alberga, dentro de si mesmo, as regras de formao e
de transformao de sua linguagem prescritiva.91
Mais uma vez afigura-se importantssimo relembrar a natureza de texto do direito,

bem como o cerco inapelvel da linguagem, que constitui o direito positivo e tambm faz
cincia a partir dessa linguagem, discorrendo sobre o texto positivado. Afinal, a introduo de
uma norma no sistema jurdico visa comunicao com seu destinatrio, que deve apreender
o contedo da norma.
Assim, o uso da lingustica enquanto ferramenta para a compreenso de sentido
vivel para o estudo das normas de estrutura, especialmente utilizando-se dos conceitos de
enunciao e enunciado, aquele entendido como o processo criador dos textos prescritivos e
este como o produto da enunciao (texto prescritivo). Os conceitos de enunciao e
enunciado possuem relao equivalente a de um processo e seu produto. So conceitos
interdependentes, ainda que o produto ofusque o processo de produo do texto normativo.
Assim, possvel estudar um texto jurdico, bem como fundamentar o processo de
gerao de sentido decorrente desse substrato, a partir das noes de enunciao, enunciao
enunciada, enunciado e enunciado enunciado.92
A (i) enunciao, como dito, o ato que produz o enunciado. Constitui o
enunciado. Sem enunciao no h enunciado, por isso ela antecede-o,
sempre. O (ii) enunciado o produto, o resultante da enunciao. O
enunciado, no entanto, alm de comportar o enunciado propriamente dito,
suporta as marcas da enunciao. a (iii) enunciao enunciada. O
simulacro da enunciao, que no se confunde com a prpria enunciao.
90
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. XXVII- XXVIII.

Ibid., p. XXVII- XXVIII.
92
Ibid., p. XLIV-XLV
91
37
Esta inacessvel ao conhecimento, a no ser quando promove o

procedimento de catlise, ou seja, investigar a causa a partir da sua
consequncia. Da consequncia (enunciao enunciada), investiga-se a causa
(enunciao). O enunciado tambm contm o (iv) enunciado enunciado, que
sequencia enunciada sem as marcas da enunciao. O enunciado enunciado
o contedo do texto, abstrado seu processo. O enunciado sem a
enunciao enunciada.93
A natureza de texto do direito possibilita a identificao de todos os elementos

acima mencionados. O processo de produo do direito, que se consome no tempo e no
espao por no possuir imanncia, nada mais do que a enunciao, que se encerra com a
publicao do texto legal. Por sua vez, o enunciado diz respeito ao texto, e composto da
enunciao enunciada e enunciado enunciado. A enunciao enunciada decorre da
reconstruo da enunciao a partir dos diticos (marcas de pessoa, espao e tempo)
existentes no enunciado. Os diticos so decorrentes do desaparecimento do processo
legislativo, ao passo que so provas da ocorrncia do mesmo. Trata-se de mecanismos de
controle da produo legislativa, sem os quais no seria possvel regular condutas. J o
enunciado enunciado diz respeito mensagem normativa, refere-se ao que se pretende
regular. No se trata do contedo, que ser construdo pela interpretao, mas o seu plano de
expresso. Enunciado enunciado est para o contedo tal como a enunciao enunciada est
para a forma. 94
Indo alm, tem-se que a enunciao enquanto processo de produo de
enunciados possui duas fases: a) uma inerente ao jogo poltico, no regulada pelo direito; e b)
uma rgida regulao atravs de regras de produo jurdica, tambm conhecidas como regras
de estrutura, ou seja, aquelas que ditam os preceitos de produo, extino e alterao de
outras normas. Elas existem na Constituio Federal e em outros instrumentos
infraconstitucionais que se fundamentam na Carta Maior.95
As normas de produo jurdica, portanto, no surgem do nada. Necessitam
de documento normativo (suporte fsico) que veicula enunciados prescritivos
(disposies), que, interpretados, se transformam em norma de estrutura.
Aqui tambm entram os planos expostos pelo Professor PAULO DE
BARROS CARVALHO. Do percurso dos quatro planos surge a norma
jurdica agrupada em uma estrutura escalonada em face de relaes de
coordenao e subordinao.96
93
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. XLV.

Ibid., p. XLV e ss.
95
Ibid., p. 5-6
96
Ibid., p. 6.
94
38
O ato de enunciao de textos jurdicos exercido, regra geral, pelo legislativo, e

pode-se indicar duas grandes fases: a pr-legislativa e a legislativa. A fase pr-legislativa, na
qual elabora-se o anteprojeto e compreende as avaliaes polticas de convenincia e
oportunidade, ainda pode ser subdividida em momentos no regulados pelo direito e
momentos regulados pelo direito. Os momentos no regulados pelo direito, de forma simples,
so aqueles referentes s razes da lei e todo processo poltico-social que envolve a avaliao
da necessidade de normatizar determinada conduta. Os momentos regulados pelo direito
concentram-se nos aspectos de configurao do documento (projeto de lei).97
J a fase legislativa compreende o processo legislativo em si, que entendido
como conjunto de atos que desemboca na criao de um instrumento introdutor de normas,
tomando como paradigma a lei98. Trata-se de sequencia de atos deflagrada pela iniciativa
de lei e concluda com a publicao, e que observa todas as normas que disciplinam a
produo legislativa, inclusive as atinentes ao mbito material e competncia. Aqui tambm
h e se fazer uma distino acerca da natureza da regra de estrutura: h as regras
constitucionais, previstas na Carta Magna e todas atinentes competncia, matria e
procedimento; e as infraconstitucionais, constantes de outros textos jurdicos para legislar
sobre a forma que os enunciados tm que se apresentar. Logo, o processo legislativo que
alterou a redao do inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN passvel de controle em
seus aspectos jurdicos, seja quanto competncia, matria e procedimento.
...so cinco as normas sobre produo jurdica, todas reconduzveis a
competncia, procedimento e matria: (i) normas que conferem
competncia normativa. (ii) as normas que regulam o exerccio da
competncia normativa; (iii) as normas que circunscrevem o objeto de uma
competncia normativa; (iv) as normas que reservam uma competncia
normativa; e (v) as normas que limitam o possvel contedo normativo de
uma competncia.99
Tais categorias lingusticas relacionam-se ainda com os conceitos de nomoesttica

e nomodinmica. Aquela preocupa-se com o contedo do texto e de suas normas, enquanto
esta diz respeito aos processos de produo e aplicao do direito. Assim, resta claro que a
nomoesttica pode ser desvendada a partir da utilizao do conceito de enunciao enunciada
enquanto a nomodinmica advm do enunciado enunciado. 100 Pode-se dizer, tambm, que os
97
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. 10 e ss.

Ibid., p. 12-13.
99
Ibid., p. 14-15.
100
Ibid., p. XLV e ss..
98
39
vcios formais de inconstitucionalidade so atinentes enunciao enunciada, enquanto o

enunciado enunciado fornece vestgios de inconstitucionalidade material.101
importante ressaltar que a enunciao ocorrida no direito positivo tambm
regulada por normas, o que viabiliza o controle da produo do texto jurdico, ou seja, do
enunciado. Esse controle imprescindvel j que se trata de linguagem prescritiva, submetida,
portanto, ao crivo da (in)validade, este no exigido em textos literrios, por exemplo, ante a
ausncia de imanncia ausncia de normas que disciplinem a produo literria. Portanto, o
processo de produo do direito deve sempre ser registrado, e as suas marcas devem estar
devidamente impregnadas na enunciao enunciada, possibilitando o retorno enunciao e o
controle de validade inerente aos textos prescritivos da conduta humana. 102
De todo o exposto, revela-se dois aspectos de validade a serem checados em um
texto jurdico: o formal, verificvel a partir do estudo da enunciao enunciada, e o material,
passvel de anlise atravs do enunciado enunciado. E a checagem se d atravs do cotejo da
norma produzida com outras normas, j que o processo de positivao do direito ocorre por
meio de sua aplicao.103.
O processo de produo do direito consiste na sua enunciao. O produto
desse processo so os enunciados prescritivos. Destes enunciados, produto
do processo de formao, podemos fazer a seguinte distino: (i) enunciao
enunciada e (ii) enunciado enunciado. A partir desses enunciados
prescritivos construmos as normas jurdicas. Todo ano resultante da
aplicao do direito d ensejo, por meio da interpretao dos enunciados que
produz, construo de pelo menos duas normas. A norma que retrata o
processo de produo, devidamente localizado no tempo e no espao, e a
norma que o instrumento criado pretendia produzir, o seu contedo. A norma
que documenta o processo de produo resulta do enunciado chamado
enunciao enunciada. As outras normas, que significam o contedo do
instrumento normativo, decorrem do enunciado enunciado.104
Assim, pode-se afirmar, com certeza, que existem normas de produo jurdica
que disciplinam o processo de enunciao, normatizando questes de competncia,
procedimento e matria, e que deixam marcas no documento produzido. Da a necessidade de
realizar o controle to somente aps findo o processo legislativo, a partir dos diticos do
101
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. L

Ibid., p. XLVII-XLVIII
103
Ibid., p. 1.
104
Ibid., p. 2.
102
40
enunciado105, o que autoriza a anlise do inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN a
partir de seus diticos neste momento.
Dito de outra forma, certo que todas as normas relacionam-se no sistema
jurdico consoante o primado da hierarquia, que submete cada nova norma ao controle
daquelas que sejam superiores produzida e que analisa o processo legislativo em si,
condicionando a produo de um novo enunciado prescrito observncia estrita da
competncia e processo legislativo previstos.
O contedo de tais consideraes fora-nos a concluir que se atinarmos
significao axiolgica dos grandes princpios constitucionais; se
observarmos os limites objetivos que a Constituio estabelece; e se nos
ativermos ao dinamismo da legislao complementar, exercitando as funes
que lhes so prprias, poderemos compreender, os comandos tributrios,
atribuindo-lhes o contedo, sentido e alcance que a racionalidade do sistema
impe. Tudo, entretanto, no pressuposto de que se observem com o mximo
rigor, toda a radicalizao e com inexcedvel intransigncia, o axioma
fundamental da hierarquia, juntamente com o princpio da reserva legal,
considerado aquele segundo o qual os contedos denticos devem ser
introduzidos no ordenamento mediante o veculo normativo eleito pela regra
competencial.106
O primado da hierarquia pode se dar no aspecto formal, quando pressupostos de

forma a serem respeitados pela norma subordinada (modo de produo e alterao de leis), e
no aspecto material, que diz respeito ao ncleo temtico do assunto a ser legislado. No
aspecto formal, h de se salientar a previso do pargrafo nico do art. 59 da Constituio
Federal, estabelecendo hierarquia formal da Lei Complementar n. 95/98 sobre todas as
demais leis a serem produzidas no pas.
Se, como dissemos, as relaes de subordinao entre normas, bem como as
de coordenao, so tecidas pelo sistema do direito positivo, o nosso,
inaugurado em 1988, houve por bem estabelecer que as leis, todas elas, com
nome ou status de lei, fiquem sujeitas aos critrios que o diploma
complementar previsto no art. 59, pargrafo nico da CF estabeleceu,
critrios estes prescritos pela Lei Complementar n. 95/98.107
Por outro lado, tambm inegvel a existncia de normas de delimitam o campo

material de atuao legislativa. Do conjunto contido nos enunciados constitucionais brota a
limitao material de competncia. Os limites atuam no mesmo momento em que atuam as
105
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. 3-4.

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 362
107
Ibid., p. 364.
106
41
normas de competncia e procedimento, e terminam por fazer o desenho final da

competncia.108
No que tange s normas que preveem a produo de normas acerca de prescrio
e suas causas interruptivas, pode-se afirmar que a Constituio Federal limitou-se a reservar a
Lei Complementar normas gerais em matria de legislao tributria, consoante depreende-se
da leitura do art. 146, III, c. Logo, toda a definio de prazos, causas interruptivas e
suspensivas, entre outros aspectos, objeto de lei infraconstitucional, complementar naquilo
que considerado norma geral.109
Art. 146. Cabe lei complementar:
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria,
especialmente sobre:
...
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;
Assim, ao tratar sobre prescrio, deve-se observar as exigncias legais para a

atividade legislativa que criar toda a normatizao sobre a matria. A matria deve ser
votada, discutida e aprovada por maioria absoluta do Congresso Nacional (quorum
qualificado exigido para as leis complementares - CF, art. 69), mas no s. H de se
respeitar todas as fases processo legislativo previsto, este definido como conjunto de atos
que uma proposio normativa deve cumprir para se tornar uma norma de direito.110
E mais, de acordo com o ordenamento jurdico vigente o processo legislativo
disciplinado pela Constituio Federal; pela Lei Complementar n. 95/98, esta por sua vez
fundamentada no pargrafo nico do art. 59 da Constituio da Repblica; e por atos internos
do Congresso Nacional, nessa ordem de hierarquia.
Assumidos os parmetros de anlise, e delimitada a hierarquia existente entre as
leis, tem-se a construo de uma nova norma a partir da proposta de criao de novo direito
(iniciativa) por algum ou algum ente formalmente legitimado. Ato contnuo, comeam as
discusses sobre o projeto nas Casas Legislativas. Afinal, o processo legislativo garantia de
108
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. 25.

Relembre-se aqui o posicionamento do Prof. Paulo de Barros Carvalho, que considera a legislao
complementar tributria como mecanismo de ajuste, garantindo a interpretao das normas gerais como aquelas
que garantem o Estado Federativo e a autonomia dos Municpios atravs de mecanismos que visem a previnir
conflitos e invases de competncia. Vide Direito Tributrio, linguagem e mtodo. p. 360 e ss.
110
Gilmar Ferreira MENDES; Inocncio Mrtires COELHO; Paulo Gustavo Gonet BRANCO, Curso de Direito
Constitucional, p. 915.
109
42
participao representativa da populao nas decises e normas vigentes. Nesta fase os

parlamentares podem formular emendas ao texto proposto (redaes alternativas), as quais
possuem algumas limitaes. Definido o texto, e debatidas as controvrsias, o projeto
levado para votao, sem a qual no se cogita de aprovao. Nesta fase deve-se respeitar o
quorum exigido, sendo regra geral a aprovao por maioria simples. Aps a aprovao nas
casas legislativas, o projeto segue para sano ou veto presidencial, que significa,
respectivamente, anuncia ou contrariedade, total ou parcial, do texto aprovado pelo
Congresso Nacional. O veto presidencial pode ser rejeitado pela maioria absoluta dos
Deputados e Senadores em sesso conjunta a ser realizada com escrutnio secreto. Em
sequncia, promulga-se a lei, atestando a sua existncia a partir da sano ou rejeio do veto,
e ordenando a sua aplicao. Publica-se a mesma em imprensa oficial para dar ampla
divulgao e conhecimento, sendo importante para demarcar o prazo de vigncia da lei.
Assim, temos trs grandes fases de produo legislativa: a fase introdutria ou de
iniciativa; a fase constitutiva e a fase de integrao de eficcia ou complementar, classificao
que possui a funo de cada etapa como critrio. Cumpre ressaltar que todas as fases so
interdependentes e necessrias, sendo certo ainda que a vontade do legislador fixada na fase
constitutiva.111 A publicao do documento encerra a enunciao e d origem ao documento
normativo, no qual encontra-se a enunciao enunciada e o enunciado enunciado. 112
De tudo, pode-se concluir que as normas de produo jurdica possuem, em seu
antecedente, critrios para a caracterizao do processo de criao de enunciados prescritivos,
quais sejam, sujeito competente, procedimento, local de enunciao e tempo. O sujeito
competente o autorizado a legislar; o procedimento adequado aquele previsto de acordo
com a matria a ser regulada; o local ou espao est relacionado com o modelo federativo e a
diviso de competncias correspondente; enquanto o tempo trata do momento de aplicao da
norma de produo jurdica, que em alguns casos previamente estabelecido, tal como ocorre
com as leis oramentrias. J o consequente da norma revela uma relao jurdica, um deverser interproposicional inapelvel, automtico e infalvel.113
No que atine s normas infraconstitucionais de produo normativa, certo que
elas referem-se forma de constituio dos enunciados prescritivos. Nesse sentido, a Lei
111
112
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. 16 e ss.

Ibid., p. 24.
43
Complementar 95\98 versa sobre a chamada tcnica legislativa, que deve ser observada a fim
de que a apresentao dos enunciados prescritivos aos destinatrios sejam inteligveis e
exigveis. O Estado do Direito impe que, alm de todas as decises estarem submetidas ao
Poder Legislativo, no podem, essas decises, ser veiculadas por meio de frmulas obscuras,
cifradas ou de qualquer modo que impea a sua clareza e preciso.114 As disposies do
citado diploma vo alm da questo esttica, e to pouco so recomendaes. Trata-se de
regulao acerca da forma de apresentao e redao dos enunciados prescritivos.115
Deve-se ressaltar, aqui, que esse dever de clareza e preciso buscado atravs de
normas de estrutura que disciplinam o processo legislativo convergem para os postulados da
teoria comunicacional do direito. De fato, tambm a forma do enunciado influencia a
transmisso da mensagem ao receptor, bem como impacta na qualidade do ato de enunciao.
Explicado, em termos gerais, o processo legislativo e suas fases, cabe agora
estudar algumas exigncias legais previstas na Lei Complementar 95\98116 aplicveis ao caso
concreto.
Art. 7 O primeiro artigo do texto indicar o objeto da lei e o respectivo
mbito de aplicao, observados os seguintes princpios:
I - excetuadas as codificaes, cada lei tratar de um nico objeto;
II - a lei no conter matria estranha a seu objeto ou a este no vinculada
por afinidade, pertinncia ou conexo;
III - o mbito de aplicao da lei ser estabelecido de forma to especfica
quanto o possibilite o conhecimento tcnico ou cientfico da rea respectiva;
IV - o mesmo assunto no poder ser disciplinado por mais de uma lei,
exceto quando a subseqente se destine a complementar lei considerada
bsica, vinculando-se a esta por remisso expressa.
Da leitura do artigo nota-se a preocupao em bem delimitar o objeto e mbito de

aplicao da lei. E mais, que cada instrumento normativo verse apenas sobre uma matria
bem delimitada e especfica, afastando-se tudo que com ela no se vincule ou tenha afinidade.
113
Gabriel IVO, Norma Jurdica: produo e controle, p. 27-29.

Ibid., p. 31.
115
Ibid., p. P. 32.
116
Outros diplomas normativos, como so exemplos os regimentos internos das casas legislativas, tambm
disciplinam o processo de produo legislativa. No entanto, no sistema jurdico brasileiro, tais instrumentos
normativos no so considerados como parmetro para o controle de constitucionalidade. Ibid., p. 39.
114
44
Cada lei deve tratar, nos enunciados enunciados, de uma nica matria. (...) Assim, o art. 7
da Lei Complementar n. 95, de 1995, trata (...) dos domnios de validade. 117
Entende-se que o dever de observar uma unidade temtica dos textos possui vrias
funes, tais como dar clareza, uniformidade e rigor cientfico no produto. Tais atributos,
alcanados tambm pelo tratamento de uma matria especfica por vez, facilitam a
compreenso do tema pelos destinatrios da norma e pelos prprios parlamentares. De fato,
estes ltimos possuem melhores condies de debate quando a discusso envolve to somente
uma temtica, podendo concentrar seus esforos no exerccio da representao popular
caracterstica da funo que desenvolvem. Ademais, versando cada lei de to somente uma
matria o controle judicial e social facilitado, dando efetiva transparncia aos atos do
legislativo.
Por se tratar de norma de produo normativa, resta claro que a limitao quanto
quantidade de matria especfica de cada enunciado normativo (um nico objeto por lei)
uma limitao ao poder de legislar, e deve ser respeitada em todas as fases do processo
legislativo, inclusive por ocasio da proposio de emendas parlamentares. Afinal, o controle,
conforme j dito acima, realizado sobre o produto, que no caso o texto normativo
publicado. Assim, independente da forma em que houve a insero de tema no idntico ou
afim ao constante do projeto de lei (se desde a propositura do projeto ou atravs de emenda),
certo que a autoridade legislativa tem o dever de produzir leis com objeto nico, sob pena de
ter seu mbito de validade questionado.
De fato, na fase constitutiva, na qual as discusses ocorrem, o projeto apresentado
debatido nas comisses e nos plenrios da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
sendo possvel a propositura de emendas parlamentares, ou seja, facultado a cada
congressista fazer proposituras alternativas ao texto proposto. Entretanto, a faculdade de
propor emendas, caracterstica do desempenho da atividade legislativa, possui limites. A
autoridade legislativa no pode fazer proposies com intuito de alterar o texto quando a
emenda importe em: (a) incremento de despesa nos projetos de iniciativa exclusiva do
Presidente da Repblica, e nos projetos sobre organizao dos servios administrativos do
Senado Federal, da Cmara dos Deputados, do Ministrio Pblico, e dos Tribunais Federais
(CF, art. 63 e incisos); (b) desrespeito ao plano plurianual ou lei de diretrizes oramentrias,
117
45
quando o projeto debatido seja de lei oramentria anual, ou quando a modificao no

preveja os recursos necessrios para a atividade correspondente; e, (c), a emenda no possua
pertinncia (leia-se, identidade ou afinidade de objetos) com o projeto de iniciativa privativa
do Presidente da Repblica, para prevenir a fraude a essa mesma reserva.118
Especificamente sobre a impossibilidade do parlamento propor emendas com
contedo estranho ao discutido em projeto de iniciativa privativa, ressalte-se que se trata de
entendimento consolidado do Supremo Tribunal Federal antes mesmo da promulgao da Lei
Complementar 95\98. Nesse sentido, esclarecedor o debate havido durante o julgamento da
Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 574-0\DF, ocorrido no ano de 1993, quando j se
apontava o dever de observncia e adstrio ao objeto da lei.
Acontece, porm, que, como j ficou dito, o dispositivo do art. 29 no
constava do Projeto de Lei do Poder Executivo, havendo sido nele inserido
na Cmara dos Deputados.
Desnecessrio maior esforo de anlise, para que se possa concluir que a
matria nele disciplinada inteiramente estranha aos objetivos colimados no
texto principal antecipao reviso geral da remunerao do servidor
pblico e reestruturao de tabelas de vencimentos desses servidores.
Ora, entendimento pacfico nesta Corte, que o poder que tem o Legislativo
de emendar projeto de lei de iniciativa privativa de outros dois Poderes do
Estado, encontra outro limite, alm daquele previsto no referido art. 63, I, da
Constituio, qual seja, o da pertinncia da emenda matria versada no
Projeto.
Trata-se de princpio que, por imperativo lgico, se acha implcito no prprio
significado de emendar. Do contrrio, estaria institucionalizada a
possibilidade de burla ao postulado da iniciativa privativa de leis.
Ante tais consideraes, fora de dvida que, no s a expresso filhas
solteiras, seno todo o art. 29 da Lei n. 8.216\91, padece do vcio formal de
haver sido inserido no corpo da referida Lei, com afronta norma do art. 61,
1., II, a, da Constituio Federal, no podendo por isso subsistir.119
O Ministro Ilmar Galvo, em seu voto, enfrenta a necessria pertinncia da

emenda matria versada no Projeto. Afinal, conforme pontuado, o imperativo lgico de uma
emenda significa alterar algo j existente, e no criar o novo, ou introduzir novas normas
completamente estranhas matria do Projeto de Lei. Assim, pode-se dizer que o dever
118
Gilmar Ferreira MENDES; Inocncio Mrtires COELHO; Paulo Gustavo Gonet BRANCO, Curso de Direito
Constitucional, p. 918-919.
119
Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=266422. Acesso em
20.12.2013.
46
observncia matria especfica tratada no texto submetido anlise legislativa decorre da

lgica da prpria atividade legiferante e do sistema normativo. Assim, no se trata de um
impedimento liberdade legislativa, mas sim um disciplinador da forma de exerccio dessa
atividade, primando sempre pela clareza e qualidade dos textos produzidos.
Entende-se que a publicao da Lei Complementar n. 95 de 1998 no s
positivou o entendimento j consolidado do Supremo Tribunal Federal como tambm ampliou
a exigncia de pertinncia temtica da emenda matria discutida para todo e qualquer
projeto de lei, independente do detentor da iniciativa. Criou-se uma norma de produo
jurdica destinada a todos os casos de insero de novo texto prescritivo, em prestgio lgica
do sistema, clareza e excelncia na comunicao.
Cumpre ressaltar, ainda, que a exigncia de pertinncia temtica da emenda
parlamentar ao objeto do projeto em discusso no inviabiliza a atividade legiferante. Afinal,
se a matria for de iniciativa for comum, nada obsta que qualquer parlamentar ingresse com
um pedido prprio, requerendo a apreciao do mesmo pelo Congresso Nacional. E mais, o
representante do legislativo continua tendo completa liberdade de se manifestar da melhor
forma que lhe convier sobre a matria em discusso. No h impedimentos acerca da
produo de emendas, mas sim afinidade do contedo da emenda com o projeto em votao.
Sobre o mesmo tema, e posterior ao ingresso da Lei Complementar 95\98, temos
que houve expresso pronunciamento judicial, nos autos da ADI n. 3288, acerca do requisito
da pertinncia temtica de emenda parlamentar que introduziu dispositivo novo no bojo de
projeto de lei. Ressalte-se que a necessria vinculao da emenda matria do projeto foi
ventilada como um dos limites para a alterao do texto, independente da iniciativa do
projeto, reafirmando a sistemtica das emendas prevista na Constituio Federal e
corroborando o defendido neste trabalho. No caso concreto, o artigo introduzido por emenda
no projeto em andamento foi considerado afim matria debatida, mas foi declarado
inconstitucional por afronta aos princpios da ampla defesa e contraditrio.
Atento sistemtica da Constituio Federal, ajuzo que, em regra, o Poder
Legislativo detm a competncia de emendar todo e qualquer projeto de lei,
ainda que fruto da iniciativa reservada ao Chefe do Poder Executivo (art. 48
da CF). Tal competncia do Poder Legislativo conhece, porm, duas
limitaes: a) a impossibilidade de o Parlamento veicular matria estranha
versada no projeto de lei (requisito de pertinncia temtica); b) a
47
impossibilidade de as emendas parlamentares aos projetos de lei de iniciativa

do Executivo, ressalvado o disposto nos 3 e 4 do art. 166, implicarem
aumento de despesa pblica (inciso I do art. 63 da CF).
Sucede que nenhuma das duas hipteses se faz presente no caso dos autos.
Isso porque a emenda parlamentar que deu origem ao dispositivo em, alm
de guardar pertinncia com a matria da proposio originria, no gera um
incremento na despesa pblica; vale dizer, os cargos e funes da instituio
permanecem inalterados, assim como os vencimentos dos cargos e demais
vantagens pagos aos integrantes da carreira de policial civil de Minas
Gerais.120
De todo o exposto, conclui-se que, constatada, atravs da anlise dos diticos

deixados no enunciado normativo, a existncia de mais de um nico objeto inserido no
mesmo texto, ou seja, a existncia de matrias estranhas entre si, sem vnculo de afinidade,
pertinncia ou conexo, o reconhecimento da invalidade do texto estranho medida que se
impe. Trata-se de inconstitucionalidade formal que se reveste de verdadeiro instrumento
garantidor de clareza e comunicao eficaz. Esse entendimento, quando aplicado s emendas
parlamentares, autoriza a exigncia de pertinncia temtica entre a alterao proposta e o tema
discutido, sob pena de desvirtuar todo o sistema e infrao ao primado da hierarquia, valendose o parlamentar de instrumento desenhado para alterar e aprimorar um enunciado normativo
j em discusso como verdadeiro meio de inovao legislativa, burlando as exigncias
referentes uma nova iniciativa e o processo legislativo como um todo. Assim, encontram-se
lanados os primeiros pilares que subsidiaro a anlise do objeto deste trabalho: as premissas
da teoria comunicacional e a sua relao com o estudo dos atos de fala do processo
legislativo. Busca-se expor ao leitor as premissas ideolgicas e cientficas adotadas pelo autor,
dando condies comparabilidade e verificabilidade do presente texto com outros.
120
Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=619554. Acesso em

20.12.2013.
48
CAPTULO 2 - DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS E PRINCPIOS

