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4.1.
CONCEPTUALIZACIN
ORIGEN
DE
LAS
MEDIDAS
CAUTELARES
JAIME GREIF, (Coordinador). MEDIDAS CAUTELARES. Editores Rubinzal Culzoni. Santa Fe Argentina. 2002
RAMIREZ, Jorge Orlando. FUNCIN PRECAUTELAR. Editorial Astrea De Alfredo y Ricardo Desalma. Buenos Aires
Argentina. 2005
3
ibidem
en
su
parte
NAVARRETE VILLEGAS, Luis Gonzalo. EMBARGO Y REALIZACIN DE BIENES. Edit. Jurdica de Chile. Santiago de
Chile, 1994.
PALACIO, Lino E. DERECHO PROCESAL CIVIL.Bs. As., Abeledo-Perrot. 1985. Tomo VIII, pg. 10
MORELLO, Augusto M. SOSA Gualberto L. BERIZONCE, Roberto O., CDIGOS PROCESALES EN LO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES Y DE LA NACIN. Bs. As. Abeledo Perrot. 1986. Tomo II C.
pg 646.
9
RAMIREZ, Jorge Orlando. FUNCIN PRECAUTELAR. Editorial Astrea De Alfredo y Ricardo Desalma. Buenos Aires
Argentina. 2005, pg. 255
10
11
Los bienes sobre los cuales se dirige la actividad del Juez de Coactivas
son todos los que constituye el Patrimonio del obligado, debindose
embargar nicamente bienes que sean suficientes para cubrir la
obligacin, pudindose dar el caso de que lo embargado no alcance para
Entonces, el
embargo
de
De lo expuesto se puede anotar que el embargo recae sobre los bienes del
deudor, siempre que este se encuentre en posesin de ellos, o sea no
procede el embargo de bienes de terceros aunque se encuentren en poder
del deudor, ni de los bienes de ste que se encuentra en poder de terceros
12
GARCA FALCON, Jos C. Dr. Las medidas cautelares en materia civil. Tomo II. Ediciones
Rodin. Quito- Ecuador 1998. Pg. 54.
anterior
al
secuestro,
ser
el
legtimo
propietario.
La
resolucin causar
De este modo en principio todos los bienes del deudor pueden ser
embargables, pero la ley establece excepciones, unas veces por razn de
las personas, otra por la naturaleza de los bienes, como cosas que estn
fuera del comercio y porque no pueden ser objeto de enajenacin judicial
como los derechos inherentes a las personas, o por razones de
humanidad para no privar al deudor de los medios indispensables para su
subsistencia.
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la segunda posibilidad, por estimar que si el juez tuviera que esperar para
efectuar el embargo de un bien concreto la absoluta seguridad de que
pertenece al deudor ejecutado, se correra el grave riesgo de hacer ineficaz el
proceso de ejecucin, ya que mientras tanto aqul puede intentar maniobras
para ponerse fraudulentamente en insolvencia, acarreando con ello la
ineficiencia del proceso de ejecucin. 14
Normativa legal que se encuentra al amparo del Art. 277 inciso cuarto del
Cdigo Penal.
4.4.1.2. Patrimonialidad
El propsito de embargar los bienes del coactivado, es el de convertirlos en
dinero, y esto es posible con los que tienen un valor econmico; es decir,
aquellos que tienen contenido patrimonial, en consecuencia, aquellos bienes
que proceden de la familia, de la ascendencia.
4.4.1.3. Alienabilidad
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Son inalienables, entre otros los bienes nacionales de uso pblico; el derecho
de alimentos, el derecho de copropiedad sobre los bienes comunes en la ley de
propiedad horizontal; las servidumbres, la prenda, la hipoteca, que son
inalienables con independencia del crdito que garantizan; etc.
