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CURSO:
DERECHO LABORAL
INTEGRANTES:
QUIROZ ADRIANZN JUAN ALBERTO.
YRIGOIN FERNNDEZ IRIS.
NIZAMA MONTALVN LEONARDO.
CICLO:
VI
FACULTAD:
DERECHO
2015- CHICLAYO
INTRODUCCIN
La Constitucin Poltica del Per establece que "Los derechos humanos y libertades que la
Hablando ya de nuestro tema encargado tenemos que decir que en lo que respecta a las
aplicaciones ya sea temporal, territorial, as como tambin las que se aplican en el tiempo y el
espacio adems de los casos de extraterritorialidad y lo que ms relevancia debe tener,
estamos hablando de la situacin de los peruanos en el extranjero y de los extranjeros en el
Per; vamos a analizar los distintos elementos y circunstancias que de todos estos subtemas se
derivan.
Tener claro el tema nos va a conducir a establecer y a tener una nocin ms clara acerca del
trabajo que como seala Douglas Mc. Gregor que el trabajar es una actividad natural del
hombre, como jugar o descansar. El hombre busca auto controlarse y auto dirigirse y asume
con responsabilidad las tareas que se le encomiendan. El trabajador tiene sed de
conocimientos y aplica su ingenio y creatividad en las tareas diarias, el trabajador tiene
ambiciones y aspira a ascender en los niveles jerrquicos de su organizacin.
Los procesos de integracin internacional a los que se han visto sometidas, en los ltimos
tiempos, las economas nacionales de la prctica totalidad de los Estados desarrollados, la
supresin global de las barreras impuestas a la libre circulacin de mercancas, capitales,
servicios y personal y la correlativa expansin transnacional de las cuotas de mercado de
numerosas entidades mercantiles han alterado notablemente los sistemas internos de
relaciones laborales, sobre todo, por lo que a la ubicacin espacial del trabajo se refiere y,
concretamente, en lo relativo a las potenciales decisiones modificativas del lugar de trabajo que
puedan adoptarse en el mbito empresarial, surgiendo as una nueva figura a la que se le ha
denominado movilidad geogrfica internacional de los trabajadores. Estas nuevas realidades
socio-econmicas han supuesto el nacimiento de variadas situaciones fcticas necesitadas de
amparo legal y, en consecuencia, de una solucin jurdica especfica en cada caso, habida
cuenta de los evidentes problemas, relativos a la determinacin de la ley aplicable y de la
competencia judicial, que se producen cuando tiene lugar una medida tan trascendental para el
Por campo de aplicacin del derecho del trabajo se entiende su extensin a un conjunto de
La aplicacin de las normas laborales a travs de sus fuentes normativas acota un marco
La Constitucin;
Los tratados aprobados y ratificados;
4 Sanguinetti Raimondi. Los Contratos de trabajo de duracin determinada.
EDITORIAL ARA PER. 1999.
El derecho del trabajo, como todo el derecho en general, existe, obviamente, para
configurar de una forma determinada la realidad social; dicho de otro modo, el derecho
nace para ser aplicado. Esta funcin de aplicacin de la norma a la realidad disciplinada
por el derecho, a travs de la cual se pretende vincular normas y realidades, se atribuye
generalmente a los rganos jurisdiccionales y administrativos; la comprobacin de lo
debido o permitido jurdicamente en el caso concreto se realiza en forma autoritaria por
intermedio de quienes estn verdaderamente llamados a aplicar el derecho, es decir por
los tribunales de justicia y las autoridades administrativas del Estado. Sin embargo, el
hecho de que la aplicacin ms ostensible y aparatosa del derecho sea la judicial y la
administrativa, no debe hacer olvidar que existe una aplicacin, que llamaramos habitual
o normal, del derecho por aquellos sujetos que son sus destinatarios bsicos; si es cierto
y lo es que nuestro hacer est continuamente sometido al Derecho, tal afirmacin es
sinnima de que nuestro hacer supone una continua aplicacin del derecho.
5 Rendn Vsquez, Jorge. Derecho del Trabajo. Teora General 1. Segunda
Edicin. EDITORIAL JURDICA GRIJLEY.
La aplicacin de la norma laboral se rige, en esencia, por las reglas por las que se
conduce la aplicacin del derecho en general; reglas entre las que ocupan un lugar
destacado las de carcter interpretativo. As, 6la mecnica de la aplicacin de una
proposicin jurdico-laboral a un hecho discurre tanto a travs del razonamiento lgicoformal a travs del cual el caso concreto queda comprendido en el supuesto general
previsto por la norma, rigiendo entonces una consecuencia jurdica.
El hecho de que la aplicacin de las normas laborales se efecte de acuerdo con las
tcnicas comunes sobre aplicacin del Derecho, no impide la existencia de
peculiaridades, congruentes con la singularidad del ordenamiento jurdico-laboral. De un
lado, en efecto, las especficas finalidades perseguidas por el derecho del trabajo se
traducen en el establecimiento de principios informadores caractersticos de este sector
del ordenamiento, que inspiran toda la legislacin laboral. De otra parte la jerarqua de las
normas laborales se estructura de un modo propio; la existencia de fuentes estrictamente
jurdico-laborales, como son el convenio colectivo unido al juego del principio de la norma
ms favorable, impregnan de un sentido sui generis a la ordenacin jerrquica de las
normas del Trabajo.
7
Tarea inexcusable de quien se enfrenta con el estudio de una rama del Derecho, en
nuestro caso con el derecho del trabajo es la de delimitar el mbito que le es propio,
fijando los lmites que la distinguen de posibles sectores afines del Ordenamiento.
Esa tarea de definicin ha de arrancar de la identificacin de la realidad bsica cuya
existencia reclama una ordenacin clara y delimitada. Esta disciplina bsica est
constituida, en el caso de nuestra disciplina, por un entramado de relaciones de
trascendencia notoria, es tan notoria que sin ellas no es comprensible el vivir de la
comunidad, a saber de aquellas relaciones en virtud de las cuales unas personas trabajan
en utilidad y bajo la dependencia de otras, de las que reciben a cambio una remuneracin
como retribucin.
