Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
com
3 Por determinarse el fuero por razn de la persona, el cambio de destino del Juez, de Juez
de 1 Instancia a Magistrado del Tribunal Superior de Justicia, influir en el rgano que tiene
atribuida la competencia para conocer de estas demandas de responsabilidad civil?
Entonces, ante que rgano jurisdiccional deber interponerse la demanda aunque la
actuacin profesional del demandado tuviera lugar cuando era Juez de 1 Instancia?
De las demandas de responsabilidad civil dirigidas contra Magistrados de la Audiencia Nacional o
de los Tribunales Superiores de Justicia por hechos realizados en el ejercicio de sus cargos.
Derecho aplicable:
Art. 56.3 de LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL
http://www.uned-derecho.com
http://www.uned-derecho.com
LITISCONSORCIO
Caso & 16
Supuesto de hecho
Carlos J.B., una vez obtenido el titulo de veterinario, se incorporo al proyecto de otros tres recin
licenciados de instalar una clnica privada para animales de compaa en una zona de veraneo de
Levante, Dado que Carlos no dispona del dinero necesario a que alcanzaba, la aportacin de cada
socio, decidi solicitarlo a sus familiares y amigos. Estos, si bien se avinieron a prestarle
determinada cantidad, exigieron que figuraran como fiadores los otros tres amigos de Carlos, a fin
de obtener una garanta de devolucin
En consecuencia, se concert un contrato de prstamo, por cuanta total de 50.000 euros, que habra
de devolver Carlos en plazo de cinco aos, figurando como fiadores solidarios sus tres socios.
Como prestamistas intervinieron un hermano de Carlos, dos de sus tos y dos amigos, que
entregaron cada uno de ellos 10.000 euros.
Vencido el plazo establecido en el contrato, Carlos nos saldo la deuda, por lo que los prestamistas
se plantearon la posibilidad de reclamar judicialmente el prstamo. Mientras que los amigos del
prestatario apoyaban esta medida, sus familiares se mostraban contrarios.
CUESTIONES:
1 Debern ejercitar la reclamacin judicial necesariamente todos los acreedores y, en caso
contrario, podrn alegar los demandados la excepcin de falta de listisconsorcio activo
necesario?
La primera cuestin planteada es si debern los deudores (2 familiares y tres amigos), ejercitar la
reclamacin judicial necesariamente todos. La respuesta a esta cuestin es negativa, ya que segn
establece el artculo 12.1 de la LEC el que varias personas con un mismo ttulo de pedir
comparezcan en juicio es una facultad y no una obligacin podrn . En ningn caso podran por
este motivo alegar los deudores falta de legitimacin pasiva, ya que se trata de un litisconsorcio
voluntario
2 En caso de formular la demanda solo parte de los acreedores podrn reclamar la totalidad
de la deuda o solo la cantidad de dinero que hubieran entregado personalmente? Si
reclamaran la totalidad de la deuda Qu excepcin podra formular la parte demandada?
En caso de que no todos los acreedores sean actores en la demanda, y dado el carcter
mancomunado de la deuda, no podrn reclamar ms dinero que lo que hayan aportado. En este caso,
s slo son los amigos los que reclaman, dicha reclamacin ser por 30.000. Si se reclamase el total
de la deuda, el demandado o demandados podran oponer pluspetitio
3 Si la demanda se dirige solo contra los fiadores y no contra el prestatario, estaremos ante
un supuesto de falta de litisconsorcio pasivo necesario? Y si se dirige nicamente contra uno
de los fiadores o contra el prestatario?
En relacin a la pregunta que plantea si existe falta de legitimacin si la demanda se dirige slo
contra los fiadores y no contra el prestatario, entiendo que no, ya que al haberse obligado stos
solidariamente no pueden exigir el beneficio de excusin. Este no es un caso de litis consorcio
pasivo necesario ya que la LEC art 12.2, dice que si la ley establece otra cosa ste no ser requerido
y es el caso ya que el art. 1144, faculta para interponer la demanda contra todos los deudores
solidarios o contra uno de ellos. La interposicin de la
http://www.uned-derecho.com
Derecho aplicable:
Art. 1137 ,1138 y 1144 del C. Civil y 5.2 y 12 de la LEC
Caso & 46
Supuesto de hecho
Durante el mes de Abril de 2002 la empresa de la Construcciones A, S.L. realizaba unas obras de
reparacin del alumbrado publico en la localidad de Osuna. Sobre las 10,30 del da 14 de dicho ms
los operarios de la empresa se hallaban ejecutando su trabajo a la altura del n 5 de la calle Carpio,
cuando un automvil que circulaba a gran velocidad por dicha calle invadi parcialmente la zona
acotada para el deposito de materiales de la obra y sealizada convenientemente. El Automvil
golpeo varias que contenan suministros de alumbrado, u no se detuvo, pese a lo cual el encargado
de la obra puedo ver la matricula: SE-3455-AG,- Inmediatamente despus, acudieron a interesarse
por lo sucedido varios vecinos, quienes afirmaron que ese vehculo era propiedad de un tal Javier
R.F., que viva en una calle prxima, precisamente la calle de la Iglesia, en su nmero 22.
Examinados los materiales daados, propiedad de Construcciones A, se valoraron los mismos en
7.200 euros. La necesidad de recoger los restos y de reponer los suministros supuso la perdida de un
da de trabajo.
El representante legal de la sociedad annima citada acudi a un Abogado con el fin de reclamar
quien procediera tanto el valor de los materiales destruidos como la indemnizacin por la dilacin
de la obra y la dedicacin de los trabajadores a la reparacin de los desperfectos, conceptos los
ltimos que calculo en unos 2000 euros.
El abogado informo a su cliente que en materia de responsabilidad civil automovilstica responde de
los daos causados, en determinadas condiciones, tanto el conductor como el propietario de un
vehculo, as como la Compaa aseguradora.
Cuestiones:
1 Dispone de algn medio procesal el representante de la S.A, damnificada para averiguar la
identidad de las personas contra las que debe dirigir la accin de responsabilidad civil?
Las diligencias preliminares son actuaciones que tienen por objeto lograr informacin acerca de las
circunstancias relativas a la personalidad del futuro demandado, o a otros extremos que, quienes
pretendan presentar una demanda precisen conocer para la iniciacin con xito de un proceso civil,
as como obtener documentos u objetos que resulten necesarios para entrar en el proceso. Se
establecen con carcter general, para facilitar el ulterior proceso. El mbito de las diligencias
preliminares se contrae a las 6 que enumera el 256LEC, (adems de las que se prevean en leyes
especiales, en cuyo caso se aplicar supletoriamente el 256LEC y ss). En este sentido, esta claro que
la LEC articula un medio para que la empresa damnificada, pueda averiguar la identidad de las
personas contra las que debe dirigir su accin de responsabilidad civil.
En ste caso, de acuerdo a la opinin del Abogado, sera posible la reclamacin contra el
conductor, el propietario del vehculo, y la Compaa de Seguro. La empresa que ha sufrido el dao
no tiene certeza sobre la personalidad de ninguno de los tres sujetos. Por consiguiente debe solicitar
al Juzgado la prctica de Diligencias Preliminares que le garanticen, al menos, la viabilidad del
proceso. Sobre este punto, parece que el sentido comn invita a pensar que la reclamacin debe
dirigirse contra el propietario del vehculo; en dicho sentido sera aplicable el 256.1.1 LEC que
seala que se podr dirigir peticin de que la persona a quien se dirigira la demanda declare, bajo
juramento o promesa de decir verdad, sobre algn hecho relativo a su capacidad, representacin o
legitimacin. Esta legitimacin es tambin la pasiva; por lo que podra cuestionarse al presunto
http://www.uned-derecho.com
propietario, con objeto de fijar su posible posicin procesal, si efectivamente es el propietario del
vehculo que provoc los daos.
A mi juicio, es ms difcil, la solucin a la segunda cuestin; ya que el propietario del
vehculo difcilmente podr objetar que no es realmente el propietario del mismo, (ya que la posible
prueba en contrario ser relativamente fcil); pero ser ms complicado el conocer si era el
conductor del vehculo en el momento del siniestro. En principio, la solucin pasa por el mismo
precepto, es decir realizar diligencia preliminar con objeto de saber si adems de propietario, su
legitimacin pasiva como demandado se extiende tambin, a que en este caso concreto fuera el
conductor del vehculo; la respuesta negativa, no permitira, a mi entender, extender la cuestin en
la diligencia preliminar a averiguar si conoca a la persona que en aquel momento conduca el
vehculo, (esta cuestin, no obstante, podra quedar aparcada en cualquier caso hasta la prctica
definitiva del proceso).
2 Y para obtener la exhibicin del contrato de seguro para conocer sus condiciones y, en su
caso, formular la reclamacin judicial?
La respuesta a esta cuestin es clara, el 256.1.5 seala que por peticin del que se considere
perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto por seguro de responsabilidad civil, de que se
exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su poder. Por tanto, la empresa puede solicitar al
Juzgado, que se practique diligencia preliminar con el propietario del vehculo, que ser la persona
que deber tener en su poder el seguro obligatorio de automvil.
3 Es posible obtener de los rganos jurisdiccionales civiles una actividad destinada a
comprobar si el propietario del vehculo coincide con la persona que indicaron en un primer
momento los vecinos? Y para comprobar si era el conductor del automvil cuando se
produjo el accidente?
Contestada con la pregunta nmero 1
Derecho aplicable:
Art. 256 y ss de la LEC
Ejercicio: Posible escrito solicitando al Juzgado competente la prctica de las diligencias
preliminares que interesen al derecho del perjudicado.
AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA DE ....................
Don Fernando, Procurador de los Tribunales y de CONSTRUCCIONES A S.L., con CIF n
............, y con domicilio, a estos efectos, en la C/ ...................., n ...., de ............, C.P. ............,
telfono ............ y, lo que acredito mediante escritura de poder, que ruego se me devuelva, una vez
quede constancia en autos, por serme necesaria para otros usos.
Que el motivo del presente escrito es solicitar la realizacin de diligencias preliminares, con Don
Javier R.F. domiciliado en Osuna, calle xxxxxx, en base a los siguientes:
HECHOS
I.- Que el pasado xxx de xxxx de xxxx, CONSTRUCCIONES A, S.L., estaba realizando diversas
obras de instalacin elctrica en la calle xxx de Osuna.
II.- Que durante la realizacin de dichas obras, el vehculo matrcula SE-3455-AG, circulando a
gran velocidad y haciendo caso omiso a la sealizacin y acotamiento de la zona de obras, atraves
sta originando diversos daos, cuya cuanta se ha estimado inicialmente en 7.200 Euros, de
http://www.uned-derecho.com
acuerdo al inventario que se acompaa. Estos daos, supusieron, adems, la prdida de jornadas de
trabajo y retraso en la realizacin de las obras, cuya valoracin se estima en 2.000 Euros.
III.- Que el conductor de dicho vehculo, se dio a la fuga, por lo que no fue posible la identificacin
de su conductor, ni de su propietario, ni si contaba con el correspondiente seguro obligatorio.
IV.- Que no obstante darse a la fuga, diversos testigos presnciales, (cuya identidad y datos
personales se acompaan para su incorporacin a autos), pudieron identificar la matrcula del
vehculo. Que adems, algunos de stos han indicado que el posible propietario del mismo podra
ser Javier R.F., vecino de Osuna, y al parecer domiciliado en la calle xxxxx, n xxx.
V.- Que al objeto de iniciar el correspondiente proceso de reclamacin por los daos
causados, y conforme al artculo 256LEC y ss, solicitamos de ese Juzgado la realizacin de las
siguientes diligencias preliminares:
1) Se cite a Don Javier R.F., con objeto de que declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si es propietario del vehculo matrcula SE-3455-AG.
2) En caso afirmativo, y en la misma citacin, declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si conduca el vehculo el da del siniestro.
3) En caso de ser afirmativa la primera diligencia, que exhiba el correspondiente contrato
obligatorio de seguro del vehculo.
VI. Que conforme establece el 256.3LEC depositamos en la cuenta de consignaciones del
Juzgado, la cantidad de 1000 Euros con objeto de proveer los posibles gastos en que se incurran en
la presente peticin.
Que por todo ello, y teniendo en cuenta los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1) Artculo 1902 seala el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia est obligado a reparar el dao causado.
2) El 256 LEC en su apartado 1-1 indica la posibilidad de realizar diligencia preliminar por
peticin de que la persona a quien se dirigira la demanda declare, bajo juramento o promesa de
decir verdad, sobre algn hecho relativo a su capacidad, representacin o legitimacin, cuyo
conocimiento sea necesario para el pleito, o exhiba los documentos en los que conste dicha
capacidad, representacin o legitimacin.
3) El 256 en su apartado 1-5 seala igualmente la posibilidad de realizar diligencia
preliminar por peticin del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto
por seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su
poder.
Por todo ello, SOLICITO AL JUZGADO que requiera a D. Javier R.G. para la realizacin
de las citadas diligencias preliminares; y admita este escrito, con sus documentos y sus copias, y
tenga por formulada citada peticin.
http://www.uned-derecho.com
LA RECONVENCION
Caso & 80
Supuesto de hecho
La empresa constructora J.,S.L. realizo la construccin de un edificio destinado a viviendas en la
localidad de Fregenal de la Sierra, de acuerdo con el correspondiente proyecto tcnico, procediendo
despus a su divisin horizontal mediante escritura de 11 de agosto de 2000. Dado que no estaba
prevista en el proyecto la instalacin de una zona ajardinada en los espacios comunes, la
constructora convino con los propietarios la realizacin de esta obra accesoria. Terminada la obra y
dada la reticencia de algunos propietarios a abonar la parte de precio correspondiente, interpuso
demanda contra diecisiete propietarios, reclamndolos un total de 24.832 euros
No obstante los propietarios deudores fundaban la falta de pago en los siguientes hechos:
Despus de la divisin horizontal y la certificacin final de las obras, la constructora haba alterado
el destino que a las distintas dependencias del inmueble, se atribuia en el proyecto y constaba en la
escritura de divisin horizontal. As, varias plazas de garaje, trasteros y zona comn del inmueble
los convirti en un local comercial, y otros trasteros los convirti en viviendas mediante la dotacin
de los servicios necesarios. Estas nuevas dependencias fueron adquiridas por otros propietarios.
Con base en estos hechos, los demandados formularon reconvencin a fin de que el edificio fuera
repuesto a su estado original conforme a lo proyectado y escriturado. La demanda reconvencional la
dirigieron no solo contra la constructora demandante, sino tambin contra los propietarios de las
nuevas dependencias.
