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COMPETENCIA OBJETIVA: Conceptos y clases
Competencia objetiva por razn de la persona del demandado
Caso &4
Supuesto de hecho
Mara S.F. que tiene una empresa dedicada a la reparacin de electrodomsticos en una pequea
localidad, interpuso demanda de juicio verbal contra Santiago P.E., en reclamacin de la cantidad
de 62 euros por el impago de la factura por el arreglo de un televisor. Tramitado el proceso ante el
Juez de Paz, este dicto sentencia estimatoria de la demanda. Recurrida en apelacin, el Juez de 1
Instancia revoco la Sentencia. El fundamento de esta decisin fue nicamente que la demandante no
haba probado que hubiera hecho la reparacin que pretenda cobrar, ya que no haba aportado la
factura con demanda, como, segn Sentencia de apelacin, exige la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Esta decisin causo sorpresa a Mara, pues estaba segura que la factura si haba sido presentada con
la demanda. Por tal razn acudi a entrevistarse con el Juez de l Instancia, que reconoci haber
cometido un error, error que no era posible rectificar por ser firme la sentencia por el dictada, y
menos aun desde que haba perdido su jurisdiccin en el Juzgado, ya que haba sido trasladado
recientemente a la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia
Mara se sinti tan defraudada por este error que pretendi obtener la reparacin que permiten las
leyes, pese al escaso inters econmico en juego.
CUESTIONES:
1 Existe alguna norma de competencia relativa al ejercicio de acciones de responsabilidad
civil contra Jueces y Magistrados? En que clase de competencia seria encuadrable esta
norma?
De los recursos de casacin, revisin y otros extraordinarios en materia civil que establezca la ley.
2 Considera Vd. que constituye la competencia objetiva por razn de la persona un
privilegio? Cul es el fundamento de estos fueros personales?
De las demandas de responsabilidad civil por hechos realizados en el ejercicio de su cargo, dirigidas contra
el Presidente del Gobierno, Presidentes del Congreso y del Senado, Presidente del Tribunal Supremo y del
Consejo General del Poder Judicial, Presidente del Tribunal Constitucional, miembros del Gobierno,
Diputados y Senadores, Vocales del Consejo General del Poder Judicial, Magistrados del Tribunal
Constitucional y del Tribunal Supremo, Presidentes de la Audiencia Nacional y de cualquiera de sus Salas y
de los Tribunales Superiores de Justicia, Fiscal General del Estado, Fiscales de Sala del Tribunal Supremo,
Presidente y Consejeros del Tribunal de Cuentas, Presidente y Consejeros del Consejo de Estado, Defensor
del Pueblo y Presidente y Consejeros de una Comunidad Autnoma, cuando as lo determine su Estatuto de
Autonoma

3 Por determinarse el fuero por razn de la persona, el cambio de destino del Juez, de Juez
de 1 Instancia a Magistrado del Tribunal Superior de Justicia, influir en el rgano que tiene
atribuida la competencia para conocer de estas demandas de responsabilidad civil?
Entonces, ante que rgano jurisdiccional deber interponerse la demanda aunque la
actuacin profesional del demandado tuviera lugar cuando era Juez de 1 Instancia?
De las demandas de responsabilidad civil dirigidas contra Magistrados de la Audiencia Nacional o
de los Tribunales Superiores de Justicia por hechos realizados en el ejercicio de sus cargos.
Derecho aplicable:
Art. 56.3 de LA LEY ORGANICA DEL PODER JUDICIAL

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LAS PARTES PROCESALES


Capacidad de ser parte, Capacidad procesal
Caso & 11
Supuesto de hecho
Francisco F.P. tuvo dos hijos, Vicente y Antonio, de 4 y 6 aos de edad, de su matrimonio con
Eulalia G.C. Fallecido Francisco en un accidente de trfico, se reclamo a la Compaa aseguradora
del vehculo de su propiedad el importe de los daos producidos a este. La demanda la interpusieron
los menores, representados por su madre. Desestimada la demanda, en la Sentencia se condeno a
costas a la parte demandante. Una vez aprobada la tasacin de costas, el Juez de 1 Instancia
requiri a Eulalia para su pago, resolucin que fue recurrida con fundamento en que quien ostentaba
la cualidad de parte eran los menores.
CUESTIONES:
1 Cul es el motivo de la intervencin en el proceso de la madre de los menores? Tienen los
menores capacidad para ser parte? Y capacidad procesal? De que titulo jurdico deriva su
condicin de parte?
Segn establece el art. 6.1.1 todas las personas fsicas podrn ser parte, sin ninguna excepcin, por
lo que a priori los menores Vicente y Antonio de 4 y 6 aos ostentan capacidad para ser parte. No
obstante, al ser menores, y segn el art. 7 no podrn comparecer por s en juicio al no estar en pleno
ejercicio de sus derechos civiles, por tanto entran dentro de lo que establece el art. 7.2 que establece
que debern comparecer en juicio mediante la representacin o con la asistencia, la autorizacin,
la habilitacin o el defensor exigidos por la ley. En este caso, la patria potestad se atribuye a su
madre, que debe comparecer necesariamente para otorgar la debida capacidad procesal a la
demanda que presentan sus hijos. Obviamente, el ttulo jurdico del que deriva su condicin de
parte, es el de ser herederos de su padre fallecido.
2 Dado que las costas procesales corren a cargo del litigante vencido, cul habra de ser el
resultado del recurso interpuesto contra el requerimiento de pago a la madre de los menores?
El enunciado explica que la demanda que interpusieron los menores representados por su madre fue
desestimada (es decir, el juez no les dio la razn en su petitum), y segn dicta la ley las costas
procesales son a cargo del litigante vencido. Como tambin explica el enunciado, una vez tasadas
las costas, el Juzgado de 1 Instancia, requiere a la madre para que proceda a su pago, cuestin sta
que se recurre, fundamentando el recurso en que no es parte. En mi opinin el recurso sera
aceptado, ya que efectivamente la madre no es parte (las partes son los hijos), habiendo actuado ella
como representante de la parte
3 Qu hubiera sido necesario para integrar la capacidad procesal en el caso de que la madre
tambin hubiera fallecido en el accidente de trafico y todava no hubiera sido nombrado tutor
a los menores? Podra haber apreciado de oficio el Juez, sin denuncia de la parte
demandada, la falta de capacidad de los demandantes?
En el caso de que la madre tambin hubiese fallecido, para integrar la capacidad procesal,
estaramos a lo que dispone el artculo 8.1 el tribunal le nombrar, mediante providencia, un
defensor judicial, que asumir su representacin y defensa hasta que se designe a aquella
persona. , dado que los dos menores no dispondran de persona que les representase legalmente
segn lo que dispone el art 162 CC .
Derecho aplicable:
Art. 152 del C.Civil y arts.- 6,7,8 y 9 LEC

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LITISCONSORCIO
Caso & 16
Supuesto de hecho
Carlos J.B., una vez obtenido el titulo de veterinario, se incorporo al proyecto de otros tres recin
licenciados de instalar una clnica privada para animales de compaa en una zona de veraneo de
Levante, Dado que Carlos no dispona del dinero necesario a que alcanzaba, la aportacin de cada
socio, decidi solicitarlo a sus familiares y amigos. Estos, si bien se avinieron a prestarle
determinada cantidad, exigieron que figuraran como fiadores los otros tres amigos de Carlos, a fin
de obtener una garanta de devolucin
En consecuencia, se concert un contrato de prstamo, por cuanta total de 50.000 euros, que habra
de devolver Carlos en plazo de cinco aos, figurando como fiadores solidarios sus tres socios.
Como prestamistas intervinieron un hermano de Carlos, dos de sus tos y dos amigos, que
entregaron cada uno de ellos 10.000 euros.
Vencido el plazo establecido en el contrato, Carlos nos saldo la deuda, por lo que los prestamistas
se plantearon la posibilidad de reclamar judicialmente el prstamo. Mientras que los amigos del
prestatario apoyaban esta medida, sus familiares se mostraban contrarios.
CUESTIONES:
1 Debern ejercitar la reclamacin judicial necesariamente todos los acreedores y, en caso
contrario, podrn alegar los demandados la excepcin de falta de listisconsorcio activo
necesario?
La primera cuestin planteada es si debern los deudores (2 familiares y tres amigos), ejercitar la
reclamacin judicial necesariamente todos. La respuesta a esta cuestin es negativa, ya que segn
establece el artculo 12.1 de la LEC el que varias personas con un mismo ttulo de pedir
comparezcan en juicio es una facultad y no una obligacin podrn . En ningn caso podran por
este motivo alegar los deudores falta de legitimacin pasiva, ya que se trata de un litisconsorcio
voluntario
2 En caso de formular la demanda solo parte de los acreedores podrn reclamar la totalidad
de la deuda o solo la cantidad de dinero que hubieran entregado personalmente? Si
reclamaran la totalidad de la deuda Qu excepcin podra formular la parte demandada?
En caso de que no todos los acreedores sean actores en la demanda, y dado el carcter
mancomunado de la deuda, no podrn reclamar ms dinero que lo que hayan aportado. En este caso,
s slo son los amigos los que reclaman, dicha reclamacin ser por 30.000. Si se reclamase el total
de la deuda, el demandado o demandados podran oponer pluspetitio
3 Si la demanda se dirige solo contra los fiadores y no contra el prestatario, estaremos ante
un supuesto de falta de litisconsorcio pasivo necesario? Y si se dirige nicamente contra uno
de los fiadores o contra el prestatario?
En relacin a la pregunta que plantea si existe falta de legitimacin si la demanda se dirige slo
contra los fiadores y no contra el prestatario, entiendo que no, ya que al haberse obligado stos
solidariamente no pueden exigir el beneficio de excusin. Este no es un caso de litis consorcio
pasivo necesario ya que la LEC art 12.2, dice que si la ley establece otra cosa ste no ser requerido
y es el caso ya que el art. 1144, faculta para interponer la demanda contra todos los deudores
solidarios o contra uno de ellos. La interposicin de la

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Derecho aplicable:
Art. 1137 ,1138 y 1144 del C. Civil y 5.2 y 12 de la LEC

Caso & 46
Supuesto de hecho
Durante el mes de Abril de 2002 la empresa de la Construcciones A, S.L. realizaba unas obras de
reparacin del alumbrado publico en la localidad de Osuna. Sobre las 10,30 del da 14 de dicho ms
los operarios de la empresa se hallaban ejecutando su trabajo a la altura del n 5 de la calle Carpio,
cuando un automvil que circulaba a gran velocidad por dicha calle invadi parcialmente la zona
acotada para el deposito de materiales de la obra y sealizada convenientemente. El Automvil
golpeo varias que contenan suministros de alumbrado, u no se detuvo, pese a lo cual el encargado
de la obra puedo ver la matricula: SE-3455-AG,- Inmediatamente despus, acudieron a interesarse
por lo sucedido varios vecinos, quienes afirmaron que ese vehculo era propiedad de un tal Javier
R.F., que viva en una calle prxima, precisamente la calle de la Iglesia, en su nmero 22.
Examinados los materiales daados, propiedad de Construcciones A, se valoraron los mismos en
7.200 euros. La necesidad de recoger los restos y de reponer los suministros supuso la perdida de un
da de trabajo.
El representante legal de la sociedad annima citada acudi a un Abogado con el fin de reclamar
quien procediera tanto el valor de los materiales destruidos como la indemnizacin por la dilacin
de la obra y la dedicacin de los trabajadores a la reparacin de los desperfectos, conceptos los
ltimos que calculo en unos 2000 euros.
El abogado informo a su cliente que en materia de responsabilidad civil automovilstica responde de
los daos causados, en determinadas condiciones, tanto el conductor como el propietario de un
vehculo, as como la Compaa aseguradora.
Cuestiones:
1 Dispone de algn medio procesal el representante de la S.A, damnificada para averiguar la
identidad de las personas contra las que debe dirigir la accin de responsabilidad civil?
Las diligencias preliminares son actuaciones que tienen por objeto lograr informacin acerca de las
circunstancias relativas a la personalidad del futuro demandado, o a otros extremos que, quienes
pretendan presentar una demanda precisen conocer para la iniciacin con xito de un proceso civil,
as como obtener documentos u objetos que resulten necesarios para entrar en el proceso. Se
establecen con carcter general, para facilitar el ulterior proceso. El mbito de las diligencias
preliminares se contrae a las 6 que enumera el 256LEC, (adems de las que se prevean en leyes
especiales, en cuyo caso se aplicar supletoriamente el 256LEC y ss). En este sentido, esta claro que
la LEC articula un medio para que la empresa damnificada, pueda averiguar la identidad de las
personas contra las que debe dirigir su accin de responsabilidad civil.
En ste caso, de acuerdo a la opinin del Abogado, sera posible la reclamacin contra el
conductor, el propietario del vehculo, y la Compaa de Seguro. La empresa que ha sufrido el dao
no tiene certeza sobre la personalidad de ninguno de los tres sujetos. Por consiguiente debe solicitar
al Juzgado la prctica de Diligencias Preliminares que le garanticen, al menos, la viabilidad del
proceso. Sobre este punto, parece que el sentido comn invita a pensar que la reclamacin debe
dirigirse contra el propietario del vehculo; en dicho sentido sera aplicable el 256.1.1 LEC que
seala que se podr dirigir peticin de que la persona a quien se dirigira la demanda declare, bajo
juramento o promesa de decir verdad, sobre algn hecho relativo a su capacidad, representacin o
legitimacin. Esta legitimacin es tambin la pasiva; por lo que podra cuestionarse al presunto

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propietario, con objeto de fijar su posible posicin procesal, si efectivamente es el propietario del
vehculo que provoc los daos.
A mi juicio, es ms difcil, la solucin a la segunda cuestin; ya que el propietario del
vehculo difcilmente podr objetar que no es realmente el propietario del mismo, (ya que la posible
prueba en contrario ser relativamente fcil); pero ser ms complicado el conocer si era el
conductor del vehculo en el momento del siniestro. En principio, la solucin pasa por el mismo
precepto, es decir realizar diligencia preliminar con objeto de saber si adems de propietario, su
legitimacin pasiva como demandado se extiende tambin, a que en este caso concreto fuera el
conductor del vehculo; la respuesta negativa, no permitira, a mi entender, extender la cuestin en
la diligencia preliminar a averiguar si conoca a la persona que en aquel momento conduca el
vehculo, (esta cuestin, no obstante, podra quedar aparcada en cualquier caso hasta la prctica
definitiva del proceso).
2 Y para obtener la exhibicin del contrato de seguro para conocer sus condiciones y, en su
caso, formular la reclamacin judicial?
La respuesta a esta cuestin es clara, el 256.1.5 seala que por peticin del que se considere
perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto por seguro de responsabilidad civil, de que se
exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su poder. Por tanto, la empresa puede solicitar al
Juzgado, que se practique diligencia preliminar con el propietario del vehculo, que ser la persona
que deber tener en su poder el seguro obligatorio de automvil.
3 Es posible obtener de los rganos jurisdiccionales civiles una actividad destinada a
comprobar si el propietario del vehculo coincide con la persona que indicaron en un primer
momento los vecinos? Y para comprobar si era el conductor del automvil cuando se
produjo el accidente?
Contestada con la pregunta nmero 1
Derecho aplicable:
Art. 256 y ss de la LEC
Ejercicio: Posible escrito solicitando al Juzgado competente la prctica de las diligencias
preliminares que interesen al derecho del perjudicado.
AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA DE ....................
Don Fernando, Procurador de los Tribunales y de CONSTRUCCIONES A S.L., con CIF n
............, y con domicilio, a estos efectos, en la C/ ...................., n ...., de ............, C.P. ............,
telfono ............ y, lo que acredito mediante escritura de poder, que ruego se me devuelva, una vez
quede constancia en autos, por serme necesaria para otros usos.
Que el motivo del presente escrito es solicitar la realizacin de diligencias preliminares, con Don
Javier R.F. domiciliado en Osuna, calle xxxxxx, en base a los siguientes:
HECHOS
I.- Que el pasado xxx de xxxx de xxxx, CONSTRUCCIONES A, S.L., estaba realizando diversas
obras de instalacin elctrica en la calle xxx de Osuna.
II.- Que durante la realizacin de dichas obras, el vehculo matrcula SE-3455-AG, circulando a
gran velocidad y haciendo caso omiso a la sealizacin y acotamiento de la zona de obras, atraves
sta originando diversos daos, cuya cuanta se ha estimado inicialmente en 7.200 Euros, de

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acuerdo al inventario que se acompaa. Estos daos, supusieron, adems, la prdida de jornadas de
trabajo y retraso en la realizacin de las obras, cuya valoracin se estima en 2.000 Euros.
III.- Que el conductor de dicho vehculo, se dio a la fuga, por lo que no fue posible la identificacin
de su conductor, ni de su propietario, ni si contaba con el correspondiente seguro obligatorio.
IV.- Que no obstante darse a la fuga, diversos testigos presnciales, (cuya identidad y datos
personales se acompaan para su incorporacin a autos), pudieron identificar la matrcula del
vehculo. Que adems, algunos de stos han indicado que el posible propietario del mismo podra
ser Javier R.F., vecino de Osuna, y al parecer domiciliado en la calle xxxxx, n xxx.
V.- Que al objeto de iniciar el correspondiente proceso de reclamacin por los daos
causados, y conforme al artculo 256LEC y ss, solicitamos de ese Juzgado la realizacin de las
siguientes diligencias preliminares:
1) Se cite a Don Javier R.F., con objeto de que declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si es propietario del vehculo matrcula SE-3455-AG.
2) En caso afirmativo, y en la misma citacin, declare bajo juramento o promesa de decir
verdad, si conduca el vehculo el da del siniestro.
3) En caso de ser afirmativa la primera diligencia, que exhiba el correspondiente contrato
obligatorio de seguro del vehculo.
VI. Que conforme establece el 256.3LEC depositamos en la cuenta de consignaciones del
Juzgado, la cantidad de 1000 Euros con objeto de proveer los posibles gastos en que se incurran en
la presente peticin.
Que por todo ello, y teniendo en cuenta los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1) Artculo 1902 seala el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia est obligado a reparar el dao causado.
2) El 256 LEC en su apartado 1-1 indica la posibilidad de realizar diligencia preliminar por
peticin de que la persona a quien se dirigira la demanda declare, bajo juramento o promesa de
decir verdad, sobre algn hecho relativo a su capacidad, representacin o legitimacin, cuyo
conocimiento sea necesario para el pleito, o exhiba los documentos en los que conste dicha
capacidad, representacin o legitimacin.
3) El 256 en su apartado 1-5 seala igualmente la posibilidad de realizar diligencia
preliminar por peticin del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera estar cubierto
por seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el contrato de seguro por quien lo tenga en su
poder.
Por todo ello, SOLICITO AL JUZGADO que requiera a D. Javier R.G. para la realizacin
de las citadas diligencias preliminares; y admita este escrito, con sus documentos y sus copias, y
tenga por formulada citada peticin.

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LA RECONVENCION
Caso & 80
Supuesto de hecho
La empresa constructora J.,S.L. realizo la construccin de un edificio destinado a viviendas en la
localidad de Fregenal de la Sierra, de acuerdo con el correspondiente proyecto tcnico, procediendo
despus a su divisin horizontal mediante escritura de 11 de agosto de 2000. Dado que no estaba
prevista en el proyecto la instalacin de una zona ajardinada en los espacios comunes, la
constructora convino con los propietarios la realizacin de esta obra accesoria. Terminada la obra y
dada la reticencia de algunos propietarios a abonar la parte de precio correspondiente, interpuso
demanda contra diecisiete propietarios, reclamndolos un total de 24.832 euros
No obstante los propietarios deudores fundaban la falta de pago en los siguientes hechos:
Despus de la divisin horizontal y la certificacin final de las obras, la constructora haba alterado
el destino que a las distintas dependencias del inmueble, se atribuia en el proyecto y constaba en la
escritura de divisin horizontal. As, varias plazas de garaje, trasteros y zona comn del inmueble
los convirti en un local comercial, y otros trasteros los convirti en viviendas mediante la dotacin
de los servicios necesarios. Estas nuevas dependencias fueron adquiridas por otros propietarios.
Con base en estos hechos, los demandados formularon reconvencin a fin de que el edificio fuera
repuesto a su estado original conforme a lo proyectado y escriturado. La demanda reconvencional la
dirigieron no solo contra la constructora demandante, sino tambin contra los propietarios de las
nuevas dependencias.

Cuestiones:
1 Entre la demanda y la reconvencin existe la conexin que exige la LEC? Qu
consecuencias procesales tendr el que el Juez aprecie que esa conexin es inexistente?
a)Entendemos que s, toda vez que la reconvencin interpuesta por los demandados frente a la
constructora J. SL. se encontrara dentro de los presupuestos establecidos por el articulo 406.1 de
la LEC, ya que hay una evidente conexin entre la circunstancias de hecho que rodean tanto la
demanda principal como la reconvencional, no existiendo adems a nuestro juicio incompatibilidad
entre ellas.
b)Si el rgano judicial entiende que no existen las condiciones o requisitos de admisibilidad
establecidos en la legislacin vigente, deber proceder a su rechazo, no admitindola a trmite y
dictando un auto razonado y fundado en derecho.-

2 Es admisible dirigir la reconvencin no solo contra el demandante sino tambin contra


otras personas?
En principio la norma general, contenida en el articulo 406.1 LEC, establece que la reconvencin
solo es admisible cuando se dirige contra el / las personas que conforman la parte actora, ya que
conceptualmente la reconvencin es siempre demanda contra el actor.
No obstante, el articulo 407.1 LEC , permite la reconvencin cuando esta sea dirigida contra los
litisconsortes necesarios del demandante, en aquellos supuestos en los que la demanda
reconvencional se refiera a un derecho material que se tenga contra varios en mancomn.

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Del mismo modo este articulo posibilita la reconvencin frente a los denominados litisconsortes
voluntarios, lo que en la practica puede acarrear serios problemas interpretativos y de aplicacin,
debiendo por ello limitarse a los derechos que el demandado reconviniente pueda tener contra
varios obligados solidarios, incluido el actor.
En que se fundamenta el dirigir la accin reconvencional contra los propietarios de las
dependencias ilegales? Si el fundamento esta en que pueden ser afectados por la sentencia que
se dicte. No tendr que dirigirse la reconvencin igualmente contra los arrendatarios y
ocupantes de las mismas dependencias?
Tal y como se indicaba mas arriba, en nuestra opinin, el fundamento de la reconvencin planteada
en el presente caso, ha de buscarse en la necesidad de dirigir la demanda contra todos los
litisconsortes necesarios del demandado, lo que indudablemente obligara a demandar a todos
aquellos que ostenten derechos de propiedad, posesin o anloga naturaleza respecto de las
dependencias objeto del litigio, dado que de otro modo podra ser alegada de contrario la
inexistencia de litisconsorcio pasivo necesario.
3 En que momento procesal habr de presentarse y en que forma deber de redactarse la
reconvencin en este caso?
Dada la cuanta total del litigio, la tramitacin habr de hacerse a travs de los cauces establecidos
para el juicio ordinario, por lo que la reconvencin debe formularse con el escrito de contestacin,
de manera separada y a continuacin de la demanda.
En todo caso su contenido se acomodar a lo que para la demanda dispone el artculo 399,
expresando con claridad la concreta tutela judicial que se pretende.

Derecho aplicable:
Art. 406, nmeros 1 y 3, y 407.1 de la LEC

Caso & 81
Supuesto de hecho
En la ciudad de Herrera del Duque se produjo un accidente de trafico en el peligroso cruce de las
calles Tejar y Curtidores, colisionando los siguientes automviles: 1 Renault-5, matricula 5555DDD, conducido por Carlos Z, propiedad de Venancio Z, y asegurado en la Compaa Q; 2 Volvo
S-40, matricula 3232-CCC, conducido y propiedad de Paula S., asegurado en la Compaa F.
El propietario del Renault interpuso demanda de juicio ordinario reclamando a Paula S., y a la
aseguradora de su vehculo el importe de la reparacin, que ascendi a 4.300.
Paula S. Considera que el responsable del accidente fue el conductor del Renault, y, por lo tanto
reconviene contra ese conductor, Carlos Z, el propietario y demandante Venancio Z y la Compaa
Q., reclamando los 1.056 a que ascendi la reparacin del volvo.
Cuestiones
1 Pese a no haber sido demandantes Carlos Z, ni la Compaa Q, podr dirigirse contra
ellos la reconvencin?
S, dado que el artculo 407.1 LEC, permite que la reconvencin se dirija tanto contra los
litisconsortes necesarios como contra los voluntarios del actor, an cuando estos no hayan sido
demandantes.
Cul es el motivo por el que la demandada dirige contra ellos la reconvencin?