Directa o indirectamente, todo el complejo aparato normativo e institucional del derecho
del trabajo reposa sobre esa fundamental realidad, cuyos lmites son asimismo los lmites
con probabilidad, sometidos a una operacin de revisin restrictiva o amplificadora.
6 Martn Velarde, Antonio. Concurrencia y articulacin de Normas Laborales.
REVISTA DE POLTICA SOCIAL. Madrid 1978.
7 Nstor De Buen, Derecho del Trabajo, Porra-Mxico. 1986
Una delimitacin inicial del derecho del trabajo indica, pues, que ste ha nacido y existe
para ordenar determinadas relaciones, lo que por el principio excluye de su mbito las
formas autistas o intransitivas de actividad laboral, esto es, el trabajo autnomo o por
cuenta propia.
Por lo tanto, 8no cualquier relacin entre personas que tenga un objeto la prestacin de
una actividad o trabajo es sin ms una relacin laboral que atraiga sobre si la necesaria
aplicacin del derecho del trabajo; solo son relaciones laborales stricto sensu aquellas
que se hallan dotadas de una especfica configuracin.
Por aplicacin debemos entender la operacin lgica por la que se determina la norma
jurdica que debe desplegar sus efectos sobre un determinado supuesto de hecho. En
Derecho del trabajo, como en otras ramas del ordenamiento, cobra una especial
relevancia pues es notoria la pluralidad de normas concurrentes en la regulacin de un
mismo supuesto de hecho. Este fenmeno de la pluralidad de normas se debe una
copiosa produccin normativa derivada de las diversas fuentes autnomas y heternomas
(especialmente de convenios colectivos), coincidiendo en la regulacin de una misma
materia. La pluralidad de normas concurrentes se debe tambin en parte al carcter
coyuntural y cambiante del Derecho del trabajo. Por ltimo, cabe destacar que en los
principios de aplicacin, especialmente en los principios especficos de las normas
laborales, se percibe ms intensamente la finalidad tuitiva propia del derecho del trabajo.
Si bien es cierto hemos credo conveniente sealar los principios que rigen a la aplicacin
en general del derecho del trabajo existen algunos principios ms dentro de la doctrina
que nos van a ayudar a tener una nocin ms clara acerca de la manera de aplicar
nuestra ley laboral, 9stos son:
Principios comunes a todo el ordenamiento jurdico de aplicacin de las normas.
8 Rendn Vsquez, Jorge. Derecho del Trabajo. Relaciones Individuales.
EDITORIAL TARQUIEU. Lima-Per. 1996.
9 Ojeda Aviles, Antonio. El Principio de Condicin ms beneficiosa. Revista de
Poltica Social. Madrid. 1982
10
i.
Aplicacin Inmediata:
ii.
Aplicacin Retroactiva:
Seala el profesor Hctor Villegas que en derecho se entiende que existe retroactividad
de una ley cuando su accin o poder regulador se extiende a hechos o circunstancias
acaecidos con anterioridad al inicio de su entrada en vigor
La aplicacin retroactiva de la norma es aquella que se da a los hechos, relaciones y
situaciones que tuvieran lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir,
antes de su aplicacin inmediata. Esta modalidad se basa en un principio jurdico en cuya
virtud las normas se proyectan hacia el pasado cuando sealan condiciones ms
favorables o benignas para el sujeto.
Se trata de una excepcin, ya que la nueva ley se aplica para atrs. Esto significa que la
nueva ley se aplica a los hechos ya ocurridos, ms exactamente se modifican las
consecuencias ya generadas por dichos hechos.
En relacin con los Delitos tributarios procede la aplicacin retroactiva de la ley, siempre
que sea ms benigna. Para el caso de las Infracciones y sanciones administrativas se
encuentra el siguiente problema, que es determinar los alcances de la materia penal
contemplada en el art. 103 de la Constitucin.
Encontramos una primera posicin que sostiene la imposibilidad de la aplicacin
retroactiva de la ley. El punto de partida de la argumentacin es que el artculo 103 de la
Constitucin se refiere solamente a los delitos tributarios, cuando hace referencia a la
materia penal.
iii.
11
Aplicacin Ultractiva:
que hay ultractividad cuando la accin o poder regulador de la ley se extiende a los
hechos o circunstancias acaecidos despus del momento de su derogacin o cese de su
vigencia
La aplicacin ultractiva de la norma es aquella que se efecta a los hechos, relaciones y
situaciones que ocurren luego que ha sido derogada o modificada de manera expresa o
tcita, es decir, luego que ha terminado su aplicacin inmediata. Plantea la aplicacin de
un dispositivo derogado.
11 Montoya Melgar Alfredo. Derecho del Trabajo. Madrid-Espaa. EDITORIAL
TECNOS
Esto significa que se pospone su aplicacin, la cual sigue siendo obligatoria despus de
haber sido formalmente derogada.
Igual que la retroactividad, la ultractividad tambin es una excepcin, ya que, una ley que
acaba de ser derogada, y no obstante ello, sigue produciendo efectos para determinados
casos.
El criterio general en esta materia es la irretroactividad de las normas. Las normas rigen
normalmente desde su promulgacin y publicacin hacia adelante y no hacia atrs
La teora imperante en nuestro sistema jurdico en cuestin de vigencia de las normas en
el tiempo, es la de los hechos cumplidos, no por disposicin constitucional que no opta a
este sino del Cdigo Civil (art. III T.P.): la nueva norma tiene aplicacin inmediata;
regulando a los nuevos hechos y sus efectos, pero tambin a los efectos no cumplidos de
los hechos anteriores
12
respeto a los derechos adquiridos, tradicional en nuestro Derecho del Trabajo? Este
asunto lo abordaremos al tratar el principio de la condicin ms beneficiosa.
