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esse dano, sob pena de se desgastar ainda mais com a justia, fato que leva vrias
prticas abusivas praticadas no mercado ficarem impunes, principalmente no mercado
virtual. (LORENZETTI, 2010)
No se pode olvidar que o valor gasto com o Poder Judicirio pelo fornecedor
, sem dvida, repassado para os outros consumidores, pois, no momento em que o
custo da responsabilidade objetiva disseminado numa coletividade difusa, e tal custo
equivale a ocorrncia de um vcio ou defeito no produto, o sistema de responsabilidade
objetiva, acaba por se tornar um verdadeiro seguro, haja vista que o fornecedor ser
obrigado a tornar cada vez mais seguro os produtos que negocia.
Outra forma de vulnerabilidade que no se fala muito no cotidiano, mas que
de fundamental importncia para as relaes de consumo a vulnerabilidade poltica
(legislativa), baseada na carncia de entidades capazes de conter o lobby realizado
pelos fornecedores, ou seja, capazes de amenizar a situao do fornecedor quando
este se encontra em baixa, geralmente so membros de associaes ou
confederaes, logo possuem maior organizao na defesa de seus direitos.
(COELHO, 2006)
De suma importncia tambm a vulnerabilidade biolgica ou psicolgica que
reside na idia de que o consumidor est vulnervel aos produtos ofertados no
mercado, a exemplo do cigarro, que a longo prazo, certamente trar danos a sade do
consumidor. H ainda o agravante do vcio que tais substncias causam no usurio, a
exemplo das bebidas alcolicas, tolhendo o aspecto volitivo do consumidor a partir da
ocorrncia da dependncia qumica.
Outra caracterstica da vulnerabilidade psicolgica a imensa quantidade de
informaes postas por meio dos sentidos do consumidor (olfato, viso e paladar, mas
principalmente a viso) que o leva a muitas vezes consumir de algo que se quer
desejara antes de ter o contato com determinado produto, mesmo o conhecendo
anteriormente.
So os famosos casos das mensagens subliminares, consubstanciadas na
utilizao de imagens a uma velocidade, forma, ou distoro que o corpo capta apenas
de modo inconsciente, configurando, assim, claramente a prtica de uma conduta
abusiva, pois o consumidor tambm pode ter sua vontade limitada pela imposio de
publicidade. E exatamente esta enxurrada de publicidade que se tornou um dos
marcos do comrcio eletrnico, principalmente por meio de pop-ups (aqueles janelas
que no se sabe de onde aparecem e muitas vezes quanto mais ele fechada mais
aparecem outras de forma bastante rpida no site). (CASTELL, 2000)
CONCLUSO
Dessa forma, possvel afirmar que o advento do comrcio eletrnico sem
dvida criou uma nova realidade, ou no caso um novo plano de realidade, que seria a
realidade virtual e sem dvida tambm uma nova espcie de vulnerabilidade, a
eletrnica, em razo de todas as caractersticas prprias que permitem diferenci-la
das demais. Ento, necessrio desde j que o Poder Legislativo tome as devidas
providncias quanto a elaborao de medidas capazes de proteger o consumidor de
modo mais abrangente, a exemplo da criao de rgos especializados em matria de
comrcio eletrnico, a edio de leis capazes de abordar de forma devida o comrcio
eletrnico (anexo), sem contudo punir aqueles que no merecem, pois conforme j
afirmado anteriormente o CDC no veio para prejudicar os fornecedores, mas to
somente para tentar proteger o consumidor de uma forma mais justa em virtude da sua
natural vulnerabilidade.
REFERNCIAS
BRASIL. Cdigo de Defesa do Consumidor. Lei n. 8.078/90. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/ L8078.htm. Acesso em 19 de maro de 2013.
BRASIL. Cdigo Civil. Lei n 10.406/02. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406.htm. Acesso em 15 de dezembro de
2012.
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. So
Paulo. Atlas, 2007.