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Entendemos que para evitar que llegado el momento, el actor de la demanda principal, D. Venancio
Z., pudiera oponer, con base en el articulo 420 LEC, la falta del debido litisconsorcio al entender
que podra haber otros responsables distintos de el mismo.
2 Si Paula S, considera que la misma responsabilidad del conductor del Renault la tiene el
conductor de un tercer vehculo, podr dirigir tambin contra ste la reconvencin?
Si, con base en el artculo 407.1 LEC , si Paula S., considerase que el conductor de ese tercer
vehculo, pudiera tener la consideracin de litisconsorte voluntario o necesario. En nuestra opinin,
de existir esa hiptesis de responsabilidad apuntada del conductor de dicho tercer vehculo,
podramos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio necesario, ya que de acuerdo al artculo
12 LEC, la tutela jurisdiccional que se pretende solo podra hacerse efectiva mediante la demanda
de este nuevo conductor.
Y si considera corresponsable del accidente al Ayuntamiento de Herrera por la defectuosa
sealizacin del cruce, podra dirigir tambin contra este su accin pese a ser competente la
jurisdiccin contencioso-administrativa para el conocimiento de las acciones para exigir la
responsabilidad patrimonial de la Administracin.
Conforme establece el artculo 406.2 no se podra efectuar reconvencin frente al Ayuntamiento de
Herrera, toda vez que el Juzgado donde se present la demanda seria incompetente para conocer de
las posibles pretensiones que se deduzcan contra el referido Ayuntamiento.
3 Si pese a la alegacin de hechos y fundamentos jurdicos en que se basa la reconvencin,
luego la demandada se limita a pedir la absolucin de la demanda contra ella dirigida y no lo
condena de los reconvenidos podr hablarse de reconvencin?
Para hablar de reconvencin, con base en el artculo 406.3 LEC, es precisa la existencia de una
pretensin en forma de ataque que busque su resolucin con fuerza de cosa juzgada, no bastando la
mera peticin de rechazo de la demanda o absolucin.
Derecho aplicable:
Art. 10.406 y 407.1 de la LEC
Ejercicio :
Redacte la peticin de la reconvencin
Caso & 82
Supuesto de hecho
Mara Isabel M. Adquiri por herencia de su madre Bibiana una casita con un pequeo jardn en el
pueblo de Valderrobres, valorada en 45.000. Tras la muerte de la madre, Maria Isabel invirti una
importante suma en arreglar la casa y el jardn. Sin embargo, despus no pudo ocuparla, pues en ella
se instalo su hermano Rogelio, quien deca tener ms derecho que nadie a esa casa.
Maria Isabel pensaba que su hermano se arrogaba la propiedad del inmueble, por lo que ejercito, en
juicio ordinario, la accin reivindicatoria, destinada a que se declare el pleno dominio de la
demandante y se la reponga en la posesin. La oposicin del hermano se fundamento en que
habitaba la casa como una forma de cumplimiento de la demandante a la obligacin de
suministrarle alimentos a los que el tena derecho conforme al Cdigo Civil, y solicito la
declaracin expresa en la sentencia de la existencia de la obligacin de Mara Isabel de dar
alimentos a Rogelio mediante la cesin del uso de la casa de Valderrobres, as como la condena a la
actora, solidariamente con otro hermano de ambos, Nicols, a satisfacer a Rogelio por el mismo
concepto de alimentos la suma de 600.
Cuestiones
1 De las peticiones que formula Rogelio qu es propiamente reconvencin y que excepcin?
Es admisible dirigir la reconvencin contra persona distinta del demandado?
Sin querer entrar en el debate, que mas adelante se analizar sobre la existencia o no de conexin,
entendemos que de las dos peticiones planteadas por Rogelio, tendra el carcter de excepcin la

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tendente a que se declare la obligacin de su hermana Maria Isabel de darle alimentos mediante la
cesin del uso de la casa de Valderrobres, ya que en ella se cumple el presupuesto de distincin
entre reconvencin y excepcin, es decir, si el demandado quiere luchar contra la accin, los hechos
y derechos que haga valer sern siempre una excepcin.
Respecto de la segunda de las cuestiones planteadas, entendemos que de acuerdo a los criterios
doctrinales ms comunes, podramos encontrarnos ante un supuesto de litisconsorcio voluntario,
toda vez que el demandado reconviniente puede tener un derecho contra varios obligados solidarios,
en este caso sus hermanos (articulo 407.1 LEC).
2 Hasta que punto se cumple el requisito de la conexin entre la demandada y la
reconvencin? Satisfacen por igual este requisito las distintas peticiones de Rogelio?
A pesar de que la doctrina viene indicando que la conexin, a la que se refiere el articulo 406.1
LEC, ha de ser interpretada en sentido amplio, entendemos que en el presente supuesto dicha
conexin no se produce dada la disparidad de lo pedido en reconvencin con el objeto principal del
litigio; por ello a nuestro juicio no puede sostenerse que el pretendido abono de una pensin
alimenticia de 600 euros, que en puridad es la nica peticin de las dos existentes que como ya se
ha dicho se puede calificar de reconvencin (dado que la otra se tratara en todo caso de una
excepcin y no de autentica reconvencin), tenga conexin alguna con una disputa sobre la
propiedad y la posesin de un inmueble.
3 Existe algn motivo por el que el Juez podra inadmitir la reconvencin previamente a
analizar las dems cuestiones suscitadas por su ejercicio
Si, de mantenerse la tesis apuntada de falta de conexin entre las pretensiones de Rogelio, y las que
son el objeto principal de la demanda, en aplicacin del articulo 406.2 LEC., el juez debera
proceder a su inadmisin toda vez que la accin principal se est sustanciando por el cauce del
juicio ordinario, mientras que la relativa a la prestacin alimenticia, de acuerdo con el articulo
250.1.8 LEC, debera hacerlo a travs del juicio verbal, no dndose por tanto el presupuesto
establecido en el prrafo segundo del citado articulo 406.2 LEC, al no existir tal y como sostenemos
accin conexa.
Derecho aplicable: Art. 250.1.8, 406 y 407.1 de la LEC Ejercicio :
Redacte la contestacin a la reconvencin alegando todos los motivos de inadmisibilidad de la
misma.
Caso & 131
Supuesto de hecho
La Empresa D.A. demanda por falta de pago de una deuda por importe de 1.000 a la empresa D.B.
La demandada D.B. reconviene contra el actor y sostiene que no ha abonado esa cantidad porque la
demandante a su vez le adeuda 1.100 ms IVA, correspondientes a la factura 299 de fecha ...., que
corresponde a un porte efectuado por la empresa D.B., cuyo importe era de 1.500 euros la ida y
1.100 el retorno, y que el camin no volvi cargado por causa imputable al cargador, D.A.
habiendo cobrado solo los 1.500 ms un da de paralizacin.
En la vista, el demandante D.A. reconoce:
a) Que encomend dicho porte a D.B. por importe de 1.500 euros, y abono adems 180 euros
de paralizacin por el retraso de un da, afirmando que el flete de vuelta del trasnporte no se
pago porque no se cargo la carga a la vuelta por causa imputable exclusivamente a D.B. Que
tuvo que contratar los servicios de otra compaa para el flete de vuelta, y el importe del
mismo fueron 1.000 euros, que es lo que reclaman al demandado.
b) Igualmente reconoce la actora haber recibido las reclamaciones consignadas en los
documentos 4 y 5, aportadas por la demanda, concretamente los acuses de recibo 12-072002 y 24-07-2002. Niega sin embargo la recepcin de los documentos 6 y 7, es decir, la
recepcin de las cartas de fecha 16-10-2002 y 25-05-2003

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c) Examinados esos documentos se constata que ambas cartas de fecha 16 de octubre de 2002
y 21 de mayo de 2003, en reclamacin de 1.550 euros de D.B. frente a D.A. no consta su
recepcin por el destinatario, no hay acuse de recibo.
El demandado D.B. insiste en los hechos de su demanda reconvencional.
Ni el actor ni el demandado propusieron medio de prueba alguno ( todos los medios de prueba
relevantes, pertinentes y tiles eran documentos que ya haban sido aportados)
El Juzgado de Primera Instancia que conoca del juicio verbal acord, de oficio, como diligencia
final, la practica de la declaracin testifical de la seora S. (secretaria administrativa de D.A., cuya
existencia no consta ni del escrito de demanda ni de lo afirmado por el demandado en la vista),
sobre la recepcin por parte de D.A. de las citadas cartas de reclamacin de pago. En su
declaracin, dicha Seora afirmo que D.A. conoca de su existencia.
Cuestiones:
1 Cul es el motivo por el que D.A. acudi a un juicio verbal en lugar de a un proceso
monitorio? J.S.R.
1 - D.A. acudi a un juicio verbal ya que el concepto por el cual reclama la cantidad de no se
incluye en los casos en que procede el juicio monitorio como son: mediante documentos ...firmados
por el deudor o con su sello impronta o marca o con otra seal fsica o electrnica , proveniente del
deudor.
Mediante facturas albaranes de entrega certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera otros
documentos que aunque creados por el acreedor, sean de los que habitualmente documentan los
crditos y deudas en relaciones de la clase que aparezca existente entre acreedor y deudor.
Cuando junto al documento en que conste la deuda, se aporten documentos comerciales que
acrediten una relacin anterior duradera.
Cuando la deuda se acredite mediante certificaciones de impago de cantidades debidas en concepto
de gastos comunes de Comunidades de propietarios de inmuebles urbanos. (art. 812)
Por lo que debe proceder mediante el juicio verbal ya que el actor pretende recibir la cantidad que
pag a otra compaa para que realizara el servicio de transporte que en principio tena
encomendado D.B. (demandado) y que ste no realiz.
siendo el adecuado para demandas cuya cuanta no exceda de 3.000 euros y no se refieran a
ninguno de los casos previstos en el apartado 1 del artculo anterior (se refieren al mbito del juicio
ordinario)
2 Existen las diligencias finales en los juicios verbales? J.S.R.
Si. Son actos probatorios y para los cuales se establece en el art. 434.2 que se suspender el plazo
para dictar sentencia si se acuerda la prctica de diligencias finales. El plazo establecido para ello
para el juicio verbal es de diez das

3 Puede el juez, utilizando su ciencia privada, acordar la prctica de medios de prueba no


solicitados por las partes? J.S.R.
Puede hacerlo excepcionalmente, sobre hechos relevantes, oportunamente alegados, si los actos de
prueba anteriores no hubieran resultado conducentes a causa de circunstancias ya desaparecidas e
independientes de la voluntad y diligencia de las partes, siempre que existan motivos fundados para
creer que las nuevas actuaciones permitirn adquirir certeza sobre aquellos hechos, ello en
aplicacin del art.435.2.
4 Puede la declaracin de un testigo contradecir desde el punto de vista probatorio lo
contenido en un documento privado? J.S.R.

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Los documentos privados cuando su autenticidad no haya sido impugnada por la parte a la que
perjudica harn prueba plena. Por lo que la declaracin de un testigo no podr contradecir su
contenido. Cuando se haya impugnado el que lo haya presentado podr pedir el cotejo pericial o
proponer otro medio de prueba til o pertinente. (art.326)

5 Es congruente el fallo del presente litigio? Como se corrigen los errores aritmticos
cometidos por los Jueces al redactar sus Sentencias? La solicitud de aclaracin influye en el
plazo para recurrir en apelacin? J.S.R.
El fallo no es congruente ya que el juez debe decidir sobre todas las pretensiones del actor y del
demandado atenindose a los fundamentos de hecho y de derecho que hayan sido alegados por las
partes. (art.218.1)
En este caso el juez solo se ha pronunciado sobre la demanda reconvencional pero no lo hace sobre
la demanda del actor.
Los errores aritmticos cometidos por los jueces en las sentencias podrn ser rectificados en
cualquier momento, de oficio a instancia de parte. (art.214)
Los plazos para recurrir en apelacin cuando se haya solicitado aclaracin de la sentencia
empezaran a correr desde el da siguiente a la notificacin de la resolucin de la aclaracin o de la
denegacin de sta. (art.448)
Derecho aplicable:
Art. 250 y 812,435,445 y 447.1,218,214, 448.2 LEC
Escrito a redactar
De ser Vd. el abogado de D.A. y pretendiendo interponer recurso de apelacin, indique los
pronunciamientos que impugna de la antes citada Sentencia ( art. 457 LEC) y redacte las
alegaciones en que base la impugnacin como si de un escrito de interposicin del recurso de
apelacin se tratara ( art. 458 y 450 LEC)
RECURSO DE APELACIN.
A efectos de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 457 de la vigente Ley 1/2000 de
Enjuiciamiento Civil, hago constar expresamente lo siguiente:
1) Que el Recurso de Apelacin se prepara dentro del plazo de cinco das, computado desde el
siguiente a la notificacin de la Sentencia que aqu se impugna.
2) Que se manifiesta expresamente la intencin de interponer Recurso de Apelacin.
3) Que concurren los requisitos exigidos para la interposicin del Recurso de Apelacin, por
tratarse la resolucin recurrida de una Sentencia, segn lo dispuesto en el artculo 455.1 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil.
4) Que mi representado est legitimado para interponer el presente Recurso de Apelacin, porque
ha figurado como
en las actuaciones, y resulta perjudicado por la Sentencia recurrida, dicho sea
con todos los respetos y estrictos trminos de defensa.
Que en cumplimiento especfico de lo dispuesto en el apartado segundo del artculo 457 de la
vigente Ley de Enjuiciamiento Civil, se sealas como pronunciamientos que se impugnan los que se
transcriben a continuacin:
Alegaciones:

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Primera. Que en el proceso se ha dictado de oficio diligencias finales para la realizacin de prueba
testifical de la seora S. que no procede al no adaptarse a los requisitos de cumplimiento del art.
435. y que afecta al principio de igualdad de las partes ya que la otra parte no haba aportado
justificante de acuse de recibo.
Segunda. Que se ha producido incongruencia de la sentencia al no haber resuelto esta sentencia
las pretensiones de todas las partes por haber reconocido solo la de la parte demandada lo que ha
dado lugar al incumplimiento de lo contenido en el art. 218 de la LEC para que se decida sobre
todos los puntos litigiosos objeto de debate atenindose para ello a los fundamentos de hecho y de
derecho alegado por las partes por cuanto no se decide sobre la reclamacin de la parte demandante
al haber tenido que contratar el servicio a otra empresa y no se resuelve la cuestin principal en
cuanto a la causas que llevaron necesariamente a la situacin que se ha producido y a quien deben
imputarse.
Tercera. Que se ve afectado el derecho constitucional de tutela judicial efectiva.(art.24 CE)
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito, con sus copias, se sirva
admitirlo y, en virtud de lo en l contenido, se sirva TENER POR PREPARADO RECURSO DE
APELACIN contra la Sentencia de , dictada por ese Juzgado en las presentes actuaciones, y,
previos los trmites legales oportunos, se lo notifique as a esta parte para proceder a su
interposicin.
Es de Justicia que pido en , a
de
de .

Caso & 132


Supuesto de hecho
D.A. inicio un proceso declarativo ordinario contra D.B. mediante demanda que contena la
siguiente solicitud
Que se condene al demandado al pago de 18.000 euros en concepto de indemnizacin de daos y
perjuicios por incumplimiento contractual, ms el 35% de inters que se haba pactado previamente
en dicho contrato y las costas de este juicio
El Juzgado de l Instancia n 5 de Madrid, mediante Sentencia dictada el da 10 de enero de 2001,
desestimo la demanda en su totalidad.
D.A. interpuso recurso de apelacin contra dicha sentencia, alegando exclusivamente la existencias
de error en la apreciacin de la prueba acaecido en la primera instancia, solicitando la estimacin
integra de su pretensin.
D.B. no compareci en la segunda instancia
La Audiencia Provincial de Madrid dicto Sentencia, de fecha de 10 de enero de 2003, en la que, tras
razonar en la fundamentacin jurdica acerca de la validez y exigibilidad de la obligacin de pago
de la indemnizacin, contiene el siguiente fallo:
Que estimado ntegramente el recurso de apelacin interpuesto contra la Sentencia de 10 de enero
de 2001, dictada por el Juzgado de Primera Instancia n 5 de Madrid, revocamos la misma y
condenamos a D.B. a satisfacer al apelante D.B. la cantidad de 18.000 euros y al pago de las costas
causadas en ambas instancias
Tan pronto como D.A. recibe la notificacin de esta Sentencia acude a su despacho deseando
interponer contra la misma un recurso
Cuestiones:

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1 Cabria recurso de casacin contra la sentencia dictada por la AP de Madrid? J.S.R.


S, porqu la posibilidad de presentar un recurso de casacin contra la Sentencia, tendra que
fundarse, como motivo nico, en la infraccin de normas aplicables para resolver las cuestiones
objeto del proceso, y efectivamente en la sentencia de apelacin no se pronuncia sobre todos los
puntos litigiosos que han sido objeto de debate y por lo tanto se produce una infraccin de
normas aplicables que fundamentan el nuevo recurso.
2 A la vista del fallo de la sentencia dictada en apelacin y comparndolo con lo solicitado por
el actor y apelante porque cree que su cliente desea recurrir la sentencia? que vicio
contiene la sentencia? que recurso cabe contra la misma? J.S.R.
A la vista del fallo de la Sentencia dictada en apelacin y comparndolo con lo solicitado por el
actor y apelante, por qu cree que su cliente desea recurrir la Sentencia?, qu vicio contiene la
Sentencia?, qu recurso cabe contra la misma?
Porqu el actor interesaba el pago de 18.000 euros en concepto de indemnizacin de daos y
perjuicios por incumplimiento contractual, ms el 35 % de inters pactado en contrato, as como las
costas y en la Sentencia del Recurso de apelacin nicamente se condena al demandado a satisfacer
la cantidad de 18.000 euros y las costas de ambas instancias, OLVIDNDOSE DE LOS
INTERESES PACTADOS MEDIANTE CONTRATO.
El vicio que contiene la sentencia es que no es ni exhaustiva ni congruente con la demanda de la
parte, porqu no decide sobre todos los puntos litigiosos que han sido objeto de debate.
Cabe presentar Recurso de Casacin por la infraccin de normas aplicables para resolver las
cuestiones objeto del proceso.

Caso & 148


Supuesto de hecho
Da. Yolanda Martnez Lpez y D. Pablo Gutirrez Snchez contrajeron matrimonio civil en la
ciudad de Almera el da 20-01-1999. Transcurridos apenas dos aos. D. Pablo interpuso demanda
contenciosa de separacin, que dio lugar a los autos de juicio verbal n 274/2001 tramitados ante el
Juzgado de Primera Instancia un. 3 de la ciudad de Almera, en los que tuvo lugar la
correspondiente vista, en la cual el marido de Da. Yolanda propuso como prueba la testifical de D.
Santiago Morales y Da. Susana Rodrguez, que declararon que Da. Yolanda haba incumplido los
deberes conyugales.
Celebrada la vista, el Juzgado referido dicto sentencia estimatoria de la demanda, en la cual, y con
exclusivo fundamento en las decisiones testificales sealadas, declaro la separacin del demandante
y demandada, as como las medidas interesadas en relacin con la patria potestad y guardia y
custodia de los hijos.
Contra dicha sentencia Da. Yolanda interpuso el correspondiente recurso de apelacin que dio
lugar a la sentencia de fecha 23 Octubre de 2002, dictada por la Audiencia Provincial de Almera,
que adquiri firmeza y vino a confirmar la dictada por el Juzgado de Primera Instancia, con apoyo o
remisin expresa en la prueba testifical antes referida.
A tenor de las declaraciones testificales, y de la influencia decisiva que tuvieron en el
procedimiento de separacin Da. Yolanda interpuso la correspondiente querella, por delito de falso
testimonio, contra los testigos sealados, querella que, tras el correspondiente proceso penal,
termino en sentencia de fecha 10 Septiembre de 2003 dictada por el Juzgado de lo Penal nm. 3 de
Almera, en la que se condenaba a D. Santiago Morales y Da. Susana Rodrguez por un delito de
falso testimonio cometido, precisamente en las declaraciones que sirvieron de base a la sentencia
que estimo la demanda de separacin.

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15

Cuestiones:
1.- Existe algn medio de impugnacin que pueda interponerse contra la sentencia firme
dictada por la Audiencia Provincial?,
Se puede solicitar la revisin de sentencias firmes a travs de lo prevenido en el Art. 509 LEC ,
solicitando la revisin de sentencia firme a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo o a las Salas de
lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia, conforme a lo dispuesto en la LOPJ.
Si se puede realizar la revisin civil, para rescindir una sentencia firme, dejando imprejuzgada con
ello la cuestin litigosa.
Segn el Art. 207.2 LEC son resoluciones firmes aquellas contra las que no cabe recurso alguno
bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente fijado
sin que ninguna de las partes lo haya presentado.
La revisin procede contra sentencias que ya han ganado firmeza, aquellas contra las que no cabe
recurso alguno ordinario ni extraordinario, ya por su naturaleza, ya por haber sido consentidas por
las partes.
Slo cuando el proceso se ha cerrado definitivamente cabe la revisin.
El Art. 245 .3 LOPJ, Son sentencias firmes aquellas contra las que no quepa recurso alguno, salvo
el de revisin u otros extraordinarios que establezca la ley.
Vemos una notable relacin entre los artculos 207.2 LEC y 245.3 de la LOPJ.
Prev el Ordenamiento alguna va procesal para atacar dicha resolucin judicial, que ha
pasado en autoridad de cosa juzgada? Razone su respuesta.
Existe una relacin del Art. 207.3 LEC con el 245.3 LOPJ, al disponer el primero que las
resoluciones firmes pasa en autoridad de cosa juzgada.
Y en el punto 4 del art 207, dispone Transcurridos los plazos previstos para recurrir una
resolucin sin haberla impugnado, quedar firme y pasada en autoridad de cosa juzgada, debiendo
el tribunal del proceso en que recaiga estar en todo caso a lo dispuesto en ella..

2.- En caso afirmativo, quin/es estaran legitimados activamente para su solicitud?,


Para solicitar la revisin , puede hacerlo quien hubiere sido parte perjudicada por la sentencia firme
impugnada, amparndose en el art, 511,legitimacin activa.
Quien no ha sido parte en el proceso, pero resulta interesado directamente en su resultado,
tiene algn cauce para atacar la sentencia firme?
Para solicitar la revisin , puede hacerlo quien hubiere sido parte perjudicada por la sentencia firme
impugnada, amparndose en el art, 511 LEC , legitimacin activa.

3.- Si la sentencia que ha adquirido firmeza hubiera sido dictada por la Sala 1 del Tribunal
Supremo, puede Doa Yolanda solicitar la incoacin de un proceso autnoma para rebatir
la sentencia?
No puede hacer nada, ya que contra la sentencia que dicte el tribunal de revisin no cabe recurso
alguno. (Art. 516.3 LEC)

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Qu rgano judicial sera competente para su conocimiento?


Ninguno. Por aplicacin del art, 516.3 LEC
4.- En nuestro supuesto de hecho, con base en qu motivos puede fundamentarse, en su caso,
el correspondiente proceso?
Para los MOTIVOS hay que estar a lo dispuesto en alguno de los casos previstos en el artculo 510
LEC.
En este caso se hace referencia a lo dispuesto en el art. 510.3 LEC Si hubiese recado en virtud de
prueba testifical o pericial, y los testigos o los peritos hubieren sido condenados por falso testimonio
dado en las declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia.
Precisando en este caso y los testigos hubieren sido condenados por falso testimonio dado en las
declaraciones que sirvieron de fundamento a la sentencia.
Para que este motivo de revisin prospere exige tambin una anterior sentencia penal, condenatoria
por falso testimonio prestado en el proceso civil y adems, que la sentencia a revisar se haya dictado
precisamente en virtud de ese falso testimonio.
Qu plazo existe para su interposicin?
Dentro de los cinco aos siguientes a la fecha de publicacin de la sentencia (art. 512.1 LEC) que
la motivo.
Es un plazo de caducidad de la accin.
Qu plazo opera como dies a quo?
El momento a quo debiera ser el de la notificacin de la sentencia.
5.- Qu requisitos han de cumplirse para que la demanda de revisin no sea inadmitida de
plano?
Ser indispensable para la interposicin de la demanda de un depsito de 300,51 euros.
Esta cantidad ser devuelta si el tribunal estimare la demanda de revisin.
Si no se deposita la fianza, la revisin ser rechazada de plano salvo que el defecto se llegara a
subsanar.
6.- De conformidad con qu tramitacin se sustanciar el pertinente proceso?,
Se redacta la demanda de forma ordinaria, acompaada del justificante de haber realizado el
depsito, sin el cual ser rechazada la demanda de plano, salvo que el defecto se llegue a subsanar (
art. 513 LEC).
La Sala de lo Civil del Tribunal Supremo ( o del Tribunal Superior de Justicia en su caso) ,
solicitar que se le remitan todas las actuaciones del pleito cuya sentencia se impugne. Y mandar
emplazar a cuantos en l hubieran litigado para que contesten a la demanda en el plazo de veinte
das.
Contestada la demanda de revisin, o transcurrido el plazo anterior sin haberlo hecho, se dara a las
actuaciones la tramitacin establecida para los juicios verbales, con audiencia del Ministerio Fiscal (
art. 514 LEC)
Si se suscitaren cuestiones prejudiciales penales durante la tramitacin del proceso, operar el
plazo de caducidad establecido en el art. 512 LEC?
Se aplicarn las normas generales establecidas en el art, 40 de la LEC, sin que opere ya el plazo
absoluto de caducidad a que se refiere el apartado 1 del artculo 512 LEC.