La retroactividad de las normas consistira en la aplicacin de la nueva norma a hechos
anteriores y a los efectos ya cumplidos de los mismos. Aquella es admitida en nuestro
ordenamiento en materia laboral, si la nueva norma es ms favorable al trabajador.
Creemos que la retroactividad, por ser una excepcin a la regla, debera ser declarada en
forma expresa. Esta declaracin podra ser hecha a travs de: a) una norma estructural,
en virtud de la cual todas las normas de un determinado tipo que se produjeran seran
automticamente retroactivas; o b) una norma sustantiva, que para s misma dispusiera
su retroactividad. La primera modalidad est prevista en nuestro ordenamiento laboral
para los convenios colectivos (y en otras reas jurdicas: en el Derecho Penal y en el
Derecho laboral es lo referido a las sanciones), y la segunda la utilizan las normas
estatales. En el caso de los convenios colectivos, ellos normalmente rigen no desde la
fecha de la celebracin del acuerdo entre las partes o de la decisin sustitutoria emanada
de un tercero dirimente, sino desde la presentacin del respectivo pliego de reclamos (art.
47 D.S. 6-71-TR), comprendiendo a los trabajadores cesados durante el trmite de la
negociacin colectiva.
12 Rubio Correa, Marcial. El Sistema Jurdico. Introduccin al Derecho. LimaPer. Pontificia Universidad Catlica del Per. FONDO EDITORIAL 1984.
territorialista,
que
las
ocasionales
referencias
soluciones
13
El carcter de
orden pblico que ostenta la normativa sobre capacidad para contratar como trabajador
hace que se aplique el principio inverso, esto es, el de territorialidad, entonces podemos
decir que razones de orden pblico y de seguridad del trfico jurdico fundamentan la
aplicabilidad de la ley laboral del lugar donde se realice el trabajo. Una de las excepciones
de podra mencionar en el caso de trabajadores peruanos que trabajan para una empresa
tambin peruana pero radicada en el extranjero.
En materia de formas y solemnidades contractuales, aunque en un principio sea de
aplicacin la ley del pas en que el contrato se otorgue, respecto de los contratos de
trabajo se deben observar dos reglas que hacen inclinarse por una interpretacin
territorialista, por un lado en efecto, deben observarse las formas exigidas por la ley
aplicable al contenido del contrato que en el caso del trabajo es como supuesto ms
generalizado, la del lugar de su ejecucin.
El principio de territorialidad derivado de la aplicacin del orden pblico laboral interno,
rige en cuanto a rgimen sindical, convenios y conflictos colectivos.
La respuesta de nuestro derecho vigente puede sintetizarse diciendo que es
eminentemente
territorialista,
que
las
ocasionales
referencias
soluciones
nacional, en ningn caso tendr la aplicacin de la ley extranjera cuando resulte contraria
al orden pblico incide sobre las normas laborales imperativas.
Pese a la prescripcin de que la ley personal regir la capacidad, el carcter de orden
pblico que ostenta la normativa sobre capacidad para contratar como trabajador hace
que se aplique el principio inverso, esto es, el de territorialidad. Razones del orden pblico
y seguridad de trfico jurdico fundamenta la aplicacin de la ley del lugar donde se realice
el trabajo.
En cuanto a las obligaciones nacidas de un contrato laboral especficamente dictado para
regular el supuesto, reconoce a los contratantes la posibilidad, en ejercicio de la
autonoma de la voluntad, de sometimiento expreso de la ley incluida naturalmente la
extranjera, siempre que tenga conexin con el negocio y solo en defecto de tal
sometimiento remite a la aplicacin de la lex loci executionis. Tampoco en este caso debe
aceptarse la primera impresin que produce el precepto, y de la que se deriva la creencia
de que el principio de territorialidad ha sido postergado. Por el contrario el juego del unido
al obligado respeto al orden pblico interno y a lo dispuesto determina que el
sometimiento de los contratantes a una norma extranjera se vea limitado por el respeto la
norma imperativa aplicable en el lugar del trabajo, cuando esta sea ms favorable.
Como excepcin a la regla territorialista se declara la aplicacin de la ley peruana en el
caso de trabajadores peruanos al servicio de empresa tambin peruanas radicadas en el
extranjero. Dicho trabajadores, como mnimo, se equiparan a efectos econmicos a los
empleados en territorio peruano, en fin, una salvedad: la de que en el lugar de trabajo son
14 Pla Rodrguez, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo. Buenos AiresArgentina. EDICIONES DEPALMA. 1978
aplicables las normas del orden pblico vigente en el pas (extranjero); tales normas
constituyen el suelo mnimo sobre el que se alzan, en su caso, las normas espaolas en
cuanto mejoren o superen el mismo. 15La regla concuerda con el convenio de Roma por
que la aplicacin de la ley se justifica por ser la ley del establecimiento contratante y ley
del pas con el contrato de trabajo tiene vnculos ms estrechos.
La lex loci executionis resulta a si mismo aplicable a las modalidades de la ejecucin de
las obligaciones que requieran intervencin judicial o administrativa, cuando el contrato
de trabajo se ejecuta en varios pases, es competente el juez del lugar donde el trabajador
cumple principalmente su obligacin.
En materia de forma y solemnidades contractuales, aunque en principio sea de aplicacin
la ley del pas en que el contrato se otorgue, respecto de los contratos de trabajo son de
observar dos reglas del propio articulo 11 CC que hacen inclinarse por una interpretacin
territorialista (lex loci executiones o laboris); de un lado, en efecto, deben observarse las
formas exigidas por la ley aplicable al contenido del contrato que en el caso del trabajo es,
como supuesto ms generalizado, la del lugar de su ejecucin; de otro lado, el que
dispone cuando, segn se acaba de decir, la ley reguladora del contenido del contrato
exija una determinada forma, ser siempre aplicada, incluso en el caso de otorgarse (el
contrato). En el extranjero. La ley del lugar de ejecucin se sobreponer as al de
otorgamiento a efectos de determinar las formas exigibles al contrato de trabajo.