JURDICOS.
2.1 Breves consideraes sobre direitos fundamentais.
Um estudo sobre direito tributrio deve iniciar-se pelo estudo do sistema

constitucional tributrio, j que as diretrizes daquele esto estabelecidas pela Carta Maior121.
Afinal, a autoridade competente pressupe qualificao para produzir o instrumento
introdutor conforme certos limites de ordem material.122 De fato, em que pese a
competncia das pessoas polticas para instituir tributos, certo que os contribuintes no so
desprovidos de amparo e proteo normativa. Afinal, a atividade legislativa deve obedecer
paradigmas estabelecidos na Constituio Federal em favor do contribuinte. Trata-se do
estatuto do contribuinte a ser oposto contra o poder de tributar dos entes federativos, ao qual
se submete no s o inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN, mas tambm a orientao
jurisprudencial oriunda do Recurso Especial n. 1120295/SP .123
Como sabemos, o tributo exigido iure imperii, isto , por ato de
autoridade, sem que, para seu surgimento, concorra a vontade do
contribuinte. Ora, justamente a Constituio, com seus grandes
princpios, que mantm a ao de tributar dentro do Estado de Direito.
Tambm no podemos perder de vista que, entre ns, a ao de
tributar excepciona o princpio constitucional que protege a
propriedade privada (CF, arts. 5., XXII e 170, II). Isto explica pelo
menos em parte a razo pela qual nossa Carta Magna disciplinou, de
modo to rgido, o mecanismo de funcionamento da tributao, ao
mesmo tempo em que amparou o contribuinte com grande plexo de
direitos e garantias contra eventuais excessos do Poder Pblico.124
121

123
Roque Antnio CARRAZZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p. 376.
124
Ibid., p. 378.
122
49
De fato, em contrapartida competncia de legislar e de dispor sobre a vida das

pessoas conferida ao Poder Pblico temos o direto subjetivo de no ver tal competncia
extrapolada atravs de leis que alcancem rea maior que a permitida. Busca-se, da mesma
forma, o respeito ao princpio da hierarquia das normas, bem como o respeito s relaes de
coordenao e subordinao existentes, aclarando a natureza de texto do Direito
constitucional e infraconstitucional.
Assim, a relao jurdica em que se estrutura no seio da norma de
produo jurdica consiste no vnculo abstrato que enlaa o sujeito
competente para a regulao de determinada matria e a totalidade de
pessoas destinatrias da norma criada. Um tem o direito subjetivo de
legislar sobre determinado assunto, outros tm o direito de no ter a
sua conduta moldada alm da competncia conferida, o que uma
garantia do Estado de Direito que busca a certeza jurdica.125
Sob a tica do sistema jurdico constitucional ofertado ao contribuinte em
contrapartida ao poder de tributar, bem como atento ao princpio da hierarquia, opta-se por
fazer breves consideraes acerca dos direitos fundamentais com a finalidade de definir a
postura adotada no presente trabalho.
O que latente quando se fala em direitos fundamentais a relao entre
Estado-indivduo 126, a despeito de inmeras teorias sobre a natureza de tal relao 127.
Isso porque quando o aglomerado poltico organizado Estado tornou -se detentor do
poder de uso da violncia, legitimou 128 essa concentrao de poder, entre outras 129
formas, em razo da autoridade da legalidade 130, dispondo para tanto dos meios de
gesto 131.
125

No se abordar no presente trabalho a (im)possibilidade eficcia horizontal direta dos direitos fundamentais.
127
Para referncias das teorias alems sobre o assunto, vide Leonardo MARTINS (Org.), Cinqenta Anos de
Jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo. p. 78-9
128
Max WEBER, Cincia e Poltica duas vocaes. p. 57. ... o Estado constitui em uma relao de dominao
do homem sobre o homem, fundada no instrumento da violncia legtima (isto , da violncia considerada
legtima). O Estado s pode existir, portanto, sob condio de que os homens dominados se submetam
autoridade continuamente reivindicada pelos dominadores.
129
Ibid., p. 57-8. Mostra as trs formas bsicas de dominao, quais sejam, o poder tradicional, carismtico e o
legalista.
130
Ibid., p. 57.
131
Ibid., p. 59-61. Toda empresa de dominao que reclame continuidade administrativa exige, de um lado, que
a atividade dos sditos se oriente em funo da obedincia devida (...) e exige, de outro lado e em virtude
daquela obedincia controle dos bens materiais que, em dado caso, se tornem necessrios para a aplicao da
fora fsica. Dito em outras palavras a dominao organizada, necessita, por um lado, de um estado-maior
administrativo e, por outro lado, necessita dos meios materiais de gesto. (...) Para assegurar a estabilidade a uma
dominao baseada na violncia fazem-se necessrios, tal como uma empresa de carter econmico, certos bens
materiais. Desse ponto de vista, possvel classificar as administraes em duas categorias. A primeira obedece
126
50
Sociologicamente, o Estado no se deixa definir a no ser pelo meio

especfico que lhe peculiar, (...) ou seja, o uso da coao fsica. (...)
A violncia no , evidentemente, o nico instrumento de que se vale
o Estado (...), mas seu instrumento especfico. (...) Em nossa poca,
(...) devemos conceber o Estado contemporneo como uma
comunidade humana que, dentro dos limites de um determinado
territrio (...), reivindica o monoplio do uso legtimo da violncia
fsica. 132
Historicamente conhece-se o Estado de Poder ou Estado de Polcia, no qual
o governante tem liberdade para agir em relao aos indivduos, sem limitaes,
justificativas ou procedimentos. Basta que se entenda haver interesse pblico, ainda
que este, em verdade, confunda-se com os prprios interesses do Estado. Com o passar
do tempo, e percebidos os excessos cometidos em nome dos interesses pblicos,
surge o Estado de Direito, no qual o Pode Pblico move-se secundum legem, e, em
contrapartida, oferece-se garantias e direitos pblicos subjetivos aos homens,
chamados direitos individuais. 133
A autoridade das leis ganhou fora e contornos caractersticos com o
constitucionalismo, nsito ao Estado Moderno, tendo elas - as leis - a funo de limitar
a atuao do Estado 134. Neste movimento que nos influencia at a presente data, a
norma fundamental de um Estado a Constituio 135, que possui como caractersticas
essenciais a garantia das liberdades, a diviso dos poderes e a Constituio como
ao seguinte princpio: o estado-maior, os funcionrios ou outros magistrados, de cuja obedincia depende o

detentor do poder, so (...) os proprietrios dos instrumentos de gesto, instrumentos esses que podem ser
recursos financeiros, edifcios (...) etc. A segunda categoria obedece ao princpio oposto: o estado maior
'privado' dos meios de gesto, no mesmo sentido em que, na poca atual, o empregado e o proletrio so
'privados' dos meios mateirais de produo numa empresa capitalista. (...) os Estados de estrutura burocrtica
filiam-se a essa ltima espcie e insisto muito particularmente no Estado burocrtico por ser ele o que melhor
caracteriza o desenvolvimento racional do Estado moderno.
132
Max WEBER, Cincia e Poltica duas vocaes. p. 56
133
Roque Antonio CARRAZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p. 381.
134
LOWESTEIN apud Andr Ramos TAVARES, Curso de Direito Constitucional. p. 22 a histria do
constitucionalismo no se seno a busca pelo homem poltico das limitaes do poder absoluto exercido pelos
detentores do poder, assim como o esforo de estabelecer uma justificao espiritual, moral ou tica da
autoridade, em lugar da submisso cega facilidade da autoridade existente. (...) Em um sentido ontolgico,
dever-se- considerar o 'telos' de toda constituio a criao de instituies para limitar e controlar o poder
poltico.
135
Andr Ramos TAVARES, Curso de Direito Constitucional. p. 23. Fica absolutamente ntida, pois, a
apresentao do constitucionalismo como um movimento que, embora de grande alcance jurdico, apresenta
feies sociolgicas inegveis. O aspecto jurdico revela-se pela pregao de um sistema dotado de um corpo
normativo mximo, que se encontra acima dos prprios governantes a Constituio. O aspecto sociolgico est
na movimentao social que confere a base de sustentao dessa limitao do poder, impedindo que os
governantes passem a fazer valer seus prprios interesses e regras na conduo do Estado. O aspecto ideolgico
est no tom garantstico (como decorrncia da limitao do 'poder') pregado pelo constitucionalismo.
51
documento escrito 136. Resta, portanto, demonstrado que a finalidade da Constituio e

todo seu contedo a limitao do poder estatal em face da liberdade a ser exercida
pelo indivduo 137.
De efeito, nos Estados simplesmente de Direito, os atos do
Executivo e do Judicirio esto submetidos ao princpio da
legalidade e, nesta medida, no se encontram a merc do do
soberano (como nos Estados Absolutos). O Legislativo, porm,
livre para atuar, j que este princpio no pode ser aplicado,
obviamente, legislao. por isto, alis, que algum j disse
que, em tais Estados, o absolutismo do Prncipe substitudo
pelo absolutismo do legislativo.
Diferentemente, nos Estados Constitucionais, a Constituio, Lei
das Leis, o fundamento de validade de toda a ordem jurdica
nacional, disciplinando no s a atuao dos Poderes Executivo e
Judicirio, seno, tambm, do Poder Legislativo. 138
Assim, pode-se ressaltar que o Estado de Direito outorga aos indivduos direitos
pblicos subjetivos a serem exercidos em eventuais confrontos com a autoridade pblica, e
mesmo com outros indivduos. Tais direitos, em razo da natureza de texto do direito, devem
chegar ao cidado de forma clara e eficaz, bem como transparecer o respeito a eles em todos
os atos estatais. Mas no s.
Os direitos fundamentais, sem prejuzo do carter de direito de resistncia contra
intervenes estatais na liberdade, possuem duas dimenses que no se excluem: as jurdicoobjetivas e as jurdico-subjetivas139. Ambas decorrem do carter normativo dos direitos
fundamentais.
A dimenso jurdico-subjetiva corresponde ao direito subjetivo outorgado ao
titular do direito fundamental de resistir a eventuais intervenes do Estado na rea de
proteo do direito fundamental. Tal dimenso existe tanto em direitos de status negativus
quanto nos direitos prestao.140
136
Andr Ramos TAVARES, Curso de Direito Constitucional, p. 162.

Dimitri DIMOULIS; Leonardo MARTINS, Teoria Geral dos Direitos Fundamentais, p. 54.
138
Roque Antonio CARRAZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p. 382.
139
Leonardo MARTINS (Org.), Cinqenta Anos de Jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo,
p. 79.
140
Dimitri DIMOULIS; Leonardo MARTINS, Teoria Geral dos Direitos Fundamentais, p. 117-118.
137
52
J a dimenso jurdico-objetiva do direito fundamental aquilo que exige do

Estado a observncia de seus preceitos normativos independentemente de provocao dos
titulares do direito. Trata-se do critrio outorgado pelos direitos fundamentais para o
autocontrole estatal, na maioria das vezes, em carter preventivo.141
So apontadas trs acepes atinentes dimenso objetiva dos direitos
fundamentais: as normas de competncia negativa, que significam que aquilo que est sendo
dado ao indivduo em termos de liberdade corresponde a um dever de absteno por parte do
Estado aqui se insere o controle concentrado de normas; os direitos fundamentais como
critrio para a interpretao da legislao infraconstitucional, em especial atravs das
chamadas clusulas abertas; e o altamente discutido dever estatal de tutela, segundo o qual o
Estado deve proteger ativamente os direitos fundamentais contra ameaas de particulares.142
Portanto, a dimenso subjetiva garante o direito de resistir a agresses estatais aos
seus direitos fundamentais ao passo que a dimenso objetiva dos referidos direitos vincula os
trs poderes observncia de ofcio dos direitos fundamentais. A importncia da dimenso
subjetiva para o gozo e efetivao dos direitos fundamentais aqui envolvidos prescinde de
comentrios. J a dimenso objetiva necessria para o presente trabalho especialmente
durante a anlise da atividade legislativa ocorrida para a promulgao da Lei Complementar
n. 118/05 e em razo da deciso judicial a ser discutida em um contexto comunicacional.
Delimitadas algumas de suas caractersticas, e sem pretenses de esgotar o
assunto, pode-se conceituar os direitos fundamentais como esferas de atuao livre do
indivduo previstas na Constituio sobre as quais o Estado no pode usar injustificadamente
a violncia a si conferida143. Por outro lado, garantias so as limitaes ao Poder do Estado
que, em as desconsiderando, invalida o ato por ele praticado.144 Trata-se de disposies que
asseguram direitos, sendo comum a unio das garantias aos direitos em um mesmo texto.145
Os direitos fundamentais se utilizam do sistema comunicacional do direito para alcanarem
141
Leonardo MARTINS (Org.), Cinqenta Anos de Jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal Alemo,
p. 81.
142
Ibid., p. 80-87. e Dimitri DIMOULIS; Leonardo MARTINS, Teoria Geral dos Direitos Fundamentais, p.116131.
143
Nesse sentido, vide conceituao feita em Ibid., p.54-62, a qual muito influenciou a definio aqui exposta.
144
As garantias fundamentais correspondem s disposies constitucionais que no enunciam direitos, mas
objetivam prevenir e/ou corrigir uma violao de direitos... DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria
Geral dos Direitos Fundamentais. p. 80.
145
CARRAZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. p. 406. Nota de rodap n. 28.
53
seus destinatrios, sendo ntima a relao entre os conceitos delineados no captulo anterior e
os ora abordados.
Em outros termos, a Unio, os Estados-membros, os Municpios e o
Distrito Federal, ao fazerem uso de suas competncias tributrias so
obrigados a respeitar os direitos individuais e suas garantias. O
contribuinte tem a faculdade de, mesmo sendo tributado pela pessoa
poltica competente, ver respeitados seus direitos pblicos subjetivos,
constitucionalmente garantidos. 146
No demais evidenciar que o amparo ao contribuinte se d inclusive contra o
Poder Legislativo em sua atividade tpica, devendo-se observar todos os aspectos formais e
materiais referentes ao estatuto do contribuinte147, ou seja, normas jurdicas destinadas a
proteger o direito de propriedade daquele que custeia a existncia do Estado.148
Entre os diversos direitos conferidos ao contribuinte, destaca-se o necessrio
respeito segurana jurdica e reserva legal, que influiro sobremaneira para responder aos
questionamentos ora propostos. Salienta-se, aqui, que uma lei complementar em matria
tributria que busque disciplinar materialmente o instituto da prescrio considerada norma
de carter geral, devendo, portanto, atentar-se necessariamente para as limitaes
constitucionais ao poder de tributar, ainda que tais limitaes estejam previstas em forma de
princpios.
2.2 Princpios do Direito Tributrio e da importncia destes na construo

semntica dos direitos fundamentais.
Conforme j dito, o direito linguagem, texto, e por isso o alcance s normas

jurdicas depende de um trabalho de interpretao a ser feito pelo destinatrio das normas e
pelo exegeta. Ademais, o direito positivo possui planos de expresso, sendo certo que seu
146
Roque Antonio CARRAZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio. p. 406-407.

Define-se o estatuto do contribuinte, ao p de nossa realidade jurdico-normativa, como a somatria,
harmnica e organizada, dos mandamentos constitucionais sobre matria tributria, que, positiva ou
negativamenteestipulam direitos, obrigaes e deveres do sujeito passivo, diante de pretenses do Estado (aqui
utilizado na sua acepo mais ampla e abrangente entidade tributante). E quaisquer desses direitos, deveres e
obrigaes, porventura encontrados em outros nveis da escala jurdico-normativa, tero de achar respaldo
naqueles imperativos supremos, sob pena de flagrante injuricidade. Paulo de Barros Carvalho apud ibid., p.
410.
148
Ibid., p. 408.
147
54
plano mximo caracterizado pelas relaes de coordenao e subordinao existente entre as

normas j extradas do texto, organizadas pela noo de hierarquia existente no Estado de
Direito em que vivemos. De outra forma: a construo das normas orientada por todo um
sistema previamente estabelecido, hierrquico, e fundado na Constituio Federal.
Dito isso, importa salientar que a construo de sentido de uma norma orientada
por princpios, que podem ser constitucionais ou infraconstitucionais, mas que irradiam seus
efeitos em todas os textos prescritivos inferiores a eles, e que devem balizar a criao,
compreenso e aplicao das normas. Este trabalho restringir-se- aos princpios
constitucionais incidentes no caso concreto, seja no tocante alterao legislativa levada a
efeito pela Lei Complementar n. 118\2005, seja em relao leitura do julgado do Recurso
Especial n. n. 1.120.295 SP.
... porque princpios so normas jurdicas carregadas de forte
conotao axiolgica. o nome que se d a regras de direito positivo
que introduzem valores relevantes para o sistema, influindo
vigorosamente sobre a orientao de setores da ordem jurdica.149
Explica-se, aqui, que quando se trata de valores refere-se to somente a um vetor
axiolgico previsto no direito posto. No se cogita de uma regio de valores ou qualquer
sentido diverso daquele presente na linguagem. No se aproxima, aqui, de qualquer
interpretao jusnaturalista. Princpios, antes de tudo, so normas, ainda que alberguem em
seu contedo valores determinados. Quando se fala de princpios refere-se a centros
significativos abstratos, mas positivados no ordenamento e que ficam ao sabor de nossa
intuio emocional150 que orientam a aplicao e criao de normas jurdicas de inferior
hierarquia, ao passo que exercem a condio de supra critrio.151
De fato, h um grande esforo na doutrina para conceituar e delimitar as
caractersticas e alcance dos princpios. Afinal, se se pretende fazer uma anlise sria e coesa
de determinado texto legal h de se atinar aos princpios incidentes matria, sob pena de
descaracterizao de seu contedo.
Os princpios constitucionais so normas reconhecidas pela doutrina
majoritria como sendo normas abertas, de textura imprecisa, quanto
sua incidncia direta e concreta, presente na Constituio, e que se
149

Ibid., p. 262.
151
Clarice Von Oertzen de ARAJO, Semitica do Direito, p. 23-24.
150
55
aplicam, como diretrizes de compreenso, s demais normas

constitucionais. Isso porque so dotados de grande abstratividade, e
tm por objetivo justamente imprimir determinado significado ou, ao
menos, orientao s demais normas. Da resulta o que se denomina
sistema constitucional, que impe a considerao da Constituio
como um todo coeso de normas que se relacionam entre si (unidade da
Constituio). Os princpios constitucionais, portanto, servem de
vetores para a interpretao vlida da Constituio.152
Consoante j salientado, houve a outorga de direitos fundamentais aos cidados
que, no curso do processo legislativo de criao de normas, devem ser observados como
verdadeiros limites atuao da competncia de legislar. Afinal, a autoridade legiferante
submete-se a regras e preceitos previamente estabelecidos, os quais devem ser observados sob
pena de invalidade do enunciado produzido.153
Nesse sentido, existem previses expressas e implcitas na Lei Maior que, no
campo da linguagem, transmudam-se em princpios norteadores do sistema lingustico. De
fato, a compreenso dos comandos tributrios depende da anlise conjunta da carga
axiolgica dos princpios constitucionais, da observncia dos limites objetivos impostos pela
Constituio, e de ateno corretamente dispensada ao dinamismo da legislao
complementar. Essa tarefa nada fcil exige bastante rigor e deve ser realizada sob o prisma da
hierarquia das normas tratada no primeiro captulo. Do contrrio, o sistema jurdico se
dissolve, transformando-se em um agrupamento de proposies prescritivas, sem organizao
ou critrio apto a nortear o trabalho da exegese das normas jurdicas.154
Seja como for, os princpios aparecem como linhas diretivas que
iluminam a compreenso de setores normativos, imprimindo-lhes
carter de unidade relativa e servindo de fator de agregao num dado
feixe de normas. Exercem eles uma reao centrpeta, atraindo em
torno de si regras jurdicas que caem sob seu raio de influncia e
manifestam a fora de sua presena. Algumas vezes constam de seu
preceito expresso, logrando o legislador constitucional enunci-los
com clareza e determinao. Noutras, porm, ficam subjacentes
dicco do produto legislado, suscitando um esforo de feitio indutivo
para perceb-los e isol-los. So os princpios implcitos. Entre eles e
os expressos no se pode falar em supremacia, a no ser pelo contedo
152

A competncia no pode ser entendida alheia a um contedo. Do conjunto contido nos enunciados
constitucionais brota a limitao material da competncia. Os limites atuam no mesmo momento em que atuam
as normas de competncia e procedimento, e terminam por perfazer o desenho final da competncia. (...) Exceto
a Constituio posta pelo poder constituinte originrio, at mesmo a reforma constitucional sofre limites quanto
ao seu contedo. Gabriel IVO, Norma jurdica: produo e controle, p. 25.
154
153
56
intrnseco que representam para a ideologia do intrprete, momento

em que surge a oportunidade de princpios e sobreprincpios.155
Quando se analisa a questo dos princpios atinentes ao direito tributrio, certo
que eles so contrapartida sujeio do contribuinte tributao 156. Trata-se dos vetores que
orientaro exerccio da competncia tributria, esta entendida como o direito de produzir leis
que criem tributos157, funcionam como importantes agentes orientativos do plano semntico e
pragmtico do texto jurdico. Assim, o rol de princpios tributrios constitui-se de
caractersticas tcnicas que lhes conferem
identidade e finalidade que os faz
metodologicamente diversos dos demais princpios jurdicos.

No territrio dos tributos, por tocarem direitos relevantssimos para o
ser humano, como o da liberdade e o da propriedade, o legislador
constitucional redobrou os cuidados de elaborao normativa,
estatuindo princpios fundamentais de proteo aos direitos do
cidado, ao mesmo tempo em que deu cumprimento aos desgnios
superiores da Federao, da Repblica e da autonomia dos
Municpios. E a complexidade desse sistema fez com que a disciplina
prescritiva em matria tributria atingisse nveis intensos, havendo
uma multiplicidade de preceitos normativos dirigidos tanto aos
agentes dos poderes tributantes como aos sujeitos passivos, atribuindo,
a ambos, deveres e direitos correlatos.
Exatamente por ser o sistema constitucional tributrio to intrincado,
trazendo rigorosa delimitao das esferas competenciais dos entes
federativos, influenciada por vasta quantidade de princpios, o exame
acerca da constitucionalidade de qualquer exao tributria deve
compreender a totalidade de permisses e vedaes juridicizadas pelo
constituinte.158
Nesse sentido, indispensvel a atuao conforme das autoridades competentes
dentro de limites jurdicos impostos pela Constituio Federal, seja em forma de regras, seja
na forma de princpios.
Indaga-se, amide, se o legislador, ao exercitar a competncia
tributria, encontra limites jurdicos. Parece-nos induvidoso que sim.
155

A competncia tributria, quando adequadamente exercitada, vale dizer, quando exercitada com estrita
observncia dos princpios e normas constitucionais que pautam a criao, in abstracto, de tributos, faz nascer,
para os virtuais contribuintes, um estado genrico de sujeio, consistente na impossibilidade de se subtrarem
sua esfera de influncia. Melhor dizendo, se vierem a ficar na situao hipotetizada na norma jurdica tributria,
no tm como afastar a exao. Antonio Roque CARRAZZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p.
476-477.
157
Ibid.,. p. 475.
158
156
57
Um primeiro limite ele encontra na observncia das normas

constitucionais. O respeito a tais normas absoluto e sua violao
importa irremissvel inconstitucionalidade da lei tributria. De fato, as
normas legais tm sua validade vinculada observncia e ao respeito
aos limites erigidos pelas normas constitucionais.
O legislador encontra outro limite nos grandes princpios
constitucionais, estudados na primeira parte deste livro, que tambm
no podem ser violados. o caso dos princpios republicano,
federativo, da autonomia municipal e distrital, da segurana jurdica,
da igualdade, da reserva de competncia, da anterioridade, etc., que
operam como balizas intransponveis tributao.159
Conclui-se, portanto, que os princpios so, a um s tempo, agentes de
interpretao semntica dos direitos fundamentais e limites ao exerccio da competncia
tributria, invalidando a lei ou o julgado que os desrespeitem160. Dito isso, trabalhar-se- dois
grandes princpios tributrios que afetam diretamente o estudo de caso proposto: o
sobreprincpio161 da segurana jurdica e o princpio da reserva legal.
2.3 Do sobreprincpio da segurana jurdica.
O Estado Constitucional de Direito possui, entre seus produtos, o primado da

segurana jurdica.162 De fato, a instituio de normas para regular a vida em sociedade faz
sentido to somente se esse regramento trouxer benefcios para seus destinatrios, tal como a
previsibilidade das consequncias das aes humanas e dos atos das instituies e organismos
sociais.
O sobreprincpio da segurana jurdica precisa da reunio de diversos outros
postulados para a sua concretizao. De fato, manter certa estabilidade jurdica em uma
sociedade altamente complexa no tarefa simples: para tanto adota-se diversas providncias.
Pode-se, portanto, afirmar que o primado da segurana jurdica encerra diversos componentes
159
Antonio Roque CARRAZZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p. 475.

que a tributao deve desenvolver-se dentro dos limites que a Carta Suprema traou (fulminando o poder
tributrio absoluto do Estado). Este objetivo alcanado, basicamente, respeitando-se os direitos fundamentais
do contribuinte e aquela faixa de liberdade das pessoas, onde a tributao no pode se desenvolver. Ibid., p.411.
161
Adota-se a distino proposta pelo professor Paulo de Barros Carvalho entre princpios e sobreprincpios,
sendo estes ltimos aqueles possuidores de magnitude diferenciada dentro do ordenamento jurdico e na
orientao das cadeias normativas. Vide Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo,
p. 261-262.
162
160
58
jurdicos que do sustentculo e legitimidade ao Estado Constitucional de Direito quando este

se prope a ser estabilizador das relaes sociais.
Como primeira densificao do princpio da segurana jurdica, tem-se: i)
a necessidade da certeza, do conhecimento do Direito vigente, e de acesso ao
contedo desse Direito; ii) a calculabilidade, quer dizer, a possibilidade de
conhecer, de antemo, as consequncias pelas atividades e atos adotados; iii)
a estabilidade da ordem jurdica.
(...)
Um direito a segurana jurdica, em sentido amplo, poder abranger i) a
garantia do direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada; ii) a
garantia contra restries legislativas dos direitos fundamentais
(proporcionalidade) e, em particular, contra a retroatividade de leis
punitivas; iii) o devido processo legal e o juiz natural; iv) a garantia contra a
incidncia do poder reformador da Constituio em clusulas essenciais; v) o
direito contra a violao de direitos; vi) o direito efetividade dos direitos
previstos e declarados solenemente; vii) o direito contra medidas de cunho
retrocessivo (reduo ou supresso de posies jurdicas j implementadas);
viii) a proibio do retrocesso em matria de implementao de direitos
fundamentais; ix) o direito proteo da segurana pessoal, social e coletiva;
x) o direito estabilidade mxima da ordem jurdica e da ordem
constitucional.163
Para que haja a segurana jurdica e a estabilizao social necessita-se de efetiva

comunicao entre autoridade legislativa e\ou judicirio e destinatrios da norma. O processo
comunicacional deve ser perfeito, havendo clareza do enunciado normativo e do contedo da
norma. Afinal, o destinatrio s pode agir conforme a norma se a compreender. Mas no s.
Segurana jurdica exige ainda que as respostas estatais sejam igualmente claras, consistentes
e coerentes com o ordenamento jurdico. Afinal, o destinatrio deve ter a certeza de que
havendo a conduta descrita na hiptese normativa a consequncia, atravs da coatividade
estatal, ser conforme previamente disciplinado em Lei.
O princpio da certeza do direito traduz as pretenses do primado da
segurana jurdica no momento em que, de um lado, (i) exige do enunciado
normativo a especificao do fato e da conduta regrada, bem como, de outro
(ii) requer previsibilidade do contedo da coatividade normativa. Ambos
apontam para a certeza da mensagem jurdica, permitindo a compreenso do
contedo, nos planos concretos e abstratos. Pensamos que esse segundo
significado (ii) quadra melhor no mbito do princpio da segurana jurdica.
164
163
164
Andr Ramos TAVARES, Curso de Direito Constitucional, p. 619-620.