Al respecto, nuestro Cdigo Civil en el Art. 839 indica que los bienes que
forman el patrimonio familiar son inalienables y no estn sujetos a embargo ni a
gravamen real, excepto el de las servidumbres preestablecidas y el de las que
llegaren a ser forzosas y legales
4.4.1.4. Embargabilidad
Tambin es necesario para la legitimidad del embargo que los bienes, no
obstante su patrimonialidad y alienabilidad, no hayan sido declarados
inembargables por una norma concreta. La inembargabilidad de unos
determinados bienes es decretada por una norma jurdica, bien por razones de
inters pblico o de inters privado que persiguen estos bienes,
las principales normas que declaran inembargables algunos bienes son las
sealadas en el Art. 1634 del Cdigo Civil, 441 C.P.C, Art.35 numeral 7,
Art.39 inciso 2, Art. 59 inciso 2 de la Constitucin Poltica del Ecuador;
empero existen varios preceptos contenidos en otras leyes que tambin
consagran la inembargabilidad.
Solemnidades del embargo
El destacado procesalista Alemn W. Kisch, ya en 1932 deca: Dos requisitos
son necesarios para que pueda realizarse el embargo. En primer lugar se
requiere que el acreedor tenga en contra del deudor un crdito que justifique la
medida, el cual no es indispensable que sea exigible ni incondicional ni que
haya sido demandado previamente por va de demanda, ni que resulte de un
ttulo ejecutivo. En segundo lugar, debe existir un motivo suficiente, es decir, un
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para remate, entre otros. Para este efecto se considerarn las costas causadas
y que le sern exigidas las siguientes:
1.
embargados,
incluyendo
el
desmontaje,
embalaje,
debiendo
el
juez
de
Coactivas
nuevamente
por
Es
entonces
obligacin
del
Juez
de
Coactivas,
disponer
al
meses (pargrafo 901), y tambin la inclusin en la lista negra, que puede ser
examinada por cualquier persona (pargrafo 905).
18
19
el
otro
un
al
ejemplar en
obligado
al
el
expediente
pago.
El
administrativo
dinero
se
ingresar
solicitar que se libre certificacin de las cargas que firmen en el registro sobre
cada finca, con inclusin de la identidad del propietario de la finca y de su
domicilio. Para lograr la anotacin, el mandamiento ha de cumplir los requisitos
que establece el Reglamento General de Recaudacin y los previstos en la
legislacin hipotecaria. El Registrador de la Propiedad procede a la calificacin
correspondiente, pudiendo denegar la anotacin por concurrir en ella defectos,
subsanables o insubsanables. Mientras el embargo del bien tiene carcter
indefinido, la anotacin preventiva de embargo en el Registro de la Propiedad
tiene una vigencia de cuatro aos, prorrogables por igual plazo.
8.
Embargo
de
establecimientos
establecimientos
mercantiles
mercantiles
industriales
se
industriales.
caracterizan
por
Los
ser
Sobre esto, mi experiencia laboral me indica que muchos de los deudores por
su escaso conocimiento sobre la medida cautelar del embargo y por la poca o
nula asesora de los profesionales del derecho, pretenden utilizar
Aquel que por su materialidad, puede ser apreciado por nuestros sentidos,
tomando en cuenta de que se debe tomar en consideracin el que sea
susceptible de valoracin.
Nuestro Cdigo Civil en el Art. 583 dice que son bienes corporales los que
tienen un ser real y pueden ser percibidos por lo sentidos, como una casa o un
libro. A su vez, los bienes corporales se dividen en bienes muebles e
inmuebles. Para nuestra legislacin, son cosas muebles las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea movindose por s mismas, como los
animales, (que por eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por
una fuerza externa, como las cosas inanimadas. Exceptanse dice la Ley, las
que, siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por su destino,
segn el Art. 588 del Cdigo Civil. Por su parte se considera cosas inmuebles
las fincas o bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un
lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a
ellas, como los edificios y los rboles. Las casas y heredades se llaman predios
o fundos. (Ref. Art. 586 Cdigo Civil).
Del mismo modo nuestro Cdigo Civil segn el Art. 587.- dice que Las plantas
son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a menos que estn
en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro. As como
tambin se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas
que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y
Por su parte el Art. 590 del Cdigo Civil dice que las cosas de comodidad u
ornato que se clavan o fijan en las paredes de las casas y pueden removerse
fcilmente sin detrimento de las mismas paredes, como estufas, espejos,
cuadros, tapiceras, se reputan muebles. Si los cuadros o espejos estn
embutidos en las paredes, de manera que formen un mismo cuerpo con stas,
se considerarn parte de ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.