El principio de territorialidad, derivado de la aplicacin del orden pblico laboral interno,
rige en cuanto al rgimen sindical, convenios y conflictos colectivos, etc., as como en
materia procesal y de seguridad social.
Retroactividad de grado mximo, segn la cual la ley nueva se aplica a las situacin
anterior y a todos sus efectos, incluso los nacido y ejecutados con anterioridad a la
entrada de vigor de la nueva norma. Tal retroactividad absoluta tiene lugar mediante la
anulacin de los efectos anterior.
Retroactividad de grado medio, a cuyo tener la nueva ley se aplica a la situacin anterior,
regulando los efectos nacidos durante la vigencia de la ley antigua (ya derogada), pero
solo cuando hayan de ejecutarse despus de estar vigente la nueva ley.
Retroactividad de grado mnimo, segn la cual la ley nueva se aplica solo a los efectos
de la situacin anterior que nazcan y se ejecuten despus de estar vigente la indica ley
nueva.
El principio general favorable a la irretroactividad de las normas se consagra con validez
para todo el ordenamiento, las leyes no tendrn efecto retroactivo si no se dispusieran lo
contrario. Y, en todo caso, son expresamente irretroactivas las disposiciones
sancionadoras y las no favorables o restrictiva de derechos individuales.
Las normas generales del derecho de trabajo acogen, con unanimidad, el principio de
irretroactividad, al no ser consignacin alguna referente a su posible retroaccin; y no solo
no la legislan hacia el pasado- tpico efecto de la norma retroactiva-, sino que incluso
puedan permitir que sigan en vigor, como garanta ad personam, condiciones anteriores
ms beneficiosas para los trabajadores. En los convenios colectivos, como ya se ha
indicado, es ms frecuente el uso de la tcnica de retroactividad; el caso de convenios
cuyos efectos se retrotraen a la iniciacin de las negociaciones o a la del ao que se halle
en curso es habitual. Con todo, es la llamada retroactividad de grado mnimo la que
mayor aplicacin tiene en derecho de trabajo, si bien su extremada atenuacin justifica la
afirmacin de que se est ms bien ante un simple supuesto de aplicacin inmediata de la
ley.
d) La posicin de la norma en el tiempo plantea finalmente problemas de derecho
transitorio; problemas relativos a las normas de transicin entre una determinada
regulacin jurdica y la que le sucede. Tal sucesin de normas podra producirse de un
modo radical e instantneo, pero tan brusca sustitucin daara sin duda a la seguridad
jurdica. De aqu que el legislador prefiera establecer una tercera normativa, entre la vieja
y la nueva, mediante la cual suavice el paso de una regulacin a otra y se produzcan el
cambio de legislaciones con los menores daos posibles para quienes viene rigindose
por las normas objeto de derogacin.
La importancia del derecho transitorio es especialmente relevante en materia de
seguridad social, donde la preocupacin de no conculcar derechos adquiridos se plasma
en la fijacin de minuciosas y complejas reglas transitorias.
APLICACIN EN EL ESPACIO
19
Una relacin jurdica puede estar sujeta a la ley del lugar donde se pacta, a la ley del
lugar donde se ejecuta, a la ley del pabelln, o a la ley donde el conflicto se juzga.
Por regla general las relaciones de trabajo, obedecen a la ley del pas de ejecucin; el
criterio es, en este caso, el de la territorialidad. Si la relacin de trabajo se establece entre
peruanos o entre un peruano y un extranjero o entre dos extranjeros domiciliados en Per,
para cumplirse en nuestro pas, la legislacin rectora es la nacional por el carcter
imperativo de sta. De otro modo, sus disposiciones podran ser desconocidas,
imponiendo la sujecin a las legislaciones forneas menos favorables a los trabajadores,
lo que sera fcil, en especial para las empresas transnacionales.
Aqu queremos mencionar lo que sucede en Mxico que para aplicar la norma laboral en
el espacio tiene como regla general el lugar de prestacin del trabajo la normativa laboral
(estatal o convencional) se aplica a prestaciones realizadas en el Estado correspondiente;
y con respecto a la prueba del derecho extranjero: no juega iuris novit curia; carga de
quien lo alega: vigencia y contenido. Falta de prueba: aplicacin subsidiaria del derecho
nacional.
20
Estaremos ante un caso de Derecho del Trabajo Internacional materia de conexin entre
el Derecho Internacional Privado y el Derecho del Trabajo, cuando una relacin de trabajo
tuviere elementos internacionales o trasnacionales. Ubicndonos en nuestro pas, el
fenmeno descrito ocurrira si un contrato de trabajo se celebrara y ejecutara total o
parcialmente dentro y fuera del Per. La situacin se presentar con frecuencia en las
empresas o grupos de empresas transnacionales en las que hubiere desplazamiento de
trabajadores de un Estado a otro.
El primer asunto que debemos considerar es el concepto del territorio, ya que ste ser la
clave para determinar tanto la competencia jurisdiccional como la legislacin aplicable.
Segn los artculos 97-99 Const., aquel comprende el suelo, subsuelo, dominio martimo y
espacio areo, stos ltimos hasta: 200 millas marinas desde las costas. Este territorio,
por un lado, en virtud de tratados internacionales, incluye a las sedes diplomticas
19 Cabanellas Guillermo. Compendio de Derecho Laboral. Buenos AiresArgentina. EDITORIAL OMEBA 1968.
20 Tovar Gil, Maria del Carmen y Javier. Derecho Internacional Privado. LimaPer. Fundacin Bustamante de la Fuente 1987.
peruanas en pases extranjeros, as como las naves de bandera peruana que naveguen
en zonas martimas o areas internacionales, y por el otro lado excluye a las sedes
diplomticas de pases extranjeros y de organismos internacionales en nuestro pas. El
espacio ocupado en el Per por empresas extranjeras es territorio peruano, estando estas
expresamente sometidas a las leyes y tribunales de nuestro pas (art. 136 Const.).