Cuestiones:
1 Entre la demanda y la reconvencin existe la conexin que exige la LEC? Qu
consecuencias procesales tendr el que el Juez aprecie que esa conexin es inexistente?
a)Entendemos que s, toda vez que la reconvencin interpuesta por los demandados frente a la
constructora J. SL. se encontrara dentro de los presupuestos establecidos por el articulo 406.1 de
la LEC, ya que hay una evidente conexin entre la circunstancias de hecho que rodean tanto la
demanda principal como la reconvencional, no existiendo adems a nuestro juicio incompatibilidad
entre ellas.
b)Si el rgano judicial entiende que no existen las condiciones o requisitos de admisibilidad
establecidos en la legislacin vigente, deber proceder a su rechazo, no admitindola a trmite y
dictando un auto razonado y fundado en derecho.-
http://www.uned-derecho.com
Del mismo modo este articulo posibilita la reconvencin frente a los denominados litisconsortes
voluntarios, lo que en la practica puede acarrear serios problemas interpretativos y de aplicacin,
debiendo por ello limitarse a los derechos que el demandado reconviniente pueda tener contra
varios obligados solidarios, incluido el actor.
En que se fundamenta el dirigir la accin reconvencional contra los propietarios de las
dependencias ilegales? Si el fundamento esta en que pueden ser afectados por la sentencia que
se dicte. No tendr que dirigirse la reconvencin igualmente contra los arrendatarios y
ocupantes de las mismas dependencias?
Tal y como se indicaba mas arriba, en nuestra opinin, el fundamento de la reconvencin planteada
en el presente caso, ha de buscarse en la necesidad de dirigir la demanda contra todos los
litisconsortes necesarios del demandado, lo que indudablemente obligara a demandar a todos
aquellos que ostenten derechos de propiedad, posesin o anloga naturaleza respecto de las
dependencias objeto del litigio, dado que de otro modo podra ser alegada de contrario la
inexistencia de litisconsorcio pasivo necesario.
3 En que momento procesal habr de presentarse y en que forma deber de redactarse la
reconvencin en este caso?
Dada la cuanta total del litigio, la tramitacin habr de hacerse a travs de los cauces establecidos
para el juicio ordinario, por lo que la reconvencin debe formularse con el escrito de contestacin,
de manera separada y a continuacin de la demanda.
En todo caso su contenido se acomodar a lo que para la demanda dispone el artculo 399,
expresando con claridad la concreta tutela judicial que se pretende.
Derecho aplicable:
Art. 406, nmeros 1 y 3, y 407.1 de la LEC
Caso & 81
Supuesto de hecho
En la ciudad de Herrera del Duque se produjo un accidente de trafico en el peligroso cruce de las
calles Tejar y Curtidores, colisionando los siguientes automviles: 1 Renault-5, matricula 5555DDD, conducido por Carlos Z, propiedad de Venancio Z, y asegurado en la Compaa Q; 2 Volvo
S-40, matricula 3232-CCC, conducido y propiedad de Paula S., asegurado en la Compaa F.
El propietario del Renault interpuso demanda de juicio ordinario reclamando a Paula S., y a la
aseguradora de su vehculo el importe de la reparacin, que ascendi a 4.300.
Paula S. Considera que el responsable del accidente fue el conductor del Renault, y, por lo tanto
reconviene contra ese conductor, Carlos Z, el propietario y demandante Venancio Z y la Compaa
Q., reclamando los 1.056 a que ascendi la reparacin del volvo.
Cuestiones
1 Pese a no haber sido demandantes Carlos Z, ni la Compaa Q, podr dirigirse contra
ellos la reconvencin?
S, dado que el artculo 407.1 LEC, permite que la reconvencin se dirija tanto contra los
litisconsortes necesarios como contra los voluntarios del actor, an cuando estos no hayan sido
demandantes.
Cul es el motivo por el que la demandada dirige contra ellos la reconvencin?
http://www.uned-derecho.com
Entendemos que para evitar que llegado el momento, el actor de la demanda principal, D. Venancio
Z., pudiera oponer, con base en el articulo 420 LEC, la falta del debido litisconsorcio al entender
que podra haber otros responsables distintos de el mismo.
2 Si Paula S, considera que la misma responsabilidad del conductor del Renault la tiene el
conductor de un tercer vehculo, podr dirigir tambin contra ste la reconvencin?
Si, con base en el artculo 407.1 LEC , si Paula S., considerase que el conductor de ese tercer
vehculo, pudiera tener la consideracin de litisconsorte voluntario o necesario. En nuestra opinin,
de existir esa hiptesis de responsabilidad apuntada del conductor de dicho tercer vehculo,
podramos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio necesario, ya que de acuerdo al artculo
12 LEC, la tutela jurisdiccional que se pretende solo podra hacerse efectiva mediante la demanda
de este nuevo conductor.
Y si considera corresponsable del accidente al Ayuntamiento de Herrera por la defectuosa
sealizacin del cruce, podra dirigir tambin contra este su accin pese a ser competente la
jurisdiccin contencioso-administrativa para el conocimiento de las acciones para exigir la
responsabilidad patrimonial de la Administracin.
Conforme establece el artculo 406.2 no se podra efectuar reconvencin frente al Ayuntamiento de
Herrera, toda vez que el Juzgado donde se present la demanda seria incompetente para conocer de
las posibles pretensiones que se deduzcan contra el referido Ayuntamiento.
3 Si pese a la alegacin de hechos y fundamentos jurdicos en que se basa la reconvencin,
luego la demandada se limita a pedir la absolucin de la demanda contra ella dirigida y no lo
condena de los reconvenidos podr hablarse de reconvencin?
Para hablar de reconvencin, con base en el artculo 406.3 LEC, es precisa la existencia de una
pretensin en forma de ataque que busque su resolucin con fuerza de cosa juzgada, no bastando la
mera peticin de rechazo de la demanda o absolucin.
Derecho aplicable:
Art. 10.406 y 407.1 de la LEC
Ejercicio :
Redacte la peticin de la reconvencin
Caso & 82
Supuesto de hecho
Mara Isabel M. Adquiri por herencia de su madre Bibiana una casita con un pequeo jardn en el
pueblo de Valderrobres, valorada en 45.000. Tras la muerte de la madre, Maria Isabel invirti una
importante suma en arreglar la casa y el jardn. Sin embargo, despus no pudo ocuparla, pues en ella
se instalo su hermano Rogelio, quien deca tener ms derecho que nadie a esa casa.
Maria Isabel pensaba que su hermano se arrogaba la propiedad del inmueble, por lo que ejercito, en
juicio ordinario, la accin reivindicatoria, destinada a que se declare el pleno dominio de la
demandante y se la reponga en la posesin. La oposicin del hermano se fundamento en que
habitaba la casa como una forma de cumplimiento de la demandante a la obligacin de
suministrarle alimentos a los que el tena derecho conforme al Cdigo Civil, y solicito la
declaracin expresa en la sentencia de la existencia de la obligacin de Mara Isabel de dar
alimentos a Rogelio mediante la cesin del uso de la casa de Valderrobres, as como la condena a la
actora, solidariamente con otro hermano de ambos, Nicols, a satisfacer a Rogelio por el mismo
concepto de alimentos la suma de 600.
Cuestiones
1 De las peticiones que formula Rogelio qu es propiamente reconvencin y que excepcin?
Es admisible dirigir la reconvencin contra persona distinta del demandado?
Sin querer entrar en el debate, que mas adelante se analizar sobre la existencia o no de conexin,
entendemos que de las dos peticiones planteadas por Rogelio, tendra el carcter de excepcin la
http://www.uned-derecho.com
10
tendente a que se declare la obligacin de su hermana Maria Isabel de darle alimentos mediante la
cesin del uso de la casa de Valderrobres, ya que en ella se cumple el presupuesto de distincin
entre reconvencin y excepcin, es decir, si el demandado quiere luchar contra la accin, los hechos
y derechos que haga valer sern siempre una excepcin.
Respecto de la segunda de las cuestiones planteadas, entendemos que de acuerdo a los criterios
doctrinales ms comunes, podramos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio voluntario,
toda vez que el demandado reconviniente puede tener un derecho contra varios obligados solidarios,
en este caso sus hermanos (articulo 407.1 LEC).
2 Hasta que punto se cumple el requisito de la conexin entre la demandada y la
reconvencin? Satisfacen por igual este requisito las distintas peticiones de Rogelio?
A pesar de que la doctrina viene indicando que la conexin, a la que se refiere el articulo 406.1
LEC, ha de ser interpretada en sentido amplio, entendemos que en el presente supuesto dicha
conexin no se produce dada la disparidad de lo pedido en reconvencin con el objeto principal del
litigio; por ello a nuestro juicio no puede sostenerse que el pretendido abono de una pensin
alimenticia de 600 euros, que en puridad es la nica peticin de las dos existentes que como ya se
ha dicho se puede calificar de reconvencin (dado que la otra se tratara en todo caso de una
excepcin y no de autentica reconvencin), tenga conexin alguna con una disputa sobre la
propiedad y la posesin de un inmueble.
3 Existe algn motivo por el que el Juez podra inadmitir la reconvencin previamente a
analizar las dems cuestiones suscitadas por su ejercicio
Si, de mantenerse la tesis apuntada de falta de conexin entre las pretensiones de Rogelio, y las que
son el objeto principal de la demanda, en aplicacin del articulo 406.2 LEC., el juez debera
proceder a su inadmisin toda vez que la accin principal se est sustanciando por el cauce del
juicio ordinario, mientras que la relativa a la prestacin alimenticia, de acuerdo con el articulo
250.1.8 LEC, debera hacerlo a travs del juicio verbal, no dndose por tanto el presupuesto
establecido en el prrafo segundo del citado articulo 406.2 LEC, al no existir tal y como sostenemos
accin conexa.
Derecho aplicable: Art. 250.1.8, 406 y 407.1 de la LEC Ejercicio :
Redacte la contestacin a la reconvencin alegando todos los motivos de inadmisibilidad de la
misma.
Caso & 131
Supuesto de hecho
La Empresa D.A. demanda por falta de pago de una deuda por importe de 1.000 a la empresa D.B.
La demandada D.B. reconviene contra el actor y sostiene que no ha abonado esa cantidad porque la
demandante a su vez le adeuda 1.100 ms IVA, correspondientes a la factura 299 de fecha ...., que
corresponde a un porte efectuado por la empresa D.B., cuyo importe era de 1.500 euros la ida y
1.100 el retorno, y que el camin no volvi cargado por causa imputable al cargador, D.A.
habiendo cobrado solo los 1.500 ms un da de paralizacin.
En la vista, el demandante D.A. reconoce:
a) Que encomend dicho porte a D.B. por importe de 1.500 euros, y abono adems 180 euros
de paralizacin por el retraso de un da, afirmando que el flete de vuelta del trasnporte no se
pago porque no se cargo la carga a la vuelta por causa imputable exclusivamente a D.B. Que
tuvo que contratar los servicios de otra compaa para el flete de vuelta, y el importe del
mismo fueron 1.000 euros, que es lo que reclaman al demandado.
b) Igualmente reconoce la actora haber recibido las reclamaciones consignadas en los
documentos 4 y 5, aportadas por la demanda, concretamente los acuses de recibo 12-072002 y 24-07-2002. Niega sin embargo la recepcin de los documentos 6 y 7, es decir, la
recepcin de las cartas de fecha 16-10-2002 y 25-05-2003
http://www.uned-derecho.com
11
c) Examinados esos documentos se constata que ambas cartas de fecha 16 de octubre de 2002
y 21 de mayo de 2003, en reclamacin de 1.550 euros de D.B. frente a D.A. no consta su
recepcin por el destinatario, no hay acuse de recibo.
El demandado D.B. insiste en los hechos de su demanda reconvencional.
Ni el actor ni el demandado propusieron medio de prueba alguno ( todos los medios de prueba
relevantes, pertinentes y tiles eran documentos que ya haban sido aportados)
El Juzgado de Primera Instancia que conoca del juicio verbal acord, de oficio, como diligencia
final, la practica de la declaracin testifical de la seora S. (secretaria administrativa de D.A., cuya
existencia no consta ni del escrito de demanda ni de lo afirmado por el demandado en la vista),
sobre la recepcin por parte de D.A. de las citadas cartas de reclamacin de pago. En su
declaracin, dicha Seora afirmo que D.A. conoca de su existencia.
Cuestiones:
1 Cul es el motivo por el que D.A. acudi a un juicio verbal en lugar de a un proceso
monitorio? J.S.R.
1 - D.A. acudi a un juicio verbal ya que el concepto por el cual reclama la cantidad de no se
incluye en los casos en que procede el juicio monitorio como son: mediante documentos ...firmados
por el deudor o con su sello impronta o marca o con otra seal fsica o electrnica , proveniente del
deudor.
Mediante facturas albaranes de entrega certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera otros
documentos que aunque creados por el acreedor, sean de los que habitualmente documentan los
crditos y deudas en relaciones de la clase que aparezca existente entre acreedor y deudor.
Cuando junto al documento en que conste la deuda, se aporten documentos comerciales que
acrediten una relacin anterior duradera.
Cuando la deuda se acredite mediante certificaciones de impago de cantidades debidas en concepto
de gastos comunes de Comunidades de propietarios de inmuebles urbanos. (art. 812)
Por lo que debe proceder mediante el juicio verbal ya que el actor pretende recibir la cantidad que
pag a otra compaa para que realizara el servicio de transporte que en principio tena
encomendado D.B. (demandado) y que ste no realiz.
siendo el adecuado para demandas cuya cuanta no exceda de 3.000 euros y no se refieran a
ninguno de los casos previstos en el apartado 1 del artculo anterior (se refieren al mbito del juicio
ordinario)
2 Existen las diligencias finales en los juicios verbales? J.S.R.
Si. Son actos probatorios y para los cuales se establece en el art. 434.2 que se suspender el plazo
para dictar sentencia si se acuerda la prctica de diligencias finales. El plazo establecido para ello
para el juicio verbal es de diez das
http://www.uned-derecho.com
12
Los documentos privados cuando su autenticidad no haya sido impugnada por la parte a la que
perjudica harn prueba plena. Por lo que la declaracin de un testigo no podr contradecir su
contenido. Cuando se haya impugnado el que lo haya presentado podr pedir el cotejo pericial o
proponer otro medio de prueba til o pertinente. (art.326)
5 Es congruente el fallo del presente litigio? Como se corrigen los errores aritmticos
cometidos por los Jueces al redactar sus Sentencias? La solicitud de aclaracin influye en el
plazo para recurrir en apelacin? J.S.R.
El fallo no es congruente ya que el juez debe decidir sobre todas las pretensiones del actor y del
demandado atenindose a los fundamentos de hecho y de derecho que hayan sido alegados por las
partes. (art.218.1)
En este caso el juez solo se ha pronunciado sobre la demanda reconvencional pero no lo hace sobre
la demanda del actor.
Los errores aritmticos cometidos por los jueces en las sentencias podrn ser rectificados en
cualquier momento, de oficio a instancia de parte. (art.214)
Los plazos para recurrir en apelacin cuando se haya solicitado aclaracin de la sentencia
empezaran a correr desde el da siguiente a la notificacin de la resolucin de la aclaracin o de la
denegacin de sta. (art.448)
Derecho aplicable:
Art. 250 y 812,435,445 y 447.1,218,214, 448.2 LEC
Escrito a redactar
De ser Vd. el abogado de D.A. y pretendiendo interponer recurso de apelacin, indique los
pronunciamientos que impugna de la antes citada Sentencia ( art. 457 LEC) y redacte las
alegaciones en que base la impugnacin como si de un escrito de interposicin del recurso de
apelacin se tratara ( art. 458 y 450 LEC)
RECURSO DE APELACIN.
A efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 457 de la vigente Ley 1/2000 de
Enjuiciamiento Civil, hago constar expresamente lo siguiente:
1) Que el Recurso de Apelacin se prepara dentro del plazo de cinco das, computado desde el
siguiente a la notificacin de la Sentencia que aqu se impugna.
2) Que se manifiesta expresamente la intencin de interponer Recurso de Apelacin.
3) Que concurren los requisitos exigidos para la interposicin del Recurso de Apelacin, por
tratarse la resolucin recurrida de una Sentencia, segn lo dispuesto en el artculo 455.1 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil.
4) Que mi representado est legitimado para interponer el presente Recurso de Apelacin, porque
ha figurado como
en las actuaciones, y resulta perjudicado por la Sentencia recurrida, dicho sea
con todos los respetos y estrictos trminos de defensa.
Que en cumplimiento especfico de lo dispuesto en el apartado segundo del artculo 457 de la
vigente Ley de Enjuiciamiento Civil, se sealas como pronunciamientos que se impugnan los que se
transcriben a continuacin:
Alegaciones:
http://www.uned-derecho.com
13
Primera. Que en el proceso se ha dictado de oficio diligencias finales para la realizacin de prueba
testifical de la seora S. que no procede al no adaptarse a los requisitos de cumplimiento del art.
435. y que afecta al principio de igualdad de las partes ya que la otra parte no haba aportado
justificante de acuse de recibo.
Segunda. Que se ha producido incongruencia de la sentencia al no haber resuelto esta sentencia
las pretensiones de todas las partes por haber reconocido solo la de la parte demandada lo que ha
dado lugar al incumplimiento de lo contenido en el art. 218 de la LEC para que se decida sobre
todos los puntos litigiosos objeto de debate atenindose para ello a los fundamentos de hecho y de
derecho alegado por las partes por cuanto no se decide sobre la reclamacin de la parte demandante
al haber tenido que contratar el servicio a otra empresa y no se resuelve la cuestin principal en
cuanto a la causas que llevaron necesariamente a la situacin que se ha producido y a quien deben
imputarse.
Tercera. Que se ve afectado el derecho constitucional de tutela judicial efectiva.(art.24 CE)
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito, con sus copias, se sirva
admitirlo y, en virtud de lo en l contenido, se sirva TENER POR PREPARADO RECURSO DE
APELACIN contra la Sentencia de , dictada por ese Juzgado en las presentes actuaciones, y,
previos los trmites legales oportunos, se lo notifique as a esta parte para proceder a su
interposicin.
Es de Justicia que pido en , a
de
de .
http://www.uned-derecho.com
14
http://www.uned-derecho.com
15
Cuestiones:
1.- Existe algn medio de impugnacin que pueda interponerse contra la sentencia firme
dictada por la Audiencia Provincial?,
Se puede solicitar la revisin de sentencias firmes a travs de lo prevenido en el Art. 509 LEC ,
solicitando la revisin de sentencia firme a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo o a las Salas de
lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, conforme a lo dispuesto en la LOPJ.
Si se puede realizar la revisin civil, para rescindir una sentencia firme, dejando imprejuzgada con
ello la cuestin litigosa.
Segn el Art. 207.2 LEC son resoluciones firmes aquellas contra las que no cabe recurso alguno
bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado
sin que ninguna de las partes lo haya presentado.
La revisin procede contra sentencias que ya han ganado firmeza, aquellas contra las que no cabe
recurso alguno ordinario ni extraordinario, ya por su naturaleza, ya por haber sido consentidas por
las partes.
Slo cuando el proceso se ha cerrado definitivamente cabe la revisin.
El Art. 245 .3 LOPJ, Son sentencias firmes aquellas contra las que no quepa recurso alguno, salvo
el de revisin u otros extraordinarios que establezca la ley.
Vemos una notable relacin entre los artculos 207.2 LEC y 245.3 de la LOPJ.
Prev el Ordenamiento alguna va procesal para atacar dicha resolucin judicial, que ha
pasado en autoridad de cosa juzgada? Razone su respuesta.
Existe una relacin del Art. 207.3 LEC con el 245.3 LOPJ, al disponer el primero que las
resoluciones firmes pasa en autoridad de cosa juzgada.
Y en el punto 4 del art 207, dispone Transcurridos los plazos previstos para recurrir una
resolucin sin haberla impugnado, quedar firme y pasada en autoridad de cosa juzgada, debiendo
el tribunal del proceso en que recaiga estar en todo caso a lo dispuesto en ella..
3.- Si la sentencia que ha adquirido firmeza hubiera sido dictada por la Sala 1 del Tribunal
Supremo, puede Doa Yolanda solicitar la incoacin de un proceso autnoma para rebatir
la sentencia?
No puede hacer nada, ya que contra la sentencia que dicte el tribunal de revisin no cabe recurso
alguno. (Art. 516.3 LEC)
http://www.uned-derecho.com
16
http://www.uned-derecho.com
17
Si se inicia un proceso penal donde se injuicien hechos que constituyan presupuesto de la revisin
mientras sta se sustancia ya no opera el plazo de caducidad, puesto que la revisin se ha puesto en
marcha y se ha solicitado con antelacin.
El proceso se interrumpe por prejudicialidad penal de acuerdo con las normas generales (art. 40
LEC) si, en cualquiera de sus trmites, se suscitasen cuestiones cuya decisin, determinante de la
procedencia de la revisin, competa a los tribunales penales, hasta que este proceso finalice ( art.
514 LEC)
7.- Para el supuesto de que se estuviera ejecutando la sentencia, y se hubiera interpuesto
demanda de revisin podr suspenderse la ejecucin?;
A los efectos de la revisin, la mera presentacin de la demanda no suspende por regla general la
ejecucin forzosa de la sentencia que pretende revisarse.
Sin embargo s puede suspenderse la ejecucin en determinados casos.
en qu supuestos y qu requisitos han de darse?
El Tribunal, a instancia del actor, dando caucin por el valor de lo litigado y de los daos y
perjuicios que pueda ocasionar, odo el Ministerio Fiscal, podr ordenar en vista de las
circunstancias que se suspendan las diligencias de ejecucin ( art. 515 y 566 LEC)
8.- Qu efectos produce la eventual sentencia estimatoria de la demanda de revisin?
Si la sentencia estima la demanda, por concurrir el motivo de revisin alegado, lo declarar as y
rescindir la sentencia impugnada.
Entonces, con devolucin del depsito, mandar expedir certificacin del fallo, devolviendo los
autos al tribunal de donde procedan, para que las partes puedan utilizar de su derecho en el juicio
correspondiente ( art. 516.1 .I, LEC).
La actividad revisoria es meramente negativa , abstenindose el rgano de revisin de pronunciarse
sobre el fondo ( aunque tenga que entrar en l para dictar resolucin), las partes han de hacer uso
del su derecho como corresponda.(art. 516.1.II LEC).
5. DEMANDA DE JUICIO VERBAL CON PROCURADOR
http://www.uned-derecho.com
18
http://www.uned-derecho.com
19
de la Provincia, en cuyos boletines oficiales se hubieran publicado los edictos, (art. 501.3 lec) QUE
ES EL CASO EN EL QUE ESTAMOS.
Y los dems sujetos que ha sido parte en el proceso?
Estar en funcin del conocimiento que hayan tenido del proceso
3.- En nuestro supuesto de hecho, qu rgano sera competente para conocer el denominado
juicio rescindente?,
La sentencia ha sido dictada por el juzgado de primera instacia, en recurso de apelacin le
corresponde conocer al tribunal donde la sentencia hubiera ganado firmeza.
Y para conocer , en su caso , del juicio rescisorio?
Si la sentencia fuese estimatoria de la solicitud de audiencia , se remite certificado de la misma al
Juzgado de Primera Instancia (art. 507.1 LEC) , si no fuera l mismo quien hubiera decidido la
rescisin (art. 507.2), con lo que finaliza el juicio rescindente.
4.- Si la sentencia firme hubiera recado en un proceso sumario, se podra ejercitar una
pretensin de rescisin de dicha sentencia? Razone su respuesta.
En aplicacin del Art. 503 LEC no proceder la rescisin de sentencias firmes que por disposicin
legal, carezcan de efectos de cosa juzgada.
Este artculo en relacin con el art 447.2 LEC, en el que se indica que no producirn efecto de cosa
juzgadas las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobres tutela SUMARIA de la
posesin ., y sobre otras pretensiones de tutela que esta Ley califique como sumaria.
No se podra ejercitar una pretensin de rescisin de dicha sentencia por estar prevista previamente
en la LEC
5.- Cmo se inicia el proceso de rescisin de la sentencia firme dictada en ausencia del
demandado?
La pretensin del demandado rebelde de que se rescinda una sentencia firme se sustanciar por los
trmites establecidos para el juicio ordinario, que podr ser iniciado por quienes hayan sido parte en
el proceso ( Art. 505.2 LEC)
De qu plazo dispone D. Rafael para el ejercicio de la pretensin del demandado?;
Podr interponer recurso ordinario de apelacin, al no tener conocimiento de la sentencia por vivir
fuera de Espaa, y el plazo se contar desde el da siguiente de la publicacin del edicto de
notificacin de la sentencia en los BOE de la Comunidad Autnoma o de la Provincia.
Dispondr de veinte das desde esta fecha de publicacin.
Puede dicho plazo ser susceptible de ampliacin?
El plazo no es susceptible de ampliacin.
6.- Si se estuviera ejecutando la sentencia que ha adquirido firmeza, puede el rgano judicial,
de oficio, acordar la suspensin de la ejecucin?,
Las demandas de rescisin de las SENTENCIAS FIRMES dictas en rebelda no suspendern la
ejecucin, salvo lo dispuesto en el Art. 566 de esta Ley. (Art. 504.1 LEC)
Las demandas de rescisin de sentencias firmes se sustancian ante el tribunal donde hubieren
ganado firmeza, cualquiera que ste sea (Art. 501) por los trmites del juicio ordinario ( Art. 504.2)
Si nicamente pudiera acordarse a instancia de parte, en qu momento procesal ha de
solicitarla?
http://www.uned-derecho.com
20
http://www.uned-derecho.com
21
7.- Estimada la pretensin de rescisin, y una vez contestada la demanda y dado traslado de la
misma a las dems partes, qu trmites se seguirn para la continuacin del juicio
rescisorio?
Si la sentencia fuere estimatoria de la solicitud de audiencia, se remite certificacin de la misma al
Juzgado de Primera Instancia, si no fuera l mismo quien hubiera decidido la rescisin, con lo que
finaliza el juicio residente.(Art. 507 LEC).
EN el tribunal de la primera instancia se entregarn los autos por diez das al demandado para que
pueda exponer y pedir lo que a su derecho convenga, en la forma prevenida para la contestacin de
la demanda.
De este escrito, se conferir traslado por otros diez das a la parte contraria, entregndole las copias
de los escritos y documentos, y, en adelante, se sustanciar el procedimiento por los trmites del
juicio declarativo que corresponda, hasta dictar la sentencia que proceda, contra la que podrn
interponerse los recursos ordinarios y extraordinarios previstos en la LEC ART. 507.
http://www.uned-derecho.com
22
http://www.uned-derecho.com
23
JURDICA.
RESOLUCIONES
PROVISIONALMENTE
http://www.uned-derecho.com
24
CUESTIONES
1. Si Doa Rosa que ha obtenido una estimacin parcial de su demanda, recurre la sentencia podr
solicitar la ejecucin provisional o solo estara legitimada si tuviera la condicin de parte apelada?
Si en la parte estimada.
2. Si estuviera legitimada activamente, a pesar de haber interpuesto recurso de apelacin, habr de
esperar a que la parte apelada se adhiera al recurso para instar la ejecucin provisional?
No es necesario
2. Cual es el momento inicial o final para instar la ejecucin provisional?
En cualquier momento desde la emisin de la sentencia.
3. Cual es el rgano judicial competente para conocer de la ejecucin provisional?
El mismo tribunal que dicto la sentencia condenatoria.
4. Que forma ha de revestir la solicitud de la ejecucin provisional? Que presupuestos se han de
verificar para que el rgano competente pueda desarrollar los actos en que la ejecucin provisional
consiste?
http://www.uned-derecho.com
25
Demanda ejecutiva. art. 549. El titulo en que se funda el ejecutante, en este caso es la sentencia suficiente.
5. Se le ha de exigir al ejecutante la previa prestacin de fianza o cualquier otro tipo de garanta para
garantizar el riesgo derivado de la posible revocacin de la sentencia?
Se permite ejecutar sin fianza, pero tambin puede depositar fianza el ejecutante para garantizar que en caso de
revocacin garantizar la vuelta a la situacin anterior.
6. Dado que la sentencia citada en el supuesto de hecho no esta comprendida en el art. 525 (sentencias no
provisionalmente ejecutables) y que contiene pronunciamiento de condena a favor del solicitante esta
obligado el Tribunal competente a dictar auto despachando ejecucin? En caso negativo, que
requisitos y presupuestos procesales ha de concurrir para que se dicte el referido auto?
El juez dilatar auto en el plazo de 3 das
7 De que plazo dispone el Tribunal para dictar el auto despachando ejecucin?
3 das comnmente, sin dilacin. art. 132.2
8. Que especialidad presenta el recurso de apelacin interpuesto contra el auto denegando la ejecucin
provisional?
Carcter preferente.
CUESTIONES:
1. De que plazo dispone el ejecutado para formular oposicin a las actividades ejecutivas determinadas
en el auto despachando ejecucin?
5 das y por escrito art. 529.1
Puede plantear oposicin independientemente frente a actuaciones ejecutivas a las que no se haga
referencia en el referido auto?
http://www.uned-derecho.com
26
http://www.uned-derecho.com
27
c) que el demandado esta obligado a retirar la barrera o verja metlica y el trozo de muro que
impide el acceso a la finca de la actora y, en caso de que no lo efectu en el plazo que
dictamine el juzgado, que se ejecuten las obras a su costa
d) que se condene al demandado a estar y pasar por las consecuencias de la anterior
declaracin y a que, en lo sucesivo, se abstenga de perturbar el uso del referido camino
e) que se condene al demandado al pago de las costas de este procedimiento.
Habindose sustanciado el procedimiento por los tramites del juicio ordinario recay sentencia en la cual
se estimaba ntegramente las pretensiones contenidas en el suplico de la demanda, la cual fue recurrida
en apelacin por la representacin procesal del Sr. Salas.
Notificada la providencia teniendo por preparado el recurso de apelacin, se insto por la parte favorecida
por la sentencia su ejecucin provisional, dictndose por el Juzgado de 1 Instancia nm. 4 de Mostoles,
en fecha 15 de Febrero 2003, auto despachando ejecucin.