CASTELL, Manuel. A era da informao: economia, sociedade e cultura
a sociedade em rede.3.ed. So Paulo: Paz e Terra, 2000, vol.1.
COELHO, Chiquetti. Compras Com Segurana e Confiana Pela
Internet. Maring Management: Revista de Cincias Empresariais, v. 3, n.2 - p.1925, jul./dez. 2006.
FINKELSTEIN, Maria Eugnia Reis. Aspectos jurdicos do comrcio
eletrnico. Porto Alegre. Sntese, 2004.
FIUZA, Csar. Direito Civil: Curso Completo. 15. ed. revista, atualizada e
ampliada. Belo Horizonte, 2011.
Etapa 1:
Contratos Empresariais
Objetivo: Analisar contratos de comrcio eletrnico (e-commerce), de acordo com
os requisitos legais exigidos,discutir as eventuais irregularidades ou acertos
ocorridos nos casos concretos. Elaborar relatrio e entregar ao professor
juntamente com as cpias dos contratos analisados.
Conceito de contratoeletrnico (e-commerce):
O comrcio eletrnico, tambm conhecido como e-commerce ou comrcio virtual,
a compra e venda de produtos ou servios on line, ou seja, atravs da internet.
Contrato eletrnico todo aquele celebrado por meio de programas de
computador ou aparelhos com tais programas, que dispensam assinatura ou
exigem assinatura codificada ou senha. Na realidade no h um novo tipo
decontrato, pois ele sempre ser de compra e venda, locao, prestao de
servios e assim por diante, ou seja, de uma das espcies de contratos elencadas
no Cdigo Civil. Assim, contrato eletrnico viaInternet so assim denominados
apenas por levarem em considerao a utilizao do computador para a sua
formao.
.
Dos contratos de compra e venda: os contratos analisados de compra e venda e
commerce, so considerados contrato de adeso (previsto no art. 54 do CDC) o
instrumento muito adotado nas relaes de consumo. Sabe-se que tais contratos
so assim chamados por serem elaborados unilateralmente pelo fornecedor de
produtos e servios sem que o consumidorpossa discutir o contedo de suas
clusulas, restando apenas a opo de aderi a ele ou no. importante saber que
o consumidor ter direito a reviso de clusulas deste contrato, se lhe
causaremonerosidade excessiva.
Dos contratos esto devidamente preenchidos os requisitos previstos nos
Analise dos contratos anexos ao trabalho, sendo dois (2) dele de compra e venda de
produtos e dois (2) de prestao de servios.
Dos contratos de compra e venda: os contratos analisados de compra e venda ecommerce, so considerados contrato de adeso (previsto no art. 54 do CDC) o
instrumento muito adotado nas relaes de consumo. Sabe-se que tais contratos so
assim chamados por serem elaborados unilateralmente pelo fornecedor de produtos e
servios sem que o consumidor possa discutir o contedo de suas clusulas, restando
apenas a opo de aderi a ele ou no. importante saber que o consumidor ter direito a
reviso de clusulas deste contrato, se lhe causar em onerosidade excessiva.
Dos contratos esto devidamente preenchidos os requisitos previstos nos contratos de
compra e venda. Salvo algumas clusulas abusivas que podem ocorrer.
O comrcio eletrnico, tambm conhecido como e-commerce ou comrcio virtual, a
compra e venda de produtos ou servios on line, ou seja, atravs da internet.
Contrato eletrnico todo aquele celebrado por meio de programas de computador
ou aparelhos com tais programas, que dispensam assinatura ou exigem assinatura
codificada ou senha. Na realidade no h um novo tipo de contrato, pois ele sempre
ser de compra e venda, locao, prestao de servios e assim por diante, ou
seja, de uma das espcies de contratos elencadas no Cdigo Civil. Assim, contrato
eletrnico via Internet so assim denominados apenas por levarem em considerao a
utilizao do computador para a sua formao.