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Si se inicia un proceso penal donde se injuicien hechos que constituyan presupuesto de la revisin
mientras sta se sustancia ya no opera el plazo de caducidad, puesto que la revisin se ha puesto en
marcha y se ha solicitado con antelacin.
El proceso se interrumpe por prejudicialidad penal de acuerdo con las normas generales (art. 40
LEC) si, en cualquiera de sus trmites, se suscitasen cuestiones cuya decisin, determinante de la
procedencia de la revisin, competa a los tribunales penales, hasta que este proceso finalice ( art.
514 LEC)
7.- Para el supuesto de que se estuviera ejecutando la sentencia, y se hubiera interpuesto
demanda de revisin podr suspenderse la ejecucin?;
A los efectos de la revisin, la mera presentacin de la demanda no suspende por regla general la
ejecucin forzosa de la sentencia que pretende revisarse.
Sin embargo s puede suspenderse la ejecucin en determinados casos.
en qu supuestos y qu requisitos han de darse?
El Tribunal, a instancia del actor, dando caucin por el valor de lo litigado y de los daos y
perjuicios que pueda ocasionar, odo el Ministerio Fiscal, podr ordenar en vista de las
circunstancias que se suspendan las diligencias de ejecucin ( art. 515 y 566 LEC)
8.- Qu efectos produce la eventual sentencia estimatoria de la demanda de revisin?
Si la sentencia estima la demanda, por concurrir el motivo de revisin alegado, lo declarar as y
rescindir la sentencia impugnada.
Entonces, con devolucin del depsito, mandar expedir certificacin del fallo, devolviendo los
autos al tribunal de donde procedan, para que las partes puedan utilizar de su derecho en el juicio
correspondiente ( art. 516.1 .I, LEC).
La actividad revisoria es meramente negativa , abstenindose el rgano de revisin de pronunciarse
sobre el fondo ( aunque tenga que entrar en l para dictar resolucin), las partes han de hacer uso
del su derecho como corresponda.(art. 516.1.II LEC).
5. DEMANDA DE JUICIO VERBAL CON PROCURADOR

A LA SALA DE LO CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO (O A SALA DE LO CIVIL Y


PENAL DE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA)
D. Juan Manuel Prez Pozo, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de
D Yolanda Martnez Lpez, mayor de edad, de profesin trabajadora social, vecina de
Almera, con domicilio en la Avenida de Amrica n 104 piso 9 puerta 42 y DNI. .XXX.ZZZ.
Representacin que se acredita con la escritura de poder notarial que se aporta y cuya
devolucin se interesa una vez se haya procedido a su desglose, ante el Juzgado comparezco y
como mejor proceda en derecho DIGO:
Que mediante el presente escrito y en virtud de los preceptos contenidos en los artculos
250.2 y 437 de la LEC vengo a interponer demanda revisin de la sentencia firme
correspondiente a la sentencia de fecha 23 de octubre de 2002, dictada por la Audiencia
Provincial de Almera, con objeto de que se proceda a la revisin en base a la sentencia de
fecha 10 de septiembre de 2003, dictada por el Juzgado de lo Penal nmero 3 de Almera , a
efectos de dejar sin efecto la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Almera.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por presentado este escrito de demanda con sus
copias correspondientes y se sirva admitirlo a trmite, para que, una vez celebrado el juicio,

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y tras los trmites legales oportunos, se dicte sentencia estimatoria de la demanda de


revisin, anulando la separacin.
Es Justicia que pido en Almera, a 12 de septiembre de 2003.

Firma del Procurador


CASO & 149
Supuesto de hecho
D. Pedro Cortes Ramos interpuso en fecha 2 Febrero de 2001 demanda contra D. Rafael Gascon
Roig, en reclamacin de la cantidad de 6.000 euros, inters legales y costas, la cual se sustancio por
los tramites del juicio ordinario ante el Juzgado de Primera Instancia num. 4 de Zaragoza.
D. Rafael fue emplazado por edictos, y ante la incomparecencia del mismo se dicto resolucin
declarando su rebelda, por lo que el proceso continuo su tramitacin en su ausencia, y, por tanto,
sin ser odo en juicio, dictndose sentencia la cual fue igualmente publicada mediante edictos en el
B.O. de la Provincia de Zaragoza en fecha 23 Enero de 2002, sin que D. Rafael haya tenido
conocimiento alguno del procedimiento, ya que, treinta das antes de ser emplazado, se haba
trasladado a trabajar a Alemania, tal y como lo demuestra el contrato de trabajo suscrito con la
Empresa Hierrros y Aceros, S.A., que acredita que estuvo trabajando en le sede de Freiburg de la
mencionada empresa desde el da 1 Febrero de 2001 al da 1 de Febrero de 2002, tiempo durante el
que se desarrollo el procedimiento y en el que no regreso en ningn momento a Zaragoza.
De vuelta a la ciudad D. Rafael se entero por un amigo intimo que en el mencionado Boletn Oficial
haba sido publicado, en fecha 23 Enero 2002 la notificacin de la sentencia, la resultante del
proceso principal, en la que resultaba condenado al pago de las cantidades sealadas.
Cuestiones:
1.- Si el emplazamiento efectuado por edictos no se hubiere practicado cumpliendo los
requisitos y presupuestos legalmente previstos, qu medio de defensa asiste al demandado
condenado en rebelda?,
Podr utilizar los recursos ordinarios de apelacin y el extraordinario por infraccin procesal o el
de casacin, cuando procedan si los impone dentro del plazo legal. (art. 500.2 LEC)
De qu plazo dispone para instarlo?
El plazo para interponerlos se contar desde el da siguiente al de la publicacin del edicto de
notificacin de la sentencia en los Boletines Oficiales del Estado, de la Comunidad Autnoma o de
la Provincia.(art. 500 LEC)
Dado que la sentencia lleva fecha de publicacin en el Boletn Oficial de 23 de enero de 2002,
dispondr de cuatro meses, a partir de la publicacin del edicto de notificacin de la sentencia
firme, ya que esta no se le notific personalmente (art. 502.1.2 LEC)
2.- Presupuesta la legalidad de dicho acto de comunicacin procesal, tiene D Rafael alguna
posibilidad de que se revise la sentencia firme dictada en su ausencia?,
Se rescindir la sentencia si el rebelde desconociera la demanda y el pleito, cuando el
emplazamiento tuvo lugar por medio de edictos, siempre que se haya estado ausente del lugar en
que se haya seguido el proceso y de cualquier otro lugar del Estado, de la Comunidad Autnoma o

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de la Provincia, en cuyos boletines oficiales se hubieran publicado los edictos, (art. 501.3 lec) QUE
ES EL CASO EN EL QUE ESTAMOS.
Y los dems sujetos que ha sido parte en el proceso?
Estar en funcin del conocimiento que hayan tenido del proceso
3.- En nuestro supuesto de hecho, qu rgano sera competente para conocer el denominado
juicio rescindente?,
La sentencia ha sido dictada por el juzgado de primera instacia, en recurso de apelacin le
corresponde conocer al tribunal donde la sentencia hubiera ganado firmeza.
Y para conocer , en su caso , del juicio rescisorio?
Si la sentencia fuese estimatoria de la solicitud de audiencia , se remite certificado de la misma al
Juzgado de Primera Instancia (art. 507.1 LEC) , si no fuera l mismo quien hubiera decidido la
rescisin (art. 507.2), con lo que finaliza el juicio rescindente.
4.- Si la sentencia firme hubiera recado en un proceso sumario, se podra ejercitar una
pretensin de rescisin de dicha sentencia? Razone su respuesta.
En aplicacin del Art. 503 LEC no proceder la rescisin de sentencias firmes que por disposicin
legal, carezcan de efectos de cosa juzgada.
Este artculo en relacin con el art 447.2 LEC, en el que se indica que no producirn efecto de cosa
juzgadas las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobres tutela SUMARIA de la
posesin ., y sobre otras pretensiones de tutela que esta Ley califique como sumaria.
No se podra ejercitar una pretensin de rescisin de dicha sentencia por estar prevista previamente
en la LEC
5.- Cmo se inicia el proceso de rescisin de la sentencia firme dictada en ausencia del
demandado?
La pretensin del demandado rebelde de que se rescinda una sentencia firme se sustanciar por los
trmites establecidos para el juicio ordinario, que podr ser iniciado por quienes hayan sido parte en
el proceso ( Art. 505.2 LEC)
De qu plazo dispone D. Rafael para el ejercicio de la pretensin del demandado?;
Podr interponer recurso ordinario de apelacin, al no tener conocimiento de la sentencia por vivir
fuera de Espaa, y el plazo se contar desde el da siguiente de la publicacin del edicto de
notificacin de la sentencia en los BOE de la Comunidad Autnoma o de la Provincia.
Dispondr de veinte das desde esta fecha de publicacin.
Puede dicho plazo ser susceptible de ampliacin?
El plazo no es susceptible de ampliacin.
6.- Si se estuviera ejecutando la sentencia que ha adquirido firmeza, puede el rgano judicial,
de oficio, acordar la suspensin de la ejecucin?,
Las demandas de rescisin de las SENTENCIAS FIRMES dictas en rebelda no suspendern la
ejecucin, salvo lo dispuesto en el Art. 566 de esta Ley. (Art. 504.1 LEC)
Las demandas de rescisin de sentencias firmes se sustancian ante el tribunal donde hubieren
ganado firmeza, cualquiera que ste sea (Art. 501) por los trmites del juicio ordinario ( Art. 504.2)
Si nicamente pudiera acordarse a instancia de parte, en qu momento procesal ha de
solicitarla?

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A instancia de parte, el tribunal de la ejecucin deber acordar la suspensin de la ejecucin de la


sentencia rescindida, si, conforme a lo previsto en el Art. 566, no se hubiere decretado la
suspensin. (Art. 505.2 LEC)

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7.- Estimada la pretensin de rescisin, y una vez contestada la demanda y dado traslado de la
misma a las dems partes, qu trmites se seguirn para la continuacin del juicio
rescisorio?
Si la sentencia fuere estimatoria de la solicitud de audiencia, se remite certificacin de la misma al
Juzgado de Primera Instancia, si no fuera l mismo quien hubiera decidido la rescisin, con lo que
finaliza el juicio residente.(Art. 507 LEC).
EN el tribunal de la primera instancia se entregarn los autos por diez das al demandado para que
pueda exponer y pedir lo que a su derecho convenga, en la forma prevenida para la contestacin de
la demanda.
De este escrito, se conferir traslado por otros diez das a la parte contraria, entregndole las copias
de los escritos y documentos, y, en adelante, se sustanciar el procedimiento por los trmites del
juicio declarativo que corresponda, hasta dictar la sentencia que proceda, contra la que podrn
interponerse los recursos ordinarios y extraordinarios previstos en la LEC ART. 507.

8.- Si el demandado rebelde, que ha conseguido una resolucin estimatoria en el juicio


rescindente, renuncia a ser odo, qu consecuencias conlleva dicha inactividad?,
Si el demandado no formula alegaciones y peticiones en el trmite y plazo concedidos, se
entender que RENUNCIA A SER ODO, y se dictar nueva sentencia en los mismos trminos que
la rescindida, contra la que no cabr recurso alguno ( Art. 508 LEC):
Se aplicarn los lmites cuantitativos en materia de imposicin de costas previstos en el
artculo 394.4 LEC?
En el caso de la rescisin de sentencias firmes, , cuando se declare no haber lugar a la rescisin
solicitada por el litigante condenado en rebelda, se impondr a ste todas los costas del
procedimiento. ( Art. 506 LEC).
No se aplicar lo dispuesto en el prrafo I del art, 394,4 LEC, cuando el tribunal declare la
temeridad del litigante condenado en costas.

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5. DEMANDA DE JUICIO VERBAL CON PROCURADOR

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE..................... QUE POR TURNO DE


REPARTO CORRESPONDA
D. Jos Maria Lpez Letona, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de
D. Rafael Gascn Coig., mayor de edad, de profesin soldador, vecino de Zaragoza., con
domicilio en la Avenida de Madrid, n 18 puerta 62 y DNI. 452.253 representacin que se
acredita con la escritura de poder notarial que se aporta y cuya devolucin se interesa una vez
se haya procedido a su desglose, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en
derecho DIGO:
Que mediante el presente escrito y en virtud de los preceptos contenidos en los artculos
250.2 y 437 de la LEC vengo a interponer demanda de rescisin de sentencia firme dictada
por le Juzgado de Primera Instancia num.. 4 de Zaragoza, (exponer muy brevemente el
tema que constituye el fondo del asunto).
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por presentado este escrito de demanda con sus
copias correspondientes y se sirva admitirlo a trmite, para que, una vez celebrado el juicio,
y tras los trmites legales oportunos, se dicte sentencia revocatoria de la rescisin de
sentencia firme condenatoria dictada por le Juzgado de Primera Instancia num.. 4 de
Zaragoza
Es Justicia que pido en Zaragoza , a 5 de febrero de 2002

Firma del Procurador

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CASOS PRCTICOS LA EJECUCIN FORZOSA 150-153


CONCEPTO.
NATURALEZA
EJECUTABLES

JURDICA.

RESOLUCIONES

PROVISIONALMENTE

Caso & 150


Supuesto de hecho
Da. Maria Gmez y D. Guillermo Mrquez contrajeron matrimonio en Menorca en fecha 5
Octubre de 1991, naciendo de dicha unin un hijo llamado Juan el 31 marzo de 1995. A raz de las
desavenencias existentes entre ambos cnyuges, se insto por estos, de mutuo acuerdo, proceso de
separacin que fue seguido ante el Juzgado de Primera Instancia nm. 3 de Menorca y en el que
recay sentencia de fecha 2 Abril de 1998.
Habida cuenta que, desde la referida resolucin, ambos cnyuges han vivido separados, por Da.
Maria Gmez se interpuso en fecha 30 Enero de 2002 demanda de divorcio contencioso contra D.
Guillermo en la que solicitaba la disolucin del matrimonio por causa de divorcio al haber
trasncurrido mas de 1 ao desde la sentencia de separacin, habiendo vivido los cnyuges separados
e interesando, asimismo, la adopcin de una seria de medidas reguladoras del divorcio.
Tramitado el procedimiento conforme a las prescripciones legales, por el Juzgado nm. 3 de
Menorca, se dicto sentencia en fecha 31 Julio 2002 en la que declaraba disuelto por causa de
divorcio el matrimonio contrado por Da. Maria y D. Guillermo y estableca las siguientes
medidas:
1. La atribucin de la guarda y custodia del hijo menor del matrimonio Juan, a la madre,
ejerciendo conjuntamente ambos padres la patria potestad sobre el mismo.
2. Como rgimen de visitas, el padre podr estar en compaa del hijo menor Juan; los fines de
semana alternos desde las 11 h. Del sbado hasta las 20 h. Del domingo, debiendo recoger y
reintegrar al menor en el domicilio de la madre. Asimismo podr disfrutar del hijo la mitad de
los periodos vacacionales de semana santa, navidad y verano.
3. En concepto de alimentos a favor del hijo menor del matrimonio. D. Guillermo deber abonar la
cantidad de 150 euros, que debern ser ingresados dentro de los cinco primeros das de cada
mes y que ser anualmente actualizada conforme a las variaciones del IPC.
CUESTIONES:
1. La anterior resolucin judicial es susceptible de ser ejecutada provisionalmente?
SI, ya que regula los aspectos patrimoniales, art. 525
2. Cual es la naturaleza jurdica de la ejecucin provisonal?
naturaleza jurisdicional, actuacin ejecutiva.
3. Que opinin le merece la nueva regulacin de la ejecucin provisional? Indique los argumentos a
favor del nuevo modelo diseado por la LEC 2000
decidida opcin de confianza en la administracin de justicia y por la importancia de su imparticin en la
primera instancia . exposicin de motivos lec xvi.
Que requisitos ha de reunir una resolucin judicial para que sea susceptible de ser ejecutada
provisionalmente? por qu motivo no son ejecutables provisionalmente los autos que pone fin al
proceso?
Sentencia de condena que sea recurrida.
los autos no suelen dar solucin de fondo al asunto, aunque s algunos autos pueden ser ejecutables

REDACTE ESCRITO DE DEMANDA SOLICITANDO LA EJECUCIN PROVISIONAL DE LOS


PRONUNCIAMIENTOS DE LA SENTENCIA

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COMPETENCIA Y PARTES. SOLICITUD Y DESPACHO DE EJECUCION


Caso & 151
Supuesto de hecho
Da. Rosa Rodrguez Vzquez, propietaria de la vivienda sita en la calle Alejandro Farnesio num. 25 de
Albacete, suscribi con Pedro Garca Lpez un contrato de arrendamiento sobre la referida finca en fecha 1
Abril de 2000, en cuya estipulacin tercera se estableca que la duracin del contrato era la de un ao, por lo
que deba finalizar el 31 marzo de 2001.
La renta se pacto en la cantidad de 480,81 euros, mensuales, establecindose que el arrendatario se hara cargo
de los costes de los suministros, tales como agua, electricidad, gas, telfono ect. El demandado abono el
importe correspondiente a los seis primeros meses por adelantado, as como una mensualidad en concepto de
fianza. En la fecha 6 Octubre 2000, mediante requerimiento notarial, el demandado dio por resuelto el contrato
de arrendamiento, entregando las llaves de la vivienda objeto del mismo.
Da. Rosa presento en fecha 11 Febrero de 2001, demanda solicitando que se condenara a D. Pedro a abonar
la cantidad de 3114,88, mas intereses y costas, importe que se desglosa de la siguiente forma.
2884,86 correspondientes a la renta de seis meses que restaba por cumplir del contrato.
230,03 referentes a los consumos de agua y electricidad generados, durante los meses de Abril a Octubre de
2000)
D. Pedro neg la existencia del contrato de arrendamiento, alegando que existi nicamente un pacto verbal en
virtud del cual el arrendamiento tendra una duracin de seis meses, reconociendo nicamente los consumos
de agua y electricidad correspondiente al periodo en que ocupo la vivienda y solicitando, adems, que dichas
cantidades fueran compensadas con las que abono en concepto de fianza.
Tramitado el correspondiente juicio ordinario recay sentencia cuyo fallo fue del siguiente literal Que
estimado parcialmente la demanda interpuesta por el Procurador D. Antonio, en nombre y representacin de
Rosa, en los Autos de juicio ordinario seguidos contra D. Pedro debo condenar y condeno a dicho demandado
abonar a la actora la suma de 2.593,85 euros cantidad que devengara el inters legal desde la fecha de
interposicin de la demanda hasta la sentencia, como indemnizacin de perjuicios por la mora del deudor.
No procede hacer expresa condena de costas

CUESTIONES
1. Si Doa Rosa que ha obtenido una estimacin parcial de su demanda, recurre la sentencia podr
solicitar la ejecucin provisional o solo estara legitimada si tuviera la condicin de parte apelada?
Si en la parte estimada.
2. Si estuviera legitimada activamente, a pesar de haber interpuesto recurso de apelacin, habr de
esperar a que la parte apelada se adhiera al recurso para instar la ejecucin provisional?
No es necesario
2. Cual es el momento inicial o final para instar la ejecucin provisional?
En cualquier momento desde la emisin de la sentencia.
3. Cual es el rgano judicial competente para conocer de la ejecucin provisional?
El mismo tribunal que dicto la sentencia condenatoria.
4. Que forma ha de revestir la solicitud de la ejecucin provisional? Que presupuestos se han de
verificar para que el rgano competente pueda desarrollar los actos en que la ejecucin provisional
consiste?

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Demanda ejecutiva. art. 549. El titulo en que se funda el ejecutante, en este caso es la sentencia suficiente.
5. Se le ha de exigir al ejecutante la previa prestacin de fianza o cualquier otro tipo de garanta para
garantizar el riesgo derivado de la posible revocacin de la sentencia?
Se permite ejecutar sin fianza, pero tambin puede depositar fianza el ejecutante para garantizar que en caso de
revocacin garantizar la vuelta a la situacin anterior.
6. Dado que la sentencia citada en el supuesto de hecho no esta comprendida en el art. 525 (sentencias no
provisionalmente ejecutables) y que contiene pronunciamiento de condena a favor del solicitante esta
obligado el Tribunal competente a dictar auto despachando ejecucin? En caso negativo, que
requisitos y presupuestos procesales ha de concurrir para que se dicte el referido auto?
El juez dilatar auto en el plazo de 3 das
7 De que plazo dispone el Tribunal para dictar el auto despachando ejecucin?
3 das comnmente, sin dilacin. art. 132.2
8. Que especialidad presenta el recurso de apelacin interpuesto contra el auto denegando la ejecucin
provisional?
Carcter preferente.

OPOSICIN A LA EJECUCIN PROVISIONAL DE CONDENAS DINERARIAS


Caso & 152
Supuesto de hecho
Por el procurador Sr. Gomes en nombre y representacin de la Entidad Cruceros Collado, S.L. interpuso en
fecha 8 Abril de 2001 demanda de juicio ordinario frente a la Entidad Cruceros Luna, S.A. en reclamacin de la
cantidad de 180.000 euros derivada del incumplimiento por dicha entidad demandada de una seria de contraltos
suscritos entre ambas partes y que tenia por objeto el transporte de pasajeros.
Tras la tramitacin del correspondiente juicio ordinario, en fecha 30 Septiembre 2002 recay sentencia en
primera instancia cuyo fallo es del siguiente tenor literal Que estimando ntegramente la demanda interpuesta
por el Procurador Sr. Gmez en nombre y Representacin de Cruceros Collado, S.l. en los autos de juicio
ordinario frente a Cruceros Luna, S.A. debo condenar y condeno a dicha Entidad demandada a abonar a la actora
la suma de 180.000 euros, mas los intereses devengados desde la fecha de interposicin de la demanda hasta la
sentencia, as como las costas del procedimiento.
Habiendo solicitado la representacin procesal de la Entidad Cruceros Luna, S.A. la preparacin del recurso de
apelacin contra dicha sentencia, por la Entidad actora Cruceros Collado, S.L. se solicito, en tiempo y forma, la
ejecucin provisional de la sentencia dictada en el procedimiento, a lo que accedi mediante auto de 30 Octubre
de 2002.

CUESTIONES:
1. De que plazo dispone el ejecutado para formular oposicin a las actividades ejecutivas determinadas
en el auto despachando ejecucin?
5 das y por escrito art. 529.1
Puede plantear oposicin independientemente frente a actuaciones ejecutivas a las que no se haga
referencia en el referido auto?

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No, solo lo pedido en el referente auto.


2. Si el ejecutado desea oponerse a la ejecucin provisional aduciendo motivos de naturaleza
procesal puede alegar los contenidos en el art. 559, referentes a la oposicin procesal al auto
despachadando ejecucin ordinaria o, por el contrario, ha de limitarse a los establecidos en el art.
527? Razone la respuesta.
Se prevn los motivos establecidos en el art. 559. En ese momento procesal no correnponden los
motivos establecidos en el art. 527.
3. Estimada la oposicin a la ejecucin provisional por motivos procesales queda el acreedor
ejecutante desprovisto de cualquier garanta respecto de una ejecucin ordinaria futura? Razone
su respuesta y proponga soluciones con el fin de proteger al acreedor ejecutante, durante la
tramitacin del procedimiento frente posibles actuaciones del deudor en su detrimento.
Si el auto del juez desestima, si queda desprovisto en ese momento.
4. Que medios de defensa tiene el ejecutado para reaccionar frente a los actos ejecutivos
contradictorios con el titulo de condena?
Recurso de reposicin y en su caso de apelacin.
5. Si el ejecutado desea oponerse por motivos de fondo es suficiente, para que sea estimada la
oposicin, con que acredite que las actuaciones ejecutivas del procedimiento de apremio causan
una situacin imposible de restaurar o de compensar econmicamente?
No es suficiente, deber indicar otras medidas alternativas y/o ofrecer caucin suficiente en garanta.
6. Que efecto produce la entrega al ejecutante del dinero a que se eleva la condena, mas intereses
y costas?
Se suspende la ejecucin, los intereses no se pagaran hasta la resolucin,
Implica el desistimiento del recurso de apelacin?
No implica en absoluto que renuncie a la resolucin del recurso de apelacin.
OPOSICIN A LA EJECUCIN PROVISIONAL DE CONDENAS NO
DINERARIAS/REVOCACIN O CONFIRMACIN DE LA SENTENCIA
PROVISIONALMENTE EJECUTADA.