1. que motivos de oposicin puede invocar el Sr. Salas frente a la ejecucin provisional?
Que sea imposible o de extremada dificultad restaurar la situacin anterior si se ejecutan las medidas
provisionales y lego es la sentencia revocada art. 528 lec
2. Que facultades tiene el ejecutante para contrarrestar la oposicin sostenida por el
ejecutado?
Podr ofrecer caucin suficiente para garantizar en caso de revocacin la restauracin de la situacin
anterior o sino para resarcir los daos y perjuicios.
3 Que efectos produce la estimacin de la oposicin a la ejecucin provisional?
Se alzan los embargos, trabas y las medidas de garanta que se pudieran haber adoptado. art 530 lec.
4. En el supuesto de que la sentencia de apelacin fuere confirmatoria de la dictada en
primera instancia, pero no hubiera adquirido fuerza al haber sido nuevamente recurrida ha
de solicitarse de nuevo la ejecucin provisional?
. La ejecucin continua, salvo desestimiento del ejecutante. art 532.lec
Tiene el ejecutado posibilidad alguna de mostrar nuevamente su oposicin a la ejecucin
provisional?
Podr solicitarse desde que se tenga por preparado el recuso extraordinario. si, segn dispone art 528 y
sig.
5. Si la sentencia revocatoria de la dictada en primera instancia no fuera firme, y esta hubiera
sido ya ejecutada provisionalmente que facultades se conceden al ejecutado ante el
incumplimiento de la sentencia absolutorio por parte del ejecutante provisional? ha de
presentar demanda ejecutiva? En que procedimiento
El ejecutado tiene derecho a ser restituido mas las rentas, frutos o el valor pecuniario de la utilizacin de
dicho bien, y si fuera imposible seria indemnizado por daos y perjuicios.
art 530 lec , ha de presentar demanda ejecutiva + 300 juicio ordinario,
solo se despachar ejecucin a peticin de parte.
EJECUCIN FORZOSA
Oposicin a la ejecucin
Caso & 156
28
http://www.uned-derecho.com
Supuesto de hecho
Ante el Juzgado de 1 instancia nm. 5 de Avila se tramito juicio ordinario sobre la reclamacin de
cantidad bajo el nm. 376/2001 a instancia de D. Ernesto Mrquez, frente a D. Pablo Ramrez,
basado en la existencia de un contrato privado de compraventa suscrito entre ambas partes, en
virtud del cual el Sr. Mrquez venda al Sr. Ramrez diverso material de construccin.
Tras la correspondiente tramitacin procesal fue dictada sentencia en fecha 20 Mayo de 2002, cuyo
fallo era el siguiente tenor literal: que estimando ntegramente la demanda interpuesta por el
Procurador Sr. Arenas en nombre y representacin de D. Ernesto Mrquez, en los autos de juicio
ordinario frente a D. Pablo Ramrez, debo condenar y condeno a dicho demandado a abonar al actor
la suma de 5.500 euros, cantidad que devengara el inters legal del dinero desee la fecha de la
demanda hasta la presente resolucin, as como el pago de las costas del procedimiento.
La anterior resolucin fue notificada a las partes, a travs de sus respectivas representaciones
procesales, en fecha 25 Mayo de 2002, no siendo recurrida.
En fecha 4 de Junio de 2002 la representacin de D. Ernesto Mrquez solicito la ejecucin de la
sentencia dictada el 20 de Mayo de 2002 presentando la correspondiente demanda ejecutiva. Por el
Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Avila, en fecha 6 Junio 2002, se dicto auto acordando el
despacho de ejecucin frente a D. Pablo Ramrez
Dentro del plazo legalmente previsto el Sr. Ramrez se opuso a la ejecucin alegando como
motivos de oposicin,. En primer lugar, la existencia de defecto procesal consistente en haberse
dictado el auto despachando ejecucin sin resptar el plazo de espera de 20 das establecido en el
art. 548 LEC y, segundo, la existencia de un motivo de fondo alegando el pago y cumplimiento de
lo ordenado en el auto de 6 Junio de 2002.
CUESTIONES
Quien es el verdadero destinatario del plazo de espera contenido en el art. 548 LEC?
1a. Destinatario de la norma del artculo 548.
Que actitud debiera haber adoptado el Juez ejecutor ante la presentacin de la demanda
ejecutiva con anterioridad al transcurso del plazo de veinte das sealado en dicho precepto?
El tribunal no despachar ejecucin de resoluciones judiciales dentro de los veinte das
posteriores a aquel en que la resolucin de condena haya sido notificada al ejecutado.
Como ha de proceder el rgano judicial en la resolucin de los motivos de oposicin
planteados por el Sr. Ramrez? Se producira la suspensin del curso de la ejecucin?
Cuando la oposicin del ejecutado se fundare, en defectos procesales cuando el defecto o falta
no sea subsanable o no se subsanare dentro de este plazo ( cinco das ) , se dictar auto dejando sin
efecto la ejecucin despachada, Si el tribunal no apreciare la existencia de los defectos procesales
a que se refiere la oposicin, dictar auto desestimndola y mandando seguir la ejecucin
adelante, art. 559.2 LEC.
Sustanciacin de la oposicin por motivos de fondo:
el tribunal adoptar, mediante auto, a los solos efectos de la ejecucin, alguna de las siguientes
resoluciones
1 Declarar procedente la ejecucin cuando la oposicin se desestimare totalmente
2 Si se estimara la oposicin a la ejecucin, se dejar sin efecto sta,
art. 561.1.1
http://www.uned-derecho.com
29
3. Estimada la oposicin por defectos procesales deber el ejecutado presentar nueva demanda
ejecutiva o podr el juzgado, mediante providencia, dar curso a la demanda ejecutiva, inicialmente
presentada, una vez transcurridos los veinte das desde la notificacin de la resolucin de condena?
Con fundamento en el artculo 559.2, parcialmente trascrito en el punto anterior, el tribunal puede
interpretar que al tratarse de un defecto subsanable ( dejando transcurrir los das que faltan hasta el
vigsimo primero, es decir, el 15 de junio ), conceder mediante providencia al ejecutante un
plazo de diez das para subsanarlo. Art. 559.2 in fine.
4a. Conceptos que debe comprender el pago alegado por el ejecutado.
La suma de 5500, ms los intereses acumulados desde la fecha de interposicin de la demanda
original, as como el pago de las costas del procedimiento; todo ello en base al ttulo ejecutivo en
que se fundamenta la demanda de ejecucin: la sentencia dictada por el juzgado de 1 instancia n 5
de vila ( art. 517.2.1 ).
4b. Plazo en que se efecta el pago dando lugar a motivo de oposicin a la ejecucin.
Contestado en el punto 1b.
4c. Forma de acreditacin
Documental: art. 556.1 LEC. in fine.
5.Exoneracin del pago de las costas de la ejecucin cuando el deudor ha intentado realizarlo con
anterioridad al despacho de ejecucin, no siendo aceptado por el acreedor.
El auto que desestime totalmente la oposicin condenar en las costas de sta al ejecutado,
conforme a lo dispuesto en el artculo 394 para la condena en costas en primera instancia.
Art.
561.1.1 prrafo II
Lo dispuesto en el artculo 394 ser de aplicacin para resolver en segunda instancia el recurso de
apelacin en que se impugne la condena o la falta de condena en las costas de la primera instancia.
Art. 397, LEC.
6. Otras causas de extincin de las obligaciones distintas del pago y el cumplimiento, tales como la
condonacin o la novacin extintiva.
Tambin se podr oponer los pactos y transacciones que se hubiesen convenido, siempre que
dichos pactos y transacciones consten en documento pblico. Art. 556.1 II.
http://www.uned-derecho.com
30
Internet con el servidor de la mercantil NAUTILUS, S.L. en concreto considera que las condiciones
tercera y dcima del referido contrato de adhesin son nulas de pleno derecho, por lo que interesa
que la demandada se abstenga de utilizarlas en lo sucesivo, reintegrando a los usuarios afectados las
cantidades indebidamente cobradas por la aplicacin de las citadas clusulas y, en su calo, que se
indemnice a tales usuarios por los daos y perjuicios producidos, todo ello en aplicacin del art.
12.2. de la Ley 7/1998, de 13 Abril de Condiciones Generales de la Contratacin.
La clusula tercera del contrato de adhesin expresamente dispones lo siguiente: La mercantil
NAUTILUS, S.L. se reserva la facultad de ejercitar la movilidad del servicio en cuanto a las
caractersticas tcnicas etc. Que sean necesarias para el cumplimiento del presente contrato.
En relacin con dicha clusula, la parte actora entiende que depende de la voluntad discrecional de
la entidad mercantil y no se deriva de la concurrencia de una causa justa y objetiva adecuada a la
naturaleza del negocio. Consiste en una mera referencia vaga e indeterminada, que implica otorgar
amplias facultades a la parte predisponente, materializada en una posicin dominante respecto del
adherente que conllevara, en contra de las exigencias de la buena fe, un perjuicio del consumidor y
un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.
En la misma lnea, se introduce en el contrato una clusula dcima que dispone que se podr
variar el precio mensual establecido en virtud de los servicios extraordinarios proporcionados por
el servido clusula que, a juicio de la Asociacin, es claramente abusiva, ya que faculta a la
demandada para variar el precio del producto sin informar al adherente y sin tener su conocimiento,
al no determinar concretamente cuales van a ser esos servicios, ni dar opcin al usuario para
contratarlos, ni permitir rescindir el contrato pactado en caso de que resulte el precio final muy
superior al inicialmente estipulado.
De esta forma, en los meses de marzo, abril, mayo y junio del presente ao, se ha ido
incrementando el precio pactado inicialmente por el servidor de conexin a Internet, al haberse
producido una mejora del servicio del correo electrnico de la propia entidad, as como del servicio
de noticias, sin previa solicitud de los consumidores.
Tras la correspondiente tramitacin legal, por el Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Granada,
fue dictada sentencia en fecha 24 Octubre de 2003, estimando la demanda y, en consecuencia,
declarando la nulidad de las clusulas tercera y dcima del contrato de adhesin regulador del
acceso a la prestacin de servicios de Internet, condenando a la mercantil NAUTILUS, S.L. a
abstenerse de utilizarlas en lo sucesivo. Asimismo, se condena a la mercantil demandada a
reintegra a todos los usuarios del servidor NAUTILUS, S.L. con contrato durante los meses marzo,
abril, mayo, junio del corriente ao y que se hubieran visto sometidos a aumento del precio mensual
pactado por mejoras del correo electrnico y del servidor de noticias sin previa solicitud las
cantidades que pagaron de mas sobre el precio pactado inicialmente, para cuya determinacin
bastara con que el usuario perjudicado presente original del contrato y recibos o facturas
acreditativas de los precios efectivamente pagados por encima de lo pactado en el contrato , y que
sean indemnizados por los daos y perjuicios que se les hubiera causado en aplicacin de las
referidas clusulas, que se valoran en un 3% sobre los incrementos del precio inicial que haya
sufrido cada usuario, con expresa imposicin de costas a la parte demandada.
Notificada la anterior resolucin a las partes en fecha 27 Octubre de 2003, esta no fue recurrida, por
lo que devino en firme.
Cuestiones:
http://www.uned-derecho.com
31
Ejercicio
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
http://www.uned-derecho.com
32
Don Rafael Garca Moreno, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de
la Asociacin de Usuarios de Internet de Granada, segn resulta de la copia autntica de la escritura
de poderes, que se acompaa, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho,
DIGO:
Que en la representacin que ostento, formulo DEMANDA EJECUTIVA contra la mercantil
NAUTILUS S.A., con domicilio en ............, C/ ............, solicitando que esta cumpla la condena
impuesta en el ttulo ejecutivo, a la sazn sentencia dictada por ese Tribunal en los autos____/__, en
lo referido a la cesacin de uso en ella especificada. Todo ello con base en los siguientes
HECHOS
PRIMERO.- Que en fecha de 24 de octubre de 2003 ese Tribunal dict sentencia en la que, entre
otras cuestiones, condenaba a la ejecutada a abstenerse de utilizar las clusulas 3 y 10 del contrato
de adhesin regulador del acceso a la prestacin de servicios de Internet, suscrito entre mi
representada y la citada mercantil.
Puesto que la citada sentencia fue dictada por ese tribunal, no se acompaa a esta demanda, de
acuerdo con el artculo 550.1.1 de la LEC.
SEGUNDO.- Como quiera que la ejecutada ha incumplido la condena impuesta segn el hecho
primero, por lo siguiente: [el enunciado no especifica los hechos] se ha producido
quebrantamiento de lo dispuesto en el ttulo.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo previsto en el
apartado 1 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, conforme al cual ser competente
el tribunal que conoci del asunto en primera instancia.
II - LEGITIMACIN
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como demandante en el juicio declarativo del
que trae causa esta demanda ejecutiva.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora en los trminos previstos
en el ttulo ejecutivo.
III - REPRESENTACIN
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente procedimiento se acta
dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, el ttulo
que se invoca es la sentencia firme dictada en juicio declarativo ordinario ____ / __, por ese
Tribunal, y que obra por tanto en su poder.
http://www.uned-derecho.com
33
V - PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se adecuar a lo establecido para la accin ejecutiva, en los artculos 517
y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
[Dependera de los hechos concretos que den lugar al incumplimiento, aqu se consignaran los
fundamentos jurdicos]
VII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las costas
sern a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que acredita mi
representacin, se sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se
formula; se requiera a la ejecutada para que se abstenga de usar las clusulas citadas y declaradas
nulas en lo sucesivo, con apercibimiento de que, de persistir en su actitud, incurrir en delito de
desobediencia a la autoridad judicial.
http://www.uned-derecho.com
34
LEGISLACIN:
Artculo 518. Caducidad de la accin ejecutiva fundada en sentencia judicial o
resolucin arbitral.
La accin ejecutiva fundada en sentencia, en resolucin judicial que apruebe una
transaccin judicial o un acuerdo alcanzado en el proceso o en resolucin arbitral
caducar si no se interpone la correspondiente demanda ejecutiva dentro de los cinco
aos siguientes a la firmeza de la sentencia o resolucin.
Artculo 699. Despacho de la ejecucin.
Cuando el ttulo ejecutivo contuviere condena u obligacin de hacer o no hacer o de
entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en el auto por el que se despache
ejecucin se requerir al ejecutado para que, dentro del plazo que el tribunal estime
adecuado, cumpla en sus propios trminos lo que establezca el ttulo ejecutivo.
En el requerimiento, el tribunal podr apercibir al ejecutado con el empleo de
apremios personales o multas pecuniarias.
Artculo 706. Condena de hacer no personalsimo.
1. [ ]
Cuando el ttulo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento
del deudor, se estar a lo dispuesto en aqul, sin que el ejecutante pueda optar entre la
realizacin por tercero o el resarcimiento.
Artculo 709. Condena de hacer personalsimo.
[ ]
4. No sern de aplicacin las disposiciones de los anteriores apartados de este
artculo cuando el ttulo ejecutivo contenga una disposicin expresa para el caso de
incumplimiento del deudor. En tal caso, se estar a lo dispuesto en aqul.