[...] Logo, leis, atos e sentenas de outro Estado, que no ofenderem a soberania
nacional, a ordem pblica e os bons costumes, tero eficcia no Brasil[170].
E o problema continua, porque o Art. 1, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
denota que a obrigatoriedade de uma lei brasileira em um territrio estrangeiro depende
de admisso oficialmente publicada.
Por outro lado, a Lei Modelo da UNCITRAL dispe no Art. 15, 4 que salvo
conveno em contrrio entre o remetente e o destinatrio, uma mensagem eletrnica se
considera expedida no local onde o remetente tenha seu estabelecimento e recebida no
local onde o destinatrio tenha o seu estabelecimento. Diante disso, pouco importa
onde est localizado o servidor, o website, mas sim onde as partes esto localizadas
fisicamente[171]. O projeto de Lei 4.906 de 2001 no dispe sobre o local de celebrao
do contrato apenas fazendo referncia ao Cdigo Civil e ao Cdigo de Defesa do
Consumidor para tratar do assunto.
Todavia, Sheila do Rocio Cercal dos Santos Leal comenta que o Cdigo de Defesa do
Consumidor aplicvel nas relaes de consumo dos brasileiros nos contratos
internacionais de e-commerce devido ao fato de considerar o Cdigo de Defesa do
Consumidor como um direito fundamental[172]. A mesma autora defende a criao de
uma norma supranacional para estabelecer as regras mnimas, entretanto parecer no ser
vivel e aponta como soluo a arbitragem e a autorregulamentao[173].
Por sua vez, Patricia Peck Pinheiro[174] entende que nestes casos, a mediao a
arbitragem seriam a soluo mais clere para resolver os problemas envolvendo o direito digital e
defendendo a adoo dele em todas as relaes do e-commerce.
O preo a ser pago pelo desgaste de uma ao judicial muito alto, devido ao custo do tempo, da
mudana e da competitividade. A arbitragem possibilita as partes cheguem um acordo, visto que uma
disputa jurdica significa perda para ambas. um processo rpido, sigiloso e com participao de
mediadores e rbitros que entendem do assunto em discusso[175].
No seria a forma conhecida de arbitragem a soluo mais vivel nas relaes de consumo do ecommerce uma vez que o acesso ficaria restrito somente as empresas devido ao alto custo deste tipo de
procedimento. Todavia, Jos Wilson Boiago Jnior aponta a criao de juzos arbitrais 'virtuais', no
quais as partes que pretendam uma composio, buscam a soluo na prpria internet[176]. Nehemias
Gueiros Jnior tambm defende a criao de Cibertribunais e de conselhos arbitrais especficos, e
informa que [...] para ter eficcia e fora vinculante diante da velocidade com que as coisas processam
na 'Web', a legislao cabvel ter que transpor em forma clere as fronteiras geogrficas dos
pases[177].
Quanto a autorregulamentao, Patricia Peck Pinheiro aduz que:
O Direito Digital tem como princpio normativo a Auto-Regulamentao, ou seja, o deslocamento do
eixo legislativo para os participantes e interessados diretos na proteo de determinado direito e na
soluo de determinada controvrsia. [] A auto-regulamentao parte do pressuposto de que ningum
melhor que o prprio interessado para saber quais so as lacunas que o Direito deve proteger, quais so
as situaes prticas do dia-a-dia que esto sem proteo jurdica e que caminhos de soluo vivel
podem ser tomados. [] O princpio que norteia a auto-regulamentao o de legislar sem muita
burocracia, observando a Constituio e as leis vigentes[178].
A ideia da autorregulamentao aparentemente parece ser interessante, mas desde que haja uma
agncia regulamentadora fiscalizando essa regulamentao para que no seja beneficiando somente
determinados grupos ou interesses.