59
Ainda no que tange a aspectos gerais, pode-se dizer que a instituio e

manuteno da segurana jurdica so finalidades do Direito: trata-se de contrapartida dada ao
cidado para a existncia do Estado e de um instrumento para a consecuo dos valores
socialmente relevantes.
O princpio da segurana jurdica ajuda a promover os valores supremos da
sociedade, inspirando a edio e a boa aplicao das leis, dos decretos, das
portarias, das sentenas, do atos administrativos, etc.
De fato, como o Direito vida obteno da res justa, de que nos falavam os
antigos romanos, todas as normas jurdicas, especialmente as que do
efetividade s garantias constitucionais, devem procurar tornar segura a vida
das pessoas e das instituies.165
No mbito do Direito Tributrio, pode-se afirmar que o sobreprincpio da

segurana jurdica possui aspectos especiais, j que se transmuda em verdadeiro direito do
contribuinte oponvel contra a Fazenda Pblica. Todo o sistema normativo tributrio
constitui-se em garantia conferida ao contribuinte ao passo que impe procedimentos e
limitaes atividade arrecadatria. Entretanto, a atividade arrecadatria deve seguir padres
previamente estabelecidos, e essa firmeza e segurana um sobreprincpio que norteia todo o
Direito Tributrio. Busca-se a previsibilidade e estabilidade dos processos que envolvam
exao. De fato, a segurana jurdica viabiliza a defesa dos direitos fundamentais dos
cidados.
Mas, ao lado da certeza, em qualquer das suas duas dimenses de
significado, outros valores constitucionais, explcitos e implcitos, operam
para concretizar o sobrevalor da segurana jurdica. (...) Convencionou-se
que tais valores so, basicamente, a igualdade, a legalidade e a legalidade
estrita, a universalidade da jurisdio, a vedao do emprego do tributo com
efeitos confiscatrios, a irretroatividade e a anterioridade, ao lado do
princpio que consagra do direito ampla defesa e ao devido processo legal.
Qualquer violao a essas diretrizes supremas compromete,
irremediavelmente, a realizao do princpio implcito da certeza, como
previsibilidade, e, ainda, o grande postulado, tambm inexpresso, da
segurana jurdica.166
No que tange relao Estado-contribuinte, certo que a segurana jurdica

concorre para a proteo da liberdade e propriedade do cidado, uma vez que garante que o
prvio conhecimento das relaes e normas que regram o Estado em sua atividade tributria e,
165
166

60
consequentemente, viabiliza a programao contbil e financeira, eliso fiscal e a defesa em

procedimentos administrativos e judiciais (ex. guarda de documentos, etc.).
O princpio constitucional da segurana jurdica exige, ainda, que os
contribuintes tenham condies de antecipar objetivamente seus direitos e
deveres tributrios, que, por isto mesmo, s podem surgir de lei, igual para
todos, irretroativa e votada pela pessoa poltica competente. 167
O primado da segurana jurdica deve igualmente ser observado pelo Executivo

e Judicirio quando da realizao de atos administrativos e discusses judiciais. Para tanto, a
atuao dos mesmos deve se pautar pela estrita legalidade, j que se trata do Poder Pblico
relacionando-se com o contribuinte, este ltimo em situao de sujeio, j que, respeitados
os limites e procedimentos legais, no pode opor-se tributao.
A segurana jurdica tambm exige que a lei tributria seja estritamente
interpretada. De fato, estando em pauta, na tributao, a liberdade e
propriedade das pessoas dois valores que, alm de muito caros a todos,
foram sobremodo valorizados no Texto Constitucional, as leis tributrias no
se compadecem com uma interpretao extensiva ou analgica. Pelo
contrrio, demandam interpretao estrita, para que resultem melhor
defendidos os direitos e garantias dos contribuintes.
(...)
Em suma, o princpio da segurana jurdica impede que o aplicador e o
intrprete acabem indo alm do contedo expresso das leis tributrias.168
Conclui-se, portanto, pelo imperativo respeito previsibilidade do enunciado

normativo e do contedo da coatividade normativa, tudo em respeito aos direitos conferidos
ao contribuinte pela Carta Maior e Leis Tributrias, notadamente o Cdigo Tributrio
Nacional. Essa exigncia no diferente no caso concreto, no qual o direito envolvido o
direito prescrio de crditos tributrios, e, consequentemente, o impedimento da
eternizao do direito da Fazenda Pblica de efetuar as suas cobranas respectivas.
Assim, qualquer alterao legislativa ou orientao jurisprudencial que impeam
ou diminuam a previsibilidade do contedo da coatividade normativa fere o princpio da
segurana jurdica. Pode-se inferir que todos os atos que dificultem, retardem ou inviabilizem
a imperiosa comunicao que deve existir entre Estado exator e Contribuinte ferem o
postulado da segurana jurdica.
167
168

Ibid., p. 418-9.
61
2.4 Do princpio da reserva legal.
A lei um imperativo contra arbitrariedades do detentor da violncia. Trata-se da

submisso do Estado s normas que expressam a vontade geral.169 Da a previso
constitucional do art. 5., II, que diz que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei. E mais, dessa premissa decorre que o prprio processo
legislativo, minudentemente tratado no Texto Maior para que fossem estabelecidas diversas
limitaes autoridade legiferante, constitui-se um direito decorrente do Estado de Direito.
Portanto, salta aos olhos a evidente construo do sistema jurdico protetivo como
fundamento de validade da Repblica Federativa do Brasil, sistema jurdico este que, alm de
impor obrigaes, garante direitos fundamentais, entre eles, o postulado da legalidade.
A imposio da legalidade funda-se na exigncia de legitimidade, segundo o
qual as leis ho de guardar correspondncia com os anseios populares,
consubstanciados no esprito constitucional.
(...)
Ao inserir, dessa maneira, a garantia da legalidade no contexto da
legitimidade do poder, estabelece-se um elo direto entre essa garantia e o
Estado Democrtico de Direito, no sentido de que o no contemplar o
princpio da legalidade implica na inexistncia de um real Estado
Democrtico de Direito.170
Incide, portanto, sobre o princpio da legalidade outro postulado: o da

constitucionalidade. Pelo postulado da constitucionalidade exige-se que toda lei e ato
normativo de um Estado seja praticado em consonncia com a Constituio e, pois, que
perante esta seja controlvel.171Trata-se de decorrncia lgica da hierarquia do sistema
jurdico positivo, que exige a fundamentao dos atos normativos na norma constitucional, e
esta na norma hipottica fundamental.
Este tambm um princpio complexo, que abrange a garantia do devido processo
legal e a inafastabilidade da jurisdio, aqui entendida como controle judicial. Afinal, apenas
observando-se o princpio da legalidade pode existir o devido processo legal, e somente em
um contexto de controle judicial forte que se poder impedir, coibir e reparar abusos e
169

Ibid., p. 517-8.
171
170
62
ilegalidades. E mais, pode-se indicar como corolrio da legalidade o ato jurdico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada, uma vez que a noo de lei previamente existente no
tempo que se faz ou se deixa de fazer nsita ao Estado de Direito. 172
O princpio da legalidade limite objetivo que se presta, ao mesmo tempo,
para oferecer segurana jurdica aos cidados, na certeza de que no sero
compelidos a praticar aes diversas daquelas prescritas por representantes
legislativos, e para assegurar observncia ao primado constitucional da
tripartio dos poderes. O princpio da legalidade compele o intrprete,
como o caso dos julgadores, a procurar frases prescritivas, nica e
exclusivamente, entre as introduzidas no ordenamento positiva por via de lei
ou de diploma que tenha o mesmo status. Se do consequente da regra advier
obrigao de dar, fazer ou no-fazer alguma coisa, sua construo
reivindicar a seleo de enunciados colhidos apenas e to-somente no plano
legal.173
A doutrina indica a existncia de duas realidades distintas: o exerccio do governo

per leges (mediante a edio de leis) ou sub lege (nos termos das leis editadas). Assim, em um
Estado de Direito, a Constituio representa a existncia de um Estado per leges. Por outro
lado, o povo pode exigir a atuao exclusiva do Poder Pblico mediante a edio de leis.174
Assim, pode-se dizer que o postulado da legalidade significa que apenas nos
termos das leis editadas conforme as regras do processo legislativo constitucional, que se
pode validamente conceder direito ou impor obrigao ao indivduo.175 Ou, de outra forma:
o princpio da reserva legal aquele que determina que os contedos denticos somente
podem ser introduzidos no ordenamento jurdico atravs do veculo normativo determinado
pela regra competencial.176
Infere-se que este princpio alberga tambm as exigncias formais para a
formulao das regras de direito positivo, inclusive exigindo a observncia ao rito
correspondente dentro do processo legislativo previsto. Dessa forma, em se considerando as
disposies da Lei Complementar n. 98 como rito previsto para toda e qualquer lei que venha
a ser promulgada no Brasil, pode-se dizer que a no observncia s suas disposies fere
tambm o princpio da reserva legal, j que no houve a observncia s regras procedimentais
de elaborao de leis.
172
Ibid., p. 518.
174
Andr Ramos TAVARES, Curso de Direito Constitucional, p. 518-519.
175
Ibid., p. 518.
173
63
Destaca-se, por fim, que a preocupao com o Estado de Direito atravs da

legalidade ainda maior no sistema jurdico tributrio. Deveras, verifica-se que o constituinte
preocupou-se em replicar a exigncia de observar-se to somente o prescrito em lei. O art.
150, I, da Constituio Federal dispe que, sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir
ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;. Neste sentido, pode-se tratar, como
decorrncia lgica do sistema de estrita legalidade em mbito tributrio, a exigncia da
anterioridade prevista no art. 150, III, a, e da anualidade, expressa no art. 150, III, b, ambos
do Texto Maior.
Portanto, todas as normas, sejam elas decorrentes da atividade legiferante, sejam
oriundas da atuao judicial, devem obedecer estritamente o contedo da Lei incidente ao
caso concreto, esta entendida a Constituio Federal, Leis complementares, Ordinrias e
equiparadas (Medida Provisria e Lei Delegada).
176
64
CAPTULO 3 - CONCEITOS NECESSRIOS AO DESENVOLVIMENTO DA

PROPOSTA.
3.1 Da autonomia do Direito Tributrio e da relao do Estado versus

contribuinte.
Os comandos jurdicos que se almejam ver dissecados atinem interrupo do

prazo prescricional para a cobrana de um crdito tributrio em sede de execuo fiscal. A
partir da delimitao do objeto verifica-se que (i) o contexto das normas ora analisadas o
subsistema jurdico tributrio, (ii) um exame aprofundado exige o conhecimento das nuanas
da prescrio de crdito tributrio bem como (iii) h de haver conhecimentos mnimos acerca
da relao processual existente em uma ao executiva fiscal. Dessa feita, apresentar-se- ao
leitor os conceitos ora adotados, de forma a atender o rigor cientfico correlato deste trabalho.
Conforme dito alhures, o sistema jurdico positivo um todo, indivisvel, cuja
unidade a norma jurdica. Esse sistema possui, dentro de si, relaes de coordenao e
subordinao, sendo possvel reconhecer a interrelao das normas, organizadas pelo
postulado da hierarquia. Assim, reconhece-se a inviabilidade de cindir o que , por natureza,
nico e indecomponvel. Tanto que a norma tributria em nada difere, em sua estrutura, das
demais normas jurdicas.177 Logo, qualquer definio que se pretenda esboar de direito
tributrio deve observar o princpio da unidade sistemtica, reconhecendo que a demarcao
rigorosa e definitiva do objeto de estudo impossvel.178
Por outro lado, o exegeta sente a necessidade de conceituar e delimitar seu objeto
de estudo, at mesmo para conhecer os limites de sua atuao. Assim, torna-se imperiosa a
177
178
Geraldo ATALIBA, Hipteses de Incidncia Tributria, p. 24.

Paulo de Barros CARVALHO, Curso de Direito Tributrio, p. 14.
65
definio das razes da existncia do direito tributrio, o seu objeto de estudo179, bem como
sua finalidade. E essa definio parte do estudo da unidade desse subsistema, qual seja, a
norma tributria. In casu, busca-se analisar a norma jurdica tributria contida no inciso I do
pargrafo nico do art. 174 do CTN e a orientao jurisprudencial oriunda do Recurso
Especial n. 1120295/SP, razo pela qual faz-se necessria a delimitao e caracterizao do
subsistema tributrio.
Para tanto, h de se perscrutar o contedo essencial da norma jurdica em voga em
busca do comando nela contido. Ao tratarmos de norma jurdica tributria, a ordem
estabelecida no sentido de que se entregue ao Estado, ou a pessoa por ele designada,
determinada quantia em dinheiro. Evidencia-se, desta forma, que o objeto central da norma
jurdica tributria no o tributo, mas sim o comportamento humano de entregar, dar
dinheiro, aos cofres pblicos. 180
Esta ponderao enseja evidenciar que o objeto da norma tributria no o
dinheiro, transferido aos cofres pblicos, mas sim o comportamento de levar
dinheiro aos cofres pblicos. As obrigaes de dar tm um objeto que o
comportamento consistente em dar alguma coisa. Esta coisa objeto
material do comportamento, o qual, sua vez, objeto do comando.181
De fato, a arrecadao est diretamente ligada existncia do Estado, e este se

vale de instrumentos para gerar o comportamento humano de dar dinheiro, de forma a
garantir o seu financiamento. A criao de um terceiro ente para regular as relaes sociais
pressupe a sua manuteno, que onerosa. Apesar das diversas fontes de custeio do Estado,
a tributao importante e justifica toda uma pliade de normas para disciplinar tal atividade.
Afinal, em um estado de direito, a propriedade regulada e garantida pela ordem jurdica,
sendo plausvel que a mesma tcnica (normativa) seja utilizada para atribuir parcela dos bens
existentes na sociedade ao estado garantidor do complexo de normas. Decorre da a
legitimidade estatal de ter para si parte da riqueza social para o seu custeio.182
179
O aperfeioamento da observao que enseja a formulao de uma noo acabada e completa, permitindo a
construo de um conceito vlido na medida que efetivamente retrata e espelha o objeto observado
caracteriza devidamente o objeto e o isola dos demais. Identificado, recebe um designao convencional, pela
qual se reconhece um instittuo, assim entendido um feixe de princpios e normas, reunidos sob o conceito,
regulando unitariamente um fato ou situao jurdica, que passa a ter entidade e existncia autnoma no mundo
do direito. Geraldo ATALIBA, Hipteses de Incidncia Tributria, p. 33-34,
180
Ibid., p. 21-22.
181
Ibid., p. 21-22.
182
Ibid., p. 29.
66
Portanto, so consideradas tributrias as normas que possuam a finalidade de

gerar comportamentos humanos que transfiram dinheiro de particulares para o poder pblico.
Alcana-se, sem prejuzo de demais modalidades de financiamento, a subsistncia do Estado.
Pertencem ainda a esse grupo as disposies que disciplinam comportamentos dos agentes
pblicos, de contribuintes e de terceiros relacionados ao ato de levar dinheiro dos particulares
para os cofres pblicos. 183
O instituto jurdico que, por excelncia, instrumentaliza a transferncia de bens
particulares ao Estado para financiar este ltimo o tributo. Trata-se da obrigatoriedade
imposta ao particular de contribuir com as atividades do Estado, imposio exigvel por lei.
Logo, tributo no o dinheiro isoladamente considerado, mas sim a obrigao de dar
pecnia.184
A despeito das j salientadas funes do tributo (financiamento do Estado), certo
que seu conceito nasce e esgota-se no sistema jurdico, sendo um equvoco tratar do assunto
sob a tica da economia.185 Como instituto jurdico que , o tributo e as normas a ele atinentes
submetem-se ao postulado da hierarquia, e devem ser interpretadas e aplicadas consoante as
demais unidades do sistema jurdico positivo, mormente a Constituio Federal.
O Cdigo Tributrio Nacional aduz que:
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo
valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito,
instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente
vinculada.
De antemo, importante salientar que obtm tal conceito atravs da anlise

conjunta das normas constitucionais incidentes, sob pena de ver-se o exegeta em um
intrincando feixe de problemas de difcil soluo.186O professor Geraldo Ataliba esmia o
conceito legal, no sem antes salientar o imperativo da observncia s normas constitucionais.
Para tanto, prope-se a analisar a definio legal, o que faz nos seguintes termos:
OBRIGAO - vnculo jurdico transitrio, de contedo econmico, que
atribui ao sujeito ativo o direito de exigir do passivo determinado
183
Geraldo ATALIBA, Hipteses de Incidncia Tributria, p. 30

Ibid., p. 23.
185
Ibid., p. 24.
186
Ibid., p. 33.
184
67
comportamento e que a este pe na contingncia de pratic-lo, em benefcio

do sujeito ativo.
9.11. PECUNIRIA circunscreve-se, por este adjetivo, o objeto da
obrigao tributria: para que esta se caracterize, no direito constitucional
brasileiro, h necessidade de que seu objeto seja: o comportamento do
sujeito passivo consistente em levar dinheiro ao sujeito ativo.
9.12 EX LEGE a obrigao tributria nasce da vontade da lei, mediante a
ocorrncia de um fato (fato imponvel) nela descrito. No nasce, como as
obrigaes tributrias (ex voluntate), da vontade das partes. Esta
irrelevante para determinar o nascimento deste vnculo obrigacional.
9.13. QUE NO SE CONSTITUI EM SANO DE ATO ILCITO O dever
de levar dinheiro aos cofres (tesouro = fisco) do sujeito ativo decorre do fato
imponvel. Este, por definio, fato jurdico constitucionalmente
qualificado e legalmente definido, com contedo econmico, por imperativo
da isonomia (art. 5, caput, e inciso I da CF), no qualificado como ilcito.
Dos fatos ilcitos nascem multas e outras consequncias punitivas, que no
configuram tributo, por isso no integrando seu conceito, nem submetendo a
seu regime jurdico.
9.14. CUJO SUJEITO ATIVO EM PRINCPIO UMA PESSOA
PBLICA regra geral ou o sujeito ativo uma pessoa pblica poltica ou
meramente administrativa como bem designa s autarquias Ruy Cirne
Lima. Nada obsta, porm, que a lei atribua capacidade de ser sujeito ativo de
tributos a pessoas privadas o que, embora excepcional, no impossvel
desde que estas tenham finalidade de interesse pblico. Configura-se, assim,
a parafiscalidade (...).
9.15 CUJO SUJEITO PASSIVO UMA PESSOA POSTA NESTA
SITUAO PELA LEI a lei designa o sujeito passivo. A lei que qualifica
o sujeito passivo explcito, o destinatrio constitucional tributrio.
Geralmente so pessoas privadas as colocadas na posio de sujeito passivo,
sempre de pleno acordo com os desgnios constitucionais.187
A partir de todo o que foi dito, pode-se delimitar o que seja direito tributrio como
subsistema didaticamente autnomo do direito composto pelas proposies jurdiconormativas que disciplinem, direta e indiretamente, a instituio, arrecadao e fiscalizao de
tributos. Por outro lado, incumbe cincia do Direito Tributrio discorrer e descrever esse o
direito tributrio positivo atravs de proposies declarativas que viabilize o conhecimento
das relaes lgicas e contedo desse conjunto normativo, sem prejuzo da a concepo
unitria do sistema jurdico em vigor.188
Ressalte-se, aqui, que sem prejuzo da unidade do sistema, certo que se trata de
um ramo autnomo do direito, ou seja, possui caractersticas especficas e submete-se a
187
188
Geraldo ATALIBA, Hipteses de Incidncia Tributria, p. 35-36.

Paulo de Barros CARVALHO, Curso de Direito Tributrio. p. 15.
68
princpios prprios que o faz distinto dos demais ramos do direito. Essa especificidade
decorre do contedo da norma objeto do estudo do direito tributrio, que estabelece a
obrigatoriedade de contribuir com o financiamento do Estado. Impende ressaltar, no que tange
ao instituto da prescrio de crditos tributrios, que durante muito tempo houve a aplicao
de normas inerentes ao direito privado, mormente o direito civil, relao pblica tributria.
Essa diferenciao por demais importante, e apenas haver a aplicao de normas
tributrias, leia-se, que respeite s especificidades da relao Estado-contribuinte, para a
anlise do problema proposto.
De outra forma, a relao central do estudo a relao jurdica que envolve o
tributo, o vnculo obrigacional criado para exigir do particular a obrigao de dar pecnia ao
Estado, para a manuteno deste. A natureza da relao tributria atrai a aplicao das normas
inerentes, com a excluso das demais. Assim, a partir dessa relao que se deve analisar
qualquer problema posto, inclusive o do presente trabalho.
Impende ressaltar que o professor Paulo de Barros Carvalho busca integrar no
conceito direito tributrio no s o surgimento, desenvolvimento e extino das relaes
jurdico-tributrias, mas tambm momentos anteriores ao nascimento dos laos, seja quando
exista to somente princpios a serem observados no processo legislativo, seja quando haja
questionamentos jurdicos acerca liames extintos.189 Portanto, o Direito Tributrio se ocupa do
estudo das normas que, direta ou indiretamente, tratem da instituio, arrecadao e
fiscalizao de tributos.190
O conceito legal de tributo e seus desdobramentos quanto definio de relao
jurdica tributria atraem as garantias concedidas ao contribuinte pela Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 1988. De fato, tal diploma normativo consubstancia o ato
legitimador do Estado de Direito que vivemos, e as garantias ali contidas so verdadeiras
contraprestaes existncia do Estado. Portanto, deve-se acrescer ao conceito acima
indicado todo o rol de direitos e garantias constitucionais conferidas ao contribuinte, e,
particularmente neste trabalho, a segurana jurdica e reserva legal.
Por outro lado, o conceito de tributo constitucional. Nenhuma lei pode
alarg-lo, reduzi-lo ou modific-lo. que ele conceitochave para
demarcao das competncias legislativas e balizador do regime tributrio,
189
190
CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio, p. 17.

Ibid., p. 15.
69
conjunto de princpios e regras constitucionais de proteo do contribuinte

contra o chamado poder tributrio, exercido, nas respectivas faixas
delimitadas de competncias, da Unio, Estados e Municpios. Da o
despropsito dessa definio legal, cuja admisso perigosa, por
potencialmente danosa aos direitos constitucionais dos contribuintes.
Direitos constitucionalmente pressupostos ou definidos no podem ser
redefinidos por lei. Admiti-lo consentir que as demarcaes
constitucionais corram o risco de ter sua eficcia comprometida.191
Todo o rigor no trato (normativo) com o tributo possui uma justificativa: muito
tnue a linha que divide a arrecadao legtima de bens de particulares e a prtica de confisco.
Portanto, o Poder Constituinte e a legislao vigente tiveram a preocupao de delinear
exaustivamente os procedimentos tributrios. Busca-se, consoante j salientado, a segurana
jurdica, esta necessria para justificar a prpria existncia do Estado.
A conceituao de tributo que se pretenda levar a efeito deve conter as normas e
princpios constitucionais que compem o instituto, levando-nos a crer que as determinaes
constitucionais protetivas ao contribuinte caracterizam e esto indissociavelmente ligadas
atividade de tributar.
Dessa feita, para fins de nortear a discusso, adota-se o conceito desenvolvido
pelo Professor Geraldo Ataliba, que assevera que tributo : (i) a obrigao jurdica pecuniria,
(ii) prevista em lei e que (iii) no possui carter de sano de ato ilcito, (iv) estabelecida entre
uma pessoa pblica (ou pessoa delegada por lei), denominada sujeito ativo, (v) e o sujeito
passivo, ou seja, algum que sofre os efeitos da relao jurdica por fora de lei, (vi)
observados os desgnios constitucionais (explcitos e implcitos).192
De posse de um conceito de direito tributrio, h de se perscrutar qual a
finalidade desse subsistema de normas jurdicas que disciplinam a ao de tributar. Para tanto,
parte-se da relao histrica entre Estado, arrecadao e contribuinte. sabido que antes do
que denominamos Estado de Direito o soberano era arbitrrio na atividade arrecadatria. Ao
revs, atualmente esse poder exercido de acordo com as disposies constitucionais e
legais.193 A partir desse fato, inevitvel pensar que a postura do Fisco em relao a ns,
contribuintes, seria prxima ou a mesma de antigamente se no houvesse o direito tributrio
191
Geraldo ATALIBA, Hipteses de Incidncia Tributria, p. 33.

Ibid., p. 34.
193
Ibid., p. 29.
192
70
enquanto conjunto de normas que disciplinam a obrigao de dar dinheiro ao Estado. Logo, as
normas exacionais possuem dois sentidos: positivo (autorizaes para tributar) e negativo
(protees contra a tributao/Estado)194.
A doutrina, no incio do tratamento acadmico do direito tributrio, afirmava
que era a necessidade de dinheiro do Estado. Assim, a interpretao
econmica era a principal, pois a razo teleolgica para o direito tributrio
a arrecadao. (...)
Entretanto, h outras possibilidades, como a de o direito tributrio ser
considerado um limitador do poder de tributar, funcionando como um
conjunto de freios contra o Estado, em sua nsia arrecadatria. Nesse
sentido, as limitaes ao poder de tributar so conquistas histricas, iniciadas
na Era Medieval (...), na Europa, e que trazem a principal finalidade do
direito tributrio: proteger o contribuinte.195
Logo, tratar de qualquer assunto de direito tributrio implica em observar suas

duas finalidades: arrecadao e proteo do contribuinte, sendo esta ltima a mais importante.
Estamos diante, portanto, de um subsistema jurdico-normativo intrinsecamente ligado s
garantias constitucionais conferidas ao cidado contra o Estado, obrigando toda e quaisquer
atividade normativa, seja ela legiferante, judiciria ou administrativa.
Este ponto de vista permear todo o trabalho, no qual defender-se- a estrita
observncia s normas constitucionais e legais j existentes em favor do contribuinte quando
do trato da interrupo do marco interruptivo da prescrio em sede de ao judicial.
Analisar-se- principalmente as atividades legislativa e judiciria sobre o tema, de forma a
demonstrar a institucionalizao do desrespeito ao subsistema jurdico tributrio. Repita-se,
mais uma vez, que no sero aceitos argumentos extrajurdicos a justificar o atual texto legal e
posicionamento jurisprudencial, sob pena de perder-se a pureza necessria do sistema
jurdico.
3.2 Conceito e funo da prescrio.
A prescrio uma das hipteses de extino do crdito tributrio elencada no

Captulo IV do Cdigo Tributrio Nacional, encontra-se disciplinada pelo art. 174 do Cdigo
194
Renato Lopes BECHO, A interrupo da Prescrio pelo Ajuizamento da Execuo Fiscal: questes
Constitucionais, p 45.
195
Ibid., p. 44.
71
Tributrio Nacional196, e pode ser conceituada como o instituto jurdico de trata do exato
limite para que se satisfaa o crdito tributrio (exigibilidade). Pretende-se, dessa forma,
conceituar o instituto jurdico no pelo seu efeito, qual seja, a perda do direito de exigir o
cumprimento da prestao, mas pelo seu contedo, indicando-se, para tanto, o exato limite do
tempo em que um crdito exigvel. A prescrio opera em favor da segurana jurdica, e
garante a estabilidade e previsibilidade das relaes sociais. Limita-se, dessa forma, o
exerccio da competncia administrativa, estabelece-se um prazo para a cobrana do crdito
tributrio. Assim, a prescrio limita no s o exerccio do direito de ao do Fisco (execuo
fiscal), mas tambm toda e qualquer forma de exigncia que possua o objetivo de satisfazer o
direito.197
Do conceito pode-se extrair duas consequncias lgicas: (i) a aplicao da
prescrio normativa que autoriza a exigncia do crdito pelo sujeito ativo afetada pelo
exato limite do tempo, (ii) o efeito extintivo do crdito decorre da no aplicao da norma de
competncia administrativa pelo sujeito ativo.198 Tal instituto revela o intuito do Direito de
no manter a alguns a faculdade de cobrar, por tempo indeterminado, o que outrem lhe deve,
de forma a no conceder a ningum um direito perene por ser contrrio evoluo
jurdica.199
Pode-se dizer ainda sobre prescrio que o fluxo do prazo para a cobrana judicial
do dbito se inicia a partir do lanamento eficaz, ou seja, daquele no qual houve a regular
notificao do sujeito passivo200 e se encerra com o decurso ininterrupto de cinco anos, a
menos que haja a ocorrncia de uma de suas causas interruptivas ou suspensivas. As hipteses
legais previstas no pargrafo nico do art. 174 possuem o condo de interromper o prazo
temporal que gera a prescrio, ou seja, a ocorrncia de um dos fatos elencados cessa a
196
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua
constituio definitiva.
Pargrafo nico. A prescrio se interrompe:
I - pela citao pessoal feita ao devedor;
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;
(Redao dada pela Lcp n 118, de
2005)
II - pelo protesto judicial;
III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo
devedor.
197
Renata Elaine SILVA, Curso de Decadncia e de Prescrio no Direito Tributrio, p. 72-73.
198
Ibid., p. 73.
199
Renato Lopes BECHO, A interrupo da Prescrio pelo Ajuizamento da Execuo Fiscal: questes
Constitucionais, p. 249.
200
72
contagem do tempo e, ato contnuo, reinicia o decurso do prazo desde o incio, contando-se
mais cinco anos. Havendo a interrupo do prazo prescricional imperioso desprezar-se a
frao de tempo j vencida, reiniciando-se o marco inicial da nova data (data da
interrupo).201
Logo, pode-se arrolar quatro elementos da prescrio, quais sejam (i) a
possibilidade do exerccio de uma ao, (ii) a inrcia ou o no exerccio da ao pelo titular,
(iii) a permanncia dessa inrcia por determinado perodo, e (iv) a no ocorrncia de causa
impeditiva, suspensiva ou interruptiva do prazo prescricional.202 Saliente-se, ainda que impera
aqui o princpio da estrita legalidade203, ou seja, tanto o exato limite do tempo para a cobrana
do crdito tributrio quanto as causas suspensivas e interruptivas que interferem no fluxo
desse prazo devem ser previstas em lei.
Insta ressaltar mais uma vez que e as normas tributrias atinentes prescrio
possuem caracteres distintos e diversos das normas do Direito Civil, ainda que essa
diferenciao tenha sido pouco percebida pela doutrina tradicional do Direito Tributrio.204
De fato, no h como tratar de forma idntica a relao jurdica tributria, que implica em
uma sujeio do sujeito passivo, s relaes de cunho eminentemente privado, nas quais
presumem-se igualdade de condies entre as partes e bilateralidade do negcio. Entretanto,
tal diferenciao no tradicional, e h, em passado recente, registros de discusses acerca da
possibilidade ou no da aplicao da Lei Civil s relaes tributrias, consoante se pode
verificar dos julgados abaixo:
RECURSO EXTRAORDINRIO. PRESCRIO DE DIVIDAS