Artculo 710. Condenas de no hacer.
1. Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia, se le requerir, a
instancia del ejecutante, para que deshaga lo mal hecho si fuere posible, indemnice los
daos y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de reiterar el quebrantamiento,
con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia a la autoridad judicial.
Se proceder de esta forma cuantas veces incumpla la condena y para que deshaga
lo mal hecho se le intimar con la imposicin de multas por cada mes que transcurra sin
deshacerlo.
2. Si, atendida la naturaleza de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera
susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, la ejecucin
proceder para resarcir al ejecutante por los daos y perjuicios que se le hayan causado.
Artculo 711. Cuanta de las multas coercitivas.
Para determinar la cuanta de las multas previstas en los artculos anteriores, el
tribunal, mediante providencia, tendr en cuenta el precio o la contraprestacin del
hacer personalsimo establecidos en el ttulo ejecutivo y, si no constaran en l o se
tratara de deshacer lo mal hecho, el coste dinerario que en el mercado se atribuya a esas
conductas.
http://www.uned-derecho.com
35
Las multas mensuales podrn ascender a un 20 por 100 del precio o valor y la multa
nica al 50 por 100 de dicho precio o valor.
Disposicin final sexta. Reforma de la Ley sobre Condiciones Generales de la
Contratacin.
1. El apartado segundo del artculo 12 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre
Condiciones Generales de la Contratacin, quedar redactado en los siguientes
trminos:
2. La accin de cesacin se dirige a obtener una sentencia que condene al
demandado a eliminar de sus condiciones generales las que se reputen nulas y a
abstenerse de utilizarlas en lo sucesivo, determinando o aclarando, cuando sea
necesario, el contenido del contrato que ha de considerarse vlido y eficaz.
A la accin de cesacin podr acumularse, como accesoria, la de devolucin de
cantidades que se hubiesen cobrado en virtud de las condiciones a que afecte la
sentencia y la de indemnizacin de daos y perjuicios que hubiere causado la
aplicacin de dichas condiciones.
http://www.uned-derecho.com
36
http://www.uned-derecho.com
37
Si, ya que el artculo 455.1 LEC dice que las sentencias dictadas en toda clase de
juicios, los autos definitivos y aqullos otros que la ley expresamente seale, sern
apelables en el plazo de cinco das.
Si as fuere suspendera su interposicin la actividad ejecutiva respecto de los
bienes a que se refera la tercera?
Entiendo que no, ya que el artculo 456.2 establece que la apelacin contra sentencias
desestimatorias de la demanda y contra autos que pongan fin al proceso carecer de
efectos suspensivos, sin que, en ningn caso, proceda actuar en sentido contrario a lo
que se hubiese resuelto.
6 Ha de estimarse procedente una segunda tercera fundada en ttulos o
derechos respecto de los cuales el tercerista acredita haber tenido conocimiento
con posterioridad al momento de preclusin de alegaciones de la primera tercera?
Si, conforme con el artculo 597 LEC: No se permitir, en ningn caso, segunda o
ulterior tercera sobre los mismos bienes, fundada en ttulos o derechos que poseyera el
que la interponga al tiempo de formular la primera.
http://www.uned-derecho.com
38
HECHOS
PRIMERO.- Propiedad del vehculo
Con fecha ............ nuestro representado suscribi con D. Alberto Martnez, un contrato
privado de compraventa, que tena por objeto la compra del vehculo Mercedes, modelo
300-E, matrcula B-5305-VN.
En prueba de la anterior afirmacin, acompaamos sealado como doc. n. 2 el original
del mencionado contrato.
SEGUNDO.- Abono de cantidades convenidas
Consecuencia de la formalizacin del contrato de compraventa del vehculo, son las
cantidades comprometidas para ser abonadas en diferentes fechas, las cuales se
encuentran por completo realizadas.
En prueba de la anterior afirmacin, acompaamos sealado como doc. n. 3 originales
de los documentos de pago.
A los precedentes hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. JURISDICCIN
El art. 9.2 LOPJ, que dispone que los Tribunales y Juzgados del orden civil conocern,
adems de las materias que le son propias, de todas aqullas que no estn atribuidas a
otro orden jurisdiccional; asimismo, el art. 36 LEC, que dispone la extensin y lmites
del orden jurisdiccional civil.
http://www.uned-derecho.com
39
II. COMPETENCIA
Son competentes los Juzgados de 1. Instancia de esta ciudad, a los que tengo el
honor de dirigirme, de conformidad con lo establecido en el artculo 599 LEC que
establece que la tercera de dominio habr de interponerse ante el tribunal que
conozca de la ejecucin.
III. PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se tramitar por las normas prevenidas para el juicio
ordinario, de acuerdo con lo establecido en el art.599 LEC que dispone que la
tercera de dominio se sustanciar por los trmites previstos para el juicio
ordinario.
IV. CAPACIDAD
Todas las partes tienen capacidad para serlo, conforme a lo dispuesto en los arts. 6.1. y
7.1 LEC.
V. LEGITIMACIN
Estn legitimadas activa y pasivamente las partes, por ser nuestra mandante propietario
del bien embargado vehculo Mercedes, modelo 300-E, matrcula B-5305-VN.
Los demandados estn legitimado pasivamente en cuanto uno es el acreedor ejecutante,
y el otro el ejecutado, por ser designado por l el bien embargado, conforme establece el
artculo 600 LEC.
VI. REPRESENTACIN
Nuestro representado lo est por el Procurador que suscribe este escrito y defendida por
el Letrado que consta al encabezamiento, conforme a lo previsto en los arts. 23.1 y 31.1
LEC.
VII. DERECHO SUSTANTIVO
Los artculos 593 y siguientes de la LEC, que establecen la regulacin del embargo de
bienes de terceros y de la tercera de dominio.
VIII
El art. 394.1 LEC, que establece que las costas debern ser impuestas al demandado.
Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con los documentos
acompaados al mismo y sus copias, y tenga por interpuesta demanda de juicio
ordinario contra Entidad Coisba S.A. y contra Construcciones Ruiz, S.A., y previos los
trmites legales pertinentes, dicte sentencia por la que, estimando la demanda en su
integridad, se declare el alzamiento del embargo del vehculo Mercedes, modelo 300-E,
matrcula B-5305-VN.
http://www.uned-derecho.com
40
TEMA 21
LAS MEDIDAS CAUTELARES
Caso & 166
Supuesto de hecho
La Sociedad General de Autores y Editores (SGAE) a travs de denuncia realizada por
uno de sus socios, tuvo noticia de que en el establecimiento abierto al publico en calle
Pez Volador llamado Msica S.L. propiedad de D.A. se venden copias ilegales de
CD. La denuncia es corroborada con la visita de tres personas de la SGAE hacindose
pasar por compradores; estos testigos pudieron comprobar que en la trastienda del local
existen miles de copias piratas de CD de los mas vendidos, tanto nacionales como
internacionales ordenados por orden alfabtico.
CUESTIONES
1- En que momento procesal puede la SGAE solicitar las medidas cautelares?
Art. 730.1- las medidas cautelares se solicitaran de ordinario, junto con la demanda
principal.
Podrn tambin solicitarse antes de la demanda si quien en ese momento la pide alega y
acredita razones de urgencia o necesidad.( quedaran sin efecto si en los veinte das
siguientes a la adopcin de las medidas cautelares no se presentare la demanda
principal)
2- Qu medida o medidas cautelares solicitara Vd. De ser el Abogado de la
SGAE?
La del Art. 727.9 El deposito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se
reputen producidos con infraccin de las normas sobre propiedad intelectual e
industrial, as como el deposito del material empleado para su produccin en el caso que
lo hubiere en el almacn de la empresa msica s.l.
3- Es necesaria la intervencin letrada en el escrito de solicitud de medidas
cautelares anterior a la interposicin de la demanda?
Segn el Art. 31.2 se excepta la intervencin obligatoria de abogado en los escritos
que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas urgentes con anterioridad
al juicio, ...
4- En la vista del Art. 734 LEC es necesaria la capacidad de postulacin, es
decir, las partes tienen que ir representadas por Procurador y asistidas de
Abogado?
Si, solo no hace falta para presentar el escrito antes de la demanda.
http://www.uned-derecho.com
41
EJERCICIO
SE OPTA POR PRESENTAR LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR CON
ANTERIORIDAD A LA PRESENTACION DE LA DEMANDA.
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE MADRID
Don A.A. Procurador de los Tribunales (puede hacerse sin Procurador y sin
Abogado), y de SGAE, segn acredito mediante copia certificada de escritura de
poder, para ser testimoniada en autos con devolucin del original, ante el juzgado
comparezco y DIGO:
QUE por el presente escrito solicito el deposito temporal de los Cds as como el
deposito del posible material empleado para su produccin en el establecimiento
Musica, S.L. sito en calle Pez Volador n 3 de Madrid cuyo propietario es Don
D.A. fundamentado la pretensin con base a los siguientes:
HECHOS
PRIMERO. Que a travs de la denuncia de uno de los socios de la SGAE dicha
empresa tuvo noticias de la venta de copias ilegales de CD por parte del
establecimiento Musica, S.L.
SEGUNDO. Que dicha denuncia fue corroborada por la visita de L.A.A. , L.B.B,
L.C.C. por parte de dicha Sociedad General de Autores y Editores.
TERCERO. Que dichos testigos pudieron comprobar que en la trastienda del local
existen miles de copias piratas de CDs. Tantos nacionales como extranjeros
ordenados alfabticamente.
A los anteriores hechos le son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.
II.
III.
IV.
V.
http://www.uned-derecho.com
VI.
VII.
42
Lugar y fecha
Firma del Letrado
http://www.uned-derecho.com
43
Supuesto de hecho
D.A. Ha interpuesto demanda de juicio ordinario en la que solicita la nulidad del
acuerdo adoptado por la Comunidad de Propietarios.
El actor es propietario del local en los bajos de la casa n 68-bis en Barcelona.
Ejercita la pretensin mixta (declarativa y de condena) de impugnacin de unos
acuerdos adoptados el 6-11-2000 por la com. de propietarios que impide que el actor
abra un acceso desde su local al vestbulo. El actor aduce que en la escritura de
constitucin de la comunidad, que ha tenido acceso al registro, cuando se describe el
local, expresamente se declara que linda en parte con vestbulo del inmueble,
elementos comunes, caja del ascensor y caja de escalera, donde tiene otra puerta de
acceso adems de la que se accede por la calle Tallers. Sobre la base de este titulo
pide en el suplico de la demanda principal, adems de la impugnacin del acuerdo,
que condene a la Comunidad absternese de impedir o bloquear en forma alguna las
labores de restauracin del acceso preexistente de local a la escalera del inmueble,
condenndola al sufragio de las mismas
Sobre la base de esta pretensin principal, el actor pide como medida cautelar la
autorizacin para habilitar la reapertura del acceso al local a travs del vestbulo en
las condiciones impuesta a las licencias otorgadas al actor. Se justifica esta medida
porque, en la actualidad, esta realizando las obras de adaptacin del local, con las
licencias administrativas correspondientes, y tiene necesidad de una segunda puerta
de salida de incendios. De tal modo que la dilacin del procedimiento le deparara
un perjuicio irreparable pues caducaran las licencias obtenidas.
La demandada se opone aduciendo que la medida solicita no es asegurativa sino
anticipatoria del fallo, excediendo del amito de las medidas cautelares admisibles;
niega adems que exista el derecho de la actora a abrir la puerta ya que no ha
existido nunca y adems no se quiso , pues de lo contrario, entre las normas de la
comunidad no se hubiera excluido al local de los gasto de escalera y vestbulo; y por
ultimo se niega que concurra una necesidad de la medida, pues la licencia
administrativa solicitad, auque temporal, admite prorroga.
CUESTIONES
De se Vd. el juez acordara o denegara la medida cautelar solicitada? Motive
jurdicamente la resolucin a dictar como si se tratara del Auto de resolucin
de dicha peticin.
La denegara
JUZGADO DE 1 INSTANCIA
Procedimiento: Medidas Cautelares
De: SGAE
Procurador:D./Da ..
Letrado:D./Da .
Contra: Musica, S.L.
Procurador: D./Da ..
Letrado: D./Da ..
AUTO
44
http://www.uned-derecho.com
ANTECEDENTE DE HECHO
PRIMERO. En este Juzgado se ha recibido demanda de juicio ordinaria en virtud del
procedimiento n solicitando como medida cautelar la autorizacin para habilitar
la reapertura del acceso al local a travs de una puerta al vestbulo en las condiciones
impuestas por las licencias otorgadas al actor de la demanda.
SEGUNDO. Conforme al Art. 734 Lec. se notifico dicha solicitud al demandado y se
procedi a la vista.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Examinado los requisitos para la adopcin de la medida cautelar solicitada y los de
competencia tanto objetiva como territorial y de postulacin
PARTE DISPOSITIVA
Se deniega la solicitud de medida cautelar al exceder del mbito de las medidas
cautelares ya que al concesin seria anticipatorio del fallo y esta no es la funcin de las
medidas cautelares. Adems nada impedira ante una posible estimacin de la demanda
principal la apertura de la puerta al vestbulo.
Contra este auto cabe recurso de apelacin. Art. 736 Lec.
As lo acuerda, manda y firma el Ilmo. Sr. D , Juez del Juzgado de 1
instancia
http://www.uned-derecho.com
45
Es subsanable?
Si es subsanable Art. 231 Lec
Si el Juzgado denegara del pleno, por este slo motivo, la peticin de tutela
cautelar,Qu derecho fundamental podra verse afectado?
El Art. 24.1 de la Constitucin. Toda persona tiene el derecho a obtener la tutela
efectiva .
1- En este caso en el que se insta la nulidad de un contrato de compraventa
en el que fueron partes los hoy demandantes como compradores, y la
citada entidad mercantil, como vendedora, no intervinieron ninguno de
los otros tres codemandados. Sin embargo, en la demanda no se solicita
declaracin de responsabilidad solidaria alguna de los administradores de
la mercantil demandada, o incumplimiento de sus obligaciones como tales,
al amparo de lo previsto en la legislacin societaria; tampoco se hace ni
siquiera mencin a la doctrina del levantamiento del velo de la persona
jurdica para justificar la responsabilidad de las personas fsicas
codemandadas...
Es posible, pues, que los actores soliciten, de manera solidaria, el embargo
preventivo contra todos los codemandados?
No, las sospechas de insolvencia es solo de la empresa y no de los administradores.
2- Los demandantes, para acreditar el peligro por la mora procesal, aportan
una serie de documentos que acreditan que el nico bien social de la
entidad demandad es el 72.2 % de una finca de 18 hectreas, que esta
gravada con una prohibicin absoluta de disponer. Adems consta tanto
en prensa como por ser un hecho notorio en la ciudad que hay una
contundente actuacin municipal contra las llamada parcelaciones
ilegales y que mucho de los afectados estn manifestando su propsito de
http://www.uned-derecho.com
46
http://www.uned-derecho.com
47
CUESTIONES
1- Quin es el responsable de los daos y perjuicios?, es decir quien es la
persona pasivamente legitimada en el futuro pleito, el Banco o el Juez.