Nacionales y extranjeros residentes estn sujetos al ordenamiento peruano; stos ltimos
tienen limitaciones en nmero y remuneraciones en el desempeo de una actividad
laboral (art. 42 Const. y D.L. 22452).
Constatada la existencia de una cuestin de Derecho del Trabajo Internacional, deber
seguirse una serie de pasos sucesivos para resolverla: los ms importantes de ellos sern
la determinacin del juez competente y de la ley aplicable. Ambos factores debern
precisarse atendiendo a lo dispuesto por los tratados internacionales y, a falta de ellos, por
nuestro ordenamiento. En los puntos siguientes nos referiremos a este ltimo.
21
nuestro Poder Judicial tendr en estricto sentido jurisdiccin ms que competencia slo
sobre asuntos sucedidos en nuestro territorio (art. 237 inc. 1 Const.). En segundo lugar,
nuestro Derecho del Trabajo carece de reglas propias sobre esta materia, razn por la
cual se aplican supletoriamente las contempladas en el Cdigo Civil (art. IX T.P.). En virtud
de stas, los tribunales peruanos sern competentes:
a) Si el empleador demandado domiciliare en el territorio nacional (art. 2757), y, b) por
excepcin, aun cuando domiciliara en pas extranjero, si la relacin laboral debiera
ejecutarse o el contrato de trabajo se hubiera celebrado en el territorio nacional, o las
partes se sometieran expresa o tcitamente, a la jurisdiccin peruana (art. 2858 incs. 2 y
3). El criterio decisorio general es el domicilio.
Respecto de la ley aplicable, nuestro Derecho del Trabajo s tiene criterios especficos y
estn previstos en los arts. 46 y 47 del reglamento de la Ley 4916. De conformidad con
stos, la ley peruana rige las relaciones laborales:
a) que hubieran sido ejecutadas en el Per, independientemente de si sus contratos de
origen se hubieran celebrado en el Per o en pas extranjero (ley del lugar
de
cumplimiento), y
21 Pasco Cosmpolis, Mario. Derecho del Trabajo. Manual de Enseanza. 2001.
Para dar solucin a los conflictos relativos a las normas aplicables es preciso acudir a
El propio convenio establece que, cuando las partes del contrato no ejerciten la referida
eleccin de ley aplicable, regirn las normas del pas en que se realicen habitualmente el
trabajo o, a falta de tal lugar habitual, las del lugar donde tenga su sede la empresa o, en
todo caso, las del lugar que tengan vnculos estrechos con el contrato; en sentido similar,
articulo 8 reglamento de Roma I
Debiendo ser probado el derecho extranjero ante el juez nacional, la falta de dicha prueba
obliga a que se apliquen las normas internas
b) Las reglas del derecho internacional privado y sus respuestas que, obviamente,
vinculara a los tribunales de los pases que la acojan, pero que no impedir que
los jueces extranjeros, en aplicacin de normas internacionales privadas prescritas
en sus respectivos ordenamientos, puedan resolverse con distinto criterio.
En conclusin estamos en obligacin de decir que el convenio de Roma reconoce a las
partes del contrato la libertad de elegir la ley aplicable a ste, con el lmite de que
respeten las disposiciones imperativas del pas en que se realice habitualmente el trabajo,
o a falta de ste, de aqul en que tenga sede la empresa o, en todo caso cualquier otro
lugar con el que el contrato de trabajo tenga vnculos ms estrechos.
A falta de disposicin alguna de las partes sobre este particular, regirn las normas del
pas en que se realice habitualmente el trabajo, o a falta de lugar habitual, las del lugar
donde tenga sede la empresa o, en todo caso, de cualquier otro lugar con el que el
contrato de trabajo tenga vnculos ms estrechos.
Debiendo ser probado el derecho extranjero ante el juez nacional, la falta de dicha prueba
obliga a que se apliquen las normas internas.
A MANERA DE CONCLUSIN
Una vez seleccionada la norma aplicable, es preciso atribuirla de sentido. La
interpretacin se puede definir, por tanto, como la captacin del significado de una
proposicin normativa, o, ms exactamente, la atribucin de sentido o significado al
ordenamiento como conjunto y a cada uno de las partes que formen parte de l.
Los criterios de interpretacin de las normas laborales son, en principio, los generales,
conforme al cual, las normas se interpretarn segn el sentido propio de las palabras, en
relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del
casos:
caso de no poder ser determinada sta, por la ley del lugar de la celebracin.
El personal de los pases de las embajadas y el contratado por las organizaciones
internacionales con personera de Derecho Pblico Internacional no est sujeto a
las normas laborales peruanas, en virtud de la personalidad de estas entidades.
En cambio, las relaciones laborales de los trabajadores peruanos y de otras
nacionalidades que esas entidades contratan en el Per para prestar servicios no
inherentes al jus imperium se deben regir por la legislacin laboral peruana; y es
posible, por lo tanto, emplazarlas ante la justicia laboral peruana. Es esto lo que
pasas en los pases europeos y en otros, como Brasil y Argentina.
Los agentes diplomticos estn investidos del jus imperium indicado y, en virtud de su
inmunidad no pueden ser demandados ante los tribunales peruanos.
De all que la inefectividad del Derecho del Trabajo se conecte con la intencionalidad
poltica en los niveles de decisin estatal. Pese al carcter imperativo de sus normas,
incluso cunado dimanan de la propia Constitucin, si los poderes del Estado se abstienen
de cumplirlas o de hacerlas cumplir, su funcin protectora del trabajador se esfuma; y,
antes bien, la conducta estatal, desplazando a la normativa, tender, encubierta o
francamente, a proteger al empleador. La causa de que as suceda radica no solo en la
subjetividad de quienes ejercen el poder poltico; en suma, los rganos del Estado, bajo el
control de los grupos polticos adictos a los empresarios, actan como artfices de la
infraccin de la normativa laboral protectora de los trabajadores, si no hay una accin de
contrapeso de stos.