Finalmente el Art. 591 dice que las cosas que, por ser accesorias a bienes
races, se reputan inmuebles, no dejan de serlo por su separacin
momentnea; por ejemplo, los bulbos o cebollas que se arrancan para
volverlos a plantar, y las losas o piedras que se desencajan de su lugar para
hacer alguna construccin o reparacin y con nimo de volverlas a l. Pero
desde que se separan, con el fin de darles diferente destino, dejan de ser
inmuebles.
La importancia de sta clasificacin deriva en que tanto el Juez de Coactivas
como el Alguacil y en su momento el depositario judicial deben saber reconocer
aquellos bienes que requieren un tratamiento diferente en razn de la condicin
que ostentan, y sobretodo en cuanto se refiere a bienes inmuebles que por
obligacin al momento del embargo debern ser inscritos en el correspondiente
Registro de la Propiedad, con el propsito de que no existan impugnaciones al
respecto y que la accin ejecutada por
embargados el control y cuidado que requieren a fin de que puedan servir para
satisfacer las obligaciones pendientes por los deudores.
Una vez que se han embargado los bienes, stos pasan a manos del
Depositario Judicial, quien puede realizar todos los actos de administracin,
percibir los frutos materiales y civiles, pagar las deudas y percibir los crditos
relativos a los bienes, en celebrar contratos de arrendamiento y percibir las
rentas respectivas y en general efectuar todos los actos que tiendan a la
conservacin de la cosa embargada y a su explotacin y separacin.
El depositario o la persona que recibe ste encargo, debe guardar los bienes
en el lugar o lugares que ste estime convenientes, a fin de
conservacin, deber
adems
custodiarlos
con
garantizar
su
las
asociaciones
profesionales
RIVEROS IZQUIERDO, Manuel Antonio. EL EMBARGO. Ed. Jurdica de Chile. 1964. Pg. 69
22
bodegas del IESS previstas para el efecto, las mismas que se encuentran
ubicadas en el sector denominado Carretas, o en los patios destinados para
22
parqueaderos con los que cuenta la Institucin, los mismos que estn ubicados
en las calles Bogota y Versalles, de esta Ciudad de Quito.
3.
persona que conozca de la materia, a fin de poder dar a los animales el mejor
cuidado.
4.
una entidad que preste todas las seguridades para su cuidado, de ser posible
en una entidad bancaria. Al respecto debo decir que el IESS cuenta con sus
propias cajas fuertes, lugar en donde son depositados los bienes que tienen
relacin con esas caractersticas.
9.
Cdigo de Comercio.
Ahora bien en ocasiones los efectos del proceso coactivo afectan a bienes
pertenecientes a un tercero, porque el Juez dirige la ejecucin en contra de
23
GARCA FALCON, Jos C. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN MATERIA CIVIL, tomo II.
Pgina 69.
Debo decir entonces que lo que apunta el Dr. Jos Garca Falcon y que se
encuentra previsto en nuestra Legislacin, deja en claro que el propsito de las
reglas mencionadas son precisamente precautelar los intereses del acreedor,
pero en este sentido el acreedor preferencial o denominado privilegiado, que
para el caso que nos ocupa es el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social,
institucin que por intermedio del Juez de Coactivas ordena las medidas
cautelares pertinentes a fin de que el obligado no evada su obligacin.
son las mismas, cabe decir que no existe una prolijidad en la investigacin por
parte de muchos de los secretarios-abogados en la bsqueda y seleccin de
los bienes a embargar, y en muchos casos se establecen direcciones en las
cuales los obligados ya no viven. Pero esto no solamente es responsabilidad
del secretario-abogado, sino del mismo deudor, toda vez que no se hace la
respectiva actualizacin de datos en el sistema informtico de la Institucin.
refiere
al
25
embargo ordenados en la