FISCAIS INFERIORES A CEM MIL REIS. APLICAO DO ART.
178, N. 7, INCISO II, DO CDIGO CIVIL. (X) CONFIRMADO, EM
GRAU DE EMBARGOS, POR AC. DE 29 DE OUTUBRO DE 1956,
PUBL. AUD. 3.7.57. EMENT. 303.205
201
Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 506-507

Cmara LEAL apud ibid., p. 505.
203
ibid., p. 469.
204
Robson Maia LINS, Controle de Constitucionalidade da Norma Tributria, p. 94.
205
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n. 21.540, da Segunda Turma. Relator:
Ministro
Rocha
Lagoa.
Braslia,
DF,
23
de
junho
de
1953.
Disponvel
em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=122918>. Acesso em 31 de julho de
2013.
202
73
EXECUTIVO FISCAL PARA COBRANA DO IMPOSTO DE RENDA E

MULTA. A PRESCRIO SER REGULADA DE ACORDO COM O
REGULAMENTO DO IMPOSTO DE RENDA, LEI ESPECIAL. SEM
APLICAO, NESSES CASOS O ART. 166 DO CDIGO DE
PROCESSO
CIVIL.
CONHECIMENTO
DO
RECURSO
EXTRAORDINRIO.206
Nesse sentido, SILVA elucida que:

Com relao prescrio, o problema de delimitar o conceito para o direito
tributrio mais complexo em comparao decadncia porque,
historicamente, a discusso sempre foi calorosa (...). O entendimento sempre
foi no sentido de que a prescrio afeta o Direito Processual, no diretamente
o material, posio que evoluiu no Direito Alemo e no suio. Foi o Direito
italiano que, nas disposies do Cdigo Civil de 1942, estabeleceu que a
norma de prescrio no afetava de forma extintiva apenas a ao, mas o
direito dela decorrente.207
Sedimentar a autonomia do direito tributrio de fundamental importncia,

mormente no estudo da prescrio. No se pode tratar de forma idntica situaes distintas, j
que a relao jurdica tributria eminentemente impositiva. Extinguir um crdito tributrio
diverso de extinguir um direito prestacional civil. Envolve-se a prpria subsistncia do
Estado, custeado pela arrecadao, ao passo que perfaz verdadeiro direito fundamental (de
liberdade) perante esse mesmo Estado, j que se traduz em defesa do contribuinte contra a
inesgotvel necessidade arrecadatria.
Em que pese o histrico em sentido contrrio, certo que no h como tratar de
forma idntica situaes to desiguais. Faz-lo seria uma prpria afronta ao sistema jurdico,
implicando em aplicao de normas jurdicas estranhas ao conjunto normativo tributrio, em
detrimento de toda uma estrutura hierrquica de coordenao e subordinao distinta. Dessa
feita, a aplicao do rigor cientfico aqui medida que se impe, na espcie, afastando da
anlise do marco interruptivo do prazo prescricional para a cobrana de crdito tributrio em
sede de execuo fiscal.
Por fim, e atento lgica do subsistema jurdico tributrio, afirma-se que: se
relao jurdica tributria o nexo atravs do qual surge o direito subjetivo de exigir uma
obrigao para o sujeito ativo e o dever imputado ao sujeito passivo de cumprir uma
206
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n. 18703, da Segunda Turma. Relator:
Lafayette
de
Andrada.
Braslia,
DF,
21
de
setembro
de
1951.
Disponvel
em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=120260>. Acesso em 31 de julho de
2013.
74
prestao, temos que a extino do crdito tributrio (Captulo IV do CTN) implica na

ocorrncia de mutaes que afetam os elementos que compem a relao jurdica tributria.
Tais modificaes no vnculo obrigacional tributrio geram: (i) o desaparecimento do sujeito
ativo, (ii) a desapario do sujeito passivo, (iii) o sumio do objeto, (iv) a perda do direito
subjetivo e do correspondente crdito tributrio, (v) o desaparecimento do dever jurdico e do
correspondente dbito. O sistema jurdico brasileiro no possui hiptese extintiva da relao
obrigacional, ficando todos os casos de extino do crdito tributrio contidos em uma das
demais hipteses aventadas.208
certo ainda que, dentro da classificao adredemente proposta, a prescrio
implica na perda dos meios jurdicos postos disposio do credor para a satisfao de seu
crdito, esvaziando de juridicidade o vnculo obrigacional. De fato, os deveres jurdicos
pressupem um direito subjetivo exercitvel, leia-se, que possa se valer do aparelho coativo
do Estado. Em caso de ausncia dessa capacidade potencial no h que se falar em direito na
legtima significao jurdica da palavra, ainda que haja prescries que gerem efeitos em
caso de cumprimento espontneo da obrigao prescrita.209
Feitas as necessrias e introdutrias consideraes sobre o tema, e em que pese o
sentido amplo do instituto da prescrio, ressalta-se que o presente trabalho versa sobre o
estudo da mesma no contexto da alterao legislativa promovida pela Lei Complementar n.
118/2005 e do Recurso Especial n. 1.120.295 SP, restringindo a sua anlise no exerccio do
direito de ao pelo sujeito ativo, portanto. A anlise vindoura restringir-se- redao do
inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN, e as suas alteraes e aplicaes no sistema
jurdico ptrio.
Assim, vale dizer que a ao executiva fiscal o derradeiro instrumento posto
disposio do fisco para exigir o crdito tributrio.
210
De fato, antes disso o crdito j foi
devidamente constitudo, j houve o processo administrativo correlato, ou o decurso do prazo

para os questionamentos na esfera extrajudicial, bem como j escoou o prazo para pagamento
voluntrio ou parcelamento pelo contribuinte. Desta feita, esta a derradeira alternativa do
Poder Pblico, que j vem, de data pretrita, tentando lograr xito no seu intento de cobrar. E,
207
Renata Elaine SILVA, Curso de Decadncia e de Prescrio no Direito Tributrio, p. 134-135.

209
Ibid., p. 508
210
Renata Elaine SILVA, Curso de Decadncia e de Prescrio no Direito Tributrio, p. 73.
208
75
com a propositura da ao executiva, o fisco busca utilizar-se do monoplio do uso da

violncia nessa cobrana, ou, de outra forma, deseja ter em seu favor o poder coercitivo
outorgado s decises judiciais a fim de atingir o patrimnio do contribuinte.
3.3. Da natureza jurdica do processo e breves comentrios sobre a citao.
A pesquisa sobre o dies ad quem do prazo prescricional em sede de execuo

fiscal, bem como o teor original do inciso I, pargrafo nico do art. 174 do CTN geram
necessidade do estabelecimento de um marco terico para o que se considera processo e
citao.
Inicialmente o processo era considerado como uma manifestao do direito
material, sendo dele dependente. A partir do contorno da autonomia do direito processual, as
teorias que explicavam a natureza do processo, quais sejam, a teoria do contrato e do quase
contrato, ambas de cunho privatista211, foram abandonadas pela teoria de Oskar Bllow, ainda
hoje aceita por grande parte da doutrina brasileira212. Delineou-se a teoria da natureza jurdica
de relao jurdica, que aduz ser processo a relao pblica e independente do direito material
existente entre as partes e o Estado, sobre a qual incide pressupostos e princpios prprios213.
Dessa forma, a relao jurdica processual possui sujeitos (ru, autor e juiz), objeto (prestao
jurisdicional) e pressupostos tpicos (capacidade para figurar como parte, investidura na
jurisdio da pessoa a quem a ao direcionada e propositura da ao), e, a partir do
ajuizamento da demanda214 vnculos jurdicos so formados entre o Estado-juiz e as partes,
que passam a possuir poderes, faculdades, direitos, e, por outro lado, tambm deveres,
sujeies, obrigaes e nus215.
211
Para maiores informaes acerca das diversas teorias sobre a natureza do processo vide Luiz Guilherme
MARINONI, Teoria Geral do Processo, p. 387-395 e Antonio Carlos de Arajo CINTRA; Ada Pellegrini
GRINOVER; Cndido Rangel DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, p. 277-292.
212
Pode-se indicar, a ttulo de exemplo, as seguintes doutrinas que adotam tal teoria: Humberto THEODORO
JUNIOR, Curso de Direito Processual Civil, p. 46; Luiz Rodrigues WAMBIER; Eduardo TALAMINI; Flvio
Renato Correia ALMEIDA, Curso Avanado de Processo Civil, p. 180; e Antonio Carlos de Arajo CINTRA;
Ada Pellegrini GRINOVER; Cndido Rangel DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, p. 282.
213
MARINONI. P. 391
214
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio
inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da
ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em 24 de jun. de
2014.
215
Luiz Guilherme MARINONI, Teoria Geral do Processo, p. 392
76
Tal teoria evidencia que o processo enquanto instituto jurdico relacional por
excelncia, concluso que no causa estranheza por serem as normas jurdicas atinentes ao
sistema processual parte integrante do sistema jurdico normativo maior. Deveras, o direito
relacional, possui a natureza de texto e faz parte de um sistema comunicacional maior. Logo,
falar em processo implica necessariamente falar em relacionamento e comunicao entre seus
sujeitos (autor, ru e juiz), tudo de acordo com suas regras e princpios prprios,
constitucionais tributrias, neste caso, e sem prejuzo do atendimento dos demais aspectos
inerentes relao processual.
Ressalta-se tal aspecto do processo em geral, e do processo judicial inclusive, vez
que as consideraes acima expostas, atinentes ao estudo do direito de acordo com a
concepo neopositivista, incidem no s em normas de direito material mas tambm em
normas de direito processual. E essa informao interessa j que a norma analisada trata da
interrupo do prazo prescricional (direito material) em sede de ao de execuo fiscal
(incidncia de normas de cunho processual).
Sem discordar da ideia de que o processo uma relao jurdica, Tereza Arruda
Alvim e Jos Francisco Medina vo alm e dizem que o processo uma estrutura interacional,
evidenciando os efeitos dos atos das partes uma nas outras e destacando que a incidncia do
contraditrio deve ser efetiva. E no h como se defender do que no se tomou conhecimento.
H, no processo, relao entre as partes e o rgo jurisdicional, que ,
evidentemente, jurdica. Naturalmente, no h, em tal relao, um simples
esquema de interdependncia das posies ativa e passiva, no sendo
correto, seno um modo simplista de compreender-se o fenmeno, tambm
dizer que, ao se afirmar que o processo uma relao jurdica , se estaria
diante de um conceito que sintetize os poderes e atividades que as partes
desenvolvem no processo.
(...)
Pode-se dizer que o processo um sistema interacional j que se desenvolve
atravs da influncia mtua entre as partes e o rgo jurisdicional, devendo
ser defindo, portanto, como uma estrutura dialtica. O papel que o princpio
do contraditrio desempenha na relao processual, assim, contundente. 216
Delimitada a natureza de relao/interao do processo, sobre ele incide todas as

premissas comunicacionais, mormente a efetividade da comunicao ao destinatrio. Oras, s
haver comunicao entre os sujeitos processuais se observadas todas as fases da produo e
77
entrega da mensagem, culminando com a produo de sentido pelo destinatrio. A contrario

sensu, detectada alguma falha no processo comunicacional, no sendo entregue a mensagem
ao seu destinatrio em um processo judicial ou em caso de impossibilidade da produo de
sentido, h uma afronta estrutura jurdico-normativa do direito, inviabilizando o processo
em si e o regular funcionamento do texto normativo.
Nesse sentido, o instrumento que garante o conhecimento pelo ru da existncia
da ao, que leva a mensagem existe uma ao proposta em seu desfavor at ele, e que
viabiliza o exerccio do seu direito de defesa a citao. Deveras, no existe no ordenamento
jurdico a obrigatoriedade de que a pessoa (fsica ou jurdica) busque a existncia ou no de
aes judiciais em seu desfavor. Ao revs, o princpio da ampla defesa e do contraditrio
garante a sua comunicao da existncia da demanda e a sua efetiva participao de todos os
atos do processo.
Dessa feita, citao o nomem juris da comunicao realizada ao ru no que
concerne propositura de uma ao em seu desfavor, oportunizando-se prazo para defesa. Da
mesma forma que ocorre com as demais comunicaes s partes em um processo, a citao
deve ser efetiva, independente da modalidade legal em que ela ocorra217. Deve-se, portanto,
observar todos os requisitos formais, mas tambm levar ao efetivo conhecimento do ru a
integralidade da pea inicial.218
Assim, verifica-se que a citao tem a finalidade de comunicar ao ru a existncia
de uma demanda judicial em seu desfavor, e que ela deve ser preferencialmente pessoal de
forma a possibilitar a certeza da cincia do ru. De fato, alm do carter subsidirio que
possuem, as citaes fictas so cabveis apenas em restritas hipteses, com amparo legal. Isso
denota a preocupao do legislador em propiciar a ampla defesa e a segurana jurdica,
direitos fundamentais concedidos ao cidado para serem opostos ao Estado detentor do uso da
violncia.
216
Jos Miguel Garcia MEDINA; Teresa Arruda Alvim WAMBIER; Processo Civil Moderno, p. 53-54.
O CPC admite as citaes sob as formas pessoal e ficta. Na primeira a cincia do ru certa, enquanto na
segunda incide presuno legal de conhecimento. A Cincia pessoal feita diretamente ao ru ou a algum que
tenha poderes para represent-lo judicialmente. A citao ficta cabvel nas situaes em que no possvel
citar o ru de maneira direta e inequvoca, seja por que ele se esconde, seja porque o local em que poderia ser
localizado inacessvel etc.. Luiz Guilherme MARINONI, Teoria Geral do Processo, 317-318.
218
Ibid., p. 317.
217
78
No que tange s aes de execuo fiscal, temos que a citao o instrumento

previsto no ordenamento jurdico para informar o contribuinte que o Poder Pblico est em
movimento para atender o seu interesse arrecadatrio judicialmente, em prejuzo da
propriedade privada. Aqui, a citao reveste-se de finalidades comunicacionais, sendo o meio
atravs do qual o Estado-Juiz se vale para alcanar o ru. Portanto, a sua efetividade
condio necessria para o estabelecimento de uma comunicao entre os sujeitos do
processo.
Dito isso, cr-se ter posicionado o leitor acerca das bases tericas adotadas neste
trabalho, de forma a possibilitar um juzo crtico sobre o texto produzido. Assim, e de posse
desses conceitos gerais necessrios, passar-se- descrio e subsequente anlise do inciso I
do pargrafo nico do art. 174 do CTN e da norma positiva concreta firmada no Recurso
Especial n. 1.120.295 SP, cogitando de sua (in)validade perante as demais normas do
sistema do direito positivo e perscrutando se houve a efetiva comunicao inerente a todos os
sistemas sociais.
79
CAPTULO 4 - ANLISE DO TEOR DO ART. 174, PARGRAFO NICO, I, DO

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL.
4.1 Redao original.
Esta uma pesquisa que possui bases dogmticas jurdicas, inclusive quando
analisa o processo legislativo que origina o direito positivo. Assim, parte-se do estudo dos
atos de fala havidos na alterao da redao do inciso I do pargrafo nico do art. 174 do
CTN para ento formular um juzo completo sobre a validade ou no do atual texto, seja pelo
prisma semntico material quanto pelo aspecto sinttico formal.
Ademais, o enfoque dado sempre no prisma da comunicao. Preocupa-se aqui
sim com os aspectos formais a serem obedecidos pela Lei Complementar n. 118/2005 no que
tange alterao do marco interruptivo da prescrio em sede de execuo fiscal, mas
tambm com o seu contedo semntico material e com o processo de comunicao, sua
eficcia mediante a entrega da mensagem do contedo da norma ao destinatrio da mesma.
Assim, importante delimitarmos o contedo formal e material do texto original do inciso I
do pargrafo nico do art. 174 do CTN para ento realizarmos o cotejo do mesmo com a
novel redao, sem prejuzo da comparao desta ltima com as normas hierarquicamente
superiores a ela.
A lei n. 5.172/66 ou Cdigo Tributrio Nacional foi recepcionada pela ordem
constitucional vigente por fora do disposto no 5. do art. 34 do Ato de Disposies
Constitucionais Transitrias, que mantm a validade sistmica da legislao tributria anterior
a 5 de outubro de 1988, desde que no seja incompatvel com o novo ordenamento. Assim,
80
prestigiou-se a economia legislativa e evitou-se que o Congresso Nacional fosse

sobrecarregado por alta demanda de leis para disciplinar as mais diversas situaes da vida. 219
Parcela do que foi recepcionado pela nova ordem vigente se submete ao
imperativo do art. 146 da Constituio Federal, que atribui a natureza de lei complementar s
disposies sobre conflitos de competncia, em matria tributria, entre a Unio, os Estados, o
Distrito Federal e os Municpios; as limitaes constitucionais ao poder de tributar; e acerca
das normas gerais em matria de legislao tributria, e dentre estas ltimas o instituto da
prescrio.
Art. 146. Cabe lei complementar:
I - dispor sobre conflitos de competncia, em matria tributria, entre a
Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
II - regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar;
a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos
impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos
geradores, bases de clculo e contribuintes;
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;
c) adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas
sociedades cooperativas.
d) definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas
e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou
simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuies
previstas no art. 195, I e 12 e 13, e da contribuio a que se refere o art.
239. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
Pargrafo nico. A lei complementar de que trata o inciso III, d, tambm
poder instituir um regime nico de arrecadao dos impostos e
contribuies da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios,
observado que: (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
I - ser opcional para o contribuinte; (Includo pela Emenda Constitucional
n 42, de 19.12.2003)
II - podero ser estabelecidas condies de enquadramento diferenciadas por
Estado; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
III - o recolhimento ser unificado e centralizado e a distribuio da parcela
de recursos pertencentes aos respectivos entes federados ser imediata,
219
Paulo de Barros CARVALHO, Curso de Direito Tributrio, p. 207-208.
81
vedada qualquer reteno ou condicionamento; (Includo pela Emenda

Constitucional n 42, de 19.12.2003)
IV - a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana podero ser compartilhadas
pelos entes federados, adotado cadastro nacional nico de contribuintes.
(Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)220
Cumpre ressaltar, aqui, que a expresso normas gerais contida no art. 146, III,
da Constituio Federal deve ser interpretada de forma sistemtica e em harmonia com os
demais princpios norteadores contidos na Lei Maior. Ou seja, h de se solucionar o aparente
conflito entre a previso de disciplina pela Unio, mediante lei complementar, de normas
gerais em matria de legislao tributria, e com os postulados da autonomia dos Municpios
bem como com o Pacto Federativo.
De fato, soa inconsistente que uma lei complementar sobre normas gerais em
matria tributria possa legislar sobre matrias minudentemente conferidas a outras pessoas
polticas pela Constituio Federal. Isso sem prejuzo da dificuldade de se definir o que seja
normas gerais e os eventuais limites a essa faculdade conferida Unio. Nesse diapaso,
entende-se que o constituinte conferiu ao legislador complementar o poder de dispor sobre
conflito de competncia entre as pessoas polticas e a capacidade de regular as limitaes ao
exerccio da competncia tributria.221 Todos os demais assuntos arrolados no art. 146, tais
como fato gerador, base de clculo, contribuintes, obrigao, lanamento, e inclusive
prescrio, entre outros, podem ser tratados em lei complementar desde que para fins de
dispor acerca de conflito de competncia, sob pena de ofensa ao princpio federativo que
sustenta a nao.222
Apesar da noo constitucionalista de que tais leis seriam as responsveis pela
complementao de dispositivos no auto-aplicveis da Lei maior, pode-se definir como
complementar aquela Lei formal que disciplina matrias implcita ou explicitamente definidas
pela Constituio Federal e que seja aprovada por maioria absoluta dos membros do
Congresso Nacional. Esses dois pressupostos, respectivamente, autorizam a classificao das
leis complementares em norma de natureza ontolgico-formal. Nunca demais relembrar,
ainda que a lei complementar atrai a competncia legislativa da Unio, e se presta a
220
BRASIL. Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973. Institui o Cdigo de Processo Civil. Dirio Oficial [da]
Repblica
Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
17
jan.
1973.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 20 jun. 2014.
221
Roque Antnio CARRAZA, Curso de Direito Constitucional Tributrio, p. 868-870.
222
82
disciplinar nos planos de validade federal e nacional, alcanando a esfera jurdica de outras
pessoas polticas neste ltimo caso.223
No que tange hierarquia das leis complementares em relao s demais, certo
que parte da doutrina entende que estas sejam hierarquicamente superiores s leis ordinrias
em razo da topologia do enunciado legal do art. 59 da Constituio Federal e ante o regime
de aprovao previsto no art. 69.
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:

I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.
Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao,
alterao e consolidao das leis.
Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.224
Entretanto, Jos Souto Maior Borges e Paulo de Barros Carvalho demonstram que
as leis complementares no possuem fisionomia unitria que propicie sua definio de
superioridade, posio com a qual se concorda. Assim, propem a adoo do critrio da
Teoria Geral do Direito para classificar as leis complementares entre aquelas que
fundamentam a validade de outros atos normativos e aquelas que independem de outras
normas. O critrio para a aferio da existncia ou no de hierarquia a razo do fundamento
de validade, e no outros aspectos formais como o quorum necessrio para a aprovao da lei.
Dessa feita, em alguns casos a lei complementar subordina lei ordinria, e em outros no h
223

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
5
out.
1988.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 22 dez. 2013.
224
83
relao qualquer de dependncia, desde que ambas extraiam seu contedo diretamente do
texto constitucional. 225
Saliente-se que o Supremo Tribunal Federal vai alm e indica como critrio nico
de distino entre lei complementar e lei ordinria a reserva de determinadas matrias
primeira, sendo certo que j decidiu, em sede de repercusso geral, no sentido de que uma lei
formalmente complementar pode ser alterada por lei ordinria, desde que aquela seja
materialmente comum.
tradicional a jurisprudncia desta Corte na proclamao da inexistncia de hierarquia
constitucional entre lei complementar e lei ordinria, espcies normativas formalmente
distintas exclusivamente tendo em vista a matria eventualmente reservada quela (lei
complementar) pela prpria Carta (...).
E, especificamente sobre a COFINS e a sua disciplina pela Lei Complementar 70, de
1991, a deciso proferida na ADC 1 (Rel. Moreira Alves, DJ 16.06.1995) (...) foi
inequvoca ao reconhecer:
a) de um lado, a prevalncia na Corte das duas linhas jurisprudenciais anteriormente
referidas (distino constitucional material, e no hierrquica-formal, entre lei
complementar e lei ordinria, e inexigibilidade de lei complementar para a disciplina dos
elementos prprios hiptese de incidncia das contribuies desde logo previstas no
texto constitucional); e
b) de outro lado, que, precisamente pelas razes anteriormente referidas, a Lei
Complementar 70/91 , materialmente, uma lei ordinria. 226
No tocante prescrio, temos que a sua reserva lei complementar est prevista
no art. 146, b, III, da CF de 1988. Neste ponto, ausente de dvida, portanto, a recepo como
tal da parcela do Cdigo Tributrio Nacional que trata do assunto, bem como a sua hierarquia
em relao aos demais textos normativos, j que as demais normas sobre o assunto buscam
seu fundamento de validade na Lei n. 5.172/66.
Em que pese a discordncia acerca da interpretao a ser dada s chamadas
normas gerais passveis de regulamentao por intermdio de lei complementar, h de se
salientar que o Supremo Tribunal Federal enfrentou a questo da necessria disciplina do
225

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio. 377457, do Tribunal Pleno - Repercusso
Geral. Relator(a):
Min. Gilmar Mendes, Braslia, DF, 17 de setembro de 2008. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC& docID=570335> Acesso em 07 de outubro de
2013.
226
84
tema prescrio por lei materialmente qualificada, em respeito isonomia no tratamento do

contribuinte em todo territrio nacional e prestgio segurana jurdica.
As normas relativas prescrio e decadncia tributrias tm natureza de normas gerais
de direito tributrio, cuja disciplina reservada a lei complementar, tanto sob a
Constituio pretrita (art. 18, 1, da CF de 1967/69) quanto sob a Constituio atual
(art. 146, b, III, da CF de 1988). Interpretao que preserva a fora normativa da
Constituio, que prev disciplina homognea, em mbito nacional, da prescrio,
decadncia, obrigao e crdito tributrios. Permitir regulao distinta sobre esses temas,
pelos diversos entes da federao, implicaria prejuzo vedao de tratamento desigual
entre contribuintes em situao equivalente e segurana jurdica. II. DISCIPLINA
PREVISTA NO CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL. O Cdigo Tributrio Nacional
(Lei 5.172/1966), promulgado como lei ordinria e recebido como lei complementar pelas
Constituies de 1967/69 e 1988, disciplina a prescrio e a decadncia tributrias.227
vlida a contribuio dada pelo Supremo Tribunal Federal principalmente no

enfoque dado ao contribuinte, destinatrio da norma e razo da existncia e legitimidade do
prprio Estado. Tal situao deve ser lembrada por este ltimo mesmo durante o seu intuito
arrecadador. De fato, as leis que regulam o instituto da prescrio no pas devem oferecer
segurana jurdica e respeitar os direitos subjetivos conferidos ao sujeito passivo da norma
tributria, e ao cidado de forma geral (ampla defesa, contraditrio, propriedade, legalidade,
isonomia, capacidade contributiva, etc.).
A redao original do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional, especificamente
sobre os casos de interrupo do prazo prescricional, foi estruturada de forma a atender os
imperativos comunicacionais e de respeito s garantias e direitos do contribuinte. De fato, tal
dispositivo considerava o reincio da contagem do prazo para a cobrana do dbito apenas em
situaes de cincia da existncia do dbito por parte do sujeito passivo.
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco
anos, contados da data da sua constituio definitiva.
227
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n. 556664, do Tribunal Pleno -Repercusso
Geral. Relator(a):
Min. Gilmar Mendes, Braslia, DF, 12 de junho de 2008. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC& docID=561617> Acesso em: 07 de outubro de
2013.
85
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em

reconhecimento do dbito pelo devedor.228
Tratando da hiptese de citao pessoal a ser trabalhada, temos que relembrar que
ingressar com uma ao judicial traduz-se no ltimo meio empregado pelo Executivo na
busca da satisfao de crdito que alega ser seu, desta vez utilizando-se do poder coercitivo
inerente ao Estado Juiz. Nesse contexto, prescrio pode ser definida como a quantia exata de
tempo para exigir-se um crdito tributrio constitudo, quantia por lei fixada em 05 (cinco)
anos a partir da constituio definitiva do crdito tributrio. Assim, impedir a interrupo do
prazo durante a discusso judicial iniciada aps diversas tentativas extrajudiciais de cobrana
no seria razovel, mormente ante o atual cenrio de morosidade existente nos ambientes
judiciais. Infelizmente, agir/legislar de forma diversa seria inviabilizar a cobrana judicial do
dbito pelo esgotamento de todo o lapso prescricional legalmente previsto.229
Por outro lado, verifica-se a perfeita consonncia da hiptese prevista
originalmente pelo art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional com a proposta metodolgica
adotada neste trabalho: o contribuinte demandado, destinatrio da mensagem, comunicado
pessoalmente da existncia de uma cobrana tributria em sede judicial. Ora, verifica-se
completo o percurso pelas fases do processo comunicacional: o Estado-remetente enviou uma
mensagem, via Estado-judicirio, com a cobrana crdito tributrio constitudo ao
contribuinte-destinatrio, em um contexto histrico-cultural que possibilita a compreenso de
que ele pode ser sujeito passivo de tributos, e que a cobrana destes pode ser por via judicial.
Ademais, utilizou-se da lngua portuguesa, na sua forma escrita, como cdigo comum ao
codificador e decodificador da mensagem, e a citao pessoal, leia-se, comunicao pessoal,
propiciou o contato, verdadeiro conhecimento da existncia da ao de execuo. Esse ciclo
possibilitou a necessria conexo psicolgica entre o remetente e o destinatrio, j que
entraram em comunicao, e propiciou-se ao demandado a assim permanecer mediante a
apresentao das defesas legalmente existentes. De outra forma: o direito enquanto texto
possibilitou ao destinatrio decodificar a mensagem, j que houve observncia necessidade
de contato e conexo psicolgica entre emissor e receptor.
228
BRASIL. Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966. Dispe sobre o Sistema Tributrio Nacional e institui
normas gerais de direito tributrio aplicveis Unio, Estados e Municpios. Dirio Oficial [da] Repblica
Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
31
out.
1966.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5172.htm>. Acesso em: 20 jun. 2014.
229
Renata Elaine SILVA, Curso de decadncia e prescrio no Direito Tributrio, p. 305.
86
Dessa feita, h verdadeiro prestgio ao direito fundamental de ampla defesa e

contraditrio, bem como respeito ao direito de opor-se inesgotvel necessidade de
financiamento do Estado. Vale dizer que a comunicao pessoal ao demandado da existncia
de ao de execuo fiscal configura-se verdadeiro resguardo ao direito fundamental de
propriedade, que apesar de garantida pelo Estado na Carta Constitucional, por ele
perseguida para custeio de suas despesas e investimentos. Especial ateno deve ser dada
tambm ao princpio da segurana jurdica, amplamente defendido pelo art. 174, pargrafo
nico, inc. I, da Lei. 5.172/66 em sua redao original, garantindo a estabilidade das relaes
entre fisco e contribuinte230.
Dessa feita, temos descrita material e formalmente a redao original do inciso I
do pargrafo nico do art. 174 do CTN, ressaltando a sua perfeita consonncia com o sistema
jurdico positivo vigente. Entretanto, houve outras leis que disciplinaram o assunto, e que
sero objeto de estudo abaixo.
4.2 Da coexistncia do art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional e do art. 8.,