El inventario de los casos de inejecucin de las normas laborales demuestra que, en el
campo de aplicacin real del Derecho del Trabajo, solo se hallan comprendidos
determinados grupos, y que muchos de ellos no gozan de todos los derechos que las
normas les reconocen. Estas limitaciones al Derecho del Trabajo podran ser clasificadas
del modo siguiente: casos de exclusin por el concepto mismo del Derecho del Trabajo,
inejecucin por ausencia de voluntad normativa, inaplicacin por falta de sanciones
adecuadas y rpidas, exclusiones legales especficas, inaplicacin de hecho de las
normas legales, informalidad, restriccin del movimiento sindical y represin policial.
24
del capital humano concebido como recurso intangible de las empresas a la hora de
afrontar
sus
procesos
de
internacionalizacin,
exige,
consecuentemente,
un
pas a buscar un empleo o a ocupar uno que se ha sido ofertado en su pas de origen.
Estaramos en este caso ante supuestos de movilidad transnacional de mano de obra con
vistas a ocupar un nuevo empleo. En la segunda hiptesis habra que incluir a todos
aquellos trabajadores que, por diversas razones, pasan a desarrollar su actividad laboral
ms all de las fronteras del Estado cuyo ordenamiento jurdico rega su contrato de
trabajo hasta ese momento. En esta ocasin, se produce un desplazamiento en el
empleo que convierte una relacin laboral ordinaria en internacional.
En el caso de los emigrantes, en principio, no se plantea propiamente un conflicto de
leyes, pues se les aplica plenamente el ordenamiento jurdico del pas de acogida.
Consecuentemente, la regulacin jurdica de su relacin laboral deviene pacfica en la
medida en que no surge la necesidad de seleccionar la norma aplicable. Slo en el caso
del retorno o de que incurra en alguna de las contingencias protegidas, plantear
cuestiones relevantes desde la perspectiva de la proteccin social. No hay que olvidar
que, en su clsica concepcin, el trabajador migrante se someta plenamente al sistema
de proteccin social diseado por el ordenamiento jurdico del pas de acogida y,
consecuentemente, durante el desarrollo de su actividad laboral contaba con la cobertura
social propia de todo residente, teniendo las mismas obligaciones y, una vez cumplidos
los requisitos establecidos en cada caso, acababa disfrutando idnticos derechos
prestacionales. Los dficit de cobertura que habra que afrontar, adems de los que
pudieran estar vinculados a la nacionalidad, quedaban circunscritos, por un lado, a los
26 Camps Ruiz, Luis Miguel. Los conflictos entre normas laborales. Instituto de
Estudios Sociales. Madrid-Espaa 1981
Hoy da, sin embargo, nuestro sistema de proteccin social es homologable, en trminos
generales, al de los pases de nuestro entorno, lo que, sin duda, facilita la aplicacin de
las tcnicas de coordinacin, sin perjuicio de la problemtica inherente a las mismas. Los
problemas se sitan, consecuentemente, en el mbito de los desplazamientos de
trabajadores espaoles a terceros pases donde subsisten bajos niveles de cobertura
social. El recurso a la coordinacin en tales casos deviene insuficiente e inadecuado, de
ah que se arbitren soluciones con fundamento en el principio personalista que, en la
prctica, suponen una extensin del mbito de aplicacin de nuestro sistema de
proteccin social ms all de las fronteras nacionales.
Por otra parte, esta problemtica tradicional coexiste en la actualidad con nuevas
situaciones que exigen soluciones tcnicas ms depuradas y diversificadas. En efecto, la
complejidad creciente de las relaciones econmicas transnacionales ha incrementado
notablemente las exigencias de movilidad de trabajadores en el marco de una relacin
laboral
previamente
concertada.
En
consecuencia,
los
instrumentos
diseados
tradicionalmente para atajar los problemas suscitados por el fenmeno migratorio deben ir
perfeccionndose progresivamente para tratar de dar respuestas adecuadas a la variedad
de situaciones nuevas que hoy da van apareciendo y que acaban desbordando los
mrgenes concebidos inicialmente. Los problemas se plantean cuando es preciso
seleccionar la norma aplicable entre dos ordenamientos nacionales que, en principio,
estn llamados a regular una misma relacin laboral. Los supuestos ms habituales son
aquellos en los que el trabajador ha sido movilizado por su empresa ms all de las
fronteras nacionales.
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Creemos importante sealar que existen problemas al momento de aplicar la ley laboral
por diversos motivos, el ms importante creemos nosotros es encontrarle el verdadero
sentido a los principios por los que se tienen que regir los jueces para aplicar las
diferentes situaciones de las normas laborales, es por ello que a continuacin
establecemos lo que realmente se debe entender cada principio para aplicar una norma
laboral en cualquiera de sus mbitos.
La aplicacin del derecho consiste en el conjunto de actividades llevadas a cabo para
ajustas la realidad a los dictados de las normas jurdicas.
El juez o en general, quin deba aplicar el derecho, debe seleccionar la norma o normas
aplicables, y una vez seleccionadas, debe fijar su sentido y establecer su significacin,
esto es, debe interpretarlas. Sin embargo, la bsqueda de cul debe ser la norma
aplicable, en el Derecho del Trabajo se presenta ms compleja por la diversidad del
sistema de fuentes, por lo que, es preciso acudir para solventarlos adems de a los
principios generales de aplicacin del ordenamiento jurdico a otros propios del Derecho
del Trabajo.
En esta parte del trabajo detallaremos cada uno de los principios pero de forma clara y
concreta para no entrar en redundancias.