Caso & 153


Supuesto de hecho
Da Alicia Prez es propietaria de la finca registral num. 13513 inscrita en el Registro de la Propiedad
de Mostoles, mientras D. Pedro Salas es propietario de la finca registral num. 8544 inscrita tambin en
el Registro de la propiedad de la misma localidad, procediendo ambas fincas de una misma finca matriz (
num. 7557) que en su da fue segregada en las dos anteriores.
Por Da Alicia Prez se interpuso demanda en juicio ordinario frente a D. Pedro Salas solicitando en el
suplico que la sentencia declare:
a) que la finca de su propiedad es predio dominante de una servidumbre de camino de 3
metros de anchura, de la que es predio sirviente la finca propiedad del Sr. Salas
b) que dicho camino atraviesa toda una seria de fincas, incluida la del demandado, partiendo
desde la carretera y desembocando en la finca de la actora

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c) que el demandado esta obligado a retirar la barrera o verja metlica y el trozo de muro que
impide el acceso a la finca de la actora y, en caso de que no lo efectu en el plazo que
dictamine el juzgado, que se ejecuten las obras a su costa
d) que se condene al demandado a estar y pasar por las consecuencias de la anterior
declaracin y a que, en lo sucesivo, se abstenga de perturbar el uso del referido camino
e) que se condene al demandado al pago de las costas de este procedimiento.
Habindose sustanciado el procedimiento por los tramites del juicio ordinario recay sentencia en la cual
se estimaba ntegramente las pretensiones contenidas en el suplico de la demanda, la cual fue recurrida
en apelacin por la representacin procesal del Sr. Salas.
Notificada la providencia teniendo por preparado el recurso de apelacin, se insto por la parte favorecida
por la sentencia su ejecucin provisional, dictndose por el Juzgado de 1 Instancia nm. 4 de Mostoles,
en fecha 15 de Febrero 2003, auto despachando ejecucin.
1. que motivos de oposicin puede invocar el Sr. Salas frente a la ejecucin provisional?
Que sea imposible o de extremada dificultad restaurar la situacin anterior si se ejecutan las medidas
provisionales y lego es la sentencia revocada art. 528 lec
2. Que facultades tiene el ejecutante para contrarrestar la oposicin sostenida por el
ejecutado?
Podr ofrecer caucin suficiente para garantizar en caso de revocacin la restauracin de la situacin
anterior o sino para resarcir los daos y perjuicios.
3 Que efectos produce la estimacin de la oposicin a la ejecucin provisional?
Se alzan los embargos, trabas y las medidas de garanta que se pudieran haber adoptado. art 530 lec.
4. En el supuesto de que la sentencia de apelacin fuere confirmatoria de la dictada en
primera instancia, pero no hubiera adquirido fuerza al haber sido nuevamente recurrida ha
de solicitarse de nuevo la ejecucin provisional?
. La ejecucin continua, salvo desestimiento del ejecutante. art 532.lec
Tiene el ejecutado posibilidad alguna de mostrar nuevamente su oposicin a la ejecucin
provisional?
Podr solicitarse desde que se tenga por preparado el recuso extraordinario. si, segn dispone art 528 y
sig.
5. Si la sentencia revocatoria de la dictada en primera instancia no fuera firme, y esta hubiera
sido ya ejecutada provisionalmente que facultades se conceden al ejecutado ante el
incumplimiento de la sentencia absolutorio por parte del ejecutante provisional? ha de
presentar demanda ejecutiva? En que procedimiento
El ejecutado tiene derecho a ser restituido mas las rentas, frutos o el valor pecuniario de la utilizacin de
dicho bien, y si fuera imposible seria indemnizado por daos y perjuicios.
art 530 lec , ha de presentar demanda ejecutiva + 300 juicio ordinario,
solo se despachar ejecucin a peticin de parte.

EJECUCIN FORZOSA
Oposicin a la ejecucin
Caso & 156

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Supuesto de hecho
Ante el Juzgado de 1 instancia nm. 5 de Avila se tramito juicio ordinario sobre la reclamacin de
cantidad bajo el nm. 376/2001 a instancia de D. Ernesto Mrquez, frente a D. Pablo Ramrez,
basado en la existencia de un contrato privado de compraventa suscrito entre ambas partes, en
virtud del cual el Sr. Mrquez venda al Sr. Ramrez diverso material de construccin.
Tras la correspondiente tramitacin procesal fue dictada sentencia en fecha 20 Mayo de 2002, cuyo
fallo era el siguiente tenor literal: que estimando ntegramente la demanda interpuesta por el
Procurador Sr. Arenas en nombre y representacin de D. Ernesto Mrquez, en los autos de juicio
ordinario frente a D. Pablo Ramrez, debo condenar y condeno a dicho demandado a abonar al actor
la suma de 5.500 euros, cantidad que devengara el inters legal del dinero desee la fecha de la
demanda hasta la presente resolucin, as como el pago de las costas del procedimiento.
La anterior resolucin fue notificada a las partes, a travs de sus respectivas representaciones
procesales, en fecha 25 Mayo de 2002, no siendo recurrida.
En fecha 4 de Junio de 2002 la representacin de D. Ernesto Mrquez solicito la ejecucin de la
sentencia dictada el 20 de Mayo de 2002 presentando la correspondiente demanda ejecutiva. Por el
Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Avila, en fecha 6 Junio 2002, se dicto auto acordando el
despacho de ejecucin frente a D. Pablo Ramrez
Dentro del plazo legalmente previsto el Sr. Ramrez se opuso a la ejecucin alegando como
motivos de oposicin,. En primer lugar, la existencia de defecto procesal consistente en haberse
dictado el auto despachando ejecucin sin resptar el plazo de espera de 20 das establecido en el
art. 548 LEC y, segundo, la existencia de un motivo de fondo alegando el pago y cumplimiento de
lo ordenado en el auto de 6 Junio de 2002.
CUESTIONES
Quien es el verdadero destinatario del plazo de espera contenido en el art. 548 LEC?
1a. Destinatario de la norma del artculo 548.
Que actitud debiera haber adoptado el Juez ejecutor ante la presentacin de la demanda
ejecutiva con anterioridad al transcurso del plazo de veinte das sealado en dicho precepto?
El tribunal no despachar ejecucin de resoluciones judiciales dentro de los veinte das
posteriores a aquel en que la resolucin de condena haya sido notificada al ejecutado.
Como ha de proceder el rgano judicial en la resolucin de los motivos de oposicin
planteados por el Sr. Ramrez? Se producira la suspensin del curso de la ejecucin?
Cuando la oposicin del ejecutado se fundare, en defectos procesales cuando el defecto o falta
no sea subsanable o no se subsanare dentro de este plazo ( cinco das ) , se dictar auto dejando sin
efecto la ejecucin despachada, Si el tribunal no apreciare la existencia de los defectos procesales
a que se refiere la oposicin, dictar auto desestimndola y mandando seguir la ejecucin
adelante, art. 559.2 LEC.
Sustanciacin de la oposicin por motivos de fondo:
el tribunal adoptar, mediante auto, a los solos efectos de la ejecucin, alguna de las siguientes
resoluciones
1 Declarar procedente la ejecucin cuando la oposicin se desestimare totalmente
2 Si se estimara la oposicin a la ejecucin, se dejar sin efecto sta,

art. 561.1.1

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3. Estimada la oposicin por defectos procesales deber el ejecutado presentar nueva demanda
ejecutiva o podr el juzgado, mediante providencia, dar curso a la demanda ejecutiva, inicialmente
presentada, una vez transcurridos los veinte das desde la notificacin de la resolucin de condena?
Con fundamento en el artculo 559.2, parcialmente trascrito en el punto anterior, el tribunal puede
interpretar que al tratarse de un defecto subsanable ( dejando transcurrir los das que faltan hasta el
vigsimo primero, es decir, el 15 de junio ), conceder mediante providencia al ejecutante un
plazo de diez das para subsanarlo. Art. 559.2 in fine.
4a. Conceptos que debe comprender el pago alegado por el ejecutado.
La suma de 5500, ms los intereses acumulados desde la fecha de interposicin de la demanda
original, as como el pago de las costas del procedimiento; todo ello en base al ttulo ejecutivo en
que se fundamenta la demanda de ejecucin: la sentencia dictada por el juzgado de 1 instancia n 5
de vila ( art. 517.2.1 ).
4b. Plazo en que se efecta el pago dando lugar a motivo de oposicin a la ejecucin.
Contestado en el punto 1b.
4c. Forma de acreditacin
Documental: art. 556.1 LEC. in fine.
5.Exoneracin del pago de las costas de la ejecucin cuando el deudor ha intentado realizarlo con
anterioridad al despacho de ejecucin, no siendo aceptado por el acreedor.
El auto que desestime totalmente la oposicin condenar en las costas de sta al ejecutado,
conforme a lo dispuesto en el artculo 394 para la condena en costas en primera instancia.
Art.
561.1.1 prrafo II
Lo dispuesto en el artculo 394 ser de aplicacin para resolver en segunda instancia el recurso de
apelacin en que se impugne la condena o la falta de condena en las costas de la primera instancia.
Art. 397, LEC.
6. Otras causas de extincin de las obligaciones distintas del pago y el cumplimiento, tales como la
condonacin o la novacin extintiva.
Tambin se podr oponer los pactos y transacciones que se hubiesen convenido, siempre que
dichos pactos y transacciones consten en documento pblico. Art. 556.1 II.

Caso & 163


Supuesto de hecho
Por el Procurador D. Rafael Gracia Moreno, en nombre y representacin de la Asociacin de
Usuarios de Internet de Granada, se interpuso en fecha 3 Marzo de 2003 demanda de juicio
ordinario frente a la mercantil NAUTILUS, S.L. entidad privada cuyo objeto social es la prestacin
de servicios de Internet y que opera en el mercado desee el mes de Enero del presenta ao
utilizando en sus relaciones contractuales un pliego de clusulas que, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 1 de la Ley 7/1998, son Condiciones Generales de la Contratacin, pues son
clusulas predispuesta cuya incorporacin al contrato se ha impuesto por una de las partes, en
concreto la demandada, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una
pluralidad de contratos que regulan las relaciones con sus clientes.
Alega la parte actora en su escrito de demanda que, en su calidad de Asociacin, ha tenido
conocimiento de constantes protestas por parte de sus asociados que han contratado servicios de

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Internet con el servidor de la mercantil NAUTILUS, S.L. en concreto considera que las condiciones
tercera y dcima del referido contrato de adhesin son nulas de pleno derecho, por lo que interesa
que la demandada se abstenga de utilizarlas en lo sucesivo, reintegrando a los usuarios afectados las
cantidades indebidamente cobradas por la aplicacin de las citadas clusulas y, en su calo, que se
indemnice a tales usuarios por los daos y perjuicios producidos, todo ello en aplicacin del art.
12.2. de la Ley 7/1998, de 13 Abril de Condiciones Generales de la Contratacin.
La clusula tercera del contrato de adhesin expresamente dispones lo siguiente: La mercantil
NAUTILUS, S.L. se reserva la facultad de ejercitar la movilidad del servicio en cuanto a las
caractersticas tcnicas etc. Que sean necesarias para el cumplimiento del presente contrato.
En relacin con dicha clusula, la parte actora entiende que depende de la voluntad discrecional de
la entidad mercantil y no se deriva de la concurrencia de una causa justa y objetiva adecuada a la
naturaleza del negocio. Consiste en una mera referencia vaga e indeterminada, que implica otorgar
amplias facultades a la parte predisponente, materializada en una posicin dominante respecto del
adherente que conllevara, en contra de las exigencias de la buena fe, un perjuicio del consumidor y
un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato.
En la misma lnea, se introduce en el contrato una clusula dcima que dispone que se podr
variar el precio mensual establecido en virtud de los servicios extraordinarios proporcionados por
el servido clusula que, a juicio de la Asociacin, es claramente abusiva, ya que faculta a la
demandada para variar el precio del producto sin informar al adherente y sin tener su conocimiento,
al no determinar concretamente cuales van a ser esos servicios, ni dar opcin al usuario para
contratarlos, ni permitir rescindir el contrato pactado en caso de que resulte el precio final muy
superior al inicialmente estipulado.
De esta forma, en los meses de marzo, abril, mayo y junio del presente ao, se ha ido
incrementando el precio pactado inicialmente por el servidor de conexin a Internet, al haberse
producido una mejora del servicio del correo electrnico de la propia entidad, as como del servicio
de noticias, sin previa solicitud de los consumidores.
Tras la correspondiente tramitacin legal, por el Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Granada,
fue dictada sentencia en fecha 24 Octubre de 2003, estimando la demanda y, en consecuencia,
declarando la nulidad de las clusulas tercera y dcima del contrato de adhesin regulador del
acceso a la prestacin de servicios de Internet, condenando a la mercantil NAUTILUS, S.L. a
abstenerse de utilizarlas en lo sucesivo. Asimismo, se condena a la mercantil demandada a
reintegra a todos los usuarios del servidor NAUTILUS, S.L. con contrato durante los meses marzo,
abril, mayo, junio del corriente ao y que se hubieran visto sometidos a aumento del precio mensual
pactado por mejoras del correo electrnico y del servidor de noticias sin previa solicitud las
cantidades que pagaron de mas sobre el precio pactado inicialmente, para cuya determinacin
bastara con que el usuario perjudicado presente original del contrato y recibos o facturas
acreditativas de los precios efectivamente pagados por encima de lo pactado en el contrato , y que
sean indemnizados por los daos y perjuicios que se les hubiera causado en aplicacin de las
referidas clusulas, que se valoran en un 3% sobre los incrementos del precio inicial que haya
sufrido cada usuario, con expresa imposicin de costas a la parte demandada.
Notificada la anterior resolucin a las partes en fecha 27 Octubre de 2003, esta no fue recurrida, por
lo que devino en firme.

Cuestiones:

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1. El tenor literal del art. 710 LEC menciona exclusivamente la sentencia ( si el


condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia...) como clase de titulo
ejecutivo que puede contener la imposicin de una prestacin de no hacer quiere esto
decir que quedan excluidos otros ttulos ejecutivos, tales como la transaccin judicial o
el lauda arbitral? Razone la respuesta
Aunque el artculo 710 LEC mencione slo la sentencia, perfectamente puede tratarse de un laudo
arbitral o un convenio aprobado judicial o arbitralmente, pues de ningn otro artculo cabe inferir
que el legislador pretenda dar un tratamiento distinto a las condenas contenidas en sentencias y al
resto de ttulos; ms bien, parece tratarse de un olvido del legislador, en nuestra opinin.
2. cual es el dies a quo del plazo de caducidad de la accin ejecutiva fundada en ttulos
que contienen prestaciones de no hacer? Indique los problemas derivados de una
interpretacin literal de lo dispuesto en el art. 518 LEC
Al igual que para cualquier otro tipo de condena, la caducidad se contar desde la firmeza de la
sentencia o resolucin, segn el artculo 518 LEC; el problema derivado de este precepto se acenta
para las obligaciones de no hacer; y esto es as porque en este tipo de condenas la ejecucin no se
insta hasta que se ha producido un quebrantamiento o incumplimiento de esa obligacin de no
hacer, hecho que, obviamente, puede producirse en cualquier momento, y no necesariamente en ese
plazo de caducidad de cinco aos que recoge el artculo citado.
3. Resulta de aplicacin, por analoga, a las prestaciones de no hacer derivadas de
obligaciones negativas lo dispuesto en los art. 706.1 prrafo 2 ( hacer no personalismo) y
709.4 ( hacer personalismo) LEC? Razone la respuesta
Puesto que es el ttulo el origen de la propia ejecucin, parece razonable que se est a lo dispuesto
en l, tambin en el caso de que contenga disposiciones concretas para el caso de incumplimiento
en las condenas de no hacer; pero parece, tambin, que la obligatoriedad de dichas disposiciones
vendra no tanto de la aplicacin analgica de los artculos mencionados cuanto de la propia fuerza
ejecutiva del ttulo.
En el caso de prestaciones de no hacer continuas o peridicas, cada conducta infractora ha de
generar una nueva accin ejecutiva?
No es necesario; el artculo 710.1 prrafo 2 determina que se proceder de esta forma
[requerimiento del prrafo 1] cuantas veces incumpla la condena ; esto significa que no ser
necesaria demanda ejecutiva en cada ocasin, si bien creemos que ser necesario, al menos, poner
en conocimiento del tribunal dicho quebrantamiento de la condena.
5. Puede el rgano judicial, cuando se cometiera la conducta infractora, apercibir al
ejecutado con la imposicin de una multa si se produjera una nueva infraccin?
No parece que sea as, pues el artculo 710 slo prev la imposicin de multas para el caso de que
no se deshaga lo mal hecho, una vez requerido el ejecutado para ello. En caso de reiteracin slo
cabra acudir a la va penal, por delito de desobediencia a la autoridad judicial, en consonancia con
el apercibimiento que especifica el artculo 710.1, sin perjuicio del deber de indemnizar los daos y
perjuicios.

Ejercicio
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA

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32

Don Rafael Garca Moreno, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de
la Asociacin de Usuarios de Internet de Granada, segn resulta de la copia autntica de la escritura
de poderes, que se acompaa, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en Derecho,
DIGO:
Que en la representacin que ostento, formulo DEMANDA EJECUTIVA contra la mercantil
NAUTILUS S.A., con domicilio en ............, C/ ............, solicitando que esta cumpla la condena
impuesta en el ttulo ejecutivo, a la sazn sentencia dictada por ese Tribunal en los autos____/__, en
lo referido a la cesacin de uso en ella especificada. Todo ello con base en los siguientes
HECHOS
PRIMERO.- Que en fecha de 24 de octubre de 2003 ese Tribunal dict sentencia en la que, entre
otras cuestiones, condenaba a la ejecutada a abstenerse de utilizar las clusulas 3 y 10 del contrato
de adhesin regulador del acceso a la prestacin de servicios de Internet, suscrito entre mi
representada y la citada mercantil.
Puesto que la citada sentencia fue dictada por ese tribunal, no se acompaa a esta demanda, de
acuerdo con el artculo 550.1.1 de la LEC.
SEGUNDO.- Como quiera que la ejecutada ha incumplido la condena impuesta segn el hecho
primero, por lo siguiente: [el enunciado no especifica los hechos] se ha producido
quebrantamiento de lo dispuesto en el ttulo.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo previsto en el
apartado 1 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, conforme al cual ser competente
el tribunal que conoci del asunto en primera instancia.
II - LEGITIMACIN
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como demandante en el juicio declarativo del
que trae causa esta demanda ejecutiva.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora en los trminos previstos
en el ttulo ejecutivo.
III - REPRESENTACIN
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente procedimiento se acta
dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, el ttulo
que se invoca es la sentencia firme dictada en juicio declarativo ordinario ____ / __, por ese
Tribunal, y que obra por tanto en su poder.

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33

V - PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se adecuar a lo establecido para la accin ejecutiva, en los artculos 517
y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
[Dependera de los hechos concretos que den lugar al incumplimiento, aqu se consignaran los
fundamentos jurdicos]
VII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las costas
sern a cargo del ejecutado.

En virtud de lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que acredita mi
representacin, se sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se
formula; se requiera a la ejecutada para que se abstenga de usar las clusulas citadas y declaradas
nulas en lo sucesivo, con apercibimiento de que, de persistir en su actitud, incurrir en delito de
desobediencia a la autoridad judicial.

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34

LEGISLACIN:
Artculo 518. Caducidad de la accin ejecutiva fundada en sentencia judicial o
resolucin arbitral.
La accin ejecutiva fundada en sentencia, en resolucin judicial que apruebe una
transaccin judicial o un acuerdo alcanzado en el proceso o en resolucin arbitral
caducar si no se interpone la correspondiente demanda ejecutiva dentro de los cinco
aos siguientes a la firmeza de la sentencia o resolucin.
Artculo 699. Despacho de la ejecucin.
Cuando el ttulo ejecutivo contuviere condena u obligacin de hacer o no hacer o de
entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en el auto por el que se despache
ejecucin se requerir al ejecutado para que, dentro del plazo que el tribunal estime
adecuado, cumpla en sus propios trminos lo que establezca el ttulo ejecutivo.
En el requerimiento, el tribunal podr apercibir al ejecutado con el empleo de
apremios personales o multas pecuniarias.
Artculo 706. Condena de hacer no personalsimo.
1. [ ]
Cuando el ttulo contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento
del deudor, se estar a lo dispuesto en aqul, sin que el ejecutante pueda optar entre la
realizacin por tercero o el resarcimiento.
Artculo 709. Condena de hacer personalsimo.
[ ]
4. No sern de aplicacin las disposiciones de los anteriores apartados de este
artculo cuando el ttulo ejecutivo contenga una disposicin expresa para el caso de
incumplimiento del deudor. En tal caso, se estar a lo dispuesto en aqul.
Artculo 710. Condenas de no hacer.
1. Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia, se le requerir, a
instancia del ejecutante, para que deshaga lo mal hecho si fuere posible, indemnice los
daos y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de reiterar el quebrantamiento,
con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia a la autoridad judicial.
Se proceder de esta forma cuantas veces incumpla la condena y para que deshaga
lo mal hecho se le intimar con la imposicin de multas por cada mes que transcurra sin
deshacerlo.
2. Si, atendida la naturaleza de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera
susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, la ejecucin
proceder para resarcir al ejecutante por los daos y perjuicios que se le hayan causado.
Artculo 711. Cuanta de las multas coercitivas.
Para determinar la cuanta de las multas previstas en los artculos anteriores, el
tribunal, mediante providencia, tendr en cuenta el precio o la contraprestacin del
hacer personalsimo establecidos en el ttulo ejecutivo y, si no constaran en l o se
tratara de deshacer lo mal hecho, el coste dinerario que en el mercado se atribuya a esas
conductas.

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35

Las multas mensuales podrn ascender a un 20 por 100 del precio o valor y la multa
nica al 50 por 100 de dicho precio o valor.
Disposicin final sexta. Reforma de la Ley sobre Condiciones Generales de la
Contratacin.
1. El apartado segundo del artculo 12 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre
Condiciones Generales de la Contratacin, quedar redactado en los siguientes
trminos:
2. La accin de cesacin se dirige a obtener una sentencia que condene al
demandado a eliminar de sus condiciones generales las que se reputen nulas y a
abstenerse de utilizarlas en lo sucesivo, determinando o aclarando, cuando sea
necesario, el contenido del contrato que ha de considerarse vlido y eficaz.
A la accin de cesacin podr acumularse, como accesoria, la de devolucin de
cantidades que se hubiesen cobrado en virtud de las condiciones a que afecte la
sentencia y la de indemnizacin de daos y perjuicios que hubiere causado la
aplicacin de dichas condiciones.

Caso & 164


Supuesto de hecho
En el juzgado de 1 Instancia num. 4 de Barcelona se sigui juicio ordinario promovido
por el Procurador Sr. Valls en nombre y representacin de COISBA, S.L. frente a
Construcciones RUIZ, S.L. en el que se solicitaba la condena a la entidad demandada al
pago de la suma de 6.000 mas inters y costas derivadas del suministro de ciertos
materiales de construccin servidos por la actora a la demandada y que resultaron
impagados por esta.
En fecha 10 Enero de 2002, recay sentencia estimatoria de la demanda condenando a
C. RUIZ, S.L. al pago de las cantidades referidas, resolucin que no fue recurrida, por
lo que devino firme.
Habiendo solicitado la parte actora la ejecucin forzosa de la sentencia, se despacho
ejecucin frente a C. RUIZ y en el curso de la misma se practico en fecha 18 Abril
2002 diligencia de embargo del vehculo Mercedes mod. 300, cuya titularidad se discute
en el procedimiento de ejecucin.
PREGUNTAS
1.- Si a D. Manuel Castro, ajeno al ejecutante y ejecutado, se le comunica la
inminencia de la traba del vehculo mercedes, por entender que puede
pertenecerle, y no comparece, ni formula alegaciones puede con posterioridad
interponer tercera de dominio?
Conforme con el artculo 596.1 LEC, la tercera de dominio podr interponerse desde
que se haya embargado el bien o bienes a que se refiera. Por tanto s puede interponer
tercera de dominio posteriormente.

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36

Comparecido D. Manuel, discutidas sus alegaciones y resuelta la cuestin en el


sentido de proceder al embargo del vehculo Queda el Tribunal vinculado por
esta decisin respecto de la tercera de dominio que D. Manuel hipotticamente
interpusiera?
No. Segn el artculo 603 en su prrafo 1, el tribunal se pronunciar sobre la
pertenencia del bien y la procedencia de su embargo, a los nicos efectos de la
ejecucin en curso, sin que produzca efectos de cosa juzgada sobre la titularidad del
bien.
2 - Si el representante legal de C. Ruiz hubiera transmitido el vehculo mercedes,
que ya haba sido embargado, a alguien del que posteriormente, adquiri un
tercero estara legitimado este ultimo para interponer la tercera de dominio?
Si, segn el artculo 595.1 LEC, podr interponer tercera de dominio, en forma de
demanda, quien, sin ser parte en la ejecucin, afirme ser dueo de un bien embargado
como perteneciente al ejecutado y que no ha adquirido de ste una vez trabado el
embargo.
En caso afirmativo qu presupuestos han de concurrir para la estimacin de la
tercera?
- afirmar ser dueo del bien embargado
- no haberlo adquirido una vez trabado el embargo
3 Se puede interponer una tercera de dominio una vez entregado el precio de
remate en subasta, pero sin haberse expendido aun el testimonio de dicho auto por
el secretario?
No, ya que el artculo 650.1 LEC dice que cuando la mejor postura sea igual o superior
al 50 por 100 del avalo, el tribunal, mediante auto, en el mismo da o en el siguiente,
aprobar el remate en favor del mejor postor. El rematante habr de consignar el
importe de dicha postura, menos el del depsito, en el plazo de diez das y, realizada
esta consignacin, se le pondr en posesin de los bienes.
Y una vez aprobado el remate y sin haberse entregado el resto del precio de
adquisicin en subasta?
S, si tenemos en cuenta el artculo antes descrito, ya que si no se realiza la consignacin
de la que habla la LEC no se habr puesto aun en posesin de los bienes al rematante.
4 Que opinin le merece el tratamiento procesal de la falta de aportacin en el
escrito de demanda del principio de prueba por escrito en relacin con lo dispuesto
en el art. 231 de LEC?
En el tratamiento procesal dado a la falta de aportacin del principio de prueba por
escrito prima el objetivo de evitar dilaciones sobre lo establecido en el art. 231 LEC,
que dice que el tribunal deber cuidar de que puedan ser subsanados los defectos
procesales. Entiendo que el legislador asimila la no presentacin del principio de prueba
como un acto manifiesto de no cumplir los requisitos exigidos por ley que establece el
art. 231 LEC.
5 Contra el auto de inadmisin de la demanda de tercera de dominio cabe la
interposicin del recurso de apelacin?