2., da Lei de Execuo Fiscal.
Em que pese a perfeita estruturao da norma jurdica originalmente prevista no

Cdigo Tributrio Nacional para a interrupo da prescrio em casos de interposio de ao
de execuo fiscal, em 22 de setembro de 1.980 foi promulgada a Lei n. 6.830, ou Lei de
Execues Fiscais, que previu, no 2. do art. 8, que:
2 - O despacho do Juiz, que ordenar a citao, interrompe a prescrio.231
230
A segurana jurdica um valor fundamental que o ordenamento jurdico persegue. O direito em si no

apresenta essa segurana; se apresentasse, esse cnone seria desnecessrio. Muito pelo contrrio, o direito
convive com o risco., com a insegurana: todas as normas jurdicas infraconstitucionais e constitucionais so,
com exceo das chamadas clusulas ptreas e das normas individuais e concretas que recebem o efeito da coisa
julgada, suscetveis de alterao, seja mediante controle jurisdicional, seja mediante o exerccio das
competncias legislativa, judicial e administrativa. Por isso, a determinao do direito s afervel no horizonte
do presente. A segurana jurdica do futuro garantir a estabilidade jurdica do presente, que se torna passado.
Eurico Marcos Diniz DE SANTI, Decadncia e Prescrio no Direito Tributrio, p. 58.
231
BRASIL. Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980. Dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da
Fazenda Pblica, e d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 24
set. 1980. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l6830.htm>. Acesso em: 20 jun. 2014.
87
A partir da vigncia da Lei de Execues Fiscais passaram a coexistir duas

orientaes diametralmente opostas acerca do marco interruptivo do lapso prescricional em
sede de cobranas judiciais: a do Cdigo Tributrio Nacional, que dispunha ser necessria a
citao pessoal do devedor; e a da Lei n. 6.830/80, que prev a interrupo por ocasio da
prolao do despacho que ordena a citao.
Ressalte-se que ambos textos normativos so anteriores Constituio da
Repblica Federativa do Brasil de 08 de outubro de 1988, que previu a necessidade de regular
normas gerais em matria tributria, especialmente prescrio e decadncia.
Parte da doutrina entendia que a Lei de Execues Fiscais teria revogado o
Cdigo Tributrio Nacional de acordo com as normas intertemporais previstas na Lei de
introduo ao Cdigo Civil (Decreto-lei n. 4.65742 art. 2., 1.), j que normas do mesmo
nvel hierrquico so alteradas por normas posteriores a elas incompatveis.232
Por outro lado, sustentou-se que:
Ambas as leis (5.172/66 e 6.830/80) foram recepcionadas pela constituio
de 1988 cada qual com status diferente: o Cdigo Tributrio Nacional, como
lei complementar, e a Lei de Execues Fiscais, como lei ordinria. O
sistema jamais reconheceu a Lei 6.830/80 como lei complementar, tanto
verdade que todas as suas alteraes foram realizadas por meio de lei
ordinria: Lei 11.051, de 29 de dezembro de 2004, que incluiu o 4. do art.
40, bem como a Lei 11.960, de 29 de junho de 2009, que incluiu o 5. do
mesmo artigo. O mesmo no ocorre com o CTN que s pode ser alterado por
meio de lei complementar. Ademais, a Lei 6.830/80 no uma lei que se
aplica apenas em matria tributria, suas disposies devem ser aplicadas
tambm em matrias no tributrias que podem ser reguladas por meio de lei
ordinria.233
A tese que prevaleceu nos Tribunais foi a da superioridade hierrquica do Cdigo

Tributrio Nacional ante a sua natureza de norma complementar, em detrimento da Lei de
Execues Fiscais, de natureza ordinria, exigindo-se, portanto, a citao pessoal do devedor
para interromper o marco interruptivo da prescrio. Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL.
AJUIZAMENTO ANTES DA LEI COMPLEMENTAR 118/2005. MORA
232
Marlene Kempfer BASSOLI apud Renata Elaine SILVA, Curso de decadncia e de prescrio no Direito
Tributrio, p. 310-311.
233
Ibid., p. 311.
88
NA CITAO IMPUTADA AO CREDOR. REVISO. SMULA 7/STJ.

PRESCRIO.
1. Em processo de Execuo Fiscal ajuizado anteriormente Lei
Complementar 118/2005, pacfico no STJ o entendimento de que o
despacho que ordena a citao no interrompe o prazo prescricional, pois
somente a citao pessoal produz esse efeito, devendo prevalecer o disposto
no art. 174 do CTN sobre o art. 8, 2, da LEF - Lei 6.830/1980.234
Da leitura de acrdos mais antigos, verifica-se a justificativa para tal:

TRIBUTARIO. ICMS. INICIO DA CONTAGEM DO PRAZO
PRESCRICIONAL - ART. 174, PARAGRAFO UNICO DO CTN E ART.
8., PARAGRAFO 2. DA LEI 6.830/80. PREVALENCIA DAQUELA
SOBRE ESTA. O CODIGO TRIBUTARIO NACIONAL FOI
RECEPCIONADO
PELA
C.
FEDERAL
COMO
LEI
COMPLEMENTAR,
DESFRUTANDO
DE
SUPREMACIA
HIERARQUICA RELATIVAMENTE AS LEIS ORDINARIAS. A
PRESCRIO (E A DECADENCIA), POR DEFINIO DO CTN, E
INSTITUTO DE DIREITO MATERIAL, SENDO REGULADA POR
LEI COM PLEMENTAR, A QUE A LEI ORDINARIA HA DE CEDER
APLICAO. SOMENTE A CITAO DO DEVEDOR NO PROCESSO
DE EXECUO FISCAL, INTERROMPE A PRESCRIO (CTN, ART.
174, PARAGRAFO UNICO), DESSERVINDO A ESSE FIM O MERO
DESPACHO DO JUIZ DETERMINANDO O CHAMAMENTO DO
CONTRIBUINTE PARA INTEGRAR A RELAO PROCESSUAL.
A PRESCRIO DO CREDITO TRIBUTARIO NO CORRE DURANTE
O PRAZO PREVISTO NO ART. 40 DA LEI N. 6.830/80.
RECURSO IMPROVIDO. AGRAVO DE INSTRUMENTO DECLARADO
PREJUDICADO. DECISO UNANIME.235
Assim, temos que, apesar de controversa, antes da alterao promovida pela Lei
Complementar n. 118/2005 prevalecia o entendimento favorvel necessidade de citao
pessoal do devedor para a interrupo do prazo prescricional, o que possibilitava o acesso do
contribuinte ao substrato lingustico do processo comunicacional. Ou seja, o destinatrio da
mensagem tinha efetivo contato com o texto da citao, impresso em lngua portuguesa em
papel, e mediante interpelao pessoal. Viabilizava-se, dessa forma, a construo de sentido
pelo receptor, e a adoo das medidas cabveis em defesa de seus direitos.
234
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Recurso Especial n. 1351279/ MG, da
Segunda Turma. Relator(a): Min. Herman Benjamin. Braslia, DF, 21 de maro de 2013. Disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp? registro=201202274161&dt_publicacao=09/05/2013> Acesso
em 06.06.2014.
235
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 1351279/ RS, da Primeira Turma. Relator(a):
Min.
Demcrito
Reinaldo.
Braslia,
DF,
17
de
junho
de
1996.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/ita/listarAcordaos?classe=&num_processo=
&num_registro=199600115214&dt_publicacao=19/08/1996> Acesso em 06.06.2014.
89
4.3 Alterao promovida pela Lei Complementar n. 118/2005.
Em 09 de fevereiro de 2005 publicou-se a Lei complementar n. 118/2005, que

alterou e acrescentou dispositivos Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo
Tributrio Nacional, e disps sobre a interpretao do inciso I do art. 168 da mesma Lei. Essa
norma, que de acordo com seu art. 4. apenas entrou em vigor apenas 120 (cento e vinte) dias
aps sua publicao, e alterou substancialmente a disciplina de cobrana de crditos
tributrios em caso de falncia, ps fim discusso acerca do prazo para a extino do crdito
tributrio em casos de tributos lanados por homologao (tese dos dez anos art. 168, I, do
CTN) e alterou o disposto no art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional.
Sobre prescrio, a nova redao assim dispe:
Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco
anos, contados da data da sua constituio definitiva.
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal;
A alterao justificou-se pela dificuldade do Estado juiz de aplicar a regra

anterior, j que por diversas vezes o contribuinte no era encontrado no endereo indicado
pelo autor da ao de execuo fiscal. Com a sua entrada no ordenamento jurdico, parte da
doutrina entendeu que a referida mudana se deu para confirmar as disposies da Lei n.
6.830/80, em detrimento da linha argumentativa consolidada pelo Superior Tribunal de
Justia.236
Em que pese as discusses anteriores a 2005, certo que houve certa conformao
jurdica acerca da nova redao dada ao art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional. Nesse
processo inegvel a influncia de movimento civilista/constitucional que vem reformando o
Cdigo de Processo Civil com vistas a dar maior celeridade no processo judicial, e garantir a
efetividade da prestao jurisdicional.
Nota-se, com certa estranheza, que parte da doutrina especializada entende que o
simples fato da alterao promovida no art. 174, I, da Lei n. 5.172/66 ter sido feita por lei
complementar legitima a mudana legal. Defende-se em obras renomadas que a Lei
90
complementar teria harmonizado a forma de cobrana de crditos tributrios e no tributrios,

e suas implicaes no cmputo do lapso prescricional, ressalvando-se da nova regra apenas as
aes ajuizadas e contempladas com o despacho citatrio antes da vigncia da Lei
Complementar 118/2005.237
Entretanto, entende-se que a relao jurdico-tributria no se confunde com uma
relao jurdica privada, e que o sistema tributrio autnomo e inconfundvel, por ser ramo
do direito pblico, por tratar de cobrana de tributos, por versar sobre impositivo legal de
custeio do Estado. Assim, no h como harmonizar sistemas cuja forma de comunicao e
relao entre seu elementos to diversa.
Ademais, notria a ruptura do contexto comunicacional propiciado pela nova
redao legal. De fato, o inciso modificado destoa do contexto geral do artigo 174 e seu
pargrafo, e suscita dvidas no esprito do leitor acerca da sua efetiva capacidade de produzir
uma comunicao com o destinatrio da norma: o contribuinte demandado judicialmente.
Apesar de no ser a linha deste trabalho, lembra-se rapidamente que o argumento
da necessria celeridade a ser impressa ao processo judicial deve ser vista aqui com cautelas
por diversos motivos: pela imensa base de dados e controles que subsidiam a atividade do
fisco brasileiro, que passa desde os inmeros registros que a pessoa fsica e jurdica se
submete at a crescente informatizao dos mecanismos de cobrana (SPED fiscal) e de
localizao; pelas inmeras benesses procedimentais e processuais colocadas disposio da
fazenda para a cobrana de seus crditos; pelas facilidades outorgadas pela tecnologia aos
oficiais de justia responsveis pela citao, tais como GPS, mapas on line, localizao por
satlite, etc.; seja ainda pelos diversos estudos e aprimoramentos dos sistemas de gesto dos
processos judiciais, muitos deles completamente virtuais, possibilitando o acesso e resposta
jurisdicional em tempo muito menor, entre outros. De outra forma, a diminuio do lapso
temporal para a ocorrncia da prescrio em prejuzo do contribuinte no pode ser justificada
pela demora na citao, nem mesmo por razes externas ao discurso jurdico-cientfico.
236
237
Renata Elaine SILVA, Curso de Decadncia e prescrio no direito tributrio, p. 309.

Ibid., p. 312.
91
4.4 Justificativa do Projeto de Lei dos atos de fala.
Para melhor anlise da alterao legislativa, e para possibilitar a formao de um

juzo mais claro, entende-se importante perscrutar as razes levantadas durante o processo
legislativo para justificar a mudana levada a efeito pela Lei complementar n. 118/2005.
O projeto de Lei n. 72/2003, de autoria do Deputado Federal Antonio Carlos
Magalhes Neto, deu origem Lei Complementar n. 118/2005 e versou sobre alteraes ao
Cdigo Tributrio Nacional nos captulos que tratam da suspenso do crdito tributrio, das
garantias e privilgios do crdito tributrio, da responsabilidade tributria e da extino do
crdito tributrio. A finalidade inicial dos projetos de lei era adequar o sistema tributrio
regulado pela Lei 5.172/66 ao novo regime falncia tambm em discusso no Congresso
Nacional. Inicialmente no havia qualquer meno ao art. 174, pargrafo nico, I, do CTN,
que trata dos marcos interruptivos do lapso prescricional.238
O projeto de lei complementar n. 72/2003 foi apresentado pelo Deputado Federal
Antnio Carlos Magalhes Neto ao plenrio da Cmara dos Deputados em 23 de julho de
2003. Enviado Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio (CDEIC)
em 24 de julho de 2003, houve a determinao da Mesa Diretora da Cmara dos Deputados
para o apensamento Projeto de Lei Complementar (PLC) 73/2003, de origem do Executivo
Federal, ao Projeto de Lei Complementar (PLC) 72/2003. Ambos foram analisados em
conjunto por aquele ser menos abrangente que este ltimo. De fato, o PLC 73/2003 no previa
alteraes dos artigos 184 e 186 do Cdigo Tributrio Nacional, mas albergava os demais
dispositivos.239
Ambos os projetos obtiveram parecer favorvel do Deputado Fernando de
Fabinho, relator da Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio
(CDEIC), e foram aprovados por unanimidade pela CDEIC. Em 04 de agosto de 2003 ambos
foram encaminhados Comisso de Finanas e Tributao (CFT), sob a relatoria do
Deputado Aroldo Cedraz. Antes do parecer desta ltima comisso, por nova determinao da
Mesa Diretora da Cmara dos Deputados, houve o apensamento do projeto de lei n.
238
Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=125572>.

Acesso em 27 de julho de 2013.
239
Acesso em 08.10.2013.
92
97/2003240, do Deputado Sandro Mabel, que tambm versava sobre alteraes do Cdigo
Tributrio Nacional a fim de adequ-lo aos princpios norteadores da nova legislao
falimentar em discusso, poca, no Congresso Nacional. Um dos principais motes do
projeto de lei n. 97/2003 dizia respeito ao tratamento diferenciado aos crditos tributrios e
previdencirios e o ento privilgio conferido a eles em relao aos demais credores na
falncia.
241
Ademais, este ltimo projeto tratou de disciplinar a sucesso tributria da
empresa adquirida em situao de falncia. 242

Enviado em 24 de setembro de 2003 Comisso de Constituio e Justia e de
Cidadania (CCJC), obteve-se parecer favorvel aprovao do texto, j que o Deputado
relator, Professor Luizinho, defendeu a perfeita observncia da ordem jurdica, respeito
juridicidade, e constitucionalidade.243 Em 14 de outubro de 2003 o projeto foi levado a
plenrio, para discusso em turno nico, da qual participaram diversos deputados. Nessa
ocasio, foram apresentadas 15 (quinze) Emendas de Plenrio, a serem apreciadas em cotejo
com o projeto apresentado. A votao foi adiada em face de acordo entre os lderes.244
No dia seguinte, 15 de outubro de 2013, a sesso de votao foi iniciada e as
emendas foram colocadas para apreciao das comisses antes da anlise do projeto pelo
plenrio da Cmara dos Deputados. Nessa senda, o Deputado Fernando de Fabinho, relator da
Comisso de Economia, Indstria e Comrcio, manifestou-se pela aprovao da Emenda de
Plenrio n 15 e pela rejeio das de ns 1 a 14. Dada a oportunidade Comisso de
Constituio e Justia e de Redao, o Deputado Professor Luizinho acompanhou o parecer
da CEDEIC, concluindo pela constitucionalidade, juridicidade e tcnica legislativa e, no
mrito, pela aprovao da Emenda de Plenrio n 15 e pela rejeio das de ns 1 a 14.245
Esclarece-se que a Emenda n. 15 foi apresentada em plenrio pelo Deputado Osmar Serraglio
240

Acesso em 08.10.2013.
241
Justificativa do projeto de lei complementar n.97-2003, de autoria do Deputado Sandro Mabel. Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=164449&filename=
PLP+97/2003>. Acesso em 09.10.2013.
242
Parecer de plenrio do Deputado Aroldo Cedraz em 15.10.2013. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=170215&filename=PPP+1+CFT+%3
D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 10.10.2013.
243
Parecer do relator da Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJC). Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=170216&filename=PPP+1+CCJR+
%3D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 09.10.2013.
244
Tramitao do PLC. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?
idProposicao=125572>. Acesso em 08.10.2013.
245
Tramitao do PLC. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?
idProposicao=125572>. Acesso em 08.10.2013.
93
- PMDB/PR, para substituir a expresso leilo ou hasta pblica por qualquer modalidade
de alienao judicial existente no art. 133 do CTN.246
Ato contnuo, e na mesma sesso, o Deputado Osmar Serraglio apresentou a
Emenda Aglutinativa Global n. 01, resultante da emenda de plenrio n. 15 com o texto dos
projetos de Lei 72/2003, 73/2003, 97/2003, substitutivo da Comisso de Economia, Indstria
e Comrcio e da Comisso de Finanas e Tributao (CFT)247 A despeito da existncia de
pareceres pela sua rejeio, houve a aprovao integral do seu texto por 316 (trezentos e
dezesseis) votos favorveis, 03 (trs) contrrios) e nenhuma absteno, em um total de 319
parlamentares presentes. Assim, restaram prejudicados a proposio inicial e as Emendas a
esta apresentadas, os Substitutivos adotados pelas Comisses de Finanas e Tributao e de
Economia, Indstria e Comrcio, e os Projetos de Lei Complementar de ns 73/03 e 97/03,
apensados. 248
Inicialmente o trabalho do legislativo se dispunha a tratar sobre as condies e a
forma de parcelamento dos crditos tributrios a que tem direito o devedor em recuperao
judicial, aplicando as mesmas regras dos crditos federais aos parcelamentos de Estados e
Municpios, quando inexistente lei especfica local; limitava os bens gravados por nus reais a
responderem pelo crdito tributrio somente naquilo que seu valor real excedia os crditos j
garantidos; estabelecia a igualdade na concorrncia dos crditos tributrios com os demais
crditos, s preservando a preferncia em relao aos crditos dos administradores sem
vnculo trabalhista da empresa falida ou em recuperao judicial, bem como de seus cotistas,
acionistas controladores e diretores; alterava a nomenclatura utilizada no CTN de encargos da
massa falida para despesas extraconcursais; buscava interpretar e esclarecer sobre o que
configura a infrao de lei por falta de recolhimento do tributo devido (art. 135 do CTN) e
intentava traar linha interpretativa acerca a extino do crdito tributrio (art. 168 do CTN).
Resta claro, portanto, que os projetos de Lei Complementar n 72 e 73, de 2003, tinham o
objetivo de adaptar o Cdigo Tributrio Nacional legislao falimentar que era discutida no
246
Emenda n. 15 ao PLP n. 70/2003, do Deputado Osmar Serraglio. Disponvel em:

<http://imagem.camara.gov.br/MostraIntegraImagem.asp?strSiglaProp=PLP&intProp=72&intAnoProp=2003&i
ntParteProp=17> . Acesso em 10.10.2013.
247
Inteiro
teor
da
Emenda
aglutinativa.
Disponvel
em:
ntParteProp=20>. Acesso em 10.10.2013
248
Tramitao
do
Projeto
de
Lei.
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=125572>.
Acesso
em
10.10.2013.
94
Congresso Nacional concomitantemente, j que as disposies a serem alteradas eram

consideradas verdadeiro empecilho iniciativa privada e fonte de aumento de juros.249
Entendeu-se que tais mudanas eram necessrias para a gerao de empregos e impostos, e
meio de diminuir o custo e risco do pas.250
Aps os trabalhos da Comisso de Tributao e Finanas e emendas, substituiu-se
a expresso leilo ou hasta pblica por qualquer modalidade de alienao judicial
existente no art. 133 do CTN; alterou-se a redao art. 186 de forma a estabelecer o privilgio
dos crditos trabalhistas at o limite fixado em lei, aps, equiparou, para fins de concorrncia,
os crditos reais, os tributrios, e os trabalhistas que excederam o limite legal, e colocou os
demais crditos em terceira ordem de preferncia. 251
A Emenda aglutinativa global n. 01 alterou a redao dos artigos 184 e 186 do
substitutivo construdo at ento, dando efetiva preferncia aos crditos trabalhistas e
prevendo igualdade dos crditos tributrios, um a um, com os crditos gravados com nus
real. Por outro lado, a multa tributria teria preferncia apenas sobre os crditos subordinados.
Esta foi a redao final aprovada por maioria na sesso de 15 de outubro de 2003 e
encaminhada ao Senado Federal em 23 de outubro do mesmo ano.
Percebe-se que o ponto central da discusso legislativa cingia-se adequao do
regime falimentar ao que se entendeu pertinente para o momento econmico do pas. Buscouse criar um cenrio de crescimento financeiro e de diminuio do spread bancrio e reduo
dos juros. O intuito era desenhar de um ambiente promissor para os que desejassem investir
no pas.
252
Entendeu-se, na poca, que a posio preferencial dos crditos pblicos geram
menor probabilidade de recuperao do capital dos credores privados e aumento do risco e do

249
Parecer do Relator da Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio (CDEIC), Dep.

Fernando
de
Fabinho,
apresentado
em
18.08.2003.
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=153582&filename=PRL+1+CEIC+
%3D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 08.10.2013.
250
Parecer do Relator da Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio (CDEIC), Dep.
Fernando
de
Fabinho,
apresentado
em
plenrio
em
15.10.2003.
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=172576&filename=PEP+2+CEIC+%
3D%3E+PLP+72/2003> . Acesso em 08.10.2013.
251
Complementao de Voto da lavra do Deputado Aroldo Cedraz datado de 08.10.2003. Disponvel em:
ntParteProp=18>. Acesso em 09.10.2013.
252
Parecer s Emendas de Plenario proferido em 15.10.2003 pelo Deputado Aroldo Cedraz. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=D7A6AC1AB913961BE4CE8011
32F73BC8.node2?codteor=172564&filename=PEP+1+CFT+%3D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 09.10.2013.
95
custo do capital. Considerou-se tambm que manter os privilgios dados aos crditos
tributrios aumentava, a probabilidade de falncias em cascata, principalmente dos credores,
em detrimento do bem-estar social e da criao de empregos. Ademais, salientou-se que,
apesar de todos os benefcios concedidos fazenda na recuperao judicial dos seus crditos,
nem sempre os ganhos compensavam os custos das sucessivas condenaes ao pagamento de
verbas sucumbenciais decorrentes de embargos do devedor em que se debatem exigncia de
multas e juros na massa falida. Entendeu-se, poca, que uma alterao na legislao
falimentar deveria ser acompanhada de uma nova orientao do Cdigo Tributrio Nacional, a
ser operada mediante lei complementar.253
certo, entretanto, que em nenhum momento da discusso houve a indicao de
alterao do art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional, e no houve qualquer meno ao tema
da prescrio na Cmara dos Deputados antes de seu envio ao Senado Federal.
Enviado o texto outra casa do Congresso Nacional, l foi recebido como Projeto
de Lei da Cmara (PLC) n. 70/2003, contendo 112 (cento e doze) folhas numeradas e
rubricadas. Encaminhado, em 28 de outubro de 2003, Comisso de Assuntos Econmicos
(CAE), o Senador Ramez Tebet foi designado como seu relator. Ao projeto foram
apresentadas as emendas ns 01 e 02, de autoria do Senador Fernando Bezerra, a emenda n
03, de autoria do Senador Rodolpho Tourinho, as emendas ns 04 e 05, de autoria da Senadora
Lcia Vnia e as emendas n 06, de autoria do Senador Srgio Guerra, e ns 07, 08 e 09, de
autoria do Senador Ney Suassuna. Na data de 27 de abril de 2004, a Comisso de Assuntos
Econmicos emitiu parecer favorvel ao projeto, bem como ao acolhimento das Emendas ns
05 e 08, pelo acolhimento parcial da Emenda n 09, com a rejeio das demais. Na ocasio,
apresentou-se um substitutivo consolidado na emenda n 1-CAE (Substitutivo). 254
Saliente-se que a emenda n. 08, de autoria do Senador Ney Suassuna, Props pela
primeira vez a alterao do artigo 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional, a fim de que o lapso
253
Parecer de plenrio do Deputado Aroldo Cedraz em 15.10.2013. Disponvel em:

<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=170215&filename=PPP+1+CFT+%3
D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 10.10.2013.
254
Tramitao
do
PLC
n.
70/2003
no
Senado
Federal.
Disponvel
em:
<http://www.senado.gov.br/atividade/materia/Detalhes.asp?p_cod_mate=63306>. Acesso em 10.10.2013.
96
prescricional fosse interrompido pelo despacho do juiz que ordene a citao 255. A emenda
obteve parecer favorvel da Comisso de Assuntos Econmicos sob a alegao de que a
alterao serviria para compatibilizar o Cdigo Tributrio Nacional ao disposto pela Lei de
Execues Fiscais.256
Nesta etapa, e sob a justificativa da necessidade de aperfeioamentos tcnicos e
redacionais ao texto que veio da Cmara, o Substitutivo proposto pela Comisso de Assuntos
Econmicos deixou de prever, no procedimento da recuperao extrajudicial, a excluso da
sucesso tributria em casos de alienao de filiais ou unidades produtivas da empresa (art.
133 do CTN); modificou a regra sobre parcelamento especial na recuperao judicial,
adequando-a s regras constitucionais de distribuio da competncia tributria (art. 155-A);
previu a limitao da preferncia de crditos trabalhistas na falncia atravs de lei ordinria
(art. 186, 1); salientou e propiciou preferncia aos crditos com garantia real em detrimento
dos crditos tributrios (art. 186, 2), e, sem qualquer pertinncia com a discusso sobre o
regime falimentar, incluiu a modificao ao art. 174, pargrafo nico, I, do CTN, indicando o
despacho do juiz ordenando a citao em execuo fiscal, e no a prpria citao, como termo
para fins de interrupo da prescrio da ao de execuo de crdito tributrio. As demais
alteraes propostas pelo projeto original so mantidas no Substitutivo da CAE. Na
elaborao do Substitutivo aprovado pela CAE, foram examinadas nove emendas dos
membros daquela Comisso, das quais trs tiveram seus preceitos integrados, total ou
parcialmente, redao final. 257
Aps parecer favorvel, o projeto modificado foi remetido Comisso de
Constituio, Justia e Cidadania (CCJ), para ser relatado pelo Senador Fernando Bezerra.
Submeteu-se anlise a Emenda n 1 e 2 propostas pelos Senadores Rodolpho Tourinho e
Arthur Virglio, a de n. 3 de autoria do Senador Arthur Virglio, e a de n. 4 de autoria do
Senador Tasso Jereissati, todas concernentes aspectos falimentares, tais como limite da
indisponibilidade de bens e ordem dos crditos executveis, bem como de aspectos para a
configurao de fraude execuo. Aps a anlise do processo, o Senador Fernando Bezerra,
255
Parecer n. 537 e n. 538 de 2004 CAE - Dirio do Senado Federal em 12.06.2004. p. 18049. Disponvel
em: <http://legis.senado.leg.br/diarios/BuscaDiario?tipDiario=1&datDiario=12/06/2004&paginaDireta=18047>.
Acesso em 10.10.2013.
256
Parecer 537 e 538 de 2004 CAE - Dirio do Senado Federal em 12.06.2004. p. 18053. Disponvel em:
<http://legis.senado.leg.br/diarios/BuscaDiario?tipDiario=1&datDiario=12/06/2004&paginaDireta=18047>.
Acesso em 12.10.2013.
97
relator do Projeto de Lei da Cmara n 70, de 2003 Complementar, votou pela sua
aprovao na forma da Emenda n 2-CCJ por ter acrescentado algumas modificaes no que
diz respeito redao dos dispositivos apresentados pela Emenda n. 1-CAE (Substitutivo), e
opinou pela rejeio das Emendas de ns 1, 2, 3 e 4.258
O trabalho da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania se deu para adequar
o texto do Substitutivo da Comisso de Assuntos Econmicos, modificando a redao do 2
do art. 186 de forma a explicitar que, na falncia, os crditos tributrios no preferem aos
crditos extraconcursais. Ademais, formatou-se o dispositivo de forma a albergar de um
pargrafo nico e um inciso, e no dois pargrafos como propunha a redao original do
mesmo artigo. Alterou-se tambm a redao dada pelo Substitutivo ao art. 185A do CTN, de
forma a aclarar que a indisponibilidade de bens do devedor, inclusive com bloqueio de suas
contas correntes, no atinge todo o seu patrimnio, mas apenas o necessrio para a garantia do
pagamento do crdito tributrio. Melhorias foram realizadas tambm ao 2 do art. 133 do
CTN, a fim de ampliar o rol dos considerados suspeitos em caso de compra de empresa em
processo falimentar ou de recuperao judicial. Ademais, entendeu-se adequado modificar a
ementa do Substitutivo, a fim de abranger todos os temas do texto. 259
Assim havia o texto da Emenda n. 01 Comisso de Assuntos Econmicos,
apresentado em substituio ao texto da Cmara inclusive com o acrscimo da alterao do
art. 174, I, do CTN, e a Emenda n. 02, elaborada pela Comisso de Constituio, Justia e
Cidadania, que adaptou e aperfeioou a redao da Emenda n. 01 CAE, mas manteve a
previso da alterao do marco interruptivo do prazo prescricional em aes de execuo
fiscal. Em 17 de junho de 2004 houve a votao e aprovao, pela maioria de 50 (cinquenta)
votos, da Emenda n 2-CCJ (Substitutivo), e restou prejudicada Emenda n 1-CAE.
Em 06 de julho de 2004 houve a sesso de votao do substitutivo do Senado
aprovado nos termos da Emenda n 2-CCJ. Na ocasio houve a apresentao de 04 (quatro)
outras emendas, referentes aos artigos 155-A (Em. n. 01), 184 e 186 (Em. n. 02), 185 (Em.
257
Parecer CCJ. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=27352&tp=1>

Acesso em 10.10.2013.
258
Acesso em 10.10.2013.
259
Acesso em 10.10.2013.
98
n. 03) e art. 186 (Em. n. 4), todos do Cdigo Tributrio Nacional. 260 Apenas a emenda n. 04
obteve parecer favorvel da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania e da Comisso de
Assuntos Econmicos. Aps discusses e votaes destacadas, o texto foi assim aprovado por
maioria de votos.261 O texto aprovado manteve a alterao prevista no art. 174, I, da Lei n.
5.172/66, e foi encaminhado Cmara dos Deputados para apreciao.
De volta Cmara dos Deputados em 12 de julho de 2004, enviado atravs do
OF. 1007/04, do Senado Federal, o Substitutivo aprovado passou pela Comisso de Finanas
e Tributao (CFT), tendo sido designado o Relator Deputado Eduardo Cunha (PMDB-RJ),
Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio (CDEIC), sob a relatoria do
Deputado Luprcio Ramos (PPS-AM), e Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania,
momento em que foi relatado pelo Deputado Wilson Santiago do PMDB/PB.262
No tocante alterao do marco interruptivo do prazo prescricional em aes de
execuo fiscal, o parecer proferido pela Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria
e Comrcio (CDEIC) limitou-se a descrever o texto normativo e a justific-lo sob a alegao
de que se buscou evitar prejuzos Fazenda Pblica por atos de devedores que dificultam a
sua citao pessoal, e que a modificao no traria prejuzos s empresas que, de boa f,
buscassem os benefcios concedidos pela situao de recuperao judicial.263
Nota-se, aqui, o completo olvido do legislador acerca do alcance global da
alterao legislativa, j que analisou o novo texto apenas sob a perspectiva das empresas em
situao falimentar ou de recuperao judicial, como se a nova norma tivesse alguma ligao
com o resto do substitutivo. Infelizmente, perdeu-se uma oportunidade profunda de discusso
da matria sob o enfoque geral, destinada a todo e qualquer contribuinte, e no como norma
destinada a dinamizar a economia do pas. E mais, tal colocao deixou claro como o fato de
tratar de mais de um objeto no corpo do mesmo texto legislativo provoca falta de clareza.
260
Substitutivo do Senado em substituio ao Projeto de Lei da Cmara n. 70/2003 - complementar. Disponvel

em: <http://legis.senado.leg.br/diarios/BuscaDiario?tipDiario=1&datDiario=30/06/2004&paginaDireta=19989>.
Acesso em 11.10.2013.
261
Tramitao
do
PLC
n.
70/2003
no
Senado
Federal.
Disponvel
em:
<http://www.senado.gov.br/atividade/materia/Detalhes.asp?p_cod_mate=63306>. Acesso em 11.10.2013.
262
Tramitao
PLP
72/2003
na
Cmara.
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=125572>. Acesso em 10.10.2013.
263
Parecer
Comisso
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=249047&filename=TramitacaoPLP+72/2003>. Acesso em 11.10.2013.
99
A impossibilidade de alterao do art. 174, I do Cdigo Tributrio Nacional foi

levantada pelo Dep. Eduardo Cunha (PMDB-RJ), em parecer da Comisso de Finanas e
Tributao, sob pena de prejuzo do contribuinte e da sociedade brasileira. Este foi o primeiro
e nico momento em que a alterao do marco interruptivo da prescrio foi tratada com a
amplitude que merecia, e sob o enfoque do demandado/possvel sujeito passivo de norma
tributria. E mais, o deputado props uma emenda supressiva do referido artigo.
H que se ressaltar que a maioria das alteraes propostas mostram-se

adequadas e aperfeioaro os procedimentos falimentares em face dos
crditos tributrios.
Primeiramente quanto a alterao proposta no art. 174, do Cdigo devemos
ressaltar que caso seja aprovado o Substitutivo do Senado simplesmente no
existir mais prescrio para as aes de cobrana de crdito tributrio, haja
vista que a interrupo da prescrio dar-se- pelo despacho do juiz que
ordenar a citao em execuo fiscal. Entendemos que se adotada, tal
medida, simplesmente revogar o direito de prescrio do devedor, pelo que
apresentamos a emenda em anexo.
(...)
Diante do exposto, somos pela no implicao da matria com aumento ou
diminuio da receita ou da despesa pblicas, no cabendo pronunciamento
quanto adequao oramentria e financeira do PL n. 72-D, de 2003, e, no
mrito, pela aprovao do PL n. 72-D, de 2003, com emenda.
(...)
EMENDA SUPRESSIVA n DO RELATOR
Art. 1 Suprima-se o art. 174, pargrafo nico, inciso I, do Substitutivo do
Senado ao projeto de Lei da Cmara n. 70, de 2003 - Complementar (PL n.
72, de 2003 - Complementar, na Casa de origem), que "altera dispositivos da
Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.264
Entretanto, em plenrio o Deputado Antonio Carlos Magalhes Neto questionou a

validade formal da emenda supressiva ante as previses do regimento interno da Cmara dos
Deputados. Alegou-se que um parecer elaborado pela Comisso de Finanas e Tributao no
poderia ir alm de seus limites e destinao regimental. Tal ao implicou na questo de
ordem n. 480 de 14.12.2004, que deferida em plenrio, impediu a votao da emenda, mas
264
Parecer
da
Comisso
de
Finanas
e
Tributao.
Disponvel
em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=258276&filename=PSS+1+CFT+%3
D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 10.10.2013.
100
destacou o artigo 174, I,do CTN para votao em separado do restante do Substitutivo,
quando colocado apreciao do plenrio. 265
Na mesma sesso de 14 de dezembro de 2004, o Deputado Wilson Santiago
proferiu parecer favorvel ao substitutivo do Senado pela Comisso de Constituio e Justia
e de Cidadania, ocasio em que tratou apenas de alteraes relacionadas ao processo
falimentar:
Sr. Presidente, Sras. e Srs. Deputados, trata-se de substitutivo do Senado

Federal ao PLP n 72-E, de 2003. O projeto prope a limitao da sujeio
dos bens gravados por nus reais ao crdito tributrio, bem como a
preferncia deste em face dos crditos dos administradores da empresa, sem
vnculo trabalhista de seus cotistas, acionistas, controladores e diretores nos
processos de falncia e de recuperao judicial. No entanto, apesar de
estabelecer que os crditos trabalhistas preferiro ao crdito tributrio na
falncia e na recuperao judicial, desde que no ultrapassem os limites a
serem estabelecidos em lei, d tratamento igualitrio ao crdito tributrio em
re lao aos demais crditos. Sr. Presidente, examinando o projeto de lei, as
anlises feitas nas Comisses do Senado Federal e a matria em discusso,
verificamos que o substitutivo atende aos pressupostos de
constitucionalidade, juridicidade e boa tcnica legislativa. Sendo assim,
somos totalmente favorveis aprovao do substitutivo do Senado
Federal266
Apesar de instalada a divergncia, e mesmo diante de votao destacada do art.

174, I, do CTN, houve a aprovao do texto consoante oriundo do Senado por 283 (duzentos e
oitenta e trs) votos favorveis, contra 66 (sessenta e seis) contrrios e 02 (duas) abstenes,
em um total de 351 (trezentos e cinquenta e um) parlamentares. O restante do substitutivo do
Senado tambm foi aprovado por maioria de votos, e enviado Presidncia da Repblica a
redao final do Projeto de Lei Complementar n. 72-F267, que em 09 de fevereiro de 2005
publicou a Lei complementar n. 118 no Dirio Oficial da Unio.
265
Questo de ordem n. 480 de 14.12.2004 Deputado Antonio Carlos Magalhes Neto. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=46F4399E3A730795CE24943852
38324F.node2?codteor=260083&filename=Tramitacao-PLP+72/2003>. Acesso em 10.10.2013.
266
Parecer Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania proferido em plenrio. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=259121&filename=PSS+1+CCJC+
%3D%3E+PLP+72/2003>. Acesso em 10.10.2013.
267
Redao final do Projeto de Lei Complementar n. 72-F da Cmara dos Deputados. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=259751&filename=RDF+1+%3D%3
E+PLP+72/2003>. Acesso em 11.10.2013.
101
4.4 Consequncias e verificao da validade da alterao normativa.
A alterao normativa levada a efeito pela Lei Complementar 118/2005 no

disposto no inciso I do pargrafo nico do art. 174 do CTN alterou o dies a quo da interrupo
da prescrio em sede de execuo fiscal: se anteriormente a citao pessoal do devedor era
exigida, de forma a garantir a completude e eficincia da comunicao, agora basta o
despacho do juiz ordenando a citao, sem qualquer liame fsico, e muito menos psicolgico,
com o destinatrio da comunicao existe uma ao judicial executiva fiscal em seu
desfavor.
Ademais, conforme j salientado, a alterao legislativa gerou o alargamento do
prazo para o fisco procurar haver o crdito tributrio administrativamente, j que no ser
mais necessrio computar o prazo necessrio para a citao quando calcular o perodo de
tempo disponvel para a propositura da ao fiscal. H quem avente ainda a
imprescritibilidade das aes fiscais quando a demora da citao for imputvel
exclusivamente ao Poder Judicirio, consoante o Enunciado de Smula n. 106 do Superior
Tribunal de Justia.
Nota-se, assim, que a novel redao do inciso I do pargrafo nico do art. 174 do
CTN desfavorvel ao contribuinte, ao passo que coloca o fisco em franca posio de
vantagem. Logo, tal alterao, bem como todo o procedimento legislativo correlato, enseja
uma srie de dvidas: a conduta passvel de regulao? Houve o respeito aos direitos dos
contribuintes? Os ditames do postulado da hierarquia foram observados? Foram respeitados
os procedimentos necessrios para que haja a efetiva comunicao entre os sujeitos
interessados, condio inerente a todos os sistemas sociais? Esto presentes os requisitos
exigidos para a elaborao de Leis complementares? E o processo legislativo observou todas
as normas relacionadas ou possui algum vcio? A partir dessa norma o contribuinte consegue
programar sua conduta? Busca-se responder a tas perguntas a partir de agora.
Para o estudo da regulao normativa de uma conduta, a doutrina estabelece
critrios vlidos para nortear a ao do exegeta. Deve-se atentar inicialmente pela
possibilidade de regulao, para s ento atentar-se para a legitimidade do produto da
atividade legislativa.
102
A matria, as condutas que podem ser reguladas, segundo os critrios da

norma de produo que a delimita, deve ser entendida em diversos sentidos.
A matria deve ser vista, inicialmente, em relao possibilidade de sua
regulao por determinado instrumento introdutor de normas. Ultrapassado
esse aspecto, a matria deve ser analisada na maneira que restou regulada.
Ou seja, a possibilidade de regulao da mesma matria, e depois a forma
como a matria foi tratada pelo instrumento normativo. A distino
pertinente porquanto proporciona vcios distintos. Se a matria no puder ser
veiculada por determinado instrumento introdutor, o vcio se instala.
Independentemente d aforma como ela, a matria, foi regulada estar
conforme a Constituio. O vcio no estaria exatamente no contedo, mas
em funo de o contedo estar sendo veiculado por um instrumento
normativo inadequado.268
Aps anlise de todo o processo legislativo da Lei complementar n. 118/2005,

verifica-se que se trata de uma Lei Complementar promulgada, pela Unio Federal, destinada
a alterar o Cdigo Tributrio Nacional cujo rito obedeceu o quorum qualificado de maioria
absoluta dos membros das duas casas do Congresso Nacional exigido pelo art. 69 da
Constituio Federal nas votaes do PLP n. 72/2003. Ademais, no tocante especificamente
nova redao dada ao inciso I do art. 174 da Lei n. 5. 172/66, temos que o antecedente da
norma prev conduta possvel e no necessria, j que a prolao de despacho que ordena a
citao conduta possvel e no obrigatria no seio de uma execuo fiscal.
Entretanto, nota-se que a insero da proposta de alterao do art. 174, I, do
Cdigo Tributrio Nacional se deu de forma completamente desassociada do restante do
texto, j que no era providncia necessria para a criao de um ambiente econmico mais
favorvel ao crescimento do pas ou para a construo de um sistema falimentar mais
moderno e justo. Ademais, qualquer anlise feita somente sob o enfoque de um ambiente de
recuperao judicial tambm limitada e incompleta, j que a modificao legislativa alcana
todos os jurisdicionados-contribuintes.
Assim, a nica justificativa vlida para a alterao a suposta adequao do
Cdigo Tributrio Nacional aos ditames da Lei de Execues Fiscais n. 6.830/80. De forma
geral, causa estranheza a necessidade de compatibilizar os ditames de uma lei material de
direito tributrio, recepcionada pela Constituio Federal como lei complementar, a uma lei
eminentemente processual, criada no intuito de disciplinar o processo de cobrana judicial de
crditos tributrios, e veiculada como Lei Ordinria. E o mais importante: evidente a
268
Gabriel IVO, Norma jurdica: produo e controle, p. 112-113.
103
despreocupao do legislador com a situao do contribuinte afetado pela modificao e com

a manuteno da harmonia do sistema tributrio estruturado para a matria.
Aplicando ao dispositivo modificado os conceitos da teoria comunicacional,
verifica-se que o dilogo que se instaura pelo despacho do juiz que ordena a citao no inclui
o contribuinte prejudicado pela nova norma. Uma deciso judicial ordenando a citao do
sujeito passivo da ao judicial se estabelece entre rgo judicante e sua escrivaninha,
alcanando, no mximo, o oficial de justia responsvel pela citao. A comunicao entre
eles perfeita, j que o despacho ordenando a citao deve ser cumprido pelos serventurios
da justia, que possuem obrigao legal de faz-lo. O equvoco encontra-se no
estabelecimento de efeitos para sujeito no presente no processo comunicacional: o
contribuinte demandado.
De outra forma, pode-se dizer que o vnculo relacional estabelecido pela norma
jurdica concreta consubstanciada na deciso que ordena a citao (em face do recebimento da
execuo, cite-se o demandado) se d entre o Juiz e seus serventurios, j que aquele pode
exigir destes o cumprimento da ordem emanada a partir de uma relao jurdica
administrativa criada pelo decisum. Assim, a deciso que determina a citao no delimita
vnculo jurdico qualquer com o demandado, que sequer possui o dever de conhecer a
existncia da ao judicial. Portanto, foroso concluir que alterao levada a efeito pela Lei
Complementar n. 118/2005, que estabelece como a causa da interrupo da prescrio para o
contribuinte a deciso que ordena a citao, no possui/gera qualquer relao lgica entre a
hiptese e o consequente. Relembre-se, nesse sentido, que apesar do direito se tratar de um
sistema sintaticamente fechado e autnomo, ele mantm estreito relacionamento de ordem
semntica e pragmtica com o sistema social269, vinculao no observada pela alterao
legislativa levada a efeito.
Assim, resta claro que a proposio que configura a hiptese da norma analisada
(o despacho que ordena a citao) no causa suficiente270 para que haja a interrupo da
prescrio na relao jurdica existente entre o Estado-administrao e o contribuinte.
Percebe-se, aqui, a completa ausncia de relacionamento semntico e pragmtico do sujeito
269
270

Ibid., p. 301.
104
passivo da relao jurdica criada com o fato que configura o antecedente da norma, gerando
um sem-sentido normativo, e enfraquecendo a juridicidade do direito posto.
Ademais, a insero de matria estranha (prescrio), veiculada atravs da
alterao do art. 174 do CTN, em projeto de lei destinado a regular o processo falimentar deve
ser controlada atravs das seguintes perspectivas: a) no tocante aos aspectos formais, em
relao ao ditico de contedo, j que a alterao do art. 174 no observou a matria objeto da
Lei Complementar 118\05, dificultando a clareza e adstrio\especificidade necessria quanto
ao contedo veiculado pelo instrumento normativo; b) em relao ao sobreprincpio da
segurana jurdica, j que a alterao impede que o contribuinte consiga extrair, calcular, a
partir do texto legal, o dever a si imputado, bem como as consequncias de suas condutas e
das outras instituies em relao a si prprio; e c) em relao ao princpio da legalidade, j
que no se atentou s disposies contidas na Lei Complementar 95/98 acerca do processo
legislativo.
Deveras, a insero de alterao nos marcos interruptivos da prescrio em sede
de execuo fiscal pode levar um leitor desavisado, que se concentrasse to somente na leitura
da Lei Complementar n. 118\05, a se perguntar se tal alterao aplica-se apenas s aes
falimentares. Afinal, no contexto de um projeto de lei que diminui as garantias do Poder
Pblico em processos como tais pode gerar, em contrapartida, a diminuio dos direitos do
contribuinte em processo de recuperao judicial e\ou falncia. Nesse contexto faz sentido a
justificativa apresentada por ocasio das discusses do substitutivo ao projeto de lei.
Relembre-se, aqui, que o parecer proferido pela Comisso de Desenvolvimento Econmico,
Indstria e Comrcio (CDEIC) da Cmara dos Deputados justificou a alterao promovida no
art. 174 do CTN como norma que visa a diminuir os prejuzos Fazenda Pblica por atos de
devedores que dificultam a sua citao pessoal, e que a modificao no traria prejuzos s
empresas que, de boa f, buscassem os benefcios concedidos pela situao de recuperao
judicial.
Entretanto, a alterao legislativa extrapolou os limites das lides falimentares,
alcanando todo contribuinte demandado em ao executiva fiscal. E os efeitos, por todos
suportados, no foram devidamente debatidos pela autoridade legislativa e pela sociedade em
geral, tudo em razo da insero indevida da matria em projeto de lei com objeto diverso do
contedo do art. 174, I, do Cdigo Tributrio Nacional.
105
Sem prejuzo do j exposto, certo que o demandado possui diversos direitos

fundamentais a serem observados em atos que busquem a satisfao de interesses
secundrios/arrecadatrios do Estado, que so potencialmente lesados pelo fato do substrato
comunicacional, o texto, ser direcionado ao servidor pblico, e no ao sujeito passivo do
tributo cobrado. De outra forma, o contribuinte demandado sofre prejuzos materiais
(prescrio no matria de ordem processual) em face do estabelecimento de comunicao a
qual no deu causa e no participou. Ademais, v seus direitos subjetivos de ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, todos de uma s vez afrontados, j que no se oportuniza o
conhecimento da existncia de cobrana judicial de crdito tributrio.
Como o texto da comunicao no alcana o principal interessado, o demandado
no cria igualmente qualquer ligao psicolgica com o processo judicial, e tampouco possui
condies de decodificar a mensagem que deveria ser enviada a ele. No momento do
despacho que ordena a citao no h comunicao com o demandado que justifique que o
mesmo sofra os efeitos da interrupo do prazo prescricional.
Por outro lado, a perpetrada alterao legislativa no delimita um termo final para
a efetiva citao do contribuinte, o que gera a sensao de insegurana das relaes tributrias
e da consolidao dos pagamentos realizados pelo decurso do tempo. Afinal, o imenso
volume de processos existentes nos fruns de todo o Brasil gera lentido indesejada nas
citaes. E efeito reflexo dessa lentido do aparelho judicial a sensao de
imprescritibilidade das execues fiscais, em prejuzo da segurana jurdica.
certo que a alterao do art. 174, I, do CTN aumentou a insegurana jurdica das
relaes havidas no tempo, o que tem efeitos econmicos e atenta contra a finalidade global
do projeto de lei inicial. Afinal, no se pode alegar desconhecimento dos diversos estudos
realizados pelos agentes financeiros ao calcular os riscos de serem demandados pelo fisco em
suas atividades. Assim, se se buscava criar um ambiente de diminuio de spead bancrio,
certo que a modificao do marco interruptivo da prescrio em sede de ao de execuo
fiscal atrapalha a finalidade perseguida.
Inegvel, ainda, a afronta ao princpio da legalidade pela inobservncia aos
preceitos da Lei complementar n. 95/98, que estipula em seu artigo 7., I, o princpio da
unicidade de objeto em leis que so se revistam do carter codificador. Saliente-se, ainda, que
106
o fundamento de validade dessa Lei Complementar a prpria Constituio Federal, no

pargrafo nico do art. 59, razo pela qual ela possui hierarquia sobre o processo legislativo
das demais leis.
De fato, a propositura de emenda que verse sobre a interrupo da prescrio em
sede de execuo fiscal no curso da discusso de um projeto de lei sobre a alterao do regime
falimentar nacional viola o dever de observncia ao princpio da unicidade de objeto de
projetos de lei. Tanto o que em casos pretritos o Supremo Tribunal Federal declarou a
inconstitucionalidade de dispositivos legais que no observaram o requisito da pertinncia
temtica, como por exemplo nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade n. 574/DF e n.
3288/MG.271
Entende-se, portanto, que a alterao trazida ao artigo 174, I, do Cdigo
Tributrio Nacional invlida, inconstitucional e ilegal, defendendo-se a declarao judicial
de sua nulidade. Isso porque o ato inconstitucional e ilegal de alterao legislativa importou
em ofensa ao sistema comunicacional do direito, sobreprincpio da segurana jurdica, da
legalidade, do direito fundamental prescrio, ao processo legislativo, e, em ltima anlise,
ao direito de propriedade. Assim, o retorno da aplicao da redao original do dispositivo
alterado medida necessria e justa.
271
Cf. maiores comentrios sobre essas Aes Direitas de Inconstitucionalidade no item 1.4 deste trabalho
(Captulo 1).
107
CAPTULO 5 - ANLISE DO RECURSO ESPECIAL N. 1120295/SP

Acerca do mesmo tema existe ainda outra norma jurdica a regular as relaes
entre contribuinte demandado e fisco em aes de execuo fiscal em matria de prescrio: a
orientao oriunda do Recurso Especial n. 1120295/SP, submetida aos efeitos dos recursos
repetitivos (art. 543-C do CPC) com vistas a uniformizar o entendimento sobre o tema em
todo o pas. Assim, imperioso delimitar a norma jurdica concreta oriunda de tal julgado
bem como realizar a anlise da mesma.
Observar-se- este julgado a partir da tica pragmtica peirceana que equipara os
efeitos jurdicos que possuam consequncias prticas ao objeto da anlise. 272 Parte-se,
portanto, do pressuposto que as normas jurdicas devem ser guia para a ao de seu
destinatrio, e adota-se a semitica e lingustica para verificar a validade da norma produzida
pelo Recurso Especial n. 1120295/SP.
Mesmo o direito positivo apresenta seu aspecto falvel. Muitas vezes h
contradio entre a previso e a utilizao de critrios sintticos prescritos
para a produo normativa. Quando ocorre um questionamento concreto da
legalidade das relaes jurdicas assim estabelecidas, decises judiciais
frequentemente so produzidas em prestgio aos valores polticos, fazendo
com que a imperatividade de uma ou vrias normas ocorra segundo um
critrio semntico/pragmtico, cuja sintaxe no corresponde previso
genrica da ordem jurdica. Esses fenmenos provocam a dvida e foram a
elaborao de reflexes sobre o sistema. Muitas vezes o resultado produzido
a reformulao ou a proposta de novas definies, considerando a
possibilidade de falhas ou desvios dos critrios previamente estabelecidos
para o estabelecimento das relaes jurdicas.273
Assim, a descrio e compreenso acerca do dies ad quem do prazo prescricional

em sede judicial atrai a incidncia de diversas normas do direito positivo, entre elas
princpios, direitos fundamentais, outros textos constitucionais e legais, sendo certo ainda que
272
273
Clarice Von Oertzen de ARAUJO, Semitica do Direito, p. 16.

Ibid., p. 16-17.
108
h muito rudo no que tange construo de um entendimento nico sobre o assunto, de

forma a possibilitar uma programao para aes futuras.
Deveras, houve muitas discusses nos fruns de todo o pas, mormente em relao
s execues fiscais propostas prximas ao limite temporal do prazo prescricional. Esse
movimento natural, j que a prpria lei d maior ateno atividade forense, uma vez
atravs do despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal que se delimitar a
interrupo ou no do lapso prescricional.
Entre os diversos direitos conferidos ao contribuinte, destaca-se o necessrio
respeito segurana jurdica e reserva legal, que influir sobremaneira para responder aos
questionamentos ora propostos. Ademais, decorre do prprio sistema do direito positivo que
haja a necessria comunicao entre os sujeitos da relao, bem como que haja a possibilidade
de programao da ao futura. Salienta-se, aqui, que uma lei complementar em matria
tributria que busque disciplinar materialmente o instituto da prescrio considerada norma
de carter geral, devendo, portanto, atentar-se necessariamente para as limitaes
constitucionais ao poder de tributar, ainda que tais limitaes estejam previstas em forma de
princpios.
5.1 Descrio do caso concreto.
Mesmo aps consumada a alterao legal acima descrita (Lei Complementar n.