El banco que es el depositario.
2- Qu podra reclamar inmediatamente la empresa por los daos y
perjuicios sufridos?,
el valor de las telas y mobiliario
a que tramite procesal acudira para reclamar tales daos?
El Art. 742 dice que a peticin del demandado y por los Art. 712 y siguientes se
procedera a la determinacin de los daos y perjuicios que se hubieren
producido por la medida cautelar ahora revocada. Una vez determinado los
daos y perjuicio se requerira el pago al solicitante de la medida cautelar ,
procedindose de inmediato, si no los pagare, a su exaccin forzosa.
podra solicitar con un mnimo de viabilidad alguna medida cautelar
contra el Banco?
No, porque el banco siempre es solvente y no existe peligro de periculum mora.
3- Qu oposicin o defensa procesal podra haber realizando la empresa
demandada para evitar la medida cautelar?,
Podra haber acreditado que no haba peligro de periculum mora o incluso haber
ofrecido caucin sustitutoria por haber otra medida cautelar menos gravosa o
perjudicial.
Quien es el responsable, y cuales son sus obligaciones, del depsito de los
bienes embargado?
El depositario que es el Banco en este caso y tiene la obligacin de todo
depositario en la conservacin con la diligencia de un buen padre de familia
(cdigo civil)
Cul es el plazo, si existe,, para el ejercicio de la accin de daos y
perjuicios en el caso de la revocacin de la medida cautelar previamente
acordada?
al no establecerse plazo procesal especficamente en el supuesto de revocacin
de medida cautelar, habr de estarse al plazo para el ejercicio de la accin de
resarcimiento de daos y perjuicios de 6 meses desde el dao producido o desde
que tuvo conocimiento el dueo
http://www.uned-derecho.com
48
CUESTIONES
1- Qu orden jurisdiccional, que Juzgado es el competente objetiva y
territorialmente para conocer de la futura demanda?
El orden Civil y el Juzgado de Primera Instancia donde radique la finca
2- Cundo, ante que tribunal y que medida cautelar solicitara Vd. de
ser el abogado de D.A,
Podr solicitarse demostrando la urgencia y necesidad antes de la demanda
y si no optar por solicitarla junto con la demanda principal, el Juzgado
competente es el 1 Instancia y la medida cautelar por no haber otra
susceptible de sustitucin igualmente eficaz ( Art. 726.2) la orden judicial
de cesar provisionalmente en su actividad. Art. 727.7
Qu medios de prueba debera aportar el actor para acreditar la
apariencia de buen derecho?
Legislacin sobre apertura y cierre en los locales de la localidad y normas
sobre emisiones acsticas y las pruebas de las infracciones producidas por el
local.
3- Es posible solicitar, con base en el Art. 721 LEC, la tutela cautelar
inhibitoria, esto es, instar el ejercicio de la potestad jurisdiccional
para dirigir mandatos o prohibiciones de hacer o de no hacer algo?
En base al Art. 721 no, pero si podran hacerse en base al Art. 726.2 con
carcter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificacin y
alzamiento previstos para las medidas cautelares, el tribunal podr acordar
como tales las que consistan en ordenes y prohibiciones de contenido similar
a lo que se pretenda en el proceso, sin prejuzgar la sentencia que en
definitiva se dicte.
http://www.uned-derecho.com
49
http://www.uned-derecho.com
50
CUESTIONES
1. Es razonable la peticin del actor consistente en que se impongan las
costas al demandando? Razone su respuesta teniendo en cuenta lo dispuesto en
el art. 394 LEC.
No es razonable, puesto que, aunque como establece el art. 394.1, las costas sern
impuestas a la parte que haya visto rechazadas sus pretensiones. Pero como
establece el art. 22.4, los procesos de desahucio terminan si, antes de la celebracin
de la vista, el arrendatario paga o pone a disposicin del autor las cantidades
reclamadas en la demanda y las que adeude en el momento del pago enervador del
proceso, como ocurre en el caso. Por lo tanto, el proceso termina antes de la vista y
no hay razn para condenar a imposicin de costas al demandado.
2. Cul sera el momento lmite para enervar el desahucio si los trmites
seguidos, como consecuencia de acumular a la accin de desahucio la reclamacin de rentas, hubieran sido los del juicio ordinario?
Como establece 438.3.3, en los juicios verbales no est permitida la acumulacin
objetiva de acciones, salvo en supuestos tasados, uno de los cuales es la
acumulacin de las acciones en reclamaciones de rentas o cantidades anlogas
http://www.uned-derecho.com
51
TASACIN DE COSTAS
Caso & 173
Supuesto de hecho
En fecha 4 enero de 2002, se dicto por el juzgado num. 2 de Inca sentencia cuyo fallo
disponia que, estimando la demanda interpuesta por la Procuradora Da. Maria
Servera Lopez, en nombre y representacin de Da. Carmen Lopez Moreno, en los
autos de juicio ordinario seguidos contra la entidad Puig, S.l., debo declarar y declaro la
resolucion de los dos contratos de compraventa suscritos entre las partes en fecha 10
Marzo de 2.000.
Asimismo, debo condenar y condeno a la entidad demandada a que abone a la actora en
concepto de resarcimiento de daos las cantidades que en su da entrego a cuenta de
dichos contratos, esto es, 30.050 euros. Se condena a la parte demandada a que abone
las fincas objeto de los contratos resueltos, en caso de que vinieren siendo ocupadas por
ella, dejando las mismas a disposicin de la actora. Procede imponer las constas del
procedimiento a la parte demandada.
De conformidad con lo establecido en los art. 455 y 457 LEC, la presente resolucin es
susceptible de recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca.
Cuestiones
1. A partir de qu momento puede solicitarse la tasacin de costas'';
Quin esta legitimado para su solicitud'?
Segn el art. 242.1, el momento a partir del cual se puede solicitar la tasacin de
costas es cuando hubiera condena firme en costas, y est legitimado para llo la
parte favorecida por la condena.
2. Qu documentos ha de presentar la parte solicitante de la tasacin de
costas? Si la parte beneficiada por la condena en costas no hubiera
satisfechos determinados pagos a profesionales que hubieran intervenido en
el proceso, qu posibilidades tienen stos para que sean incluidas las
partidas impagadas en la tasacin de costas?
Segn el art. 242.2, la parte que pida la tasacin de costas presentar con la
solicitud los justificantes de haber satisfecho las cantidades cuyo reembolso
reclame.
Segn el art. 242.3, los profesionales que hubieran intervenido en el juicio y que
tengan algn crdito contra las partes que deban ser incluidos en la tasacin de
http://www.uned-derecho.com
52
http://www.uned-derecho.com
53
PROCURADOR
http://www.uned-derecho.com
54
IMPUGNACIN DE COSTAS
Caso & 174
Supuesto de hecho
Tasacin de costas que practica Raquel Algora Sanchez, Secretaria de Juzgado de
Primera Instancia E Instruccin Numero 2 de Manacor, en losautos de Juicio ordinario
n 321/02 seguidos en este juzgado a instancia del demandante D. Victor Milan Milan
contra D. Manuel Garcia Rocha, habiendose dictado sentencia en fecha 16 Mayo de
2003, que ha sido firme con fecha 22 Mayo 2003, y en la que consta condenado al pago
de costas al demandado D. Manuel Garcia Rocha
I Honorarios del Letrado Sr. Canellas....................6851,10
16% I.V.A.
1096,16
TOTAL....................................................................7947,16
II Procurador Sra. Servera Garau
Suplidos
Certificacin Colegio Arquitectos
26,44
Total...........................................................................26,44
Derechos
Art. I .......................................................................751,26
Art. 38 ( exhortos).................................................. 24,04
Art. 35 ( tasacin costas)....................................... 20,26
Suma...................................................................... 795,.56
IVA 16%.............................................................. .. 127,29
Total........................................................................922,29
TOTAL DERECHOS Y SUPLIDOS................... 949,29
Asciende la anteior tasacin a la cantidad de 8896, 45 euros
En Manacor, a 17 de Junio de 2.003
En virtud de lo establecido en el art. 244 de LEC, dese traslado a las partes personadas
de la presenta tasacin de costas, por termino comun de diez dias, indicando que la
misma puede ser impugnada dentro de ese plazo.
CUESTIONES
1. Quin est legitimado para impugnar la tasacin de costas practicada
por el Secretario Judicial?
Segn el art. 245, podrn impugnar la tasacin de costas ambas parte
(condenada y favorecida).
2. Qu requisitos formales ha de reunir el escrito de impugnacin para que
sea admitido a trmite? Basta con concretar las partidas que se alegan
http://www.uned-derecho.com
55
http://www.uned-derecho.com
56
http://www.uned-derecho.com
57
http://www.uned-derecho.com
58
representado solo estar obligado a pagar una cantidad total que no exceda de la tercera
parte de la cuanta del proceso, segn el artculo 394.3 de Ley de Enjuiciamiento
Civil, que dice:
Cuando en virtud de los dispuesto en el apartado 1 de este artculo, se
impusieren las costas al litigante vencido, ste solo estar obligado a pagar,
,de la parte que corresponda a los Abogados y dems profesionales que no
estn sujetos a tarifa o arancel, una cantidad total que no exceda de la
tercera parte de la cuanta del proceso, ...
QUINTA.- Lo excesivo de los honorarios es evidente, dado que la cuanta del
procedimiento es de .8896,45. pesetas, la minuta de honorarios del Letrado es de
..7947,16, luego excede la cantidad de . 2965,48, de la referida tercera parte de la
cuanta del proceso.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito, se digne
admitirlo, y en su virtud, acuerde tener por impugnada la tasacin de costas practicada
por el Secretario Judicial en este procedimiento, por considerar indebidos y excesivos
los honorarios del Abogado de la parte adversa, admitir a trmite esta impugnacin,
oyendo en el plazo de cinco das al Abogado de que se trata, para que acepte la
reduccin de honorarios que se le reclama, y si no lo aceptara, se pasar testimonio de
los autos, o de la parte de ellos que resulte necesario, al Colegio de Abogados de
.BALEARES, para que emita informe, y a la vista de lo actuado y de los informes
recibidos, el Secretario Judicial introduzca las modificaciones que deban hacerse en la
Tasacin de Costas impugnada, remitindoselas a S.S. para que resuelva mediante auto,
declarando los honorarios indebidos y excesivos, y reducindolos hasta donde proceda.
En ........, a ..... de ...... de .....
Fdo.: ...................
El Procurador
Fdo.: ...................
El Abogado
LECCION 24
PROCESOS SUMARIOS PARA LA DEFENSA DEL CREDITO
1. JUICIO EJECUTIVO
Caso & 184
http://www.uned-derecho.com
59
Supuesto de hecho.
Ral O.P. y Juana N.N. durante algn tiempo explotaron conjuntamente una industria
de confeccin. Fruto de las relaciones econmicas derivadas de esta actividad, Juana
result deudora de Ral en la cantidad de 17.030 euros. En fecha 22 de diciembre de
2.001, Juana fue requerida por Ral para que reconociera formalmente la deuda, lo que
aqulla hizo a presencia notarial, donde se comprometi igualmente a devolver su
importe antes de un ao.
Fallecido Ral en enero de 2.003, sus herederos decidieron reclamar la deuda.
Cuestiones.
1.- Podrn acudir los herederos de Ral al juicio ejecutivo para reclamar la
deuda?
En nuestra opinin la respuesta ha de ser negativa, toda vez que de acuerdo al contenido
del artculos 517.2 LEC, el reconocimiento de deuda efectuado por Juana, no encajara
dentro de ninguno de los supuestos que en el se contemplan, faltando por tanto el
requisito indispensable de la existencia de un titulo de ejecucin.
Existe en este caso un titulo ejecutivo? De qu clase?
Tal y como hemos indicado en nuestra opinin no, ya que en el supuesto no se habla en
ningn momento de la existencia de una escritura publica.
Dispondr de esta misma naturaleza si el reconocimiento de deuda se hubiera
formalizado en un documento privado y en presencia de testigos?
A nuestro entender el reconocimiento de una deuda ante Notario nicamente supone
estar en una mejor posicin respecto de acreditar la existencia de dicha deuda, en la
medida en que esta no necesita ser probada por otros medios, al contar con el
reconocimiento del deudor ante Fedatario Pblico. En todo caso, si el acreedor hubiera
deseado servirse de la tutela que contempla el juicio ejecutivo, debera haber
documentado el crdito y su deuda a travs de escritura publica, lo que le hubiera
posibilitado obtener uno de los ttulos ejecutivos contemplados en la LEC.
2. Juana tiene noticia de que los herederos de Ral repudiaron la herencia, podr
alegar validamente esta excepcin en el mbito del juicio ejecutivo?
Entendemos que con base a lo dispuesto en el articulo 559, si seria posible sostener que
la no haber aceptado los herederos la herencia del causante estaramos ante el supuesto
contemplado en el n 2 del referido articulo 559: Falta de capacidad o de
representacin del ejecutante o no acreditar el carcter o representacin con que
demanda.
En la misma lnea parece situarse el articulo 540 LEC, al indicar que la ejecucin solo
podr despacharse a favor de quien acredite ser sucesor del que figure como ejecutante
en el titulo ejecutivo (an insistiendo en que en nuestra opinin, y de acuerdo a los
datos literales existentes en el presente caso, el reconocimiento de deuda ante Notario,
no es un titulo ejecutable de los contemplados en la Ley).
Es posible impugnar la legitimacin de las partes en este proceso sumario?
Respecto de esta cuestin, es claro que el ejecutado es parte del proceso de ejecucin y
podr ejercitar todos los medios de defensa que en esa condicin le otorga el
http://www.uned-derecho.com
60
ordenamiento jurdico, de modo que el concepto de parte con todos sus presupuesto rige
igualmente en la ejecucin
3. Dada la confianza existente entre Juana y Ral, la primera abono a este varias
cantidades de la deuda en mano, sin firma de documento alguno, hasta que Ral le
dijo que la perdonaba el resto, hasta que punto podr alegarse con xito estos
hechos en el juicio ejecutivo? En que motivos de oposicin previstos por la LEC
serian encuadrables?
En nuestra opinin no podran alegarse con xito estos hechos dentro del juicio
ejecutivo, ya que con independencia de que el pago efectivamente exista, este no esta
documentado tal y como taxativamente exige el articulo 557.1 LEC.
Poseen estos motivos de oposicin legales el carcter de motivos tasados o es
posible la alegacin de otros similares?
La oposicin que el demandado puede hacer en el juicio ejecutivo es una oposicin
limitada, que viene determinada y concretada en la Ley, donde se hacer concreta
referencia a excepciones concretas de carcter formal y material, fuera de las cuales es
imposible ejercitar el derecho de defensa.
En caso de que Juan no pueda alegar validamente el pago y la condenacin de
que va dispone para hacer valer judicialmente su derecho?