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37

Si, ya que el artculo 455.1 LEC dice que las sentencias dictadas en toda clase de
juicios, los autos definitivos y aqullos otros que la ley expresamente seale, sern
apelables en el plazo de cinco das.
Si as fuere suspendera su interposicin la actividad ejecutiva respecto de los
bienes a que se refera la tercera?
Entiendo que no, ya que el artculo 456.2 establece que la apelacin contra sentencias
desestimatorias de la demanda y contra autos que pongan fin al proceso carecer de
efectos suspensivos, sin que, en ningn caso, proceda actuar en sentido contrario a lo
que se hubiese resuelto.
6 Ha de estimarse procedente una segunda tercera fundada en ttulos o
derechos respecto de los cuales el tercerista acredita haber tenido conocimiento
con posterioridad al momento de preclusin de alegaciones de la primera tercera?
Si, conforme con el artculo 597 LEC: No se permitir, en ningn caso, segunda o
ulterior tercera sobre los mismos bienes, fundada en ttulos o derechos que poseyera el
que la interponga al tiempo de formular la primera.

7 Que efectos produce la admisin a tramite de la tercera de dominio?


Artculo 598,
efectos de la admisin de la tercera.
1. La admisin de la demanda de tercera slo suspender la ejecucin
respecto del bien a que se refiera.
2. El tribunal, previa audiencia de las partes si lo considera necesario, podr
condicionar la admisin de la demanda de tercera a que el tercerista preste
caucin por los daos y perjuicios que pudiera producir al acreedor
ejecutante. Esta caucin podr otorgarse en cualquiera de las formas
previstas en el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 529.
3. La admisin de una tercera de dominio ser razn suficiente para que el
tribunal, a instancia de parte, ordene, mediante providencia, la mejora del
embargo.
8 Es preceptiva la intervencin de Abogado y Procurador durante la
tramitacin de la tercera?
Es preceptiva la intervencin de ambos conforme establecen los artculos 23 y 31 LEC.

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AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA NMERO 4 DE BARCELONA


...................., Procurador de los Tribunales y de la mercantil ...................., con domicilio
en la C/ ...................., n. [....] de ...................., C.P. ............, nmero de telfono
............, fax ............, e-mail ...................., como se acredita mediante escritura de poder
para pleitos acompaada como n. 1 de los documentos, ante el Juzgado comparezco
con la direccin tcnica del Letrado ...................., del Ilustre Colegio de Abogados de
.................... y DIGO:
Que por medio del presente escrito, y en la representacin acreditada, interpongo
DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO contra Entidad Coisba S.L., con domicilio en
C/ ...................., n. ............ de ...................., C.P. ............, telfono ............, e-mail
...................., y contra Construcciones Ruiz S.L., con domicilio en C/ ...................., n.
............ de ...................., C.P. ............, telfono ............, e-mail .................... en ejercicio
de reclamacin de tercera de dominio, todo ello, con base en los siguientes

HECHOS
PRIMERO.- Propiedad del vehculo
Con fecha ............ nuestro representado suscribi con D. Alberto Martnez, un contrato
privado de compraventa, que tena por objeto la compra del vehculo Mercedes, modelo
300-E, matrcula B-5305-VN.
En prueba de la anterior afirmacin, acompaamos sealado como doc. n. 2 el original
del mencionado contrato.
SEGUNDO.- Abono de cantidades convenidas
Consecuencia de la formalizacin del contrato de compraventa del vehculo, son las
cantidades comprometidas para ser abonadas en diferentes fechas, las cuales se
encuentran por completo realizadas.
En prueba de la anterior afirmacin, acompaamos sealado como doc. n. 3 originales
de los documentos de pago.
A los precedentes hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. JURISDICCIN
El art. 9.2 LOPJ, que dispone que los Tribunales y Juzgados del orden civil conocern,
adems de las materias que le son propias, de todas aqullas que no estn atribuidas a
otro orden jurisdiccional; asimismo, el art. 36 LEC, que dispone la extensin y lmites
del orden jurisdiccional civil.

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II. COMPETENCIA
Son competentes los Juzgados de 1. Instancia de esta ciudad, a los que tengo el
honor de dirigirme, de conformidad con lo establecido en el artculo 599 LEC que
establece que la tercera de dominio habr de interponerse ante el tribunal que
conozca de la ejecucin.

III. PROCEDIMIENTO
El presente procedimiento se tramitar por las normas prevenidas para el juicio
ordinario, de acuerdo con lo establecido en el art.599 LEC que dispone que la
tercera de dominio se sustanciar por los trmites previstos para el juicio
ordinario.
IV. CAPACIDAD
Todas las partes tienen capacidad para serlo, conforme a lo dispuesto en los arts. 6.1. y
7.1 LEC.
V. LEGITIMACIN
Estn legitimadas activa y pasivamente las partes, por ser nuestra mandante propietario
del bien embargado vehculo Mercedes, modelo 300-E, matrcula B-5305-VN.
Los demandados estn legitimado pasivamente en cuanto uno es el acreedor ejecutante,
y el otro el ejecutado, por ser designado por l el bien embargado, conforme establece el
artculo 600 LEC.
VI. REPRESENTACIN
Nuestro representado lo est por el Procurador que suscribe este escrito y defendida por
el Letrado que consta al encabezamiento, conforme a lo previsto en los arts. 23.1 y 31.1
LEC.
VII. DERECHO SUSTANTIVO
Los artculos 593 y siguientes de la LEC, que establecen la regulacin del embargo de
bienes de terceros y de la tercera de dominio.
VIII
El art. 394.1 LEC, que establece que las costas debern ser impuestas al demandado.
Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con los documentos
acompaados al mismo y sus copias, y tenga por interpuesta demanda de juicio
ordinario contra Entidad Coisba S.A. y contra Construcciones Ruiz, S.A., y previos los
trmites legales pertinentes, dicte sentencia por la que, estimando la demanda en su
integridad, se declare el alzamiento del embargo del vehculo Mercedes, modelo 300-E,
matrcula B-5305-VN.

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En ...................., a .... de ............ de .....


Firma del Abogado Firma del Procurador

TEMA 21
LAS MEDIDAS CAUTELARES
Caso & 166
Supuesto de hecho
La Sociedad General de Autores y Editores (SGAE) a travs de denuncia realizada por
uno de sus socios, tuvo noticia de que en el establecimiento abierto al publico en calle
Pez Volador llamado Msica S.L. propiedad de D.A. se venden copias ilegales de
CD. La denuncia es corroborada con la visita de tres personas de la SGAE hacindose
pasar por compradores; estos testigos pudieron comprobar que en la trastienda del local
existen miles de copias piratas de CD de los mas vendidos, tanto nacionales como
internacionales ordenados por orden alfabtico.
CUESTIONES
1- En que momento procesal puede la SGAE solicitar las medidas cautelares?
Art. 730.1- las medidas cautelares se solicitaran de ordinario, junto con la demanda
principal.
Podrn tambin solicitarse antes de la demanda si quien en ese momento la pide alega y
acredita razones de urgencia o necesidad.( quedaran sin efecto si en los veinte das
siguientes a la adopcin de las medidas cautelares no se presentare la demanda
principal)
2- Qu medida o medidas cautelares solicitara Vd. De ser el Abogado de la
SGAE?
La del Art. 727.9 El deposito temporal de ejemplares de las obras u objetos que se
reputen producidos con infraccin de las normas sobre propiedad intelectual e
industrial, as como el deposito del material empleado para su produccin en el caso que
lo hubiere en el almacn de la empresa msica s.l.
3- Es necesaria la intervencin letrada en el escrito de solicitud de medidas
cautelares anterior a la interposicin de la demanda?
Segn el Art. 31.2 se excepta la intervencin obligatoria de abogado en los escritos
que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas urgentes con anterioridad
al juicio, ...
4- En la vista del Art. 734 LEC es necesaria la capacidad de postulacin, es
decir, las partes tienen que ir representadas por Procurador y asistidas de
Abogado?
Si, solo no hace falta para presentar el escrito antes de la demanda.

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41

EJERCICIO
SE OPTA POR PRESENTAR LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR CON
ANTERIORIDAD A LA PRESENTACION DE LA DEMANDA.
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE MADRID
Don A.A. Procurador de los Tribunales (puede hacerse sin Procurador y sin
Abogado), y de SGAE, segn acredito mediante copia certificada de escritura de
poder, para ser testimoniada en autos con devolucin del original, ante el juzgado
comparezco y DIGO:
QUE por el presente escrito solicito el deposito temporal de los Cds as como el
deposito del posible material empleado para su produccin en el establecimiento
Musica, S.L. sito en calle Pez Volador n 3 de Madrid cuyo propietario es Don
D.A. fundamentado la pretensin con base a los siguientes:
HECHOS
PRIMERO. Que a travs de la denuncia de uno de los socios de la SGAE dicha
empresa tuvo noticias de la venta de copias ilegales de CD por parte del
establecimiento Musica, S.L.
SEGUNDO. Que dicha denuncia fue corroborada por la visita de L.A.A. , L.B.B,
L.C.C. por parte de dicha Sociedad General de Autores y Editores.
TERCERO. Que dichos testigos pudieron comprobar que en la trastienda del local
existen miles de copias piratas de CDs. Tantos nacionales como extranjeros
ordenados alfabticamente.
A los anteriores hechos le son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.

II.
III.

IV.

V.

corresponde el conocimiento de esta solicitud cautelar al Juzgado de Primera


Instancia (Art. 85.1 L.O.P.J. competencia objetiva), que deba conocer del
futuro proceso principal. (Art. 723.1 Lec., competencia territorial)
la tramitacin de esta solicitud cautelar se realizara de conformidad a los Art.
730 y siguientes de la L.e.c.
el Art. 721 del mismo texto legal establece que todo actor podr solicitar la
adopcin de las medidas cautelares que fuesen necesarias para asegurar la
efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia
estimatoria que se dictare.
A tenor del Art. 726.1 Lec. Podr acordarse medida cautelar que rena las
siguientes caractersticas: 1 ser exclusivamente conducente a hacer posible
la efectividad de la tutela judicial que pudiera conceder una eventual
sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada
por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente.
2 no se susceptible de sustitucin por otra medida igualmente eficaz, pero
menos gravosa o perjudicial para el demandado.
A tenor del Art. 732.2 segundo prrafo, cuando las medidas cautelares se
soliciten en relacin con procesos incoados por demandas en que se pretenda

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VI.

VII.

42

la prohibicin o cesacin de actividades ilcitas, tambin podr proponerse al


tribunal que, con carcter urgente y sin dar traslado del escrito de solicitud,
requiera los informes u ordene las investigaciones que el solicitante no pueda
aportar o llevar a cabo y que resulten necesarias para resolver sobre la
solicitud.
De acuerdo a una interpretacin de forma flexible de la concurrencia del
requisito del fumus boni iuris, -o principio de prueba por escrito- que
induzca a una creencia racional sobre la certeza o indiciario favorable al
fundamento de la pretensin principal, y del presupuesto de periculum in
mora, exigidos ambos en el Art. 728
En lo que se refiere a la condena en costas de conformidad a lo previsto en el
Art. 736.1 in fine Lec.. en relacin con el Art. 394 Lec.

Por todo ello y en virtud de las alegaciones que anteceden


SUPLICO AL JUZGADO. Que tenga por presentado este escrito, con los
documentos que se acompaan y copias de todo ello, lo admita, y acuerde decretar
el deposito de los Cds y el posible material para su produccin del
establecimientoMusica,S.L. propiedad del demandado y proponer al tribunal
requiera los informes u ordene las investigaciones que el solicitante no pueda
aportar o llevar a cabo y que resulten necesaria para resolver sobre la solicitud.
PRIMER OTROSI DIGO: Que a los efectos legales procedentes se ofrece caucin
por la suma de euros, cantidad que se considera suficiente para responder, es
su caso, de los hipotticos daos y perjuicios que la adopcin de esta medida
cautelar pudiere causar en el patrimonio del demandado.(Art. 728.3Lec.)
SEGUNDO OTROSI DIGO: Que afectos del acreditamiento de la concurrencia de
los presupuestos legales exigidos para la adopcin de la medida cautelar se propone
la prctica de la prueba testifical de los tres testigos mencionados
SUPLICO AL JUZGADO que tenga por hechas las anteriores manifestaciones y
por ofrecida caucin suficiente.

Lugar y fecha
Firma del Letrado

Caso & 167

Firma del Procurador

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Supuesto de hecho
D.A. Ha interpuesto demanda de juicio ordinario en la que solicita la nulidad del
acuerdo adoptado por la Comunidad de Propietarios.
El actor es propietario del local en los bajos de la casa n 68-bis en Barcelona.
Ejercita la pretensin mixta (declarativa y de condena) de impugnacin de unos
acuerdos adoptados el 6-11-2000 por la com. de propietarios que impide que el actor
abra un acceso desde su local al vestbulo. El actor aduce que en la escritura de
constitucin de la comunidad, que ha tenido acceso al registro, cuando se describe el
local, expresamente se declara que linda en parte con vestbulo del inmueble,
elementos comunes, caja del ascensor y caja de escalera, donde tiene otra puerta de
acceso adems de la que se accede por la calle Tallers. Sobre la base de este titulo
pide en el suplico de la demanda principal, adems de la impugnacin del acuerdo,
que condene a la Comunidad absternese de impedir o bloquear en forma alguna las
labores de restauracin del acceso preexistente de local a la escalera del inmueble,
condenndola al sufragio de las mismas
Sobre la base de esta pretensin principal, el actor pide como medida cautelar la
autorizacin para habilitar la reapertura del acceso al local a travs del vestbulo en
las condiciones impuesta a las licencias otorgadas al actor. Se justifica esta medida
porque, en la actualidad, esta realizando las obras de adaptacin del local, con las
licencias administrativas correspondientes, y tiene necesidad de una segunda puerta
de salida de incendios. De tal modo que la dilacin del procedimiento le deparara
un perjuicio irreparable pues caducaran las licencias obtenidas.
La demandada se opone aduciendo que la medida solicita no es asegurativa sino
anticipatoria del fallo, excediendo del amito de las medidas cautelares admisibles;
niega adems que exista el derecho de la actora a abrir la puerta ya que no ha
existido nunca y adems no se quiso , pues de lo contrario, entre las normas de la
comunidad no se hubiera excluido al local de los gasto de escalera y vestbulo; y por
ultimo se niega que concurra una necesidad de la medida, pues la licencia
administrativa solicitad, auque temporal, admite prorroga.
CUESTIONES
De se Vd. el juez acordara o denegara la medida cautelar solicitada? Motive
jurdicamente la resolucin a dictar como si se tratara del Auto de resolucin
de dicha peticin.
La denegara
JUZGADO DE 1 INSTANCIA
Procedimiento: Medidas Cautelares
De: SGAE
Procurador:D./Da ..
Letrado:D./Da .
Contra: Musica, S.L.
Procurador: D./Da ..
Letrado: D./Da ..

AUTO

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En , a (da) de (mes) de ..(ao)

ANTECEDENTE DE HECHO
PRIMERO. En este Juzgado se ha recibido demanda de juicio ordinaria en virtud del
procedimiento n solicitando como medida cautelar la autorizacin para habilitar
la reapertura del acceso al local a travs de una puerta al vestbulo en las condiciones
impuestas por las licencias otorgadas al actor de la demanda.
SEGUNDO. Conforme al Art. 734 Lec. se notifico dicha solicitud al demandado y se
procedi a la vista.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
Examinado los requisitos para la adopcin de la medida cautelar solicitada y los de
competencia tanto objetiva como territorial y de postulacin
PARTE DISPOSITIVA
Se deniega la solicitud de medida cautelar al exceder del mbito de las medidas
cautelares ya que al concesin seria anticipatorio del fallo y esta no es la funcin de las
medidas cautelares. Adems nada impedira ante una posible estimacin de la demanda
principal la apertura de la puerta al vestbulo.
Contra este auto cabe recurso de apelacin. Art. 736 Lec.
As lo acuerda, manda y firma el Ilmo. Sr. D , Juez del Juzgado de 1
instancia

Firma del Juez


Caso & 168
Supuesto de hecho
El matrimonio D.A interpuso demanda de juicio ordinario contra la sociedad Montes
de la Sierra, S.L. y contra D.B., D.C. Y D.D. por la que solicita la resolucin del
contrato de compraventa de la parcela procedente de la Dehesa nombradaMonton de la
Tierra sita en Crdoba, adquirida en 9-11-2000 por los actores a la entidad mercantil
Montes de la Sierra, SL, actuando como administrador solidario D.B., que los es
junto con D. C. Y D. D., administradores de la mercantil que son igualmente
demandados.

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D. A. adquiri la finca para construir una casa. La empresa demandad afirmo y as


consta en el contrato que el solar cumpla todos los requisitos de la legislacin
urbanstica para poder construir su hogar. Sin embargo al solicitar la licencia al
Ayuntamiento ste la deneg puesto que la parcela incumpla varios requisitos
legalmente previstos. Al la vista de esto, al matrimonio no le interesa la adquisicin y
por ello solicitan la resolucin del contrato.
Del mismo modo ante las fundadas sospechas de insolvencia de al empresa demandada
solicitan en la demanda la medida cautelar del embargo preventivo de los bienes de la
empresa y de los dems codemandados hasta el importe equivalente al precio de la
compraventa del inmueble (15.025,30 euros) mas los intereses y costas
CUESTIONES
1 D.A., al solicitar la medida cautelar en la demanda, no ofreci caucin
alguna; dicha omisin que efectos produce?
Que el Juzgado dictara providencia requiriendo previamente a la admisin de la
demanda la subsanacin del defecto

Es subsanable?
Si es subsanable Art. 231 Lec
Si el Juzgado denegara del pleno, por este slo motivo, la peticin de tutela
cautelar,Qu derecho fundamental podra verse afectado?
El Art. 24.1 de la Constitucin. Toda persona tiene el derecho a obtener la tutela
efectiva .
1- En este caso en el que se insta la nulidad de un contrato de compraventa
en el que fueron partes los hoy demandantes como compradores, y la
citada entidad mercantil, como vendedora, no intervinieron ninguno de
los otros tres codemandados. Sin embargo, en la demanda no se solicita
declaracin de responsabilidad solidaria alguna de los administradores de
la mercantil demandada, o incumplimiento de sus obligaciones como tales,
al amparo de lo previsto en la legislacin societaria; tampoco se hace ni
siquiera mencin a la doctrina del levantamiento del velo de la persona
jurdica para justificar la responsabilidad de las personas fsicas
codemandadas...
Es posible, pues, que los actores soliciten, de manera solidaria, el embargo
preventivo contra todos los codemandados?
No, las sospechas de insolvencia es solo de la empresa y no de los administradores.
2- Los demandantes, para acreditar el peligro por la mora procesal, aportan
una serie de documentos que acreditan que el nico bien social de la
entidad demandad es el 72.2 % de una finca de 18 hectreas, que esta
gravada con una prohibicin absoluta de disponer. Adems consta tanto
en prensa como por ser un hecho notorio en la ciudad que hay una
contundente actuacin municipal contra las llamada parcelaciones
ilegales y que mucho de los afectados estn manifestando su propsito de

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reclamar contra la mercantil la devolucin de las cantidades pagadas por


las parcelas.
Si Vd. fuera el Juez, considerara suficientes estos medios de prueba para
acordar el embargo preventivo?
No, si adems la finca esta gravada con una prohibicin absoluta de disponer no
corre el riesgo de la posible venta y el valor del 72.2 % de la finca es muy superior
a la peticin de la demanda.
Es posible acreditar a travs de medios de prueba distinto de la documental
(en este caso a travs de la notoriedad o de indicios) el fumus boni iuris de la
peticin de los actores?
El Art. 728.2 dice que en defecto de prueba documental , el solicitante podr
ofrecerla por otro medios.
3- La empresa demandada se opone a la medida cautelar solicitada alegando
que los actores no han acreditado la insolvencia del demandado, o que no
hay riesgo evidente de que se vaya a producir; de ser Vd. el Juez,
Que grado de rigidez en los requisitos exigira al solicitante de la tutela
cautelar a la hora de acreditar el peligro por la mora procesal?
Solo podrn acordarse las medidas cautelares si quien las solicita justifica que de no
acordarse se producira situaciones que impidan o dificultaran la efectividad de la
eventual sentencia estimatoria por lo que el grado de rigidez de los requisitos es alto
ya que solo deben acordarse si el periculum mora producira la imposibilidad de
obtener la tutela solicitada en la demanda.

Caso & 169


Supuesto de hecho
I. Con fecha 28-9-2001, y derivado del Juicio Ord. N 971/2001 seguido por el
Juzgado de San Sebastin, promovido por el Banco Central Hispanoamericano,
contra Disvalan, SA, se practic, a solicitud de dicho Banco, embargo
preventivo sobre todos los bienes existentes en el domicilio de Disvaslan, SA,
consistentes en una partida de telas inventariadas en la diligencia de embargo,
tambin estanteras y mobiliario igualmente embargados. El local quedo vaco, y
los bienes trasladados y depositados en una sucursal de dicho Banco.
II. El auto que acordaba la media cautelar fue recurrido ante la Audiencia Provincial
que, mediante Auto de 4-6-2002 , deja sin efecto el embargo, condenando al
Banco Hispano Americano, SA a indemnizar a Disvaslan, SA los daos y
perjuicios que se hayan ocasionado como consecuencia del embargo practicado.
III. El 1-9-2002 (unos cuatro meses despus de revocada la medida cautelar), el Banco
reconoce por un escrito presentado en el Juzgado que las telas siguen en su poder,
que se han deteriorado por la existencia de polillas y malos olores en su local,
solicitando de forma inmediata su traslado de aquel lugar.
IV. El 27-11-2002 se acepta el traslado por la representacin de Disvaslan, SA,
traslado que se produce finalmente el 26-1-2003, 7 meses despus del
levantamiento del embargo.
V. La empresa Disvaslan, SA, desea demandar al causante del perjuicio padecido por
los enormes daos y perjuicios sufridos, puesto que las telas embargadas (todas las
que tenia dicha empresa), as como el mobiliario, estn tan daadas que son
intiles y ha de destruirlas. Se encuentra al borde de la ruina como consecuencia
del embargo preventivo padecido.

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CUESTIONES
1- Quin es el responsable de los daos y perjuicios?, es decir quien es la
persona pasivamente legitimada en el futuro pleito, el Banco o el Juez.
El banco que es el depositario.
2- Qu podra reclamar inmediatamente la empresa por los daos y
perjuicios sufridos?,
el valor de las telas y mobiliario
a que tramite procesal acudira para reclamar tales daos?
El Art. 742 dice que a peticin del demandado y por los Art. 712 y siguientes se
procedera a la determinacin de los daos y perjuicios que se hubieren
producido por la medida cautelar ahora revocada. Una vez determinado los
daos y perjuicio se requerira el pago al solicitante de la medida cautelar ,
procedindose de inmediato, si no los pagare, a su exaccin forzosa.
podra solicitar con un mnimo de viabilidad alguna medida cautelar
contra el Banco?
No, porque el banco siempre es solvente y no existe peligro de periculum mora.
3- Qu oposicin o defensa procesal podra haber realizando la empresa
demandada para evitar la medida cautelar?,
Podra haber acreditado que no haba peligro de periculum mora o incluso haber
ofrecido caucin sustitutoria por haber otra medida cautelar menos gravosa o
perjudicial.
Quien es el responsable, y cuales son sus obligaciones, del depsito de los
bienes embargado?
El depositario que es el Banco en este caso y tiene la obligacin de todo
depositario en la conservacin con la diligencia de un buen padre de familia
(cdigo civil)
Cul es el plazo, si existe,, para el ejercicio de la accin de daos y
perjuicios en el caso de la revocacin de la medida cautelar previamente
acordada?
al no establecerse plazo procesal especficamente en el supuesto de revocacin
de medida cautelar, habr de estarse al plazo para el ejercicio de la accin de
resarcimiento de daos y perjuicios de 6 meses desde el dao producido o desde
que tuvo conocimiento el dueo

Si, como sucede en este caso, al mes de revocada la medida cautelar, el


Banco solicita al Juzgado la devolucin de la caucin (puesto que el
demandado nada solicita en este sentido), Cmo resolvera Vd. dicha
peticin, de ser el Juez?
Se denegara la devolucin de la caucin hasta tanto, previo traslado al
demandado, inste conforme a su derecho lo que le conviniere.( este podr alegar
que aun no puede saber los daos y perjuicios por que aun el Banco no ha
trasladado a su poder las telas y mobiliarios que la medida cautelar les embargo

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y por lo tanto no puede determinar la cuanta de los daos y perjuicios causado,


podr pedir el valor de las telas y del mobiliario y adems la ganancia que perdi
del valor de las telas en el mercado que dejo de ganar o lucro cesante)

Caso & 170


Supuesto de hecho
D.A. interpuso demanda de juicio ordinario de tutela de su d fundamental a al
intimidad personal y familiar y a la inviolabilidad del domicilio contra D.B.,,
propietario del bar de la esquina del que surgan ruidos infernales que impedan
a aquel y a su familia poder disfrutar de la paz del hogar. Los ruidos excedan
con creces de los mnimos legalmente admitidos y tampoco se cumplan los
horarios de apertura y cierre. Bsicamente el actor pretende que el demandado
se abstenga de producir los ruidos legalmente no permitidos (que, para ello,
insonorice su local) y que se abstenga de abrir y cerrar su negocio fuera de los
horarios previstos.