118/05), a discusso acerca dos marcos interruptivos da prescrio em sede de execuo fiscal
no arrefeceu. De fato, apesar da redao inicialmente prevista na Lei de Execues Fiscais
(6.830/80) ter sido republicada por uma Lei Complementar274, o debate no cessou.
Tanto que em 11 de maro de 2010 a Primeira Seo do Colendo Superior
Tribunal de Justia elegeu o Recurso Especial n. 1.120.295 SP como recurso representativo
da controvrsia referente ao termo inicial do prazo prescricional para o exerccio da pretenso
de cobrana judicial dos crditos tributrios em casos de obrigao tributria declarada
274
Invlida, conforme exposto.
109
(mediante DCTF, GIA, entre outros), mas no adimplida.275 Trata-se, portanto, do que se
convencionou chamar regime dos recursos repetitivos, normatizados pelo art. 543-C do
Cdigo de Processo Civil.
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em
idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos
deste artigo.
1 Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos
representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior
Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais at o
pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. 2 No
adotada a providncia descrita no 1o deste artigo, o relator no Superior
Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe
jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder
determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos
quais a controvrsia esteja estabelecida.
3 O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de
quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia.
4 O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal
de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir
manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia.
5 Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no
4 deste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias.
(Includo pela Lei n 11.672, de 2008).
6 Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do
relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo
ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais
feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.
7 Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos
especiais sobrestados na origem:
I - tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir
com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou
II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o
acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia.
8 Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso
divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do
recurso especial.
9 O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia
regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos
275
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/websecstj/decisoesmonocraticas/frame.asp?url=/
websecstj/cgi/revista/REJ.cgi/MON?seq=8808230&formato=PDF>. Acesso em 06.02.2014.
110
ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste

artigo.276
Saliente-se, aqui, que a controvrsia instaurada pela deciso exarada em 11 de

maro de 2010 e publicada no DJE em 23 de maro do mesmo ano no estava afeta ao marco
interruptivo da prescrio em sede de ao judicial, mas sim no que tange ao dies a quo do
prazo prescricional em casos em que os crditos tributrios foram declarados mas no pagos
pelo contribuinte.
J aqui cabe uma crtica ao processo de julgamento do Recurso Especial em
comento: estando o seu julgamento submetido ao efeito dos recursos repetitivos, h a
suspenso de todos os recursos que possuam com fundamento em idntica questo de direito.
Assim, a comunicao existente entre os rgos do Judicirio possui propores enormes,
afetando, reflexamente, todos aqueles que se encontram envolvidos na lide. Ora, definir o
mote do sobrestamento como sendo to somente acerca do termo inicial do prazo
prescricional para o exerccio da pretenso de cobrana judicial dos crditos tributrios
declarados pelo contribuinte (mediante DCTF ou GIA, entre outros), mas no pagos.277
sinaliza a definio, pelo efeito dos recursos repetitivos, to somente desta matria,
prejudicando a comunicao no que tange definio do marco interruptivo da prescrio em
sede de execuo fiscal, conforme restou decidido nos termos que se seguem.
De fato, o caso dos autos girava em torno de uma execuo fiscal acerca de
cobrana de Imposto de Renda (IR) referente a valores vencidos e no pagos antecipadamente
em 1996. A declarao do IR foi apresentada em 30 de abril de 1997, a execuo fiscal foi
proposta em 05 de maro de 2002, enquanto o despacho inicial e a citao ocorreram em
junho de 2002.278
Ajuizada a execuo fiscal pela Fazenda Nacional para cobrar crdito tributrio
declarado mediante DTCF e no pago, a empresa contribuinte apresentou embargos
276
Repblica
Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
17
jan.
1973.
Disponvel
em:
277
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 1.120.295\SP Recurso Repetitivo, da Primeira
Seo. Relator(a): Min. Luiz Fux. Braslia, DF, 12 maio de 2010. Disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/websecstj/decisoesmonocraticas/frame.asp?url=/websecstj/cgi/revista/REJ.cgi/MON?seq
=8808230&formato=PDF> Acesso em 06.02.2014.
111
execuo alegando a prescrio de todas as matrias, consoante redao do art. 174, I, do

Cdigo Tributrio Nacional.
A sentena no considerou o dbito prescrito argumentando que o prazo
prescricional iniciou-se to somente aps a chancela da declarao de imposto, com a emisso
de aviso de cobrana em 02 de setembro de 2001. Assim, o prazo prescricional apenas se
findaria em 02 de setembro de 2006, e indicando que o prazo havido entre 01 de janeiro de
1998 (ano seguinte ao que poderia haver o lanamento pelo fisco) e a chancela havida seria
prazo decadencial para a constituio do crdito.
O Tribunal Regional Federal da 3a. Regio, ao julgar apelao interposta pelo
contribuinte, deu provimento ao recurso e reconheceu a ocorrncia de prescrio, ressaltando
a importncia desse instituto para estabilizar as relaes jurdicas. Para tanto, utilizou como
termo inicial para a contagem do prazo prescricional a formalizao dos crditos tributrios, o
que, segundo o acrdo comentado se deu com a entrega da Declarao de Rendimentos
pelo contribuinte que, apesar de declarar os dbitos, no procedeu ao devido recolhimento
dos mesmos, com vencimentos ocorridos entre fevereiro/1996 a janeiro/1997.279 Por outro
lado, o mesmo acrdo entendeu que o marco interruptivo da prescrio ocorreu quando
ajuizado o executivo em 05/03/2002, nos termos da Smula 106, do Superior Tribunal de
Justia, ou seja, to somente aps escoado todo o prazo prescricional (31.12.2001).
Irresignada, a Fazenda Pblica Nacional interps Recurso Especial alegando
suposta afronta aos artigos 173, I, e 150, 4, do CTN, e asseverando a impossibilidade de
constituio definitiva do crdito tributrio antes de findo o prazo da Fazenda Pblica de rever
o lanamento realizado pelo particular. No houve a apresentao de contrarrazes.
Submetido o Recurso Especial n. 1.120.295 SP ao procedimento dos recursos
repetitivos, os autos foram encaminhados ao Ministrio Pblico Federal que opinou favorvel
ao provimento do recurso. Para tanto, frisou que o prazo prescricional iniciou-se com a
entrega da declarao em 30 de abril de 1997, referente a crditos tributrios reconhecidos e
278
Vide
relatrio
e
voto.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=9261311&sReg=2009011396
45&sData=20100521&sTipo=91&formato=PDF> Acesso em 08.02.2014
279
112
no pagos, e, por outro lado, defendeu a interrupo da prescrio com o ajuizamento da

execuo fiscal, em 05 de maro de 2002.
De todo o exposto at agora, resta claro certa displicncia do Judicirio brasileiro
em posicionar-se acerca do claro mandamento contido no art. 174, I, do CTN, e do dever de
interpret-lo conforme a Constituio Federal, que exige lei complementar para disposies
acerca de prescrio, e que confere ao contribuinte o direito estrita legalidade e segurana
jurdica. De fato, ao serem quase que unssonos em adotar a propositura da execuo como
marco interruptivo da prescrio, posio fundamentada na Smula 106 do STJ, deixaram de
lado todo um sistema jurdico protetivo e coerente em prejuzo do contribuinte.
Recebido o recurso, o Ministro Luiz Fux, relator do Recurso Especial em
comento, reforou, no incio de seu voto, que A insurgncia especial cinge-se a definio do
termo inicial do prazo prescricional para o exerccio da pretenso de cobrana judicial dos
crditos tributrios declarados pelo contribuinte, mas no pagos na poca oportuna.280281
Mais uma vez chama-se a ateno para o fato de que a definio do marco interruptivo da
prescrio em sede de execuo fiscal (art. 174, I, do CTN) no era o mote da discusso.
Analisando qual deveria ser o fato que constitui o crdito tributrio em caso de
tributos com lanamento por homologao, o Min. Luiz Fux, poca magistrado do C.
Superior Tribunal de Justia, entendeu que a entrega da declarao o modo, por excelncia,
de constituio do crdito tributrio, dispensando qualquer outro ato por parte da Fazenda.
Fundamentou seu posicionamento em entendimentos judiciais na Smula 436 do STJ.
Discutindo mais profundamente o caso concreto, asseverou que na ausncia de
complementao do montante devido por parte do Poder Pblico, no houve quaisquer das
causas suspensivas da exigibilidade do crdito ou interruptivas do prazo prescricional,
transcorrendo o prazo livremente.
45&sData=20100521&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em 08.02.2014
280
45&sData=20100521&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em 08.02.2014.
281
O destaque consta no texto original.
113
Determinado o dies a quo como a data da apresentao da declarao

(30.04.1997), o relator enfrentou a questo do termo final do prazo prescricional: aplica-se o
art. 174, I, do CTN ou o caso atrai outros dispositivos? Discorreu-se da seguinte forma:
A redao do pargrafo nico, do artigo 174, vigente poca, somente

enumerava, como marcos interruptivos da prescrio, (i) a citao pessoal
feita ao devedor, (ii) o protesto judicial, (iii) qualquer ato judicial que
constitua em mora o devedor e (iv) qualquer ato inequvoco, ainda que
extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor.
Contudo, certo que o surgimento do fato jurdico prescricional pressupe o
decurso do intervalo de tempo prescrito em lei associado inrcia do titular
do direito de ao (direito subjetivo pblico de pleitear prestao
jurisdicional) pelo seu no-exerccio, desde que inexistente fato ou ato a que
a lei atribua eficcia impeditiva, suspensiva ou interruptiva do curso
prescricional.
Assim que a Smula 106/STJ cristalizou o entendimento de que:
"Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na
citao, por motivos inerentes ao mecanismo da justia, no justifica o
acolhimento da argio de prescrio ou decadncia."
Desta sorte, com o exerccio do direito de ao pelo Fisco, ante o
ajuizamento da execuo fiscal, encerra-se a inao do credor, revelando-se
incoerente a interpretao segundo a qual o fluxo do prazo prescricional
continua a escoar-se, desde a constituio definitiva do crdito tributrio, at
a data em que se der o despacho ordenador da citao do devedor (ou at a
data em que se der a citao vlida do devedor, consoante a anterior redao
do inciso I, do pargrafo nico, do artigo 174, do CTN).
Ademais, o Codex Processual, no 1, do artigo 219, estabelece que a
interrupo da prescrio, pela citao, retroage data da propositura da
ao, o que, na seara tributria, aps as alteraes promovidas pela Lei
Complementar 118/2005, conduz ao entendimento de que o marco
interruptivo atinente prolao do despacho que ordena a citao do
executado retroage data do ajuizamento do feito executivo, a qual deve ser
empreendida no prazo prescricional.
Assim, com base em entendimento jurisprudencial sumulado e interpretao que

aplica lei ordinria para fins de determinao de marco temporal de prescrio em sede de
execuo fiscal, o relator concluiu seu voto dando provimento ao recurso, estabelecendo
como dies a quo para a contagem do prazo prescricional em casos de lanamento por
homologao, sem recolhimento antecipado, como sendo a data da entrega da declarao pelo
contribuinte, ao passo que estabeleceu que o ajuizamento da execuo demarca o dies ad
quem do prazo prescricional, e reinicia a sua recontagem em relao s demais causas
interruptivas. Estabeleceu, ainda que a parte no fica prejudicada pela demora para a citao
114
imputvel exclusivamente ao servio judicirio, atraindo ainda a incidncia do artigo 219,

2, do CPC.
Por fim, e depois de determinado o prosseguimento da execuo fiscal em exame,
o relator ordenou a comunicao do deslinde do caso Presidncia do STJ, aos Ministros
dessa Colenda Primeira Seo, aos Tribunais Regionais Federais, bem como aos Tribunais de
Justia dos Estados, a fim de dar cumprimento ao 7. do artigo 543-C do Cdigo de
Processo Civil. Portanto, todos os Tribunais do pas aplicam esse entendimento em razo do
efeito conferido por fora de ter sido este caso representativo de controvrsia de direito
(recurso repetitivo). Recurso foi provido por unanimidade pela Primeira Seo do Superior
Tribunal de Justia282
O julgamento do citado recurso, interposto pela Fazenda Pblica, gerou Acrdo
publicado no DJE em 21.05.2010, e foi ementado da seguinte forma:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE

CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. TRIBUTRIO. EXECUO
FISCAL. PRESCRIO DA PRETENSO DE O FISCO COBRAR
JUDICIALMENTE O CRDITO TRIBUTRIO. TRIBUTO SUJEITO A
LANAMENTO POR HOMOLOGAO. CRDITO TRIBUTRIO
CONSTITUDO POR ATO DE FORMALIZAO PRATICADO PELO
CONTRIBUINTE (IN CASU, DECLARAO DE RENDIMENTOS).
PAGAMENTO DO TRIBUTO DECLARADO. INOCORRNCIA. TERMO
INICIAL.
VENCIMENTO
DA
OBRIGAO
TRIBUTRIA
DECLARADA. PECULIARIDADE: DECLARAO DE RENDIMENTOS
QUE NO PREV DATA POSTERIOR DE VENCIMENTO DA
OBRIGAO PRINCIPAL, UMA VEZ J DECORRIDO O PRAZO PARA
PAGAMENTO. CONTAGEM DO PRAZO PRESCRICIONAL A PARTIR
DA DATA DA ENTREGA DA DECLARAO.
1. O prazo prescricional qinqenal para o Fisco exercer a pretenso de cobrana
judicial do crdito tributrio conta-se da data estipulada como vencimento para o
pagamento da obrigao tributria declarada (mediante DCTF, GIA, entre outros),
nos casos de tributos sujeitos a lanamento por homologao, em que, no
obstante cumprido o dever instrumental de declarao da exao devida, no
restou adimplida a obrigao principal (pagamento antecipado), nem sobreveio
quaisquer das causas suspensivas da exigibilidade do crdito ou interruptivas do
prazo prescricional (Precedentes da Primeira Seo: EREsp 658.138/PR, Rel.
Ministro Jos Delgado, Rel. p/ Acrdo Ministra Eliana Calmon, julgado em
282
115
14.10.2009, DJe 09.11.2009; REsp 850.423/SP, Rel. Ministro Castro Meira,

julgado em 28.11.2007, DJ
07.02.2008; e AgRg nos EREsp 638.069/SC, Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki, julgado em 25.05.2005, DJ 13.06.2005).
2. A prescrio, causa extintiva do crdito tributrio, resta assim regulada pelo
artigo 174, do Cdigo Tributrio Nacional, verbis :
"Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos,
contados da data da sua constituio definitiva .
I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao
dada pela Lcp n 118, de 2005)
IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial,
que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor."
3. A constituio definitiva do crdito tributrio, sujeita decadncia, inaugura o
decurso do prazo prescricional qinqenal para o Fisco exercer a pretenso de
cobrana judicial do crdito tributrio.
4. A entrega de Declarao de Dbitos e Crditos Tributrios Federais DCTF, de
Guia de Informao e Apurao do ICMS GIA, ou de outra declarao dessa
natureza prevista em lei (dever instrumental adstrito aos tributos sujeitos a
lanamento por homologao), modo
de constituio do crdito tributrio, dispensando a Fazenda Pblica de qualquer
outra providncia conducente formalizao do valor declarado (Precedente da
Primeira Seo submetido ao rito do artigo 543-C, do CPC: REsp 962.379/RS,
Rel. Ministro Teori Albino
Zavascki, julgado em 22.10.2008, DJe 28.10.2008).
5. O aludido entendimento jurisprudencial culminou na edio da Smula
436/STJ, verbis: "A entrega de declarao pelo contribuinte, reconhecendo o
dbito fiscal, constitui o crdito tributrio, dispensada qualquer outra
providncia por parte do Fisco."
6. Conseqentemente, o dies a quo do prazo prescricional para o Fisco exercer a
pretenso de cobrana judicial do crdito tributrio declarado, mas no pago, a
data do vencimento da obrigao tributria expressamente reconhecida.
7. In casu: (i) cuida-se de crditos tributrios atinentes a IRPJ (tributo sujeito a
lanamento por homologao) do ano-base de 1996, calculado com base no lucro
presumido da pessoa jurdica; (ii) o contribuinte apresentou declarao de
rendimentos em 30.04.1997, sem proceder aos pagamentos mensais do tributo no
ano anterior; e (iii) a ao executiva fiscal foi proposta em 05.03.2002.
8. Deveras, o imposto sobre a renda das pessoas jurdicas, independentemente da
forma de tributao (lucro real, presumido ou arbitrado), devido mensalmente,
medida em que os lucros forem auferidos (Lei 8.541/92 e Regulamento do
Imposto de Renda vigente
poca - Decreto 1.041/94).
9. De acordo com a Lei 8.981/95, as pessoas jurdicas, para fins de imposto de
renda, so obrigadas a apresentar, at o ltimo dia til do ms de maro,
declarao de rendimentos demonstrando os resultados auferidos no anocalendrio anterior (artigo 56).
116
10. Assim sendo, no procede a argumentao da empresa, no sentido de que: (i)

"a declarao de rendimentos ano-base de 1996 entregue no ano de 1996, em
cada ms que se realiza o pagamento, e no em 1997"; e (ii) "o que entregue no
ano seguinte, no caso, 1997, a Declarao de Ajuste Anual, que no tem efeitos
jurdicos para fins de incio da contagem do prazo seja decadencial, seja
prescricional" sendo certo que "o Ajuste Anual somente tem a funo de apurar
crdito ou dbito em relao ao Fisco." (fls. e-STJ 75/76).
11. Vislumbra-se, portanto, peculiaridade no caso sub examine, uma vez que a
declarao de rendimentos entregue no final de abril de 1997 versa sobre tributo
que j deveria ter sido pago no ano-calendrio anterior, inexistindo obrigao
legal de declarao prvia a cada ms de recolhimento, consoante se depreende do
seguinte excerto do acrdo regional:
"Assim, conforme se extrai dos autos, a formalizao dos crditos tributrios em
questo se deu com a entrega da Declarao de Rendimentos pelo contribuinte
que, apesar de declarar os dbitos, no procedeu ao devido recolhimento dos
mesmos, com vencimentos ocorridos entre fevereiro/1996 a janeiro/1997 (fls.
37/44)."
12. Conseqentemente, o prazo prescricional para o Fisco exercer a pretenso de
cobrana judicial da exao declarada, in casu, iniciou-se na data da apresentao
do aludido documento, vale dizer, em 30.04.1997, escoando-se em 30.04.2002,
no se revelando prescritos os crditos tributrios na poca em que ajuizada a ao
(05.03.2002).
13. Outrossim, o exerccio do direito de ao pelo Fisco, por intermdio de
ajuizamento da execuo fiscal, conjura a alegao de inao do credor,
revelando-se incoerente a interpretao segundo a qual o fluxo do prazo
prescricional continua a escoar-se, desde a
constituio definitiva do crdito tributrio, at a data em que se der o despacho
ordenador da citao do devedor (ou at a data em que se der a citao vlida do
devedor, consoante a anterior redao do inciso I, do pargrafo nico, do artigo
174, do CTN).
14. O Codex Processual, no 1, do artigo 219, estabelece que a interrupo da
prescrio, pela citao, retroage data da propositura da ao, o que, na seara
tributria, aps as alteraes promovidas pela Lei Complementar 118/2005,
conduz ao entendimento de que o marco interruptivo atinente prolao do
despacho que ordena a citao do executado retroage data do ajuizamento do
feito executivo, a qual deve ser empreendida no prazo prescricional.
15. A doutrina abalizada no sentido de que:
"Para CMARA LEAL, como a prescrio decorre do no exerccio do direito de
ao, o exerccio da ao impe a interrupo do prazo de prescrio e faz que a
ao perca a 'possibilidade de reviver',
pois no h sentido a priori em fazer reviver algo que j foi vivido (exerccio da
ao) e encontra-se em seu pleno exerccio (processo). Ou seja, o exerccio do
direito de ao faz cessar a prescrio. Alis, esse tambm o diretivo do Cdigo
de Processo Civil: 'Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz
litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz
incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.
1 A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.'
Se a interrupo retroage data da propositura da ao, isso significa que a
propositura, e no a citao, que interrompe a prescrio. Nada mais coerente,
posto que a propositura da ao representa a efetivao do direito de ao, cujo
117
prazo prescricional perde sentido em razo do seu exerccio, que ser

expressamente reconhecido pelo juiz no ato da citao. Nesse caso, o que ocorre
que o fator conduta, que a omisso do direito de ao, desqualificado pelo
exerccio da ao,
fixando-se, assim, seu termo consumativo. Quando isso ocorre, o fator tempo
torna-se irrelevante, deixando de haver um termo temporal da prescrio."
(Eurico Marcos Diniz de Santi, in "Decadncia e Prescrio no Direito
Tributrio", 3 ed., Ed. Max Limonad, So Paulo, 2004, pgs. 232/233)
16. Destarte, a propositura da ao constitui o dies ad quem do prazo prescricional
e, simultaneamente, o termo inicial para sua recontagem sujeita s causas
interruptivas previstas no artigo 174, pargrafo nico, do CTN.
17. Outrossim, certo que "incumbe parte promover a citao do ru nos 10
(dez) dias subseqentes ao despacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela
demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio" (artigo 219, 2, do
CPC).
18. Conseqentemente, tendo em vista que o exerccio do direito de ao deu-se
em 05.03.2002, antes de escoado o lapso quinquenal (30.04.2002), iniciado com a
entrega da declarao de rendimentos (30.04.1997), no se revela prescrita a
pretenso executiva fiscal,
ainda que o despacho inicial e a citao do devedor tenham sobrevindo em junho
de 2002.
19. Recurso especial provido, determinando-se o prosseguimento da execuo
fiscal. Acrdo submetido ao regime do artigo 543-C, do CPC, e da Resoluo
STJ 08/2008.283
Em 28 de maio e 01 de junho de 2010 houve a oposio de dois recursos de
embargos de declarao por terceiros, requerendo a admisso dos mesmos nos autos para
manifestao, providncia negada sob a afirmativa de que tal providncia, consoante o 4.
do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, somente possvel antes de julgado o recurso
especial. Assim, os embargos apresentados no foram conhecidos. No se analisou o mrito
dos embargos tampouco para conhecer-se se os mesmos impugnavam o dies a quo da
contagem do prazo prescricional em caso de lanamento por homologao sem pagamento
antecipado ou se destinavam-se a debater o marco interruptivo da prescrio em sede de
execuo fiscal.284
283
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200901139645&dt_publicacao=21/05/2010>. Acesso
em 07.02.2014.
284
118
Houve a interposio de Recurso Extraordinrio em 06 de junho de 2013 (petio

n. 142990/2013), asseverando, ocasio, a existncia de repercusso geral e ofensa
contrariedade aos arts. 93, IX e 146, III, "b", ambos da Constituio Federal. Apresentou-se
contrarrazes em 11 de julho do mesmo ano.
Em deciso monocrtica, o Ministro Gilson Dipp entendeu que no houve o
prequestionamento da alegada afronta ao art. 146, III, b, da Constituio Federal, tampouco
ops-se embargos de declarao para suprir essa omisso. Por outro lado, salientou a
existncia de fundamentao, ainda que sucinta, por ocasio do julgamento do Recurso
Especial, inexistindo afronta ao art. 93, IX, da Carta Magna. Assim, julgou prejudicado o
Recurso Especial em face ao art. 93, IX, da Constituio Federal, e no o admitiu em relao
ao art. 146, III, "b" do Texto Maior.285
Interps-se Agravo em Recurso Extraordinrio - ARE (petio n. 270805/2013)
em 16 de agosto de 2013, apresentou-se contraminuta em 09 de setembro do mesmo ano e o
processo foi remetido eletronicamente ao Supremo Tribunal Federal em 18 de setembro de
2013.286
Os autos foram recebidos no Supremo Tribunal Federal em 19 de setembro de
2013. Aps distribuio ocorrida em 02 de outubro daquele ano, foram conclusos no mesmo
dia para o gabinete do Ministro Dias Toffoli, relator do ARE. Em 03 de maro do corrente
ano, atravs de deciso monocrtica, negou-se o seguimento do recurso em face da ausncia
de prequestionamento dos artigos constitucionais em tese afrontados.287 Interposto o recurso
de Agravo Regimental, os autos foram conclusos ao relator em 09 de abril de 2014 e at a
presente data no h qualquer outra movimentao neste processo.288
285
<https://ww2.stj.jus.br/websecstj/decisoesmonocraticas/frame.asp?url=/websecstj/cgi/revista/REJ.cgi/MON?seq
=30244960&formato=PDF>. Acesso em 08.02.2014.
286
<http://www.stj.jus.br/webstj/Processo/justica/detalhe.asp?numreg=200901139645&pv=000000000000> Acesso
em 08.02.2014
287
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo de Recurso Extraordinrio n. 773000. Deciso Monocrtica.
Relator(a): Min. Dias Toffoli, Braslia, DF, 27 de maro de 2014. Disponvel em: <
file:///C:/Users/admin/Downloads/texto_211908484%20(2).pdf> Acesso em 24 de junho de 2014.
288
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo de Recurso Extraordinrio n. 773000. Deciso Monocrtica.
Relator(a): Min. Dias Toffoli, Braslia, DF, 27 de maro de 2014. Disponvel em: <
119
Em que pese a possibilidade do Recurso Extraordinrio no ser recebido pelo

Supremo Tribunal Federal em face da alegada ausncia de prequestionamento, entende-se que
tal matria merece uma anlise mais acurada acerca das diversas afrontas ao sistema jurdico
como um todo, bem como a dispositivos constitucionais. Dito isso, nas linhas seguintes
pretende-se expor as diversas falhas ocorridas nesse processo, sem prejuzo da j alegada
invalidade do texto do art. 174, I, do CTN consoante a redao dada pela Lei Complementar
n. 118/05, anteriormente tratada.
5.2 Da (in)viabilidade da aplicao do Cdigo de Processo Civil ao Direito

Tributrio.
O tema objeto do Recurso Especial n. 1.120.295 SP, conforme minudentemente

explicitado acima, versa sobre a interrupo da prescrio em sede de execuo fiscal, ou seja,
aes que visem a executar ttulos executivos extrajudiciais relativos obrigaes tributrias.
Ab initio, cumpre ressaltar que a necessria comunicao entre os sujeitos do

processo no se estabelece com a propositura da ao. No h sequer relao processual
estabelecida antes do despacho que recebe a ao (CPC, art. 263). Portanto, no h que se
cogitar do recebimento efetivo de uma mensagem pelo destinatrio da norma/texto
comunicacional, e tampouco existe cenrio em que se possa dizer ser possvel a programao
de uma conduta futura. Ao revs, o contribuinte ficou ainda mais exposto
imprescritibilidade de fato das aes executivas fiscais, uma vez que ajuizada a ao fiscal o
autor no mais se preocupa com o lapso temporal da citao, criando um ambiente de
insegurana. Quem pode dizer, no cenrio atual, qual o prazo para a manuteno dos
documentos fiscais? Afinal, se proposta a execuo fiscal depois de decorridos 4 anos, 11
meses e 29 dias da constituio definitiva do crdito, e imputada a demora na citao
exclusivamente ao Poder Judicirio, todos os contribuintes podem ser surpreendidos com uma
discusso judicial acerca de fato gerador longnquo, dificultando sobremaneira a sua defesa.
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=4467375> Acesso em 24 de junho

de 2014.
120
Sem prejuzo do acima exposto, aplica-se ainda ao caso concreto o comando

contido na Constituio Federal, art. 146, III, b), que exige que as disposies, em matria
tributria, acerca de prescrio sejam disciplinadas por Lei Complementar.
CF. Art. 146. Cabe lei complementar:
(...)
(...)
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios;289
A construo da tese de que a prescrio, em execues fiscais, interrompida

pela propositura da ao, desde que efetivada a citao, ocorreu a partir de interpretao
ontolgica do exerccio do direito de ao. De fato, o Acrdo do Recurso Especial em
anlise cita a doutrina de Eurico Diniz di Santi nos seguintes termos:
"15. A doutrina abalizada no sentido de que:
Para CMARA LEAL, como a prescrio decorre do no exerccio
do direito de ao, o exerccio da ao impe a interrupo do prazo
de prescrio e faz que a ao perca a 'possibilidade de reviver', pois
no h sentido a priori em fazer reviver algo que j foi vivido
(exerccio da ao) e encontra-se em seu pleno exerccio (processo).
Ou seja, o exerccio do direito de ao faz cessar a prescrio. Alis,
esse tambm o diretivo do Cdigo de Processo Civil:
'Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia
e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz
incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.
1 A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da
ao.'
Se a interrupo retroage data da propositura da ao, isso significa
que a propositura, e no a citao, que interrompe a prescrio. Nada
mais coerente, posto que a propositura da ao representa a efetivao
do direito de ao, cujo prazo prescricional perde sentido em razo do
seu exerccio, que ser expressamente reconhecido pelo juiz no ato da
citao.
Nesse caso, o que ocorre que o fator conduta, que a omisso do
direito de ao, desqualificado pelo exerccio da ao, fixando-se,
assim, seu termo consumativo. Quando isso ocorre, o fator tempo
289
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
5
out.
1988.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 22 dez. 2013.
121
torna-se irrelevante, deixando de haver um termo temporal da

prescrio." (Eurico Marcos Diniz de Santi, in "Decadncia e
Prescrio no Direito Tributrio", 3 ed., Ed. Max Limonad, So
Paulo, 2004, pgs. 232/233)290
16. Destarte, a propositura da ao constitui o dies ad quem do prazo
prescricional e, simultaneamente, o termo inicial para sua recontagem
sujeita s causas interruptivas previstas no artigo 174, pargrafo nico, do
CTN.
17. Outrossim, certo que "incumbe parte promover a citao do ru nos
10 (dez) dias subseqentes ao despacho que a ordenar, no ficando
prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio"
(artigo 219, 2, do CPC).
Em que pese a indiscutvel qualidade tcnica da doutrina que embasa o julgado