La nica alternativa que le quedara seria la contenida en el articulo 564 LEC, donde
con independencia de la existencia de un auto que ordene seguir la ejecucin el
demandado puede pretender a travs del juicio declarativo ordinario establecer la
inexistencia del derecho del actor, basndose en hechos o circunstancias que no hayan
podido plantearse en el juicio ejecutivo, porque no sea admitido por la Ley , tal y como
ocurre en el presente supuesto de hecho.
EJERCICIO
Demanda ejecutiva
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
Don Antonio Prez Martnez, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y
representacin de Don Jos Luis O.P., heredero universal de D. Ral O.P., segn resulta
de la copia autntica de la escritura de poderes, que se acompaa, ante el Juzgado
comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Que en la representacin que ostento, formulo DEMANDA EJECUTIVA contra Doa
Juana N.N, mayor de edad, con DNI nm. 523456 con domicilio en Burgos, C/ Olimpia
3, en reclamacin de 17.030 euros, ms intereses y costas. Todo ello con base a los
siguientes,
HECHOS
PRIMERO.- Que el da 22 de diciembre de 2001, se suscribi en la ciudad de Burgos,
un documento de reconocimiento de deuda entre D. Ral O.P., padre de mi
representado, en el que Da Juana N.N reconoca ante el Notario del Ilustre Colegio de
http://www.uned-derecho.com
61
Burgos D. Jos Luis Merinero Rodrigo, adeudar a D. Ral O.P. la cantidad de 17.030
euros
Segn consta en los pactos del citado reconocimiento de deuda se haba fijado como
plazo de vencimiento final el da 22 de diciembre de 2.002
QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente intiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidacin de la cantidad adeudada, sin que hasta el da de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo
previsto en el apartado 3 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondr ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligacin, segn ttulo, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisin expresa o tcita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de heredero universal de
D. Ral O.P.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, al existir un expreso
reconocimiento notarial de la deuda reclamada.
III - REPRESENTACION
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente procedimiento
se acta dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.40 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el ttulo que se acompaa es la primera copia de la Escritura Pblica de
reconocimiento de deuda, otorgada ante el Notario de Burgos, Don Jos Luis Merinero
Rodrigo, con su nmero de protocolo 1513, el da 22 de diciembre de 2001
http://www.uned-derecho.com
62
V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA
El presente procedimiento se adecuar a lo establecido para la accin ejecutiva, en los
artculos 517 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La cuanta del presente procedimiento excede de la cantidad de 300 euros, cumpliendo
as con el requisito establecido en el artculo 520.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
Segn el artculo 1091 del Cdigo Civil, Las obligaciones que nacen de lo
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse a tenor
de los mismos . Asimismo, los contratantes tienen libertad para establecer cualquier
tipo de pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden pblico (artculo 1255 del Cdigo Civil).
VII - INTERESES
El artculo 1108 del Cdigo Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas debern satisfacer desde el da siguiente del vencimiento, el inters
pactado para este caso.
Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudo
incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en
contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y, a falta de convenio, en el
inters legal .
VIII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las
costas sern a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representacin y adjuntos los documentos y copias que se acompaan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecucin contra los bienes del demandado, Doa Juana N.N., por la cantidad
de 17.030 euros, principal de los documentos en cuestin, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecucin despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Don Jos
Luis O.P., de la cantidad reclamada, con expresa imposicin a la parte demandada de las
costas derivadas en este procedimiento.
http://www.uned-derecho.com
63
de 60.000 euros, que les fue concedido con la condicin de que los socios figuraran
personalmente como garantes de su devolucin. El contrato de prstamo se firm ante
Corredor de Comercio y fue concedido a N., S.L., firmando Ana y Mercedes como
avalistas solidarias, ya que Pedro, por motivo de un accidente, no pudo acudir a la firma
del contrato.
Pedro acudi varios das despus al Banco, hacindole entrega de un documento por el
redactado en el que declaraba que asuma las mismas obligaciones que los dems socios
respecto del prstamo.
Dado que las expectativas econmicas de la sociedad N resultaron frustradas, se
incumplieron las obligaciones de la prestataria, por lo que el Banco resolvi formular la
correspondiente demanda ejecutiva. Pocos das antes de interponer la demanda, el
Abogado del prestamista tuvo noticia de que Ana haba fallecido.
CUESTIONES
1.Podr dirigir el Banco la accin ejecutiva contra los avalistas o solo contra la
prestataria?.
De acuerdo a lo dispuesto en el articulo 538.2 la ejecucin podr despacharse tanto
contra el deudor (prestatario en el presente caso) como contra aquellos otros que sin
figurar como deudores en el titulo ejecutivo, respondan personalmente de la deuda en
virtud de afianzamiento acreditado mediante documento publico.
Dado el fallecimiento de Ana, podr demandarse a sus herederos?
Si, siempre que se acredite que el ejecutado es el sucesor de quien aparezca como
deudor en el titulo ejecutivo, de conformidad con lo establecido en el art. 540.1 LEC.
Qu ser necesario?
A los efectos de acreditar la sucesin ser necesario presentar ante el Tribunal los
documentos fehacientes en que aquella conste. Si el tribunal los considera suficientes a
tales efectos proceder a despachar la ejecucin. En el caso de no considerarlos
suficientes se dar traslado a quien se pretenda que es su sucesor y despus de odos en
comparecencia, el tribunal decidir lo que proceda sobre la cuestin sucesoria a los
solos efectos de la ejecucin.
Si el acreedor encuentra dificultades para ello podra omitir dirigir la demanda
contra tales herederos?Es imprescindible en el juicio ejecutivo demandar a todos
los avalistas solidarios?
En principio seria una opcin que podra adoptarse, ya que el articulo 542.3 posibilita
que cuando en el titulo ejecutivo aparezcan varios deudores solidarios, podr pedirse
que se despache ejecucin, por el importe total de la deuda, mas intereses y costas,
frente a uno o alguno de esos deudores o frente a todos ellos, por lo que no es
imprescindible el demandar a todos los avalistas, pudiendo por tanto optarse por la
formula que mas convenga al ejecutante, considerando adems que de acuerdo al 1.145
del C Civil el pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligacin.
1. Existe algn inconveniente para demandar en juicio ejecutivo a Pedro, que
reconoci ante el Banco su condicin de avalista solidario?
Entendemos que el Banco no podra utilizar este tipo de procedimiento, ya que Pedro no
aparece como acreedor en el titulo ejecutivo, que recordemos no firm como
consecuencia de padecer un accidente, y en ningn caso el documento suscrito y
http://www.uned-derecho.com
64
EJERCICIO
DEMANDA EJECUTIVA
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
http://www.uned-derecho.com
65
Segn consta en los pactos del citado contrato, el importe del prstamo concedido fue
de 60.000 euros, el cual devengara un inters anual de 8%, habindose fijado como
vencimiento final el da 10 de Enero de 2.003.
Asimismo se pact, que dicho prstamo sera amortizado por el prestatario mediante un
nico pago el 10 de Enero de 2.003.
Se adjunta como documento nm. 1 la Certificacin en la que D. Luis Prez lvarez, en
su condicin de Corredor de Comercio, acredita la conformidad de la pliza con los
asientos de su libro registro y la fecha en que estos se producen.
SEGUNDO.- Que llegado el momento de vencimiento del prstamo, este se encontraba
insatisfecho en su totalidad, ms los intereses devengados por la demora de los pagos.
QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente intiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidacin de la cantidad adeudada, sin que hasta el da de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo
previsto en el apartado 3 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondr ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligacin, segn ttulo, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisin expresa o tcita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de prestamista.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de prestatario.
III - REPRESENTACION
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente
procedimiento se acta dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.5 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el ttulo que se acompaa es la Certificacin en la que el Corredor de Comercio
interviniente, D. Luis Prez lvarez, acredita la conformidad de la pliza con los
asientos de su libro registro y la fecha de estos.
V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA
http://www.uned-derecho.com
66
VII - INTERESES
El artculo 1108 del Cdigo Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas debern satisfacer desde el da siguiente del vencimiento, el inters
pactado para este caso.
Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudo
incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en
contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y, a falta de convenio, en el
inters legal .
VIII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que
las costas sern a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representacin y adjuntos los documentos y copias que se acompaan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecucin contra los bienes del demandado, Doa Mercedes, por la cantidad
de 60.000 euros, principal de los documentos en cuestin, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecucin despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Banco B.,
de la cantidad reclamada, con expresa imposicin a la parte demandada de las costas
derivadas en este procedimiento.
http://www.uned-derecho.com
67
mercantiles. Asimismo les dijo que, dado el estado econmico de la empresa, era
imprescindible que avalaran la pliza dos personas de indudable solvencia.
En fecha 17 de enero de 2.001 fue firmada la pliza en el despacho del Corredor de
Comercio, interviniendo como descontatarios los cnyuges y, como fiadores solidarios,
Tomas O.I. y Ramn Y.O., familiares de Enrique domiciliados en Madrid. En la misma
pliza se establecieron unos intereses del importe descontado equivalente al inters
interbancario anual mas cuatro puntos, as como que la cantidad exigible en caso de
ejecucin seria la resultante de la liquidacin practicada por el propio Banco con arreglo
a las formulas y estipulaciones que referida el contrato.
Ante el impago a su vencimiento de dos letras de cambio descontadas, por importe de
103.000 euros, el Banco carg en la cuenta de los descontatarios dicha cantidad, mas los
intereses previstos contractualmente. Transcurrido el plazo sin saldar el descubierto, el
Banco resolvi el contrato y liquido la cuenta, que arroj un saldo deudor de 145.877,98
euros, y, sin notificar este resultado a los deudores, interpuso demanda de juicio
ejecutivo contra los deudores principales y los fiadores solidarios.
Cuestiones.
1. Qu Juez es el competente por razn del territorio para el conocimiento de la
demanda?
En el presente caso la ejecucin podr instarse a eleccin del ejecutante ante el Juzgado
de Primera Instancia del lugar de cumplimiento de la obligacin (Valladolid) o ante el
de cualquier lugar en que se encuentren bienes del ejecutado que puedan ser
embargados (Zamora o Madrid). Adems como quiera que existen varios ejecutados
ser competente el tribunal que lo sea respecto de cualquier ejecutado a eleccin del
ejecutado, siguiendo las reglas generales establecidas en los artculos 50 y 51 LEC
(domicilio del demandado).
Podr examinarse en este juicio, de oficio, la competencia territorial?
Si, antes de despachar una ejecucin el tribunal debe examinar de oficio su competencia
territorial y si, conforme al titulo ejecutivo y dems documentos que se acompaen a la
demanda, entendiera que no es competente, deber dictar auto abstenindose, con
indicacin al demandante de cual es el tribunal ante el que debe presentar la demanda.
Si el Juez ante el que se presenta la demanda ejecutiva no se declara incompetente,
podr impugnarla el ejecutado?En base a que motivo de oposicin o a travs de
que medio?
El ejecutado puede impugnar la competencia del tribunal proponiendo declinatoria
dentro de los cinco das siguientes a aquel en que reciba la notificacin del proceso de
ejecucin.(art. 547 LEC).
Qu documentos habr de acompaar el Banco ejecutante a la demanda ejecutiva
en este caso?
Habr de presentar el titulo en que se funde su peticin de ejecucin, que en este caso
ser la pliza intervenida por el Corredor de Comercio.
Al tratarse de una operacin de saldo de cuenta, adems:
http://www.uned-derecho.com
68
Ejercicio
http://www.uned-derecho.com
69
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se incumple por parte del Banco V. la obligacin impuesta por el artculo
572.2 LEC, donde taxativamente se establece que solo podr despacharse ejecucin si el
acreedor acredita haber notificado previamente al ejecutado y al fiador, si lo hubiere, la
cantidad exigible resultante de la liquidacin.
SEGUNDO.- Se incumple por parte del Banco V. la obligacin impuesta en el n 3 del
articulo 573 LEC, en relacin a los documentos que han de acompaarse a la demanda
ejecutiva por saldo de cuenta, en la media en que no se presenta documento acreditativo
de notificacin al deudor de la cantidad exigible.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito y documentos
acompaantes y sus copias, los admita, me tenga por personado en tiempo y forma en
nombre del ejecutado y por interpuesta oposicin a la ejecucin instada por Banco V.
contra mi representado, y en su da dicte resolucin por la que se deje sin efecto la
ejecucin despachada, condenando en costa a la parte ejecutante.
Supuesto de hecho
La entidad Finanzas H.J., era tenedora de dos letras de cambio por importe cada una de
88.000 euros y de vencimiento los das 5 y 15 de Julio 2002, efectos librados por
http://www.uned-derecho.com
70
http://www.uned-derecho.com
71
http://www.uned-derecho.com
Juzgado comparezco bajo la direccin tcnica de D./D con n
de colegiado del Ilustre Colegio de Abogados de con
despacho profesional en y como mejor proceda en derecho DIGO:
Que mediante el presente escrito formulo demanda de juicio cambiario contra
la mercantil Exportaciones A.,S.A. con domicilio, en esta localidad, calle/plaza
n , en reclamacin de una letra de cambio impagada ms los
intereses, gastos y costas que luego se expresarn, exponiendo a tal fin los
siguientes:
HECHOS
PRIMERO: Que mi poderdante es tenedor legtimo de dos letras de cambio n
10y 11, respectivamente, clase , expedida en con fecha de
expedicin el da y con vencimiento los das 5 y 15 de Julio de 2002,
siendo el obligado al pago el hoy demandado, el cual la acept.
SEGUNDO: Que en la fecha del vencimiento de la letra de cambio, objeto
del presente procedimiento, sta result no atendida, segn consta por el Banco
, entidad domiciliaria, con oportuna fecha y firma [si hubiere habido
protesto notarial se hara constar, expresando los gastos del mismo].
TERCERO: Que la suma que se reclama asciende al montante de
pesetas ( 88.000 euros), importe de la letra que hoy se ejecuta, ms los intereses
devengados desde la fecha de vencimiento calculado conforme al inters legal
del dinero incrementado en dos puntos [si hubiere habido protesto se
mencionaran los gastos del mismo] y los intereses desde la interposicin de la
demanda, gastos y costas que prudencialmente se calculan en la suma de
pesetas ( euros).
Los anteriores hechos se acreditan debidamente con la presentacin del
siguiente
DOCUMENTO
NICO: Letra de cambio n , clase , expedida en con
fecha de expedicin el da y con vencimiento el da .
[En su caso se incluir en la relacin de DOCUMENTOS el acta del protesto
notarial y la nota de gastos y derechos del Notario]
[La parte podr formular, en este momento, valoraciones o razonamientos
sobre los documentos presentados si fuere conveniente para su derecho]
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- CAPACIDAD: Las partes ostentan, para instar el presente juicio
cambiario, la capacidad necesaria para ser parte y la capacidad procesal
conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.
II.- REPRESENTACIN: Esta parte goza de representacin procesal para
comparecer en juicio conforme al art. 23 de la LEC.