CUESTIONES
1- Qu orden jurisdiccional, que Juzgado es el competente objetiva y
territorialmente para conocer de la futura demanda?
El orden Civil y el Juzgado de Primera Instancia donde radique la finca
2- Cundo, ante que tribunal y que medida cautelar solicitara Vd. de
ser el abogado de D.A,
Podr solicitarse demostrando la urgencia y necesidad antes de la demanda
y si no optar por solicitarla junto con la demanda principal, el Juzgado
competente es el 1 Instancia y la medida cautelar por no haber otra
susceptible de sustitucin igualmente eficaz ( Art. 726.2) la orden judicial
de cesar provisionalmente en su actividad. Art. 727.7
Qu medios de prueba debera aportar el actor para acreditar la
apariencia de buen derecho?
Legislacin sobre apertura y cierre en los locales de la localidad y normas
sobre emisiones acsticas y las pruebas de las infracciones producidas por el
local.
3- Es posible solicitar, con base en el Art. 721 LEC, la tutela cautelar
inhibitoria, esto es, instar el ejercicio de la potestad jurisdiccional
para dirigir mandatos o prohibiciones de hacer o de no hacer algo?
En base al Art. 721 no, pero si podran hacerse en base al Art. 726.2 con
carcter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificacin y
alzamiento previstos para las medidas cautelares, el tribunal podr acordar
como tales las que consistan en ordenes y prohibiciones de contenido similar
a lo que se pretenda en el proceso, sin prejuzgar la sentencia que en
definitiva se dicte.

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TEMA 22.- CASOS 171 A 174


1.

PAGO DE LAS COSTAS. IMPOSICIN

Caso & 171


supuesto de hecho
Por la procuradora Da Rosa Servera, en nombre y representacin de D. Juan Llabres
Soler, se formulo demanda de juicio ordinario en reclamacin de otorgamiento de
escritura publica de venta de una finca denominada SA Carbona, situada en el termino
municipal de Art, de cabida unas 49 reas y 26 centireas, la que en su da vendi el
demandante
Por la Procuradora Da Francisca Amer Binimelis, en nombre y representacin de
D. Jos Gamundia Ferrer en fecha 4 julio de 2001, se presento escrito allanndose a
las pretensiones de la demanda, solicitando que no le fueran impuestas las costas del
procedimiento
En el presente caso, resulto acreditado por el demandante que formulo papeleta de
conciliacin ante el Juzgado de Paz de Art frente al demandado y en referencia a
los mismos hechos que motivaron la iniciacin de este procedimiento. Por dicho
juzgado se sealo da y hora para la celebracin de la correspondiente
comparecencia, a la que no acudi el hoy demandado, demostrando una injustificada
falta de seriedad en el cumplimiento de sus obligaciones que ha obligado al
demandante a recabar el auxilio de la justicia.
CUESTIONES
1. Quin ha de resultar condenado al pago de las costas? Razone su respuesta.
El condenado al pago de las costas ha de ser el demandado, D. Jos Gamunda
Ferrer, pus, como establece el art. 395.1 Lec, aunque este se ha allanado a la
demanda antes de la contestacin (por lo que no procedera la imposicin de costas),
s evidente que lo hace con mala fe, pues se ha dirigido contra l con anterioridad
demanda de conciliacin y no compareci ante el juzgado.
2. Supongamos que el demandado muestre su acuerdo con la cuestin de
fondo planteada, pero no se allana por entender que concurren defectos
formales en la demanda que la hacen inviable. Si una vez subsanados dichos
defectos formales (ordinariamente, en la audiencia previa), el demandado se
allanara debieran serle impuestas las costas?
El demandado se allana despus de la contestacin a la demanda, por lo que,
como establece el art. 395 Lec, se aplicar el art. 394.1. Las costas de la 1 instancia
se impondrn a la parte que haya vistos rechazadas todas sus pretensiones, salvo que
el tribunal aprecie que el caso presentaba serias dudas de hecho o de derecho.
Como el demandado se allana a lo que pide el demandante, al demandado le sern
impuestas las costas judiciales.

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Caso & 172


Supuesto de hecho
por la procuradora Sra. Ribot, en nombre y representacin de Da. Maria Ramos Prez,
se interpuso, en fecha 1 Octubre de 2001, demanda de juicio verbal sobre desahucio por
falta de pago contra el demandado, fundndose en el impago de las rentas devengadas
desde el mes de Junio 2001, inclusive, a razn de 600 euros mensuales.
Admitida a tramite la demanda, se dio traslado de la misma al demandado
hacindosele saber que poda enervar la accin de deshaucio mediante el pago o
consignacin del importe de las cantidades adecuadas, y citndose a las partes para
la celebracin de la vistas, advirtindoseles de que deban concurrir con los medios
de prueba de que intentaren valerse y previnindoles de los dispuesto en el art. 442
LEC para el caso de que los litigantes no comparecieren a la vista.
Habindose sealado para la celebracin del juicio el da 10 Noviembre de 2001,
antes del da y horas sealados se ha consignado por la parte demandada la cantidad
de 3.200 euros, a fin de enervar el desahucio, consignacin que ha sido aceptada por
el actor expresamente habiendo solicitando en el acto del juicio que, a la vista de la
enervacin, se dicte Auto declarando enervado el desahucio con expresa imposicin
de costas al demandado y entrega del importe de las cantidades consignadas a dicha
parte actora.

CUESTIONES
1. Es razonable la peticin del actor consistente en que se impongan las
costas al demandando? Razone su respuesta teniendo en cuenta lo dispuesto en
el art. 394 LEC.
No es razonable, puesto que, aunque como establece el art. 394.1, las costas sern
impuestas a la parte que haya visto rechazadas sus pretensiones. Pero como
establece el art. 22.4, los procesos de desahucio terminan si, antes de la celebracin
de la vista, el arrendatario paga o pone a disposicin del autor las cantidades
reclamadas en la demanda y las que adeude en el momento del pago enervador del
proceso, como ocurre en el caso. Por lo tanto, el proceso termina antes de la vista y
no hay razn para condenar a imposicin de costas al demandado.
2. Cul sera el momento lmite para enervar el desahucio si los trmites
seguidos, como consecuencia de acumular a la accin de desahucio la reclamacin de rentas, hubieran sido los del juicio ordinario?
Como establece 438.3.3, en los juicios verbales no est permitida la acumulacin
objetiva de acciones, salvo en supuestos tasados, uno de los cuales es la
acumulacin de las acciones en reclamaciones de rentas o cantidades anlogas

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vencidas y no pagadas, cuando se trate de juicios de desahucio de finca por falta de


pago, con independencia de la cantidad que reclame. Por lo tanto, no se tramitarn
en juicio ordinario, sino en el verbal. El plazo establecido es antes de la celebracin
de la vista.

TASACIN DE COSTAS
Caso & 173
Supuesto de hecho
En fecha 4 enero de 2002, se dicto por el juzgado num. 2 de Inca sentencia cuyo fallo
disponia que, estimando la demanda interpuesta por la Procuradora Da. Maria
Servera Lopez, en nombre y representacin de Da. Carmen Lopez Moreno, en los
autos de juicio ordinario seguidos contra la entidad Puig, S.l., debo declarar y declaro la
resolucion de los dos contratos de compraventa suscritos entre las partes en fecha 10
Marzo de 2.000.
Asimismo, debo condenar y condeno a la entidad demandada a que abone a la actora en
concepto de resarcimiento de daos las cantidades que en su da entrego a cuenta de
dichos contratos, esto es, 30.050 euros. Se condena a la parte demandada a que abone
las fincas objeto de los contratos resueltos, en caso de que vinieren siendo ocupadas por
ella, dejando las mismas a disposicin de la actora. Procede imponer las constas del
procedimiento a la parte demandada.
De conformidad con lo establecido en los art. 455 y 457 LEC, la presente resolucin es
susceptible de recurso de apelacin ante la Audiencia Provincial de Palma de Mallorca.
Cuestiones
1. A partir de qu momento puede solicitarse la tasacin de costas'';
Quin esta legitimado para su solicitud'?
Segn el art. 242.1, el momento a partir del cual se puede solicitar la tasacin de
costas es cuando hubiera condena firme en costas, y est legitimado para llo la
parte favorecida por la condena.
2. Qu documentos ha de presentar la parte solicitante de la tasacin de
costas? Si la parte beneficiada por la condena en costas no hubiera
satisfechos determinados pagos a profesionales que hubieran intervenido en
el proceso, qu posibilidades tienen stos para que sean incluidas las
partidas impagadas en la tasacin de costas?
Segn el art. 242.2, la parte que pida la tasacin de costas presentar con la
solicitud los justificantes de haber satisfecho las cantidades cuyo reembolso
reclame.
Segn el art. 242.3, los profesionales que hubieran intervenido en el juicio y que
tengan algn crdito contra las partes que deban ser incluidos en la tasacin de

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costas, podrn presentar en la Secretara del Tribunal minuta detallada de sus


derechos u honorarios y cuenta detallada y justificada de los gastos que hubieran
suplido.
3. En el supuesto de que la parte condenada al pago de las costas tuviera
reconocido el derecho a la asistencia jurdica gratuita. Existe obligacin de
practicar la tasacin de costas?
S, si as lo solicita la parte beneficiada por la sentencia (art.242.1). Es ms, el
que tuviera reconocido el derecho a la asistencia jurdica gratuita y es condenado a
costas, queda obligado a pagar las costas de su defensa y de la parte contraria si en
los tres aos siguientes viniere a mejor fortuna (art. 36.2 Ley Asistencia Jurdica
Gratuita).
4. Si la parte condenada al pago de las costas presenta, en tiempo y forma,
escrito preparando recurso apelacin. Puede instarse la tasacin provisional de
las costas?
No. Segn el art. 242.1, slo se proceder a la tasacin cuando la sentencia sea
firme.
5. Adquirida firmeza la sentencia dictada por la Audiencia Provincial resolviendo el recurso de apelacin. A quin corresponde tasar las costas ocasionadas por la tramitacin del procedimiento en primera instancia?. Y las producidas en fase de apelacin?
Segn el art. 243.1, la tasacin de costas se practicar por el Secretario del
Tribunal que hubiera conocido del proceso o recurso. Por lo tanto sern,
respectivamente, el Secretario del Tribunal de Primera Instancia e Instruccin y el
Secretario de la Sala o Seccin de la Audiencia Provincial.
6. Puede no incluirse en la tasacin la cantidad reclamada por el Procurador correspondiente a la partida "desglose de poder"?. Por qu razn? En
qu supuestos puede reducirse el importe de los honorarios de profesionales no
sujetos a arancel?
Si. Segn el art. 243.2 no se incluirn en la tasacin los derechos
correspondientes a escritos y actuaciones que sean intiles, superfluas o no
autorizadas por la ley, ni las partidas de los mismos que no se expresen
detalladamente o que se refieran a honorarios que no se hayan devengado en el
juicio.
Pueden reducirse cuando los reclamados excedan del lmite del art. 394.3 (una
tercera parte de la cuanta total del proceso; las pretensiones inestimables se
valorarn en 18.000 , salvo que el tribunal disponga otra cosa, en razn de la
complejidad del asunto) y no se hubiese declarado la temeridad del litigante
condenado en costas.
Ejercicio. Redacte escrito solicitando tasacin de costas.

AL JUZGADO NM. 2 DE INCA

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Da. Mara Servera Lpez, procuradora de los Tribunales, actuando en nombre y


representacin de Da. Carmen Lpez Moreno, segn tengo acreditado en los autos de
referencia, seguidos contra Puig S.L., ante el Juzgado comparezco y como mejor
proceda en Derecho, DIGO:
Que habiendo sido condenada, en virtud de sentencia dictada en el presente
procedimiento, a las costas y gastos del proceso a la parte demandada, interesa a esta
parte se practique por el Secretario del Juzgado, la TASACIN DE COSTAS, segn lo
establecido en los artculos 241 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito se sirva
admitirlo, y en su virtud, proceda a la tasacin de costas y gastos del presente
procedimiento, a cuyo fin acompao minuta del Letrado director de esta parte y cuenta
de derecho y adelantos del Procurador que suscribe, junto con los justificantes
originales de los devengos satisfechos y verificados, se digne acordar que por el
Secretario del presente Juzgado, que haya conocido del proceso, practique la tasacin de
costas y gastos originados en el mismo, dando despus traslado de ella a las partes, por
plazo comn de diez das.
En lugar a dd de mm de aa
ABOGADO

PROCURADOR

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IMPUGNACIN DE COSTAS
Caso & 174
Supuesto de hecho
Tasacin de costas que practica Raquel Algora Sanchez, Secretaria de Juzgado de
Primera Instancia E Instruccin Numero 2 de Manacor, en losautos de Juicio ordinario
n 321/02 seguidos en este juzgado a instancia del demandante D. Victor Milan Milan
contra D. Manuel Garcia Rocha, habiendose dictado sentencia en fecha 16 Mayo de
2003, que ha sido firme con fecha 22 Mayo 2003, y en la que consta condenado al pago
de costas al demandado D. Manuel Garcia Rocha
I Honorarios del Letrado Sr. Canellas....................6851,10
16% I.V.A.
1096,16
TOTAL....................................................................7947,16
II Procurador Sra. Servera Garau
Suplidos
Certificacin Colegio Arquitectos
26,44
Total...........................................................................26,44
Derechos
Art. I .......................................................................751,26
Art. 38 ( exhortos).................................................. 24,04
Art. 35 ( tasacin costas)....................................... 20,26
Suma...................................................................... 795,.56
IVA 16%.............................................................. .. 127,29
Total........................................................................922,29
TOTAL DERECHOS Y SUPLIDOS................... 949,29
Asciende la anteior tasacin a la cantidad de 8896, 45 euros
En Manacor, a 17 de Junio de 2.003

En virtud de lo establecido en el art. 244 de LEC, dese traslado a las partes personadas
de la presenta tasacin de costas, por termino comun de diez dias, indicando que la
misma puede ser impugnada dentro de ese plazo.

CUESTIONES
1. Quin est legitimado para impugnar la tasacin de costas practicada
por el Secretario Judicial?
Segn el art. 245, podrn impugnar la tasacin de costas ambas parte
(condenada y favorecida).
2. Qu requisitos formales ha de reunir el escrito de impugnacin para que
sea admitido a trmite? Basta con concretar las partidas que se alegan

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como indebidas, as como las cuentas, en su caso, que se entienden


excesivas?
Habrn de mencionarse las cuentas o minutas y las partidas concretas a que se
refiera la discrepancias y las partidas concretas a que se refiera la discrepancia y
las razones de esta.(art 245.4).
No, no basta. Hay que mencionar las razones de la discrepancia; si no se hace,
no se admitir la impugnacin a trmite.
3 En qu motivos podr fundamentarse el escrito de impugnacin de la
tasacin?
Podr fundarse en:
- que se han incluido en la tasacin partidas, derechos o gastos indebidos.
- Alegar que los honorarios de los abogados, peritos o profesionales no sujetos a
arancel son excesivos.
- Alegar la parte favorecida que no se han incluido en la tasacin gastos
debidamente justificados y reclamados.
- Alegar la parte favorecida que no se han incluido la totalidad de la minuta de
honorarios de su abogado o perito, profesional o funcionario no sujeto a arancel,
que hubiese actuado en el proceso a su instancia, o no haber sido incluido
correctamente los derechos de su procurador.
4. Puede la parte condenada al pago de las costas impugnar la tasacin
por considerar excesivos los derechos de Procurador? Razone su respuesta.
No, porque estn sujetos a arancel.

5. Una vez admitida a trmite la impugnacin de la tasacin de costas por


considerar excesivos los honorarios del Abogado, qu sucede si el
profesional reclamado no accede a la reduccin de sus honorarios?: es
vinculante para el rgano judicial el informe emitido por el correspondiente
Colegio de Abogados?
Segn establece el art. 246.1, si el abogado no acepta la reduccin de
honorarios, se pasar testimonio de los autos, o de la parte de ellos que resulte
necesaria, al Colegio de Abogados, para que emita informe.
No estoy seguro, creo que no. El art.246.1 establece que se pedir al Colegio de
Abogados que emita informe, y el apartado 3 que a la vista de lo actuado y de los
informes emitidos, el Secretario Judicial mantendr la tasacin o introducir las
modificaciones necesarias y remitir al tribunal para que resuelva.
6. En el supuesto de que el Abogado cuyos honorarios se impugnan accediera
a la reduccin de los mismos, a quin se impondrn las costas del incidente de
impugnacin?
Se establece en el art. 246.2, que si la impugnacin fuese total o parcialmente
estimada, las costas se impondrn al abogado cuyos honorarios se hubieran
considerado excesivos.
7. Impugnada la tasacin de costas por contener partidas indebidas, qu
requisitos ha de cumplir la citacin por la que se convoca a las partes a la cele-

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bracin de la vista?. Qu consecuencias comporta la no comparecencia a la


vista de la parte cuyas costas se impugnan por indebidas?
Establece el art. 440 que se citar a las partes, para celebracin de la vista, con
indicacin de da y hora, debiendo mediar 10 das, al menos, desde el siguiente a la
citacin y sin que puedan exceder de 20.
En la citacin constar:
- que la vista no se suspender por inasistencia del demandado.
- que los litigantes han de concurrir con los medios de prueba de que intenten
valerse.
- que si no asistieren y propusiere y admitiere su declaracin, podrn considerarse
admitidos los hechos del interrogatorio.
- Se prevendr a los litigantes de lo dispuesto en el art. 442 para el caso de que no
comparecieran a la vista.
- Indicar que, en el plazo de 3 das siguientes a la recepcin de la citacin, deben
indicar las personas que por no poderlas presentar ellas mismas, han de ser citadas
por el tribunal para que declaren como partes o testigos.
El demandado que no comparezca ser declarado en rebelda y, sin volverlo a
citar, continuar el juicio su curso (442.2).
8. Si una misma partida se impugnara como indebida y, en su caso, tambin
como excesiva. Cmo se tramitarn ambas impugnaciones?
Establece el art. 246.5, que cuando se alegue que la tasacin es indebida y que, en
caso de no serlo, es excesiva, se tramitarn ambas impugnaciones simultneamente,
con arreglo a lo previsto para cada una de ellas en el mismo artculo, pero la
resolucin sobre si los honorarios son excesivos quedar en suspenso hasta que se
decida sobre si la partida impugnada es o no debida.
EJERCICIO
Como parte condenada al pago de las costas, redacte escrito de impugnacin de la
tasacin por indebidos (p. ej. la partida referente al "escrito solicitando la suspensin
de la vista -vid. art. 31.2 L E C ) y excesivos ( p. ej. la cuanta de honorarios que el
Abogado de la contraparte se atribuye por el concepto de "escrito resumen de prueba
realizado sobre diligencia final").

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ESCRITO IMPUGNANDO LA TASACIN DE COSTAS


Juzgado de 1 Instancia N ..2.. Manacor
Juicio Ordinario nm. .321./.02.
AL JUZGADO
DON ............, procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de .
D. Manuel Garca Rocha., segn tengo acreditado en los autos de referencia, seguidos
a instancia de Don . D. Vctor Miln Miln., ante el Juzgado comparezco y como mejor
proceda en Derecho, DIGO:
Que el pasado da .17. de .junio de 2003., por medio de ..........., se ha dado traslado a mi
mandante de la tasacin de costas y gastos del proceso practicada por el Secretario
Judicial, por un plazo de diez das.
Que por medio del presente escrito, formulo en tiempo y forma, IMPUGNACIN DE
LA TASACIN DE COSTAS practicada, segn lo establecido en los artculos 241 y
siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil, de conformidad con las siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA.- Que en virtud de la sentencia dictada en el presente procedimiento, donde
se condena a mi representado al pago de la cantidad reclamada por el demandante, que
asciende a .889645 , sin que la sentencia declare la temeridad del condenado, por no
ser de justicia.
SEGUNDA.- Que la tasacin recoge la partida referente al escrito solicitando la
suspensin de la vista.
TERCERA.- Que es evidente lo indebido de esta partida, segn establece el artculo
31.2.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que, estableciendo la obligatoria intervencin
del abogado como director del proceso y que no podr proveerse a ninguna solicitud que
no lleve la firma de abogado, exceptundose:
Los escritos que tengan por objeto personarse en juicio, solicitar medidas
urgentes con anterioridad al juicio o pedir la suspensin urgente de vistas o
actuaciones
CUARTA.-Que la minuta de honorarios del letrado presenta el concepto de "escrito
resumen de prueba realizado sobre diligencia final", que asciende a la cantidad de
.7947,16., y al no estar sujetos los honorarios del Abogado a tarifas o arancel, mi

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representado solo estar obligado a pagar una cantidad total que no exceda de la tercera
parte de la cuanta del proceso, segn el artculo 394.3 de Ley de Enjuiciamiento
Civil, que dice:
Cuando en virtud de los dispuesto en el apartado 1 de este artculo, se
impusieren las costas al litigante vencido, ste solo estar obligado a pagar,
,de la parte que corresponda a los Abogados y dems profesionales que no
estn sujetos a tarifa o arancel, una cantidad total que no exceda de la
tercera parte de la cuanta del proceso, ...
QUINTA.- Lo excesivo de los honorarios es evidente, dado que la cuanta del
procedimiento es de .8896,45. pesetas, la minuta de honorarios del Letrado es de
..7947,16, luego excede la cantidad de . 2965,48, de la referida tercera parte de la
cuanta del proceso.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito, se digne
admitirlo, y en su virtud, acuerde tener por impugnada la tasacin de costas practicada
por el Secretario Judicial en este procedimiento, por considerar indebidos y excesivos
los honorarios del Abogado de la parte adversa, admitir a trmite esta impugnacin,
oyendo en el plazo de cinco das al Abogado de que se trata, para que acepte la
reduccin de honorarios que se le reclama, y si no lo aceptara, se pasar testimonio de
los autos, o de la parte de ellos que resulte necesario, al Colegio de Abogados de
.BALEARES, para que emita informe, y a la vista de lo actuado y de los informes
recibidos, el Secretario Judicial introduzca las modificaciones que deban hacerse en la
Tasacin de Costas impugnada, remitindoselas a S.S. para que resuelva mediante auto,
declarando los honorarios indebidos y excesivos, y reducindolos hasta donde proceda.
En ........, a ..... de ...... de .....
Fdo.: ...................
El Procurador

Fdo.: ...................
El Abogado

LECCION 24
PROCESOS SUMARIOS PARA LA DEFENSA DEL CREDITO
1. JUICIO EJECUTIVO
Caso & 184

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Supuesto de hecho.
Ral O.P. y Juana N.N. durante algn tiempo explotaron conjuntamente una industria
de confeccin. Fruto de las relaciones econmicas derivadas de esta actividad, Juana
result deudora de Ral en la cantidad de 17.030 euros. En fecha 22 de diciembre de
2.001, Juana fue requerida por Ral para que reconociera formalmente la deuda, lo que
aqulla hizo a presencia notarial, donde se comprometi igualmente a devolver su
importe antes de un ao.
Fallecido Ral en enero de 2.003, sus herederos decidieron reclamar la deuda.
Cuestiones.
1.- Podrn acudir los herederos de Ral al juicio ejecutivo para reclamar la
deuda?
En nuestra opinin la respuesta ha de ser negativa, toda vez que de acuerdo al contenido
del artculos 517.2 LEC, el reconocimiento de deuda efectuado por Juana, no encajara
dentro de ninguno de los supuestos que en el se contemplan, faltando por tanto el
requisito indispensable de la existencia de un titulo de ejecucin.
Existe en este caso un titulo ejecutivo? De qu clase?
Tal y como hemos indicado en nuestra opinin no, ya que en el supuesto no se habla en
ningn momento de la existencia de una escritura publica.
Dispondr de esta misma naturaleza si el reconocimiento de deuda se hubiera
formalizado en un documento privado y en presencia de testigos?
A nuestro entender el reconocimiento de una deuda ante Notario nicamente supone
estar en una mejor posicin respecto de acreditar la existencia de dicha deuda, en la
medida en que esta no necesita ser probada por otros medios, al contar con el
reconocimiento del deudor ante Fedatario Pblico. En todo caso, si el acreedor hubiera
deseado servirse de la tutela que contempla el juicio ejecutivo, debera haber
documentado el crdito y su deuda a travs de escritura publica, lo que le hubiera
posibilitado obtener uno de los ttulos ejecutivos contemplados en la LEC.
2. Juana tiene noticia de que los herederos de Ral repudiaron la herencia, podr
alegar validamente esta excepcin en el mbito del juicio ejecutivo?
Entendemos que con base a lo dispuesto en el articulo 559, si seria posible sostener que
la no haber aceptado los herederos la herencia del causante estaramos ante el supuesto
contemplado en el n 2 del referido articulo 559: Falta de capacidad o de
representacin del ejecutante o no acreditar el carcter o representacin con que
demanda.
En la misma lnea parece situarse el articulo 540 LEC, al indicar que la ejecucin solo
podr despacharse a favor de quien acredite ser sucesor del que figure como ejecutante
en el titulo ejecutivo (an insistiendo en que en nuestra opinin, y de acuerdo a los
datos literales existentes en el presente caso, el reconocimiento de deuda ante Notario,
no es un titulo ejecutable de los contemplados en la Ley).
Es posible impugnar la legitimacin de las partes en este proceso sumario?
Respecto de esta cuestin, es claro que el ejecutado es parte del proceso de ejecucin y
podr ejercitar todos los medios de defensa que en esa condicin le otorga el