(que inclusive fonte de estudo deste trabalho), e apesar do conhecimento inegvel dos
Magistrados que discutiram o caso relatado, certo que a soluo encontrada padece de grave
e insanvel vcio formal. Afinal, consoante dispositivo constitucional (art. 146, III, b), a
disciplina da prescrio em sede tributria deve ser feita por Lei Complementar. Assim, resta
invivel a aplicao do 1. do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, lei ordinria criada para
disciplinar relaes entre particulares e sem qualquer preocupao com as especificidades da
relao Estado-contribuinte. Trata-se de julgado inconstitucional.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz
litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui
em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da
ao.(Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)291
Salienta-se, em tempo, que a atual redao do 1. do art. 219 posterior

Constituio Federal de 1988, e que o julgamento do Recurso Especial em exame tambm.
Portanto, ambos submetem-se ao controle de validade formal e material em relao Carta
Magna.
290
A citao indicada pelo acrdo encontra-se nas pginas 164-165 da 4. Ed. Da mesma obra, publicada em
2011.
291
Repblica
Federativa
do
Brasil,
Braslia,
DF,
17
jan.
1973.
Disponvel
em:
<
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869compilada.htm>. Acesso em: 20 jun. 2014.
122
Entende-se, dessa forma, haver insupervel obstculo sistmico e formal na

interpretao dada pelo Colendo Superior Tribunal de Justia. No possvel a utilizao,
para fins de definio do termo inicial da prescrio, de lei ordinria, ainda que promulgada
na forma de Cdigo, mormente quando essa lei ordinria inviabiliza por completo o
estabelecimento das relaes processuais e comunicacionais. Saliente-se, ainda, que tal
interpretao, alm de frontalmente inconstitucional, um retrocesso do Judicirio, que tantas
vezes discutiu o assunto quando da anlise da aplicabilidade ou no do art. 40 da Lei de
Execues Fiscais, tambm considerada ordinria, e portanto afastada.
Ademais, h uma clara afronta autonomia do sistema jurdico do Direito
Tributrio. Afinal, um dispositivo de lei ordinria, pensado para dar agilidade s relaes
entre particulares, foi aplicado para diminuir os direitos do contribuinte. De fato, no houve
um aprofundamento no que diz respeito posio vulnervel do demandado em face dos
diversos instrumentos de cobrana que aparelham o fisco. Ao revs, o Judicirio brasileiro,
que deveria ser guardio das leis, feriu os princpios da segurana jurdica e da legalidade por
aplicar leis distintas e incompatveis a fim de criar uma interpretao diversa da existente em
lei, em detrimento dos contribuintes.
5.3 Das implicaes do posicionamento jurisprudencial.
Aps estudar a orientao firmada pelo Recurso Especial n. 1.120.295 SP,

verifica-se claro favorecimento Fazenda Pblica. Afinal, na prtica, criou-se um mecanismo
que afasta completamente o contribuinte/demandado do processo de interrupo da prescrio
em sede de execuo fiscal, ao passo que houve a diminuio dos atos (deveres instrumentais)
a serem praticados pela Fazenda e Estado Juiz para alcanar o contribuinte demandado, e s
ento interromper o lapso prescricional. Dito de outra forma: basta que haja a propositura da
execuo fiscal, sem qualquer preocupao com a sua efetiva citao. A comunicao aqui,
que j estava prejudicada, piorou ainda mais, uma vez que no h a necessidade de qualquer
ato judicial para a interrupo da prescrio.
Essa deciso foi amplamente favorvel aos exequentes fiscais. Eles
precisaro, para ver interrompida a prescrio, apenas ajuizar a ao antes da
ocorrncia da prescrio. No precisaro diligenciar para que os autos sejam
formados (autuao), distribudos, despachados, e que a citao ocorra em
123
at 100 dias.292 No mais referncia o momento em que o juiz determinar a

citao (o que j era ruim para o ordenamento jurdico e para os cofres
pblicos). E, principalmente, a prpria citao no mais relevante para a
interrupo da prescrio. Assim, os exequentes fiscais podero protocolar
suas peties iniciais no ltimo dia do prazo estipulado no artigo 174 caput,
do CTN e no tomar mais nenhuma providncia visando a efetivao da
citao.293
Pode-se afirmar, assim, que tal entendimento conduz a situaes absurdas, tais
como a interrupo do prazo prescricional mediante a propositura de uma ao executiva que,
em razo do acmulo de trabalho, levasse anos para efetivar a citao do devedor, que se
veria obrigado a formular defesa de fatos que se perderam com o decurso do tempo. E o que
mais surpreende que esse contexto jurdico foi fabricado em um momento tecnolgico
altamente favorvel receita, que dispe de todos os mecanismos de controle e localizao de
seus contribuintes (Superreceita, CNIS, INFOSEG, Google Maps, etc.).
emblemtico, para ns, um processo de execuo fiscal iniciado em 25 de
maio de 1976, ajuizado pela Fazenda Nacional. O objeto era suposto dbito
decorrente de Imposto de Renda de Pessoa Fsica, referente ao exerccio de
1966, ano-base 1965. O despacho do juiz determinando a citao foi exarado
logo aps a propositura da ao. Entretanto, a providncia s foi cumprida
em 24 de outubro de 1994, 18 anos e cinco meses aps o incio do
processo!294
Para lograr xito na construo desse entendimento, o Superior Tribunal de

Justia agiu no sentido diametralmente oposto ao anunciado (publicado): decidiu acerca do
marco interruptivo da prescrio em sede de execuo fiscal em controvrsia albergada pelos
efeitos dos recursos repetitivos to somente quanto delimitao do dies a quo para a
contagem do prazo prescricional quando o lanamento se d por homologao. E mais, o fez
em um julgado com repercusso nacional por conta da sistemtica a que foi submetido (art.
543-C do CPC).
Dado esse contexto, esperava-se apenas que o STJ sedimentasse a questo
do termo inicial da contagem do prazo prescricional nos casos de tributos
sujeitos a lanamento por homologao, declarados e no pagos pelo
contribuinte. Afinal, essa era a questo tida por repetitiva a merecer
julgamento na sistemtica do artigo 543-C, do CPC, conforme consta do
despacho de afetao.
Todavia, para surpresa da comunidade jurdica, a corte avanou, tambm,
sobre o termo final da contagem do prazo prescricional, acerca do qual no
292
Vide 1. a 4. do art. 219 do Cdigo de Processo Civil.

Renato BECHO, A interrupo da Prescrio pelo Ajuizamento da Execuo Fiscal: questes
Constitucionais, p. 257-258.
294
Ibid., P. 254.
293
124
havia sequer controvrsia nos autos, vez que o tribunal a quo j havia
considerado a data do ajuizamento da execuo fiscal como marco
interruptivo da prescrio.
O julgamento que deveria trazer maior segurana jurdica para as relaes
entre o Fisco e os contribuintes tornou-se, ele prprio, fonte de insegurana.
Isso porque, at ento, a corte apresentava entendimento prevalecente no
sentido de considerar o termo final da prescrio no momento de sua
interrupo, vale dizer, na data da citao do devedor. (...)
bem verdade que o STJ j vinha admitindo a aplicao do entendimento
enunciado na Smula 106/STJ em execues fiscais tributrias. A diferena
especfica do julgado em questo que a corte manifestou expressamente,
sem que houvesse qualquer precedente do tribunal no mesmo sentido, a
incidncia da norma contida no pargrafo 1, do artigo 219, do Cdigo de
Processo Civil.295
Tal forma de proceder por si s j contraria o sistema jurdico enquanto sistema

comunicacional por excelncia. Afinal, emitir uma mensagem incompleta, e impor
nacionalmente os efeitos da inteireza da deciso, mitigar o acesso justia e fragilizar todo
o sistema normativo cuidadosamente estruturado pela Constituio Federal, seu fundamento
de validade. A emisso incompleta da mensagem se afigura ainda mais grave ante a negativa
de admisso de terceiros aps o julgamento do Recurso Especial n. 1.120.295/SP, submetido
aos efeitos dos recursos repetitivos (caso dos embargos de declarao opostos em 28 de maio
de 2010 e no conhecidos pela deciso monocrtica do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho
de 10.04.2013 e publicada no DJe em 24.04.2013).
Por outro lado, quando se analisa o julgado em cotejo com a Carta Magna,
verifica-se afronta ao sobreprincpio da segurana jurdica e da legalidade, uma vez que a
interpretao dada no encontra respaldo em legislao tributria, bem como retirou do
ordenamento jurdico um prazo determinado para a ocorrncia da prescrio em sede de ao
executiva.
De fato, a construo jurisprudencial baseou-se em posicionamentos judiciais
anteriores (Smula 106 do STJ), em textos de lei no pertinentes matria (o CPC no pode
ser utilizado para tratar de prescrio tributria) e em evidente dissonncia do estabelecido em
lei.
295
Rodrigo Rodrigues FARIAS. O STF deve decidir sobre interrupo de prescrio fiscal. Revista Consultor
Jurdico, 30 de agosto de 2012. In: http://www.conjur.com.br/2012-ago-30/rodrigo-farias-stf-decidir-interrupcaoprescricao-fiscal Acesso em 08.02.2014
125
Entretanto, considerando que o legislador estipulou de forma diferente, quer

no Cdigo de Processo Civil, quer no Cdigo Tributrio Nacional, ou ainda
na Lei de Execuo Fiscal, como vimos no item precedente, foroso
reconhecermos que o REsp 1.120.295/SP no atende ao princpio da
legalidade, estipulado constitucionalmente (CF, art. 5., inc. II) e repetido
para o Direito Tributrio (CF, art. 150, I). No sentido da legalidade
tributria, determinou o constituinte que no se exigir tributo sem lei que
estabelea. Todavia, ao se exigir tributo sem atentar para a legislao de
regncia o mesmo que exigir tributo no estabelecido em lei.296
E mais, conforme j dito, o entendimento construdo aumentou a insegurana das

relaes tributrias, j que no se sabe mais, ao certo, qual o termo final do lapso
prescricional. Afinal, se basta a propositura da ao, sem qualquer preocupao com a citao
efetiva do demandado em determinado perodo de tempo, conclui-se pela possibilidade de ser
surpreendido, a qualquer momento, com discusses judiciais de crditos tributrios antigos. E
isso gera situaes delicadas quando se problematiza a questo de arquivo de documentos
fiscais. Qual o prazo que se exige do contribuinte que mantenha seus documentos fiscais
quando o pargrafo nico do art. 195 do CTN determina a conservao dos mesmos at que
ocorra a prescrio dos crditos tributrios decorrentes das operaes a que se refiram?
Considerando que, ao contrrio do CPC, o CTN e o REsp n. 1.120.295/SP
no apontam nenhum prazo fatal para que o sujeito passivo seja citado e
possa se defender na execuo fiscal, resta a impresso de uma
imprescritibilidade real, mas escondida nas dobras da legislao e da
jurisprudncia.
O princpio da segurana jurdica destaca o afastamento das causas
imprescritves, exceto as estipuladas na Constituio Federal (i.e., os
contidos nos incisos XLII e XLIV do art. 5). 297
Por fim, salienta-se que a insero de textos estranhos ao sistema do direito

tributrio mitiga a sua autonomia cientfica. Afinal, imperioso o reconhecimento de sua
estruturao autnoma e inconfundvel advinda da especificidade da relao Estadoarrecadador versus Contribuinte. Tal tratamento diferenciado foi albergado pela Lei
Fundamental, que tratou minudentemente das garantias e direitos do contribuinte. Assim,
abrir mo dessa autonomia significa, em ltima instncia, renunciar a toda uma rede protetiva
que impede exageros do Estado contra o particular, ao passo que legitima a prpria existncia
daquele.
296
Renato BECHO, A interrupo da Prescrio pelo Ajuizamento da Execuo Fiscal: questes

Constitucionais, p. 258.
297
Ibid., P. 258-259.
126
5.4 Outros casos do Supremo Tribunal Federal
Conforme j dito, ainda encontra-se pendente de anlise o caso tratado neste

estudo pelo Supremo Tribunal Federal. Neste momento, preocupa-se em fazer uma anlise da
possvel postura do Excelso Tribunal com relao ao tema, to controvertido e de amplo
alcance nacional.
Da anlise do trmite dos autos do Recurso Especial n. 1.120.295/SP, verifica-se
a existncia de discusso acerca do requisito do prequestionamento, que inclusive impediu a
admisso do Recurso Extraordinrio pelo Superior Tribunal de Justia e ensejou a
interposio de Agravo em Recurso Extraordinrio (ARE). E mais, h de se recordar que o
RE interposto indicou ofensa, pelo acrdo do Recurso Especial n. 1.120.295/SP, to
somente dos direitos garantidos pelos artigos 93, IX (fundamentao das decises), e art. 146,
III, "b" (exigncia de lei complementar para dispor sobre prescrio em matria tributria),
ambos da Constituio Federal.
Assim, para melhor desenvolvimento deste tpico, partir-se- do pressuposto de
que esto presentes os requisitos de admissibilidade do Recurso Extraordinrio interposto, e
restringir-se- alegada afronta ao 146, III, "b" da Carta Magna por entender-se suficiente a
fundamentao esboada pelo Superior Tribunal de Justia, ainda que invlida e equivocada.
Realizada uma pesquisa no stio do Supremo Tribunal Federal, verificou-se que a
Excelsa Corte possui firme entendimento de que para a introduo de dispositivos de lei que
tratem de prescrio em matria tributria afigura-se imprescindvel a promulgao de lei
complementar.
So inconstitucionais o pargrafo nico do art. 5 do DL 1.569/1977 e os
arts. 45 e 46 da Lei 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de
crdito tributrio.298
Prescrio tributria Art. 46 da Lei 8.212/1991 Inconstitucionalidade
Verbete Vinculante n. 8 da Smula do Supremo. inconstitucional, ante a
inobservncia do instrumental prprio lei complementar , o art. 46 da Lei
8.212/1991.299 300
298
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Smula Vinculante 8. Braslia, DF, 12 de junho de 2008. Disponvel
em: <http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/artigoBd.asp?item=1388> Acesso em 07 de outubro de 2013.
299
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n. 554.264, da Primeira Turma, Relator(a):
Min.
Marco
Aurlio,
Braslia,
DF,
12
de
agosto
de
2008.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/artigoBd.asp?item=1388> Acesso em 07 de outubro de 2013.
127
Prescrio e decadncia tributrias. Matrias reservadas a lei complementar.

Disciplina no Cdigo Tributrio Nacional. Natureza tributria das
contribuies para a seguridade social. Inconstitucionalidade dos arts. 45 e
46 da Lei 8.212/1991 e do pargrafo nico do art. 5 do DL 1.569/1977. As
normas relativas prescrio e decadncia tributrias tm natureza
de normas gerais de direito tributrio, cuja disciplina reservada a lei
complementar, tanto sob a Constituio pretrita (art. 18, 1, da CF de
1967/1969) quanto sob a Constituio atual (art. 146, b, III, da CF de
1988). Interpretao que preserva a fora normativa da Constituio, que
prev disciplina homognea, em mbito nacional, da prescrio, decadncia,
obrigao e crdito tributrios. Permitir regulao distinta sobre esses temas,
pelos diversos entes da federao, implicaria prejuzo vedao de
tratamento desigual entre contribuintes em situao equivalente e
segurana jurdica. Disciplina prevista no Cdigo Tributrio Nacional. O
Cdigo Tributrio Nacional (Lei 5.172/1966), promulgado como lei
ordinria e recebido como lei complementar pelas Constituies de 1967/69
e 1988, disciplina a prescrio e a decadncia tributrias. Natureza tributria
das contribuies. As contribuies, inclusive as previdencirias, tm
natureza tributria e se submetem ao regime jurdico-tributrio previsto na
Constituio. Interpretao do art. 149 da CF de 1988. Precedentes. Recurso
extraordinrio no provido. Inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei
8.212/1991, por violao do art. 146, III, b, da Constituio de 1988, e do
pargrafo nico do art. 5 do DL 1.569/1977, em face do 1 do art. 18 da
Constituio de 1967/69. Modulao dos efeitos da deciso. Segurana
jurdica. So legtimos os recolhimentos efetuados nos prazos previstos nos
arts. 45 e 46 da Lei 8.212/1991 e no impugnados antes da data de concluso
deste julgamento. (sem grifos no original) 301302
Espera-se, portanto, que a Excelsa Corte reveja a orientao firmada pelo Superior
Tribunal de Justia em relao matria, j que no h como incidir, em matria de
prescrio tributria, disposies de lei ordinria (Cdigo de Processo Civil e Lei de
Execues Fiscais e de orientaes jurisprudenciais - Smula n. 106 do STJ), e que, no que
tange ao julgamento do Recurso Especial n. 1.120.295/SP, declare-o inconstitucional por
infringncia ao art. 146, III, b da CF, determinando a aplicao do texto contido no art. 174, I,
do CTN.
300
No mesmo sentido: RE 517.316-AgR, RE 523.514-AgR e RE 534.107-AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento
em 29-9-2009, Segunda Turma, DJE de 23-10-2009.
301
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio (RE) n. 556.664 e Recurso Extraordinrio n.
559.882 - Repercusso Geral, do Tribunal Pleno. Relator(a): Min. Gilmar Mendes, Braslia, DF, 12 junho de
2008. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/artigoBd.asp?item=1388> Acesso em 07 de
outubro de 2013.
302
No mesmo sentido: RE 560.626, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 12-6-2008, Plenrio, DJE de 512-2008, com repercusso geral; RE 559.943, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 12-6-2008, Plenrio, DJE
128
CONCLUSO
O direito texto, e pertence ao sistema comunicacional social. Este subsistema
submete-se a princpios e postulados prprios, entre os quais o postulado da hierarquia, que
determina existncia de relaes de coordenao e subordinao entre as unidades mondicas
desse corpo de linguagem. Assim, seja pelo processo comunicacional, que prev a interao
entre dois entes (no existe comunicao consigo mesmo), seja pelo postulado da hierarquia,
o direito eminentemente relacional.
A unidade do subsistema do direito positivo a norma, leia-se, a unidade
irredutvel da manifestao do dentico. E a partir do estudo desta, bem como de algumas de
suas especificidades distintas, pode-se dividir didaticamente o direito positivo em ramos. O
Direito Tributrio o ramo do texto jurdico que se dedica s normas que disciplinam o
comportamento de dar/entregar bens particulares ao Estado para financiar este. O direito
tributrio versa sobre a obrigao imposta ao contribuinte de entregar pecnia ao Poder
Pblico: o tributo. As normas correlatas a esse subsistema, texto jurdico, submetem-se s
relaes de coordenao e subordinao inerentes ao postulado da hierarquia, e esto
especialmente sujeitas norma fundante da Repblica Federativa do Brasil: a Constituio
Federal.
A Carta Magna estabelece diversos princpios fundamentais que devem ser
observados, e estabelece, em relao ao direito tributrio, limitaes claras ao poder de
tributar, colocando o contribuinte em evidncia e estabelecendo princpios que irradiam em
todas as esferas legislativas. Entre outros, deve-se observar sempre a reserva legal e a
segurana jurdica, facultando ao contribuinte a compreenso da conduta futura a partir do
de 26-9-2008, com repercusso geral. Vide: RE 543.997-AgR, voto da Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em
22-6-2010, Segunda Turma, DJE de 6-8-2010.
129
conhecimento da norma. De outra forma, busca-se uma comunicao clara, efetiva e completa
acerca de todas as normas que digam respeito obrigao de dar pecnia aos cofres pblicos
(tributo).
No que tange ao prazo prescricional para a cobrana de crditos tributrios pelo
fisco em sede de execuo fiscal, a redao original do inciso I do pargrafo nico do artigo
174 do Cdigo Tributrio Nacional estava de acordo com todos os postulados e princpios do
direito tributrio, bem como em observava o aspecto relacional e comunicacional do direito.
De fato, a comunicao da propositura de uma ao executiva fiscal em desfavor do
contribuinte era perfeita com a citao pessoal do sujeito passivo.
Entretanto, desde 1980, quando houve a promulgao da Lei de Execuo Fiscal,
verifica-se um intento do legislador infraconstitucional de flexibilizar garantias conferidas ao
contribuinte em relao aos marcos interruptivos da prescrio em sede de ao executiva
fiscal. A outra faceta dessa mesma tentativa de alterao dos marcos interruptivos da
prescrio traduz-se em ofensas prpria estrutura do direito positivo, sua natureza de texto
e carter relacional e comunicacional. De fato, tudo que impea a regular entrega da
mensagem emitida ao destinatrio, bem como todo obstculo que impea o estabelecimento
do relacionamento jurdico processual atenta, em ltima instncia, contra o prprio sistema.
Para tanto, por diversas vezes o legislador desrespeitou o princpio da hierarquia e fechou os
olhos para a eficcia vertical dos direitos fundamentais.
Esse tema sempre gerou muitas discusses no Judicirio Nacional que, aps certo
tempo, consolidava o entendimento garantidor dos direitos a ns concedidos pela Carta
Maior, exigindo do legislador infraconstitucional a observncia aos preceitos formais e
materiais constantes do Texto Constitucional.
A Lei Complementar n. 118/2005 alterou o inciso I do art. 174 do Cdigo
Tributrio Nacional sem a observncia dos requistos sistmicos e materiais acima elencados,
bem como em detrimento dos elementos formais exigidos pela Lei Complementar 95/98, e em
evidente desrespeito natureza de texto do direito e ao princpio da reserva legal. De fato, no
houve, durante as discusses e votaes, a adstrio ao tema do Projeto de Lei e tampouco se
debruou sobre os efeitos, para o contribuinte, da interrupo da prescrio antes mesmo de
130
tomar conhecimento da existncia da ao executiva, e sequer analisou-se o impacto da

alterao sobre a sensao de segurana jurdica.
Em que pese os vcios insanveis da alterao legislativa promovida pela Lei
Complementar n. 118/2005, percebe-se a vigncia do novo texto ao longo do tempo.
Ocorre que em 2010 o Colendo Superior Tribunal de Justia, por ocasio do
julgamento do Recurso Especial n. 1.120.295/SP criou entendimento hbrido, tentando
equalizar o Cdigo Tributrio Nacional, Cdigo de Processo Civil e a Smula 106 da mesma
Corte em detrimento dos mandamentos constitucionais protetivos do contribuinte. De fato,
criou-se um cenrio altamente favorvel Fazenda Pblica, que foi desonerada de sua
obrigao de comunicar o contribuinte acerca do ajuizamento de execuo fiscal, e gerou a
possibilidade tcnica quase imprescritibilidade das aes executivas fiscais.
A orientao construda pelo Superior Tribunal de Justia possui efeitos nacionais
em razo do Recurso Especial n. 1.120.295/SP ter sido afetado ao procedimento dos recursos
repetitivos (Art. 543-C do CPC), amordaando o restante do Judicirio nacional em relao a
possveis questionamentos quanto matria. Essa questo se afigura ainda mais sria quando
se verifica que o debate judicial acerca da interrupo da prescrio em sede de execuo
fiscal no foi anunciado quando da escolha do recurso representativo da controvrsia. O
contribuinte foi surpreendido pelo posicionamento jurisprudencial novo, e ao mesmo tempo
foi tolhido quanto ao direito de insurgir-se contra a deciso.
Hoje a discusso encontra-se no Supremo Tribunal Federal, com os autos
conclusos desde outubro de 2013, aguardando pronunciamento acerca das seguidas afrontas
ao sistema tributrio nacional perpetuadas desde a promulgao da Lei Complementar
n.118/2005.
Entende-se que no resta outra alternativa ao exegeta seno concluir pela
invalidade/inconstitucionalidade material e formal da alterao legislativa promovida pela Lei
Complementar n. 118/2005 e do Recurso Especial n. 1.120.295/SP. No h como sanar o
insanvel, no h como remediar processos to viciados, e com a apresentao de mltiplos
131
problemas sob diversas ticas. No h como corrigir um posicionamento to desrespeitoso

com o contribuinte e com o sistema jurdico positivo como um todo.
Portanto, a soluo mais coerente declarar a inconstitucionalidade da alterao
legal promovida pela Lei Complementar 118/05 em relao ao art. 174, I, do Cdigo
Tributrio Nacional e da orientao jurisprudencial originada do julgamento do Recurso
Especial n. 1.120.295/SP pelo Colendo Superior Tribunal de Justia, retornando o status quo
ante do ordenamento jurdico, ou seja, aplicando-se a redao original do art. 174, I, do CTN
e exigindo-se, para fins de interrupo da prescrio em sede de execuo fiscal, a citao
pessoal do devedor.
132
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Gustavo Guilherme Arrais

Do marco interruptivo final (dies ad quem) do prazo prescricional para a cobrana do

MESTRADO EM DIREITO TRIBUTRIO

Gustavo Guilherme Arrais

MESTRADO EM DIREITO TRIBUTRIO

Dissertao apresentada Banca

Palavras-chave: marco interruptivo, prescrio, ao de execuo fiscal, validade,

A celeuma ora estudada diz respeito mais especificamente delimitao do termo

Cumpre ressaltar que o trabalho do legislador, a despeito do esforo

Pretende-se com este trabalho conhecer os dispositivos atinentes interrupo do

Paulo de Barros CAVALHO, Curso de Direito Tributrio. p. 208-209.

CAPTULO 1 - TEORIA COMUNICACIONAL.

1.1 Bases conceituais e delimitao do sistema comunicacional.

O pensamento humano indissociavelmente ligado linguagem, meio exclusivo

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 71.

porque insuscetveis de experimentao8, o uso da lgica enquanto ferramenta de anlise da

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo. p. 29.

Conforme enunciado, a adoo da Lgica enquanto ponto de vista para a obteno

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 70.

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, linguagem e mtodo, p. 36.

contexto. O autor identifica seis elementos do processo comunicacional: (i) o

Evidencia-se, dessa forma, um arcabouo terico que possibilita a anlise da

Aurora Tomazini CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 167-168.

suscitam na mente daqueles que o interpretam a construo de normas

A realizao de valores socialmente escolhidos tem sido o principal objetivo do

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito, p. 162-163.

Comprovada a existncia e necessidade do processo comunicacional para a

1.2 Da norma jurdica.

Partindo da premissa de que direito o conjunto de normas vlidas dentro de um

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 169.

possibilitaro a anlise das normas atinentes interrupo do prazo prescricional em sede de

Conforme indicado, o uso em pelo menos trs acepes diferentes da expresso

indecomponvel do direito: o suporte fsico e a integrao de enunciados (textos de lei), a

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito. p. 279.

Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de Teoria Geral do Direito, p. 282-283.

civil, comercial, penal, tributria, administrativa, constitucional, processual,

O cnone da homogeneidade sinttica no se aplica s normas jurdicas em

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 285.

conectivo condicional (), tambm denominado vnculo implicacional, cuja

Conforme exposto, essa estrutura composta pela hiptese e consequente

Aurora Tomazini de CARVALHO.. Curso de teoria geral do direito. p. 289-290.

Assim, temos evidenciado o aspecto relacional do direito, j que o texto

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 295-296.

operador dentico intraproposicional que aproxima dois termos de sujeitos.

Aurora Tomazini de CARVALHO. Curso de teoria geral do direito. p. 212-213.

functores denticos, no possuem significao prpria. Trata-se de dever-ser de alguma

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de teoria geral do direito. p. 296-297.

modo, referncia ao acontecimento que deu causa ao vnculo relacional

Exige-se, desta forma, uma relao de causalidade semntica entre hiptese e

Aurora Tomazini de CARVALHO, Curso de Teoria Geral do Direito, p. 298-299.

ou impossvel, fica destituda de qualquer sentido. Melhor: um sem-sentido

O que se prope, aqui, que a necessidade do estabelecimento da comunicao

Gabriel IVO, Norma jurdica: produo e controle, p. 131-132.

A norma jurdica, para ingressar no ordenamento posto, depende de um ato de

Quando tratamos do direito tributrio, pode-se ressaltar que as normas gerais

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 362-363.

Nesse contexto, pode-se dizer que a Constituio Federal atribuiu lei

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 361-362.

tributrias, a lei complementar apenas pode faz-lo com as finalidades acima

Assim, temos que a matria prescrio, toda e qualquer disposio legislativa

Paulo de Barros CARVALHO, Direito Tributrio, Linguagem e Mtodo, p. 368-369.

1.4 Alguns apontamentos acerca do processo legislativo.