28
Junto a los anteriores principios existen otros de aplicacin caractersticos del Derecho del
Trabajo, que a continuacin se analizan.
28 Pla Rodrguez, Amrico. Los principios del Derecho del Trabajo. Buenos
Aires-Argentina EDICIONES DEPALMA. 1978.
Las normas de derecho necesario, pueden ser a su vez de derecho necesario absoluto,
que no admiten otra regulacin distinta o derecho necesario relativo, que establecen un
lmite para la autorregulacin por las partes, que no pueden regular sus relaciones por
debajo de ese lmite mnimo, pero si pueden superarlo. Pues bien, a estas normas de
derecho necesario relativas, se pueden denominar como normas mnimas.
En el Derecho Laboral, por influjo del principio pro operario, resulta que, ese mnimo
que debe respetarse, se fija a favor de los trabajadores, por lo que, desde el punto de
vista de la produccin normativa, cada norma laboral condiciona el contenido de las que le
siguen en rango, en el sentido de que la norma laboral debe tener en cuenta que las
condiciones de trabajo establecidas en las normas de rango superior, no pueden ser
modificadas en perjuicio del trabajador. Esto conlleva que sean nulas o no deban ser
aplicadas por los Tribunales, aquellas normas que impliquen una minoracin de los
derechos mnimos establecidos por otra de superior rango a favor del trabajador.
Puede definirse, como el principio en virtud del cual el trabajador conserva las
condiciones de trabajo (salario, jornada, etc.) adquiridas por contrato o acto unilateral del
empresario, cuando resulten ms beneficiosas que las contenidas en la nueva norma o
convenio que derogue a otra u otro anterior.
No se trata de un principio general del Derecho, sino una creacin jurisprudencial, que
debe ser matizada, debiendo cumplir los siguientes requisitos:
los mbitos de
vigencia de dos convenios colectivos. En este supuesto inexistente, podra haber lugar
para un conflicto (aliado de otras relaciones posibles, como la competencia,
suplementariedad, complementariedad, etc.), que podra a su vez ser resuelto por el
principio de la norma ms favorable, que no constituye la nica solucin posible (cabra
tambin utilizar de alguna manera las reglas clsicas), pero s la ms conveniente desde
nuestro punto de vista.
d. Norma internacional y estatal o convencional
Pese a que las normas internacionales incorporadas a nuestro derecho interno tienen
nivel constitucional si se refieren a derechos humanos o superior al legal si son comunes,
sern desplazadas por las normas estatales o convencionales, siempre que stas
establecieran mejores derechos. As lo han previsto expresamente los principales
instrumentos internacionales sobre derechos humanos:
1. CON ESPAA:
4. CON COLOMBIA:
Negociacin concluida en el mes de mayo del 2010. Est pendiente su ratificacin.
5. CON ITALIA:
Convenio de Cooperacin y Asistencia Tcnica en materia de Migracin Laboral entre el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo de Per y el Ministerio de Trabajo y
Polticas Sociales de Italia.
Se culmin con xito la negociacin del convenio y se est a la espera de las respectivas
firmas.
6. CON BOLIVIA:
Actualmente el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo del Per; se encuentra
negociando un Convenio Bilateral con el Ministerio de Trabajo y Previsin Laboral de
Bolivia.
7. CON ECUADOR:
Convenio Laboral.
Ratificado mediante Decreto Supremo N 0100-2010 RE, con fecha 14 de Julio 2010, y
publicado el 15 de Julio del presente ao. Se encuentra pendiente la ratificacin por parte
del Gobierno Ecuatoriano.
8. CON CANAD:
Actualmente el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo del Per se encuentra
negociando el Convenio de Seguridad Laboral Per Canad.
Mercosur - Acuerdo sobre Residencia y legalidad laboral para Nacionales de los Estados
Parte del Mercosur, Bolivia y Chile.
que tenemos convenios laborales para acreditar una mayor seguridad laboral para
nuestros compatriotas.
El legislador Belaunde Moreyra, plante que, frente a la influencia que pueden tener
estas comunidades en el exterior, debera contarse con un completo estudio para su
integracin a la poltica nacional.
PARA TENER EN CUENTA
Segn la OIM, la mayora de peruanos que salen del pas son jvenes (entre 18 y 35
aos) y tienen educacin superior; eso les permite insertarse en mejores condiciones.
Sin embargo, en la mayora de casos los distintos profesionales no pueden ejercer y
trabajan en oficios menores.
El 70.9% de los peruanos emigr para hallar mejores oportunidades laborales y el 60%
cuenta con un seguro de salud.
CIFRAS
Corporativo Overall, principal red mundial de reclutamiento de personal, revel que en la
actualidad 170 mil profesionales peruanos trabajan en el extranjero.
Segn los resultados de su anlisis sobre el mercado migratorio de profesionales y
ejecutivos en el Per y el mundo, de ese total 31,5% se encuentra en Estados Unidos,
16% en Espaa, 14,3% en Argentina, 10,1% en Italia, 8,8% en Chile, 4,1% en Japn,
3,8% en Venezuela y el otro 11,40% en diferentes pases.
lvaro Goyenechea, gerente de Executive Search del Corporativo Overall, seal adems
que entre los ejecutivos peruanos que se encuentran trabajando en el extranjero hay
ingenieros (13,7%), administradores de empresas (8,9%), contadores (6,6%), mdicos
(5,10%), abogados (4%) y economistas (3,1%); en tanto que una mayora (58,6%) se
ubica en por diferentes profesiones.
En el Per se ha implementado la Decisin 545, dando al ciudadano andino el mismo
trato que a un trabajador nacional, lo que significa que no ests sujeto a las restricciones
o limitaciones que aplican para trabajadores de otras nacionalidades.
Los ciudadanos andinos para trabajar en el Per, como cualquier otro extranjero, debern
poseer la calidad migratoria habilitante (trabajador) cuyo trmite se realiza en la Direccin
General de Migraciones del Ministerio del Interior.