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ordenamiento jurdico, de modo que el concepto de parte con todos sus presupuesto rige
igualmente en la ejecucin
3. Dada la confianza existente entre Juana y Ral, la primera abono a este varias
cantidades de la deuda en mano, sin firma de documento alguno, hasta que Ral le
dijo que la perdonaba el resto, hasta que punto podr alegarse con xito estos
hechos en el juicio ejecutivo? En que motivos de oposicin previstos por la LEC
serian encuadrables?
En nuestra opinin no podran alegarse con xito estos hechos dentro del juicio
ejecutivo, ya que con independencia de que el pago efectivamente exista, este no esta
documentado tal y como taxativamente exige el articulo 557.1 LEC.
Poseen estos motivos de oposicin legales el carcter de motivos tasados o es
posible la alegacin de otros similares?
La oposicin que el demandado puede hacer en el juicio ejecutivo es una oposicin
limitada, que viene determinada y concretada en la Ley, donde se hacer concreta
referencia a excepciones concretas de carcter formal y material, fuera de las cuales es
imposible ejercitar el derecho de defensa.
En caso de que Juan no pueda alegar validamente el pago y la condenacin de
que va dispone para hacer valer judicialmente su derecho?
La nica alternativa que le quedara seria la contenida en el articulo 564 LEC, donde
con independencia de la existencia de un auto que ordene seguir la ejecucin el
demandado puede pretender a travs del juicio declarativo ordinario establecer la
inexistencia del derecho del actor, basndose en hechos o circunstancias que no hayan
podido plantearse en el juicio ejecutivo, porque no sea admitido por la Ley , tal y como
ocurre en el presente supuesto de hecho.
EJERCICIO

Demanda ejecutiva
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
Don Antonio Prez Martnez, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y
representacin de Don Jos Luis O.P., heredero universal de D. Ral O.P., segn resulta
de la copia autntica de la escritura de poderes, que se acompaa, ante el Juzgado
comparezco y como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Que en la representacin que ostento, formulo DEMANDA EJECUTIVA contra Doa
Juana N.N, mayor de edad, con DNI nm. 523456 con domicilio en Burgos, C/ Olimpia
3, en reclamacin de 17.030 euros, ms intereses y costas. Todo ello con base a los
siguientes,
HECHOS
PRIMERO.- Que el da 22 de diciembre de 2001, se suscribi en la ciudad de Burgos,
un documento de reconocimiento de deuda entre D. Ral O.P., padre de mi
representado, en el que Da Juana N.N reconoca ante el Notario del Ilustre Colegio de

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Burgos D. Jos Luis Merinero Rodrigo, adeudar a D. Ral O.P. la cantidad de 17.030
euros
Segn consta en los pactos del citado reconocimiento de deuda se haba fijado como
plazo de vencimiento final el da 22 de diciembre de 2.002

Se adjunta como documento nm. 1 el referido reconocimiento notarial de deuda.


SEGUNDO.- Que llegado el momento de vencimiento del prstamo, este no fue
satisfecho por Da Juana N.N.

QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente intiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidacin de la cantidad adeudada, sin que hasta el da de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo
previsto en el apartado 3 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondr ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligacin, segn ttulo, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisin expresa o tcita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de heredero universal de
D. Ral O.P.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, al existir un expreso
reconocimiento notarial de la deuda reclamada.
III - REPRESENTACION
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente procedimiento
se acta dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.40 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el ttulo que se acompaa es la primera copia de la Escritura Pblica de
reconocimiento de deuda, otorgada ante el Notario de Burgos, Don Jos Luis Merinero
Rodrigo, con su nmero de protocolo 1513, el da 22 de diciembre de 2001

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V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA
El presente procedimiento se adecuar a lo establecido para la accin ejecutiva, en los
artculos 517 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La cuanta del presente procedimiento excede de la cantidad de 300 euros, cumpliendo
as con el requisito establecido en el artculo 520.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
Segn el artculo 1091 del Cdigo Civil, Las obligaciones que nacen de lo
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse a tenor
de los mismos . Asimismo, los contratantes tienen libertad para establecer cualquier
tipo de pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden pblico (artculo 1255 del Cdigo Civil).
VII - INTERESES
El artculo 1108 del Cdigo Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas debern satisfacer desde el da siguiente del vencimiento, el inters
pactado para este caso.
Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudo
incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en
contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y, a falta de convenio, en el
inters legal .
VIII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que las
costas sern a cargo del ejecutado.
En virtud de lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representacin y adjuntos los documentos y copias que se acompaan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecucin contra los bienes del demandado, Doa Juana N.N., por la cantidad
de 17.030 euros, principal de los documentos en cuestin, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecucin despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Don Jos
Luis O.P., de la cantidad reclamada, con expresa imposicin a la parte demandada de las
costas derivadas en este procedimiento.

Caso & 185


Supuesto de hecho.
Ana, Mercedes y Pedro convinieron instalar un negocio de hosteleria, para lo que
constituyeron la sociedad limitada N. A fin de obtener el dinero suficiente para
comenzar sus actividades acudieron al Banco B. y solicitaron un prstamo por importe

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de 60.000 euros, que les fue concedido con la condicin de que los socios figuraran
personalmente como garantes de su devolucin. El contrato de prstamo se firm ante
Corredor de Comercio y fue concedido a N., S.L., firmando Ana y Mercedes como
avalistas solidarias, ya que Pedro, por motivo de un accidente, no pudo acudir a la firma
del contrato.
Pedro acudi varios das despus al Banco, hacindole entrega de un documento por el
redactado en el que declaraba que asuma las mismas obligaciones que los dems socios
respecto del prstamo.
Dado que las expectativas econmicas de la sociedad N resultaron frustradas, se
incumplieron las obligaciones de la prestataria, por lo que el Banco resolvi formular la
correspondiente demanda ejecutiva. Pocos das antes de interponer la demanda, el
Abogado del prestamista tuvo noticia de que Ana haba fallecido.
CUESTIONES
1.Podr dirigir el Banco la accin ejecutiva contra los avalistas o solo contra la
prestataria?.
De acuerdo a lo dispuesto en el articulo 538.2 la ejecucin podr despacharse tanto
contra el deudor (prestatario en el presente caso) como contra aquellos otros que sin
figurar como deudores en el titulo ejecutivo, respondan personalmente de la deuda en
virtud de afianzamiento acreditado mediante documento publico.
Dado el fallecimiento de Ana, podr demandarse a sus herederos?
Si, siempre que se acredite que el ejecutado es el sucesor de quien aparezca como
deudor en el titulo ejecutivo, de conformidad con lo establecido en el art. 540.1 LEC.
Qu ser necesario?
A los efectos de acreditar la sucesin ser necesario presentar ante el Tribunal los
documentos fehacientes en que aquella conste. Si el tribunal los considera suficientes a
tales efectos proceder a despachar la ejecucin. En el caso de no considerarlos
suficientes se dar traslado a quien se pretenda que es su sucesor y despus de odos en
comparecencia, el tribunal decidir lo que proceda sobre la cuestin sucesoria a los
solos efectos de la ejecucin.
Si el acreedor encuentra dificultades para ello podra omitir dirigir la demanda
contra tales herederos?Es imprescindible en el juicio ejecutivo demandar a todos
los avalistas solidarios?
En principio seria una opcin que podra adoptarse, ya que el articulo 542.3 posibilita
que cuando en el titulo ejecutivo aparezcan varios deudores solidarios, podr pedirse
que se despache ejecucin, por el importe total de la deuda, mas intereses y costas,
frente a uno o alguno de esos deudores o frente a todos ellos, por lo que no es
imprescindible el demandar a todos los avalistas, pudiendo por tanto optarse por la
formula que mas convenga al ejecutante, considerando adems que de acuerdo al 1.145
del C Civil el pago hecho por uno de los deudores solidarios extingue la obligacin.
1. Existe algn inconveniente para demandar en juicio ejecutivo a Pedro, que
reconoci ante el Banco su condicin de avalista solidario?
Entendemos que el Banco no podra utilizar este tipo de procedimiento, ya que Pedro no
aparece como acreedor en el titulo ejecutivo, que recordemos no firm como
consecuencia de padecer un accidente, y en ningn caso el documento suscrito y

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entregado al Banco con posterioridad tiene la condicin de documento publico, tal y


como exige el articulo 538.2 2 LEC
Despus de la firma del contrato, Mercedes contrajo matrimonio y su rgimen
econmico matrimonial es la sociedad de gananciales, es necesario que el Banco
dirija la demanda contra ambos cnyuges?
En principio la ley permite que la demanda ejecutiva se dirija nicamente contra el
cnyuge deudor, pero el embargo de bienes gananciales habr de notificarse al otro
cnyuge, dndole traslado de la demanda ejecutiva y del auto por el que se despache la
ejecucin, a fin de que pueda oponerse a la ejecucin.
Qu especialidades procesales determina el sometimiento de un ejecutado a este
rgimen econmico matrimonial?
En el supuesto aludido anteriormente se puede instar oposicin a la ejecucin con
fundamento en las mismas causas que corresponderan al ejecutado y, adems, en que
los bienes gananciales no deben responder de la deuda por la que se haya despachado la
referida ejecucin. En este ltimo caso corresponder al acreedor acreditar la
responsabilidad de los bienes gananciales. De no ser acreditada dicha responsabilidad,
el cnyuge ejecutado podr pedir la disolucin de la sociedad conyugal.
Si se trata de deudas propias de uno de los cnyuges y se persiguen bienes gananciales
por falta o insuficiencia de los privativos, el embargo de los bienes deber notificarse al
cnyuge no deudor. Si se opta por la disolucin de la sociedad ganancial, el tribunal,
odos los cnyuges, resolver sobre la divisin del patrimonio.

EJERCICIO

DEMANDA EJECUTIVA
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA

Don ANTONIO PEREZ MARTINEZ, Procurador de los Tribunales, actuando en


nombre y representacin del Banco B, segn resulta de la copia autntica de la escritura
de poderes, que se acompaa, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en
Derecho, DIGO:
Que en la representacin que ostento, formulo DEMANDA EJECUTIVA contra Doa
Mercedes, mayor de edad, con DNI nm. 125131, con domicilio en Burgos, C/ Cceres
21, en reclamacin de 60.000 euros, ms intereses y costas. Todo ello con base a los
siguientes,
HECHOS
PRIMERO.- Que el da 10 de Enero de 2.002, se suscribi en la ciudad de Burgos, un
prstamo entre mi representada, como prestamista, y Doa Mercedes, como prestatario,
con la intervencin del Corredor de Comercio D. Luis Prez lvarez.

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Segn consta en los pactos del citado contrato, el importe del prstamo concedido fue
de 60.000 euros, el cual devengara un inters anual de 8%, habindose fijado como
vencimiento final el da 10 de Enero de 2.003.
Asimismo se pact, que dicho prstamo sera amortizado por el prestatario mediante un
nico pago el 10 de Enero de 2.003.
Se adjunta como documento nm. 1 la Certificacin en la que D. Luis Prez lvarez, en
su condicin de Corredor de Comercio, acredita la conformidad de la pliza con los
asientos de su libro registro y la fecha en que estos se producen.
SEGUNDO.- Que llegado el momento de vencimiento del prstamo, este se encontraba
insatisfecho en su totalidad, ms los intereses devengados por la demora de los pagos.
QUINTO.- Durante el tiempo transcurrido han resultado totalmente intiles todas las
gestiones amistosas llevadas a cabo por mi representado a fin de conseguir la
liquidacin de la cantidad adeudada, sin que hasta el da de la fecha, mi representado,
haya sido reintegrado de la cantidad que se reclama, motivo por el cual nos vemos en la
necesidad de formular la presente demanda.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I - COMPETENCIA
Es competente el Juzgado que se dirige la presente demanda, por aplicacin de lo
previsto en el apartado 3 del artculo 545 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
conforme al cual se interpondr ante el Juzgado de Primera Instancia del lugar de
cumplimiento de la obligacin, segn ttulo, o ante el del lugar en que se encuentren los
bienes del ejecutado que puedan ser embargados, sin que sean aplicables las normas
sobre sumisin expresa o tcita.
II - LEGITIMACION
Activa.- Est activamente legitimada mi representada como acreedora dineraria de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de prestamista.
Pasiva.- Est pasivamente legitimada la parte demandada como deudora de las
cantidades reclamadas en el presente procedimiento, en calidad de prestatario.
III - REPRESENTACION
Segn el artculo 539 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el presente
procedimiento se acta dirigido por Letrado y representado por Procurador.
IV - TITULO EJECUTIVO
Cumpliendo con lo estipulado en el artculo 517.2.5 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, el ttulo que se acompaa es la Certificacin en la que el Corredor de Comercio
interviniente, D. Luis Prez lvarez, acredita la conformidad de la pliza con los
asientos de su libro registro y la fecha de estos.

V - PROCEDIMIENTO Y CUANTIA

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El presente procedimiento se adecuar a lo establecido para la accin ejecutiva, en los


artculos 517 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La cuanta del presente procedimiento excede de la cantidad de 300 euros, cumpliendo
as con el requisito establecido en el artculo 520.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
VI - FONDO
Segn el artculo 1091 del Cdigo Civil, Las obligaciones que nacen de lo
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse a tenor
de los mismos . Asimismo, los contratantes tienen libertad para establecer cualquier
tipo de pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden pblico (artculo 1255 del Cdigo Civil).

VII - INTERESES
El artculo 1108 del Cdigo Civil, a cuyo tenor los deudores que se demoren en el
pago de sus deudas debern satisfacer desde el da siguiente del vencimiento, el inters
pactado para este caso.
Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudo
incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en
contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos, y, a falta de convenio, en el
inters legal .
VIII - COSTAS
El artculo 539 en su apartado 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece que
las costas sern a cargo del ejecutado.

En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito con poder que
acredita mi representacin y adjuntos los documentos y copias que se acompaan, se
sirva a tenerme por parte del procedimiento; se admita la demanda que se formula; se
despache ejecucin contra los bienes del demandado, Doa Mercedes, por la cantidad
de 60.000 euros, principal de los documentos en cuestin, mas intereses; se dicte
sentencia mandando seguir adelante la ejecucin despachada hasta hacer trance y
remate de los bienes del deudor y con su producto entero y cumplido pago a Banco B.,
de la cantidad reclamada, con expresa imposicin a la parte demandada de las costas
derivadas en este procedimiento.

Caso & 186)


Supuesto de hecho
Los cnyuges Enrique O.I. y Piedad T.H., propietarios de una fabrica de hilados en la
ciudad de Zamora, dada la situacin de iliquidez por la que transitoriamente atravesaba
la empresa, acudieron a un antiguo amigo, a la sazn director de una sucursal del Banco
V. en Valladolid, que los aconsej la suscripcin de una pliza de descuento de efectos

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mercantiles. Asimismo les dijo que, dado el estado econmico de la empresa, era
imprescindible que avalaran la pliza dos personas de indudable solvencia.
En fecha 17 de enero de 2.001 fue firmada la pliza en el despacho del Corredor de
Comercio, interviniendo como descontatarios los cnyuges y, como fiadores solidarios,
Tomas O.I. y Ramn Y.O., familiares de Enrique domiciliados en Madrid. En la misma
pliza se establecieron unos intereses del importe descontado equivalente al inters
interbancario anual mas cuatro puntos, as como que la cantidad exigible en caso de
ejecucin seria la resultante de la liquidacin practicada por el propio Banco con arreglo
a las formulas y estipulaciones que referida el contrato.
Ante el impago a su vencimiento de dos letras de cambio descontadas, por importe de
103.000 euros, el Banco carg en la cuenta de los descontatarios dicha cantidad, mas los
intereses previstos contractualmente. Transcurrido el plazo sin saldar el descubierto, el
Banco resolvi el contrato y liquido la cuenta, que arroj un saldo deudor de 145.877,98
euros, y, sin notificar este resultado a los deudores, interpuso demanda de juicio
ejecutivo contra los deudores principales y los fiadores solidarios.
Cuestiones.
1. Qu Juez es el competente por razn del territorio para el conocimiento de la
demanda?
En el presente caso la ejecucin podr instarse a eleccin del ejecutante ante el Juzgado
de Primera Instancia del lugar de cumplimiento de la obligacin (Valladolid) o ante el
de cualquier lugar en que se encuentren bienes del ejecutado que puedan ser
embargados (Zamora o Madrid). Adems como quiera que existen varios ejecutados
ser competente el tribunal que lo sea respecto de cualquier ejecutado a eleccin del
ejecutado, siguiendo las reglas generales establecidas en los artculos 50 y 51 LEC
(domicilio del demandado).
Podr examinarse en este juicio, de oficio, la competencia territorial?
Si, antes de despachar una ejecucin el tribunal debe examinar de oficio su competencia
territorial y si, conforme al titulo ejecutivo y dems documentos que se acompaen a la
demanda, entendiera que no es competente, deber dictar auto abstenindose, con
indicacin al demandante de cual es el tribunal ante el que debe presentar la demanda.
Si el Juez ante el que se presenta la demanda ejecutiva no se declara incompetente,
podr impugnarla el ejecutado?En base a que motivo de oposicin o a travs de
que medio?
El ejecutado puede impugnar la competencia del tribunal proponiendo declinatoria
dentro de los cinco das siguientes a aquel en que reciba la notificacin del proceso de
ejecucin.(art. 547 LEC).
Qu documentos habr de acompaar el Banco ejecutante a la demanda ejecutiva
en este caso?
Habr de presentar el titulo en que se funde su peticin de ejecucin, que en este caso
ser la pliza intervenida por el Corredor de Comercio.
Al tratarse de una operacin de saldo de cuenta, adems:

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El documento o documentos en que se exprese el saldo resultante de la liquidacin


efectuada por el acreedor, as como el extracto de partidas de cargo y abono y las
correspondientes a la aplicacin de intereses.
El documento fehaciente de haber practicado la liquidacin de la forma pactada en el
titulo ejecutivo (pliza).
El documento que acredite la notificacin de la deuda, tanto al deudor como al fiador.
Qu motivo de oposicin podrn formular con xito los ejecutados en el supuesto
prctico?
El motivo fundamental que podran alegar seria la infraccin de lo dispuesto en el
artculo 572, que exige que para poder despacharse ejecucin ser requisito
imprescindible que el acreedor acredite haber notificado previamente al ejecutado y al
fiador la cantidad exigible resultante de la liquidacin.

Ejercicio

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE ZAMORA


DON ANTONIO PEREZ MARTINEZ, Procurador de los Tribunales, en
representacin de D. Enrique O.I., mayor de edad, de estado civil casado, de profesin
Industrial, vecino de ZAMORA, con domicilio en la C/ Lpez de gueda 51, segn
acredito mediante copia fehaciente de la escritura de poder que debidamente
bastanteado y aceptado acompao para su unin a los autos por copia testimoniada con
devolucin de aquella, ante el Juzgado comparezco y, como mejor proceda en derecho,
DIGO:
Que dentro del trmino concedido para personarme en estos autos y contestar a la
ejecucin, lo verifico, oponindome a la misma, en base a los siguientes:
HECHOS
PRIMERO.- Que he tenido conocimiento de la interposicin de una demanda de juicio
ejecutivo, instada por el Banco V., por la existencia de una presunta deuda por importe
total de 145.877,98 euros.
SEGUNDO.- Que dicho juicio ejecutivo tiene su causa en el presunto incumplimiento
de un contrato de descuento de efectos mercantiles, suscrito a travs de una pliza
intervenida por Corredor de Comercio.
TERCERO.- Que no se me ha notificado previamente por parte del Banco V. la
cantidad exigible resultante de la liquidacin.
CUARTO.- Que a la demanda de juicio ejecutivo no se acompaa documento
acreditativo de haberse notificado al presunto deudor la cantidad supuestamente
exigible.
A los anteriores hechos son aplicables los siguientes:

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FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se incumple por parte del Banco V. la obligacin impuesta por el artculo
572.2 LEC, donde taxativamente se establece que solo podr despacharse ejecucin si el
acreedor acredita haber notificado previamente al ejecutado y al fiador, si lo hubiere, la
cantidad exigible resultante de la liquidacin.
SEGUNDO.- Se incumple por parte del Banco V. la obligacin impuesta en el n 3 del
articulo 573 LEC, en relacin a los documentos que han de acompaarse a la demanda
ejecutiva por saldo de cuenta, en la media en que no se presenta documento acreditativo
de notificacin al deudor de la cantidad exigible.

Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito y documentos
acompaantes y sus copias, los admita, me tenga por personado en tiempo y forma en
nombre del ejecutado y por interpuesta oposicin a la ejecucin instada por Banco V.
contra mi representado, y en su da dicte resolucin por la que se deje sin efecto la
ejecucin despachada, condenando en costa a la parte ejecutante.

Caso & 190

Supuesto de hecho
La entidad Finanzas H.J., era tenedora de dos letras de cambio por importe cada una de
88.000 euros y de vencimiento los das 5 y 15 de Julio 2002, efectos librados por

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Exportaciones A. S.A.. Joaqun y Graciela, socios mayoritarios de la libradora,


suscribieron ante Notario contrato de fianza , por el que garantizaban solidariamente las
obligaciones de Exportaciones A.
Llegado el vencimiento de las cambiales, las mismas resultaron impagadas, y Finanzas
H.J. se propuso ejercitar la accin de regreso contra la libradora, as como contra los
fiadores.
Derecho aplicable
Arts. 73, 819, 821, 822, 823, 824 y 826 de la LEC.
Ejercicio
Redacte la solicitud de demanda de juicio cambiario interpuesta por Finanzas H. J.
Cuestiones
1. El ejercicio de la accin cambiaria exige su tramitacin a travs de los
cauces del juicio especial cambiario regulado en la LEC?
Segn establece el art. 819 de la LEC solo procede juicio cambiario, si al
incoarlo se presenta letra de cambio, cheque o pagare que renan los requisitos
previstos en la Ley cambiaria y del cheque, de manera que a tenor de este
articulo no cabe deducir que esta sea la nica forma de reclamar la deuda surgida
del impago de la letra de cambio.
Podr ejercitar la tenedora de las letras la accin cambiaria en juicio de
otra clase? En este caso, en cual concretamente?
A tenor de lo dispuesto en el art. 49 de la LCCH la tenedora de las letras podr
ejercitar la accin directa derivada de la letra de cambio para reclamar el pago
tanto en va ordinaria como a travs del proceso especial cambiario.

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2. En caso de interposicin de la demanda de juicio cambiario;


podr demandar en este tambin a los fiadores?.
Segn el art. 49 de la LCCH la accin cambiaria puede ser directa contra el
aceptante o sus avalistas, o de regreso contra cualquier otro obligado.
Gozan estos de la condicin de deudores cambiarios?.
A tenor de lo dispuesto en el art. 36 in fine de la LCCH no producir efectos
cambiarios el aval en documento separado, parece afirmar que estos serian
deudores, pero no se entenderan como deudores cambiarios.
En el supuesto negativo en que juicio podran ejercitarse acumuladamente
ambas acciones?.
Segn establece el art.73.1 de la LEC , podrn ejercitarse acumuladamente en
juicio ordinario.
En el mbito del juicio cambiario, que distintas actitudes puede adoptar
Exportaciones A frente a la demanda?.
- Pagar ( art.824 LEC) con lo que el juez pone a disposicin del autor las
cantidades satisfechas y se da fin al procedimiento.
- No pagar, con lo que si en el plazo de 10 das ( art.824 LEC), el deudor
no se opone, el rgano judicial despacha ejecucin procedindose al
embargo de acuerdo con lo que se establece en los art. 823.1 y 825 de la
LEC.
- Consignar la cantidad requerida para, posteriormente, oponerse.
- No pagar, para oponerse, en el plazo de diez das presentando demanda
de oposicin ( art. 824 LEC).
Que consecuencias procesales concretas producira su oposicin a la
demanda por causa, por ejemplo, de defectos formales?.
Se dar traslado de la oposicin al acreedor y tras esto la LEC en el art. 826 nos
remite para la resolucin de dicha oposicin a los tramites del juicio verbal,
celebrndose la vista segn los cauces del art.443.