Por sua vez, Boiago Jnior[179] e Erica Brandini Barbagalo[180] defendem que as prprias partes j
definam nos contratos a legislao, a jurisdio e o foro competente, uma vez que o prprio Art. 78 do
Cdigo Civil oferece essa possibilidade. Neste mesmo sentido Jorge Jos Lawand:
a lei aplicvel nos contratos eletrnicos internacionais no est definitivamente solucionada, diante da
sua complexidade e da inexistncia de uma legislao uniforme para tratar do assunto. [] Mas, a
melhor soluo ser aquela pela qual as partes fixem livremente, tal como o foro de eleio nos
contratos internos, j propugnada pela lei espanhola sobre o comrcio eletrnico[181].
Jos Wilson Boiago Jnior[182] compara a Lei espanhola (34/02) com o projeto de lei 4.906 de 2001,
utilizando como parmetro a Lei Modelo da UNICITRAL, e explica que a lei espanhola e o projeto de lei
brasileiro trabalham da mesma forma a problemtica, presume-se celebrado no foro do proponente,
ressalvados os casos de relao de consumo onde ser o domiclio do consumidor o local apropriado para
a proposio. A Lei Modelo da UNCITRAL adota o foro do proponente.
Por fim, ressalta-se que ser necessrio no caso dos contratos eletrnicos interpessoais e interativos,
conforme o explanado, observar o foro do proponente, mas ter que haver um estudo sobre a
localizao fsica deste, uma vez que com a mobilidade do uso da internet (por exemplo, utilizao
de notebooks e smartphones), poder ser diferente da identificao geogrfica (reside no Brasil e a
identificao vm dos Estados Unidos) da lgica[183].
Uma observao importante que o foro competente para dirimir litgios diverso da lei aplicvel. Lei
aplicvel conforme j discutido nos pargrafos anteriores trata-se da legislao que a jurisdio se
pautar, j o foro competente, por seu turno, depende conforme o prescrito no Cdigo de Processo
Civil, Art. 111, visto que poder haver eleio do foro pelas partes. No sido eleito, o Art. 94 do mesmo
diploma dispe que dever ser proposto no foro do ru e no Art. 100, IV, d, que deve ser satisfeita onde
deve exigir o cumprimento dela. Sendo uma relao de consumo, o Art. 101, I do Cdigo de Defesa do
Consumidor prev que a ao poder ser proposta no domiclio do autor, isto , do consumidor.
Rita Peixoto Ferreira Blum destaca que mesmo sendo uma relao de consumo internacional, e sendo o
consumidor domiciliado no Brasil, no poder eleger um foro diferente do consumidor[184].
Por fim, Renato Opice Blum e Rafael Augusto Paes de Almeida asseveram
[...] uma compra realizada pela rede, cuja a empresa vendedora possua sede social em pas
estrangeiro, o consumidor brasileiro ter dois caminhos: Poder mover uma eventual ao judicial no
pas sede da empresa, ou, poder processar no Brasil, pois est amparado pela Constituio Federal, Lei
de Introduo ao Cdigo Civil, por normas de carter processual e principalmente pelo Cdigo de Defesa
do Consumidor (Lei n 8078/90)[185].
Como se percebe, a questo da legislao aplicvel muito controversa pois envolve diversas questes e
as solues apontadas so inmeras desde a autorregulamentao criao de Tribunais Virtuais de
mediao.
Quando a empresa possui filial ou matriz no Brasil no h muitos problemas para propor a ao o
consumidor. Entretanto, a situao mais complicada se ela no haver, pois o consumidor poder propor
a ao no Brasil e executar a sentena no pas da empresa. Todavia, a sentena dever passar pelo crivo
do direito internacional como passam as que so executadas no Brasil. A soluo para esta questo ainda
problemtica.
somente quando o e-mail for enviado e posteriormente recebido, que o contrato foi
firmado.
O Cdigo consagra o direito de o consumidor arrepender-se e voltar atrs em declarao
de vontade que haja manifestado celebrando relao jurdica de consumo. O direito de
arrependimento existe per si, sem que seja necessria qualquer justificativa do porqu
da atitude do consumidor. Basta que o contrato de consumo tenha sido concludo fora
do estabelecimento comercial para que incida, plenamente, o direito de o consumidor
arrepender-se [4].