El espritu de la presente norma tiene por objeto que las empresas nacionales y
extranjeras situadas en territorio nacional contraten los servicios del personal extranjero
debido a que aquellos realizan una profesin u oficio que ningn peruano puede realizar.
Adems de estimular el desarrollo de la inversin privada en los diversos sectores
productivos y de servicios.
El mbito de aplicacin de la norma se aplica a los trabajadores extranjeros, es decir,
aquellos que prestan servicios en relacin de dependencia en un pas que no es el suyo,
ni por nacimiento ni por nacionalizacin.
La contratacin de trabajadores extranjeros est sujeta al rgimen laboral de la actividad
privada y debe ser autorizado por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Pero hay ciertos casos en los que se encuentra exceptuada la autorizacin que acabamos
de mencionar, estas son:
a) Al extranjero con cnyuge, ascendiente, descendientes, o hermanos peruanos.
b) Al extranjero con calidad de inmigrante
c) Al extranjero con cuyo pas de origen exista convenio de reciprocidad laboral o de
doble nacionalidad.
d) Al personal de empresas extranjeras dedicadas al servicio internacional de transporte
terrestre, areo o acutico con bandera y matrcula extranjera.
e) El personal extranjero que, en virtud de convenios bilaterales o multilaterales
celebrados por el Gobierno del Per, prestare sus servicios en el pas.
f) Al personal extranjero que labore en las empresas
de servicios o bancos
del capital
de 3 meses consecutivos o
El monto de las remuneraciones del personal extranjero no podr exceder el 30% total de
la planilla de remuneraciones de la empresa.
FORMALIDADES DEL CONTRATO
El contrato de trabajo de personal extranjero debe ser celebrado por escrito y aprobados
por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Todo contrato de personal extranjero deber contener como mnimo:
Los datos que identifiquen al empleador: nombre o razn social de la empresa, RUC,
domicilio, actividad econmica, fecha de inicio de la actividad empresarial e identificacin
del representante legal.
Los datos del trabajador: nombre, lugar de nacimiento, nacionalidad, sexo, edad, estado
civil, documento de identidad, domicilio y profesin, oficio o especialidad.
Los datos mnimos de la contratacin: descripcin de las labores que desempeara el
contratado, jornada laboral, lugar donde laborar, remuneracin diaria o mensual, en
moneda nacional o extranjera, bonificaciones y beneficios adicionales, fecha prevista para
el inicio del servicio, plazo del contrato y dems estipulaciones contractuales.
Clusulas especiales:
El contrato debe contener tres clusulas especiales en las que conste:
1. Que la aprobacin del contrato no autoriza a iniciar la prestacin de servicios hasta que
no cuente con la calidad migratoria habilitante, otorgada por la autoridad migratoria
correspondiente
2. El compromiso del empleador de transportar al personal extranjero y los miembros de
su familia que expresamente se estipulen, a su pas de origen o al que convenga, al
extinguirse la relacin contractual.
3.El compromiso de capacitacin del personal nacional en la misma ocupacin
desarrollada por el personal extranjero.
Duracin:
Los contratos de trabajo extranjeros tendrn una duracin determinada no mayor de tres
aos, pudiendo prorrogarse sucesivamente por perodos que no excedan de dicho plazo.
En julio de 2015, el 26.4% de todos los movimientos de ingreso de extranjeros al pas por
el Puesto de Control Migratorio del Aeropuerto Internacional Jorge Chvez fueron
visitantes de Estados Unidos.
Luego figura el 8.1% que provenan de Chile, 7.5% de Brasil, 6.4% de Espaa, 6% de
Argentina, 5.7% de Colombia, 4.6% de Francia, 3.6% de Mxico, 2.9% de Gran Bretaa,
2.7% de Alemania y Canad, cada uno, 2.1% Ecuador, 2% Italia, 1,5% Japn y 17,8%
otros pases.
"Per se ha convertido en un destino muy importante para ciudadanos de todas partes del
mundo que buscan desarrollar sus conocimientos y talentos en un pas serio y con futuro".
En ese sentido, el funcionario consider que el trabajo de los extranjeros "no solo los
ayuda a prosperar, sino que tambin contribuye con nuestro propio desarrollo".
CONCLUSIONES
deslumbrante
Por ultimo tenemos que concluir refirindonos a la situacin de los peruanos y en
el extranjero y viceversa respecto a las condiciones de trabajo, y el grupo entiende
entonces que ms all de las normas nacionales sea cual sea el caso se
preservan normas supremas dictadas por el OIT y en sentido estricto el respeto a
los derecho humanos, algo que sin duda alguna va ms all de la supremaca
normativa de cualquier estado y si bien es cierto es poltica nacional un empleo
BIBLIOGRAFA
Libros
Rendn Vsquez, Jorge. Derecho del Trabajo. Teora General 1. Segunda Edicin.
EDITORIAL JURDICA GRIJLEY.
Pla Rodrguez, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo. Buenos AiresArgentina. EDICIONES DEPALMA. 1978
Krotoschin Eduardo. Tendencias Actuales del Derecho del Trabajo. Buenos AiresArgentina. EDITORIAL EJEA.1959
Trabajo.
Relaciones
Individuales.
Tovar Gil, Maria del Carmen y Javier. Derecho Internacional Privado. Lima-Per.
Fundacin Bustamante de la Fuente 1987.
Camps Ruiz, Luis Miguel. Los conflictos entre normas laborales. Instituto de
Estudios Sociales. Madrid-Espaa 1981
Lincografias
http://www.mintra.gob.pe/migrante/direccion_migracion_laboral_1.php
http://derechoennegociosinternacionales.blogspot.pe/2010/01/regimen-laboral-detrabajadores.html
http://www.mintra.gob.pe/migrante/Convenios_Bilaterales_1.php