III.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA: El Juzgado de 1 Instancia al que
me dirijo es competente para el conocimiento de la presente demanda de juicio
cambiario, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 45 y 820 de la LEC.
IV.- ACCIN: El ejercicio de la accin entablada procede a tenor del
contenido del artculo 819 de la LEC y el art. 49.2 de la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiaria y del Cheque.
V.- LEGITIMACIN: La legitimacin activa y pasiva, corresponde al hoy
demandante y demandado, respectivamente, conforme a los artculos 49.2 57.1
72
http://www.uned-derecho.com
73
de la Ley Cambiaria y del Cheque, que establece que a falta de pago el tenedor
tendr contra el aceptante la accin directa para reclamar; y, el que hubiere
aceptado una letra de cambio responde frente al tenedor; se fundamenta la
justificacin de la cantidad reclamada en los artculos 58, 59 y 62 de la Ley
Cambiaria y del Cheque.
VI.- PROCEDIMIENTO: El juicio cambiario es el procedimiento a seguir
por as disponerlo el art. 819 de la LEC.
VII.- COSTAS: El art. 822 de la LEC regula las costas estableciendo que si el
deudor cambiario atiende el requerimiento de pago se proceder como dispone
el art. 583, pero las costas sern de cargo del mismo.
En su virtud,
http://www.uned-derecho.com
74
sede de la entidad, pues presentan defectos que los hacen totalmente inservibles para el
uso.
Derecho aplicable
Art. 67 de la ley cambiaria y del cheque y 823, 824 y 827.3 de la LEC.
Ejercicio
Redacte el motivo de la oposicin de Centros K basado en la primera de las
mencionadas excepciones.
Cuestiones
1. a) Como formalizar Centros K. Su oposicin basada en la declaracin
cambiaria de Eduardo en su propio nombre?.
Segn el art. 824 de la LEC dentro de los diez das siguientes al requerimiento
del pago se podr interponer demanda de oposicin.
b)Que consecuencias procesales especiales prev la LEC ante este motivo
de oposicin?.
Tal y como establece el art. 823 de la LEC se producira el alzamiento del
embargo.
2. En caso de que la aceptacin se hubiera hecho en nombre de la librada;
a) podr alegar esta la falta de provisin de fondos?.
No, ya que el art. 67 no considera esta una causa de excepcin.
b) Seria distinta la solucin en caso de que la accin cambiaria fuera
ejercitada no por el librador, sino por un tercer cambiario?.
c) Disponen de carcter tasado las causas de oposicin del demandado en
el juicio cambiario?.
Si, ya que segn establece el art. 67 in fine de la LCCH contra el ejercicio de la
accin cambiaria solo sern admisibles las excepciones enunciadas en dicho art.
3. Si la demandada no alega en este caso la falta de provisin de fondos en el juicio
cambiario;
a) Podr hacer valer esta excepcin en otro proceso posterior?
Si, ya que en virtud del art. 827.3 la sentencia firme dictada en juicio cambiario
tiene efectos de cosa juzgada, respecto de las cuestiones que pudieron ser
alegadas en dicho juicio, pudindose platear las cuestiones restantes en juicio
correspondiente y puesto que el art. 67 de la LCCH no establece como
excepcin la falta de provisin de fondos esta habra de plantearse en juicio
ordinario.
http://www.uned-derecho.com
75
http://www.uned-derecho.com
76
aledaos del puerto, segn los pedidos que estos le hacen por telfono. Habitualmente,
la sumistradora emite una factura semanal que es pagada por los compradores.
Esta forma de operar vino producindose con el restaurante El Laurel durante cinco
aos, hasta que en setiembre 2002 este dejo de abonar las facturas. A peticin del
propietario del restaurante, Raquel sigui suministrndole a cuenta frutas, verduras y
otros productos, pero en el mes de enero 2003, dado que la situacin no tenia apariencia
de arreglarse, decidi reclamarle judicialmente todo lo debido, que ascenda ya a la
suma de 3.802 euros. Las facturas de Verduras R. Que fueron impagadas tienen las
siguientes fechas 2,9,16,23 y 39 Septiembre, 7,14,21 y 28 de Octubre, 4,11,18 y 25
Noviembre, 2,9,16,23 y 39 Diciembre de 2002 y 8 y 13 Enero de 2.003
CUESTIONES
1)Podra Raquel Formular la reclamacin de lo debido en un proceso monitorio?
S, ya que se dan las condiciones.
Podramos encuadrar su pretensin en alguno de los supuestos que configuran
el mbito aplicativo de este proceso?
S, se trata de una deuda dineraria, vencida, exigible, y por cantidad lquida, inferior a
30.000. Existe la demostracin documental de la deuda, aunque no se dice que las
facturas estn firmadas, selladas etc por el deudor, pero el precedente de los 5aos
anteriores en que utiliz, el mismo procedimiento es justificacin suficiente. (art. 812,
812.2 )
En que razones podra basar el Juez la inadmisin de la reclamacin en este
proceso especial?
Si considerare que no rene los requisitos de los arts. 812 a 815.
2) En el proceso monitorio que conducta del deudor, ante el conocimiento de la
reclamacin, produce los mismos efectos que el allanamiento?
Con el pago de la deuda reclamada art. 817 .
3) En el supuesto prctico el demandado consideraba que la reclamacin era
excesiva, ya que parte de los productos vendidos, por su mal estado, resultaron
inservibles. Podr alegar esta excepcin en el proceso monitorio?
En un caso como ste, en que la oposicin del deudor se funda en la existencia de
pluspeticin, se actuar, respecto de la cantidad reconocida como debida. art. 818.1
Con que requisitos podr el dueo del restaurante oponerse a la reclamacin de
la vendedora?
No tiene como demostrarlo ya que acept durante ms de 1 ao la mercanca
limitndose a no pagar.
Cuales sern las consecuencias procesales de la oposicin del deudor?
Dado que el proceso monitorio no es un autntico juicio, slo es admisible el escrito de
oposicin.
Si presenta escrito de oposicin, que ha de ir firmado por abogado y procurador ( si la
cuanta lo exigiera).
La Ley concibe la oposicin, no como una parte del monitorio, sino como un proceso
separado, en donde se sigue el litigio. (art 818.1 ) "el asunto se resuelve definitivamente
en el proceso que corresponda.
77
http://www.uned-derecho.com
EJERCICIO (REDACTAR
MONITORIO)
LA
PETICIN
INICIAL
DEL
PROCESO
PETICIN INICIAL
(Impresos normalizados para la presentacin directa por los ciudadanos)
Habr de presentarla el acreedor con:
Datos identificativos del deudor.
Lugar-es donde pueden ser localizados (acreedor y deudor), y donde puede ser
requerido el deudor.
Origen y cuanta de la deuda, acompaada de documento acreditativo.
No es necesario abogado ni procurador, por tratarse no de una demanda sino de un
solicitud al juez para que requiera al deudor para que pague.
http://www.uned-derecho.com
78
CUESTIONES
1. Es admisible procesadamente la reclamacin formulada por el Presidente de la
Comunidad de propietarios a travs del proceso monitorio?
S, ya que rene los requisitos legales (arts 812 a 815 LEC)
porque motivos podra inadmitirla el Juez?
Si no apreciare los requisitos establecidos , el juez emitira "auto de denegacin"
dicho auto admite los recursos establecidos
Que actitudes pueden adoptar los demandados ante la reclamacin?
Pagar, y se termina el procedimiento (art 817 LEC)
No pagar ,y presentar alegaciones por escrito, con lo que se inicia un proceso distinto
verbal u ordinario segn proceda.
No pagar, y no presentar alegaciones, lo que hace que se dicte "despacho de ejecucin
(art 816 LEC) que es verdadero ttulo de ejecucin y su sentencia , tiene eficacia
de cosa juzgada.
http://www.uned-derecho.com
79
La firma del abogado y procurador slo es precisa cuando la cantidad reclamada sea
superior
a 3000 , en este caso se concede al opositor un mes de plazo para que presente
demanda
previa.
EL PROCESO DE DESAHUCIO
http://www.uned-derecho.com
80
http://www.uned-derecho.com
81
http://www.uned-derecho.com
82
http://www.uned-derecho.com
83
DERECHO APLICABLE:
Artculos 749.2; 751, 752; y 770 de la LEC.
CUESTIONES:
1.- Interpuesta y admitida la demanda, no se dio traslado de la misma al Ministerio
Fiscal ni se le convoc para la vista del juicio, esta omisin produce un defecto
susceptible de provocar indefensin?
Este supuesto no nos indica en ningn momento la existencia de la presentacin de la
demanda de mutuo acuerdo o por uno de los cnyuges con consentimiento del otro, por
lo tanto no es de aplicacin lo prevenido en el artculo 777 LEC.
http://www.uned-derecho.com
84
LEC Artculo 777. Separacin o divorcio solicitados de mutuo acuerdo o por uno de
los cnyuges con el consentimiento del otro.
1. Las peticiones de separacin o divorcio presentadas de comn acuerdo por
ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro se tramitarn por el
procedimiento establecido en el presente artculo.
3. A la vista de la solicitud de separacin o divorcio, se mandar citan a los cnyuges,
dentro de los tres das siguientes, para que se ratifiquen por separado en su peticin. Si
sta no fuera ratificada por alguno de los cnyuges, se acordar de inmediato el
archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedando a salvo el derecho de los
cnyuges a promover la separacin o el divorcio conforme a lo dispuesto en el artculo
770.
5. Si hubiere hijos menores o incapacitados, el tribunal recabar informe del
Ministerio Fiscal sobre los trminos del convenio relativos a los hijos y oir a stos, si
tuvieren suficiente juicio y siempre a los mayores de doce aos. Estas actuaciones se
practicarn durante el plazo a que se refiere el apartado anterior o, si ste no se hubiera
abierto, en el plazo de cinco das.
http://www.uned-derecho.com
85
http://www.uned-derecho.com
86
http://www.uned-derecho.com
87
http://www.uned-derecho.com
88
http://www.uned-derecho.com
3.
89
http://www.uned-derecho.com
90
CUESTIONES:
1) Quien dispondr de legitimacin pasiva en el proceso de impugnacin?
El presidente de la comunidad (art 13.3), pero si ste vot en contra del acuerdo
impugnado, queda descalificado, y lo har en su lugar el vicepresidente, si lo hubiere,
sino, puede elegirse a tal fin por el mismo procedimiento de eleccin del presidente.(art
13.4.1) En otro caso, a de obligar a todos y cada uno de los copropietarios que votaron a
favor del acuerdo impugnado, quienes pasaran a constituir un "litisconsorcio pasivo
necesario".
Ser necesario que la entidad impugnante dirija la demanda contra los
propietarios que votaron a favor del acuerdo o contra aquellos especialmente
beneficiados con el mismo?
Slo contra los que votaron a favor.
En caso contrario, podrn intervenir de otro modo dichos copropietarios en
defensa del acuerdo impugnado?
Pueden hacerlo junto al presidente constituyendo un fenmeno de "intervencin
litisconsorcial".
2) El copropietario que se proponga impugnar judicialmente el acuerdo, debi
votar necesariamente en contra si asisti a la Junta?
Obligatoriamente si asisti ha de "salvar" su voto, votndose en contra o abstenindose.
(art18.2)
Qu formalidad debi observar en la celebracin de la Junta?
Debe estar al corriente de los pagos de la totalidad de las deudas vencidas de la
comunidad, o proceder previamente a la consignacin judicial de las mismas. (art 18.2)
En caso de no adopcin de esta formalidad, podr impugnar el demandado la
legitimacin activa?.
S, porque no estn legitimados para impugnar el acuerdo de la Junta.
3)Est sometido el ejercicio de accin impugnacin a un determinado plazo? En
caso afirmativo, cul sera tal plazo en este supuesto?
S, 3 meses en condiciones normales y 1 ao si el acuerdo es contrario a la ley o a los
estatutos, a partir del acuerdo y para los propietarios ausentes empezar a contar a partir
de la comunicacin efectuada conforme a la ley.
http://www.uned-derecho.com
91
http://www.uned-derecho.com
92
http://www.uned-derecho.com
93
Cuestiones
1 Podr el Presidente de la Comunidad de propietarios de la Urbanizacin, dado
el cargo que ostenta impugnar el acuerdo?.
S, estar legitimado activamente para impugnar el acuerdo ante la Jurisdiccin de
Primera Instancia como propietario que ha salvado su voto por estar ausente en el da
que se celebr Junta Extraordinaria que tom el acuerdo. Deber a la vez estar al
corriente de pago de las cuotas comunitarias. LPH Art. 18.2
Contra quin dirigir la demanda en tal caso y quin representar la
Comunidad?
Pues al ser el propio presidente quien desea ejercitar la accin queda descalificado para
asumir la representacin de la copropiedad en ese proceso. Si existe vicepresidente lo
sustituir ante la imposibilidad de ostentar la representacin de la comunidad en el
proceso entablado contra ella. Junto al Presidente de la Comunidad podrn comparecer
aquellos comuneros que no votaron a favor del acuerdo, fenmeno litisconsorcial
(litisconsorcio pasivo necesario).
En caso de discrepancia sobre la naturaleza de las obras a realizar resolver lo
procedente la Junta de propietarios. Tambin podrn los interesados solicitar arbitraje o
dictamen tcnico en los trminos establecidos en la ley LPH art. 10.3
El hecho de no haber acudido a la Junta en que se adopt el acuerdo que se
pretende impugnar A qu especialidad somete el ejercicio de la accin de
impugnacin?.
Impugnacin de los acuerdos de la Junta de Propietarios.
2 En que motivo de impugnacin de los previstos en el art. 18.1 de la Ley de
Propiedad Horizontal podra encuadrarse la del supuesto prctico?
Procedimiento ordinario para la impugnacin de los acuerdos de la Junta de propietarios
que supongan un grave perjuicio para algn propietario que no tenga obligacin jurdica
de soportarlo. (Dado que en el supuesto no se menciona el inters que tiene el
Presidente de impugnar, sobreentiendo que el acuerdo de utilizacin parcial de los
viales perjudica el acceso a su finca o a su entorno por limitar en parte el disfrute de
acceso -por unas avenidas y en la toma del acuerdo -reducido a simples callejones).
En qu proceso habr de deducirse la accin?
Proceso declarativo juicio ordinario cuando se ejerciten acciones que otorga a las Juntas
de Propietarios y a stos la Ley de propiedad Horizontal, siempre que no versen
exclusivamente sobre reclamaciones de cantidad, en cuyo caso se tramitar por el
procedimiento que corresponda LPH art. 249. 1.8.
3 Queda sometido en este supuesto el ejercicio de la accin de impugnacin a un
determinado plazo?
S, la accin de impugnacin queda sometida a plazo de caducidad.
En caso afirmativo, cul sera tal plazo?. Caducar a los 3 meses. Dicho plazo se
computar a partir de la comunicacin del acuerdo (propietario ausente). Para los
dems casos empezar a computar a partir del da en que la Junta de Propietarios adopte
el acuerdo.
http://www.uned-derecho.com
94
http://www.uned-derecho.com
95
http://www.uned-derecho.com
96