A doutrina majoritria entende que o dispositivo perfeitamente aplicvel aos contratos
eletrnicos, pois, alm de tratar-se de um contrato distncia, est presente a
impessoalidade e a satisfao incerta, j que o consumidor no tem contato direto com o
produto ou servio disponvel na rede. Assim, este conta com a prerrogativa de um
prazo para reflexo, podendo verificar se o produto ou servio realmente satisfaz suas
expectativas, e caso no satisfaa, poder desfazer o negcio.
O Cdigo de Defesa do Consumidor brasileiro no regulou minuciosamente os
contratos de venda distancia, no estabelecendo os requisitos necessrios para tal
modalidade de contratao; tampouco ditou os tipos de contrato que poderiam
legalmente ser celebrados dessa forma e nem fixou seus respectivos objetivos. Em
realidade limitou-se a instituir, no art. 49, o direito de recesso, ou seja, o direito de
arrependimento, premitindo ao consumidor desistir dentro de sete dias, recebendo de
volta, corrigida monetariamente, a importncia despendida com a aquisio. O
dispositivo legal mencionado extremamente abrangente e por certo constitui um tipo
aberto, cabendo ao juiz preench-lo.
Dada essa opo do legislador, em principio todo e qualquer negocio jurdico celebrado
distancia, seja qual for seu objeto, comportar o direito de recesso. Entrementes,
caber ao aplicador do direito, portanto jurisprudncia, estabelecer excees a essa
regra to ampla e que, se aplicada uniformemente, poder trazer situaes de injustia
que ferem o escopo do Cdigo de Defesa do Consumidor, qual seja, defender o
consumidor to-somente para equipar-lo ao fornecedor e, assim, equilibrar as relaes
jurdicas de consumo.
Esta grande Rede Mundial insurgiu para as pessoas que se utilizam dela como forma de
um espao paralelo, como uma realidade virtual que se concretiza no mundo real, das
mais diversas formas.
Promulgado em 11 de setembro de 1990, o Cdigo de Defesa do Consumidor um
subsistema autnomo, tendo vida prpria, e vigente dentro do sistema constitucional
brasileiro. Sendo considerado por vrios doutrinadores, como uma legislao muita
avanada, tratando-se da proteo dos direitos dos consumidores.
Se o Cdigo de Defesa do Consumidor aplicado a todos, como demonstrado
anteriormente, ao consumidor virtual de bens tambm no seria diferente, logo, uma vez
caracterizada a relao de consumo, seja ela realizada no balco de uma loja ou no
frente da tela de um computador, utilizando-se da Internet, sero perfeitamente
aplicveis as normas constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor, Cdigo Civil e
Cdigo Comercial.
Devemos lembrar que, toda nova tecnologia envolve uma nova polmica e que todo
benefcio implica em um risco. Portanto conclumos, que a Internet nos possibilita uma
forma de consumo jamais vista, e embora o nmero de cyber-consumidores cresa
rapidamente e nosso sistema jurdico no acompanhe tal crescimento, devemos dar
ateno especial Rede Mundial no mbito jurdico, investindo em tecnologia e
capacitao pessoal para a represso e preveno de eventuais problemas e dificuldades
encontradas pelos consumidores e/ou fornecedores, devido utilizao da referida rede.
Mister, ainda, para que alcancemos esse objetivo a j citada reforma nacional e
internacional de nossa legislao, estudando e analisando com maior profundidade os
princpios constitucionais de defesa do consumidor e princpios estabelecidos no Cdigo
de Defesa do Consumidor, pois nossa legislao j no consegue acompanhar o avano
incansvel da tecnologia e da informtica, esta apresenta um grande atraso que dificulta
substancialmente o alcance de novas solues para eventuais conflitos que possam
surgir desta relao de consumo.