DEMANDA DE JUICIO CAMBIARIO CONTRA EL ACEPTANTE DE


UNA LETRA DE CAMBIO
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
D./D Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin
de la mercantil Finanzas H.J., con domicilio en calle/plaza n
de , cuya representacin se acredita por medio de la oportuna
copia de escritura de poder que acompao, con el ruego que una vez
testimoniada en autos me sea devuelta por ser necesaria para otros usos, ante el

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Juzgado comparezco bajo la direccin tcnica de D./D con n
de colegiado del Ilustre Colegio de Abogados de con
despacho profesional en y como mejor proceda en derecho DIGO:
Que mediante el presente escrito formulo demanda de juicio cambiario contra
la mercantil Exportaciones A.,S.A. con domicilio, en esta localidad, calle/plaza
n , en reclamacin de una letra de cambio impagada ms los
intereses, gastos y costas que luego se expresarn, exponiendo a tal fin los
siguientes:
HECHOS
PRIMERO: Que mi poderdante es tenedor legtimo de dos letras de cambio n
10y 11, respectivamente, clase , expedida en con fecha de
expedicin el da y con vencimiento los das 5 y 15 de Julio de 2002,
siendo el obligado al pago el hoy demandado, el cual la acept.
SEGUNDO: Que en la fecha del vencimiento de la letra de cambio, objeto
del presente procedimiento, sta result no atendida, segn consta por el Banco
, entidad domiciliaria, con oportuna fecha y firma [si hubiere habido
protesto notarial se hara constar, expresando los gastos del mismo].
TERCERO: Que la suma que se reclama asciende al montante de
pesetas ( 88.000 euros), importe de la letra que hoy se ejecuta, ms los intereses
devengados desde la fecha de vencimiento calculado conforme al inters legal
del dinero incrementado en dos puntos [si hubiere habido protesto se
mencionaran los gastos del mismo] y los intereses desde la interposicin de la
demanda, gastos y costas que prudencialmente se calculan en la suma de
pesetas ( euros).
Los anteriores hechos se acreditan debidamente con la presentacin del
siguiente
DOCUMENTO
NICO: Letra de cambio n , clase , expedida en con
fecha de expedicin el da y con vencimiento el da .
[En su caso se incluir en la relacin de DOCUMENTOS el acta del protesto
notarial y la nota de gastos y derechos del Notario]
[La parte podr formular, en este momento, valoraciones o razonamientos
sobre los documentos presentados si fuere conveniente para su derecho]
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- CAPACIDAD: Las partes ostentan, para instar el presente juicio
cambiario, la capacidad necesaria para ser parte y la capacidad procesal
conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.
II.- REPRESENTACIN: Esta parte goza de representacin procesal para
comparecer en juicio conforme al art. 23 de la LEC.
III.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA: El Juzgado de 1 Instancia al que
me dirijo es competente para el conocimiento de la presente demanda de juicio
cambiario, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 45 y 820 de la LEC.
IV.- ACCIN: El ejercicio de la accin entablada procede a tenor del
contenido del artculo 819 de la LEC y el art. 49.2 de la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiaria y del Cheque.
V.- LEGITIMACIN: La legitimacin activa y pasiva, corresponde al hoy
demandante y demandado, respectivamente, conforme a los artculos 49.2 57.1

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de la Ley Cambiaria y del Cheque, que establece que a falta de pago el tenedor
tendr contra el aceptante la accin directa para reclamar; y, el que hubiere
aceptado una letra de cambio responde frente al tenedor; se fundamenta la
justificacin de la cantidad reclamada en los artculos 58, 59 y 62 de la Ley
Cambiaria y del Cheque.
VI.- PROCEDIMIENTO: El juicio cambiario es el procedimiento a seguir
por as disponerlo el art. 819 de la LEC.
VII.- COSTAS: El art. 822 de la LEC regula las costas estableciendo que si el
deudor cambiario atiende el requerimiento de pago se proceder como dispone
el art. 583, pero las costas sern de cargo del mismo.
En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO que, tenga por presentada esta demanda junto


con los documentos y copias que se acompaan, formando los oportunos autos,
tenindome por personado y parte en la representacin que ostento de Finanzas
H.J., ordenando se entiendan conmigo las sucesivas diligencias; y por formulada
demanda de juicio cambiario contra Exportaciones A.,S.A. se sirva admitirla,
dictando auto acordando el requerimiento, al deudor, del pago de la cantidad de
ptas. (88.000 euros) importe de la letra de cambio e intereses
devengados [en su caso se incluira los gastos de protesto] y los intereses que se
devenguen desde la interposicin de esta demanda, ms las costas y gastos,
fijndolos prudencialmente en la suma de ptas. ( euros) y, en el
caso de no atender al requerimiento de pago, en el acto, se proceda al inmediato
embargo preventivo de los bienes del deudor por las cantidades referidas,
despachndose ejecucin por las sumas reclamadas en el caso de no oponerse al
presente juicio cambiario en tiempo y forma.
Lugar y fecha.
Firma y n de colegiado del Letrado Firma del Procurador

Caso & 191


Supuesto de hecho
Eduardo J. Representante de la sociedad annima Centros K, adquiri por compra de la
empresa Acondicionadores D. Un total de 20 aparatos de aire acondicionado, cuyo
precio ascenda a la suma de 13.823,28 euros. Para pago de esta cantidad la vendedora
libro tres letras de cambio vencimiento los das 7 de marzo, 7 de abril y 7 mayo, por
importes de 5.000 euros las dos primeras y 3.823,28 la ultima. Las letras fueron
aceptadas por Eduardo, que omiti en la aceptacin la antefirma, es decir, la declaracin
de que actuaba en representacin de Centros K.
Eduardo J. Ceso en su representacin y fue sustituido por otros administradores, quienes
llegado el vencimiento de las cantidades, omitieron su pago. Los nuevos
administradores consideran que la aceptacin de las letras las hizo el antiguo
representante en su propio nombre y no de la sociedad, puesto que omiti el requisito de
la antefirma. Adems, los aparatos de aire acondicionado permanecen inutilizados en la

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sede de la entidad, pues presentan defectos que los hacen totalmente inservibles para el
uso.
Derecho aplicable
Art. 67 de la ley cambiaria y del cheque y 823, 824 y 827.3 de la LEC.
Ejercicio
Redacte el motivo de la oposicin de Centros K basado en la primera de las
mencionadas excepciones.
Cuestiones
1. a) Como formalizar Centros K. Su oposicin basada en la declaracin
cambiaria de Eduardo en su propio nombre?.
Segn el art. 824 de la LEC dentro de los diez das siguientes al requerimiento
del pago se podr interponer demanda de oposicin.
b)Que consecuencias procesales especiales prev la LEC ante este motivo
de oposicin?.
Tal y como establece el art. 823 de la LEC se producira el alzamiento del
embargo.
2. En caso de que la aceptacin se hubiera hecho en nombre de la librada;
a) podr alegar esta la falta de provisin de fondos?.
No, ya que el art. 67 no considera esta una causa de excepcin.
b) Seria distinta la solucin en caso de que la accin cambiaria fuera
ejercitada no por el librador, sino por un tercer cambiario?.
c) Disponen de carcter tasado las causas de oposicin del demandado en
el juicio cambiario?.
Si, ya que segn establece el art. 67 in fine de la LCCH contra el ejercicio de la
accin cambiaria solo sern admisibles las excepciones enunciadas en dicho art.
3. Si la demandada no alega en este caso la falta de provisin de fondos en el juicio
cambiario;
a) Podr hacer valer esta excepcin en otro proceso posterior?
Si, ya que en virtud del art. 827.3 la sentencia firme dictada en juicio cambiario
tiene efectos de cosa juzgada, respecto de las cuestiones que pudieron ser
alegadas en dicho juicio, pudindose platear las cuestiones restantes en juicio
correspondiente y puesto que el art. 67 de la LCCH no establece como
excepcin la falta de provisin de fondos esta habra de plantearse en juicio
ordinario.

ESCRITO DE OPOSICIN DEL DEUDOR REQUERIDO


AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA N. .... DE ....
...................., Procurador de los Tribunales, en nombre de la mercantil Centros K, con
domicilio social en ...................., C/ ...................., n. ............, telfono n. ............, fax

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n. ............ y e-mail...................., cuya representacin acredito con la copia autntica de


la escritura de poder que acompao sealada como doc. n. ...., ante el Juzgado de 1,
Instancia dicho, y asistido del letrado perteneciente al Ilustre Colegio de Abogados de
.................... D. ...................., en los autos de proceso monitorio n. ............, comparezco
y DIGO:
Que por medio del presente escrito, acudo a personarme en los meritados autos y a
formular OPOSICIN A LA ACCIN CAMBIARIA interpuesta contra nuestra
representada por la mercantil Acondicionadores D, consignando a tal fin los siguientes
HECHOS
NICO.- Se rechazan las manifestaciones contenidas en la solicitud de la demandante,
habida cuenta que, la reclamada no realizo contrato alguno con la reclamante, sino que
fue Eduardo J quien acepto las letras en su propio nombre y no en nombre de la
sociedad a la que se reclama el pago de dichas letras.
En prueba de la anterior afirmacin acompaamos, las cambiales en las cuales se omiti
la antefirma, es decir la declaracin de que actuaba en representacin de Centros K.
As pues, puesto que Eduardo J no actu en representacin de Centros K , entendemos
debe rechazarse la solicitud de accin cambiaria presentada de contrario.
A los precedentes hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHOI
COMPETENCIA
Es competente el Juzgado al que tengo el honor de dirigirme, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 820 LEC.
II PROCEDIMIENTO
En cuanto al procedimiento han de seguirse los trmites previstos en el art. 440 LEC.
As, el asunto deber resolverse definitivamente por los trmites del juicio verbal,
habida cuenta que, de conformidad con lo dispuesto en el art. 826 LEC, se sustanciara
por este trmite la oposicin cambiaria.
III LEGITIMACIN
Corresponde a nuestra mandante, por ser demandada en este procedimiento.
Por todo lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito con su documento y el resguardo
acreditativo de haber dado traslado de copia a la contraparte, me tenga por personado en
la representacin que ostento de la mercantil Centros k y por formulada oposicin a la
accin cambiaria presentada de contrario, dse traslado del presente escrito, junto con
sus documentos, al acreedor, para la celebracin de la vista del modo establecido en el
art. 443 de LEC.
En ...................., a .... de ............ de .....
Firma de Letrado Firma de Procurador

Caso & 192


Supuesto de hecho
El establecimiento Verduras R. Del mercado de abastos de Pontevedra, propiedad de
Raquel S. Suministra diariamente sus productos a casi todos los restaurantes y bares

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aledaos del puerto, segn los pedidos que estos le hacen por telfono. Habitualmente,
la sumistradora emite una factura semanal que es pagada por los compradores.
Esta forma de operar vino producindose con el restaurante El Laurel durante cinco
aos, hasta que en setiembre 2002 este dejo de abonar las facturas. A peticin del
propietario del restaurante, Raquel sigui suministrndole a cuenta frutas, verduras y
otros productos, pero en el mes de enero 2003, dado que la situacin no tenia apariencia
de arreglarse, decidi reclamarle judicialmente todo lo debido, que ascenda ya a la
suma de 3.802 euros. Las facturas de Verduras R. Que fueron impagadas tienen las
siguientes fechas 2,9,16,23 y 39 Septiembre, 7,14,21 y 28 de Octubre, 4,11,18 y 25
Noviembre, 2,9,16,23 y 39 Diciembre de 2002 y 8 y 13 Enero de 2.003

CUESTIONES
1)Podra Raquel Formular la reclamacin de lo debido en un proceso monitorio?
S, ya que se dan las condiciones.
Podramos encuadrar su pretensin en alguno de los supuestos que configuran
el mbito aplicativo de este proceso?
S, se trata de una deuda dineraria, vencida, exigible, y por cantidad lquida, inferior a
30.000. Existe la demostracin documental de la deuda, aunque no se dice que las
facturas estn firmadas, selladas etc por el deudor, pero el precedente de los 5aos
anteriores en que utiliz, el mismo procedimiento es justificacin suficiente. (art. 812,
812.2 )
En que razones podra basar el Juez la inadmisin de la reclamacin en este
proceso especial?
Si considerare que no rene los requisitos de los arts. 812 a 815.
2) En el proceso monitorio que conducta del deudor, ante el conocimiento de la
reclamacin, produce los mismos efectos que el allanamiento?
Con el pago de la deuda reclamada art. 817 .
3) En el supuesto prctico el demandado consideraba que la reclamacin era
excesiva, ya que parte de los productos vendidos, por su mal estado, resultaron
inservibles. Podr alegar esta excepcin en el proceso monitorio?
En un caso como ste, en que la oposicin del deudor se funda en la existencia de
pluspeticin, se actuar, respecto de la cantidad reconocida como debida. art. 818.1
Con que requisitos podr el dueo del restaurante oponerse a la reclamacin de
la vendedora?
No tiene como demostrarlo ya que acept durante ms de 1 ao la mercanca
limitndose a no pagar.
Cuales sern las consecuencias procesales de la oposicin del deudor?
Dado que el proceso monitorio no es un autntico juicio, slo es admisible el escrito de
oposicin.
Si presenta escrito de oposicin, que ha de ir firmado por abogado y procurador ( si la
cuanta lo exigiera).
La Ley concibe la oposicin, no como una parte del monitorio, sino como un proceso
separado, en donde se sigue el litigio. (art 818.1 ) "el asunto se resuelve definitivamente
en el proceso que corresponda.

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EJERCICIO (REDACTAR
MONITORIO)

LA

PETICIN

INICIAL

DEL

PROCESO

PETICIN INICIAL
(Impresos normalizados para la presentacin directa por los ciudadanos)
Habr de presentarla el acreedor con:
Datos identificativos del deudor.
Lugar-es donde pueden ser localizados (acreedor y deudor), y donde puede ser
requerido el deudor.
Origen y cuanta de la deuda, acompaada de documento acreditativo.
No es necesario abogado ni procurador, por tratarse no de una demanda sino de un
solicitud al juez para que requiera al deudor para que pague.

Caso & 193


Supuesto de hecho
AL JUZGADO
Don Miguel Angel R.O. con DNI y NIF NUMERO 33993F, domiciliado en calle iglesia
numero 2, piso 5 D. De la localidad de A. Con numero de telfono 969.222222 y
domicilio laboral en Calle Mayor NUM. 3 de la misma localidad como PRESIDENTE
DE LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS de la casa numero 2, de la calle Iglesia ya
citada, formulo RECLAMACION en proceso MONITORIO de 2.374,89 euros, mas
intereses, gastos y costas contra.
D. Raimundo D.F. y doa Pilar F.G. con D.N.I. y NIF nmeros 3333G y 4444G, con
domicilio en la calle Patricio numero 24 de esta ciudad como propietarios de la vivienda
3 del citado edificio 1 de la calle iglesia.
HECHOS
Primero. Que soy presidente de la Comunidad de propietarios antes expresada, en virtud
de acuerdo adoptado por la junta y estoy debidamente autorizado para formular esta
reclamacin. Se acompaa copia del acta como documento numero uno
Segundo. Los demandados son dueos de la vivienda de la planta 3 C de la casa que
forma la comunidad demandante.
Tercero. La junta de propietarios aprob la liquidacin de la deuda ante el
incumplimiento por parte del deudor de sus obligaciones de pago frente a la comunidad.
Se acompaa documento numero dos convocatoria de la junta.
Cuarto. El importe de la deuda se comunico al deudor en su domicilio. Se acompaa
como documento numero tres el documento acreditativo de la notificacin y como
documento numero cuatro los justificantes de los gastos ocasionados con el previo
requerimiento de pago.

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En atencin a lo expuesto PIDO AL JUZGADO:


1 Que se requiera e pago a los demandados para que en el plazo de 20 das paguen a
la comunidad la cantidad de 2.374, 89 euros, mas las costas, y en su caso, gastos del
previo requerimiento de pago, y para el caso de que el deudor no pague la deuda ni de
razones por escrito para no hacerlo, se dicte auto ordenando el embargo de bienes
suficientes del deudor para cubrir la suma de 2.374, euros, mas 214,76 que se calculan
para intereses al tipo de inters legal del dinero desde el da en que se notifico la
liquidacin, mas 600 euros en que se presupuestan las costas y gastos.
2 Que si los deudores se oponen por escrito alegando razones para negarse total o
parcialmente al pago, se proceda conforme a Derecho, pidiendo desde este momento,
para el caso de oposicin, el embargo de bienes de los deudores, y en su da, la condena
a los demandados al pago de la cantidad de 2.374,89 euros, mas inters legal desde la
notificacin de la deuda, as como el pago de los gastos y costas procesales.
En A. A 12 de abril de 2.003
Firmado por el Presidente de la Comunidad de Propietarios
Requeridos los pagos, los demandados Raimundo y Pilar consideran que la cantidad
reclamada es excesiva por dos razones:
Primero. Porque transmitieron la vivienda en el mes de diciembre de 2002, y parte de
los gastos comunes reclamados responden a recibos posteriores a esa fecha; los recibos
emitidos hasta el mes de diciembre alcanzan solamente la cantidad de 1.,327,66 euros.
Segundo. Porque en estos recibos se incluyen gastos que no son comunes, como los
relativos a la reparacin de una venta perteneciente al piso 1 B por importe de 623
euros

CUESTIONES
1. Es admisible procesadamente la reclamacin formulada por el Presidente de la
Comunidad de propietarios a travs del proceso monitorio?
S, ya que rene los requisitos legales (arts 812 a 815 LEC)
porque motivos podra inadmitirla el Juez?
Si no apreciare los requisitos establecidos , el juez emitira "auto de denegacin"
dicho auto admite los recursos establecidos
Que actitudes pueden adoptar los demandados ante la reclamacin?
Pagar, y se termina el procedimiento (art 817 LEC)
No pagar ,y presentar alegaciones por escrito, con lo que se inicia un proceso distinto
verbal u ordinario segn proceda.
No pagar, y no presentar alegaciones, lo que hace que se dicte "despacho de ejecucin
(art 816 LEC) que es verdadero ttulo de ejecucin y su sentencia , tiene eficacia
de cosa juzgada.

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Podran alegar como excepciones los indicados motivos de disconformidad con la


reclamacin?
S, puede hacerlo en escrito de oposicin ,explicando las razones que tiene para no
pagar.
Qu consecuencias procesales derivaran de tal alegacin?
Si existe esta oposicin el asunto se resuelve definitivamente en el proceso que
corresponda..
En la oposicin que formularon los demandados no alegaron la pluspeticin de los
623 euros podrn alegar esta excepcin en un proceso ordinario posterior dirigido
a repetir contra la comunidad por la cantidad de 623 euros que abonaron
indebidamente?
En un proceso posterior se seguirn las acciones que correspondan , porque se trata de
un proceso nuevo y distinto(art 818 LEC).Tratndose de una reclamacin inferior a
3000 el juicio ha de ser verbal.
Y en el caso de que no comparecieran en el proceso monitorio podrn acudir a
uno posterior reclamando a la comunidad lo indebidamente pagado?
No, si no se presenta el juez dictar "despacho de ejecucin , que encierra una condena
firme, produciendo los efectos de cosa juzgada.

EJERCICIO ( ESCRITO DE OPOSICIN)


AL JUZGADO
-Filiacin del demandado y de su representante legal si procede.
-Razones por la que considera que no tiene que pagar, es decir que no debe el dinero
que se
le reclama.
En ..........a...........de.............de 200..
Firmado

La firma del abogado y procurador slo es precisa cuando la cantidad reclamada sea
superior
a 3000 , en este caso se concede al opositor un mes de plazo para que presente
demanda
previa.

EL PROCESO DE DESAHUCIO

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Caso & 194


Supuesto de hecho
Jos Manuel R. Arrend una vivienda de su propiedad sita en un barrio de Jan a
Armando P. Fijndose una renta mensual de 522 euros. Dado que Armando dejo de
abonar las rentas correspondientes a cuatro mensualidades, Jos Manuel acudi al piso
arrendado a hablar con el arrendatario, observando que este haba clausurado las dos
ventanas de la vivienda que daba al patio de luces del edificio.
Todos los intentos de solucionar el asunto extrajudicialmente resultaron frustrados.
Jos Manuel cree que puede desahuciar a Armando tanto por no pagar la renta como por
realizar obras inconsentidas; adems, no solo desea recuperar la vivienda, sino que su
amigo le pague tanto las rentas adeudadas, que ya alcanzan los 2.610 euros, como el
valor de restitucin de las ventanas a su estado anterior.
1 Podr acumular Jos Manuel todas las acciones en un nico proceso?
En virtud del art. 71 LEC establece que el actor podr acumular en la demanda
cuantas acciones le competan contra el demandado, aunque provengan de diferentes
ttulos, siempre que aquellas no sean incompatibles entre s.
Cules podr ejercitar en el proceso de desahucio previsto por la LEC?
El art. 438 en su punto segundo establece una serie de excepciones a la regla general
de que en los juicios verbales no se admitir la acumulacin objetiva de acciones.
Una de esas excepciones viene recogida en el punto 3 segn el cual se permitir la
acumulacin de las acciones en reclamacin de rentas o cantidades anlogas vencidas
y no pagadas, cuando se trate de juicios de desahucio de finca por falta de pago, con
independencia de la cantidad que se reclame.
Y en el caso de que aguarde cierto tiempo para interponer la demanda y las
rentas vencidas superen los 3.000 ?
Sera indiferente, ya que la Ley 23/2003, de 10 de julio, de garantas de los bienes de
consumo ha venido a eliminar la limitacin de la cuanta anteriormente establecida en el
artculo de la LEC antes mencionado.

2 Ejercitada la demanda por el proceso de desahucio , qu causa de resolucin del


contrato podra alegar el arrendador en ese proceso?
La falta de pago de cuatro mensualidades, as se recoge en el art. 250 LEC al hablar del
mbito del juicio verbal. En su apartado 1 establece que se decidirn en juicio verbal
las demandas que con fundamento en el impago de la renta o cantidades debidas por el
arrendatario, pretendan que el dueo recupere la posesin de dicha finca. Lo que no
puede alegar como causa de resolucin del contrato es la reclamacin por el valor de
restitucin de las ventanas a su estado anterior.
Qu prevencin especial debe contener la demanda so riesgo de idnamisin?

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81

El arrendador ha de indicar las circunstancias concurrentes que puedan permitir o no, en


el caso concreto, la enervacin del desahucio. En caso contrario, no se admitir la
demanda de desahucio por falta de pago de las rentas o cantidades debidas por el
arrendatario.
3 Interpuesta la demanda de desahucio y de reclamacin de 2.610 por las rentas
debidas, el arrendatario considera que el crdito del arrendador se ha extinguido
por compensacin, ya que la vivienda se hallaba en mal estado y el inquilino
realiz a su costa las obras necesarias para su habitabilidad.
Podr alegar este hecho en el juicio de desahucio?
No, ya que en el juicio verbal por el que se pretenda la recuperacin de finca dada en
arrendamiento, por impago de la renta o cantidad asimilada, slo se permitir al
demandado alegar y probar el pago o las circunstancias relativas a la procedencia de la
enervacin, art. 444.1 LEC.
Podr oponerse a las acciones ejercitadas por el arrendador alegando la
excepcin de compensacin?
No, siendo de aplicacin la misma norma que en la cuestin anterior.
En caso negativo, podr alegar esta excepcin en un proceso posterior seguido a
instancia del arrendatario?
S, ya que segn el art. 447.2 las sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobre
la pretensin de desahucio o recuperacin de finca dada en arrendamiento por impago
de renta o alquiler no producirn efectos de cosa juzgada, lo que significa que en un
proceso declarativo ordinario posterior, podr discutirse en toda su extensin cualquier
litigio que surja dentro de la relacin jurdica, cuya existencia o inexistencia, ha dado
lugar al desahucio.

Caso & 195


Supuesto de hecho
Silvia reside en una vivienda arrendada. A partir de Enero 2002, dejo de abonar los
recibos que presentaba al cobro el arrendador, puestos estos incluan los gastos de
comunidad que, a criterio de Silvia, no deba pagar segn el contrato concertado. No
obstante, Silvia consigno notarialmente a disposicin del arrendador las cantidades que
consideraba debidas.
El arrendador interpuso demanda de desahucio, aunque no acumulo a esta la accin de
reclamacin de las rentas adeudadas.

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1 Interpuesta por el arrendador demanda de desahucio, dispondr Silvia de algn


medio de evitarlo?
S, la posibilidad de enervar la accin, con la puesta a disposicin notarial de las
cantidades adeudadas antes de la celebracin de la vista, incluidas aquellas cantidades
con las que no est de acuerdo. Art. 22.4 LEC.
Qu podr hacer si el arrendador afirma indebidamente en su demanda que no
concurren las condiciones para la enervacin de la accin?
Lo nico que puede hacer es alegar o probar el pago de las circunstancias relativas a la
procedencia de la enervacin, segn establece el art. 444.1.

Si el Juez, en la citacin para el juicio, omite toda mencin a la posibilidad de


enervar, podr Silvia enervar la accin si tiene derecho a ello?
El art. 440.3 de la LEC, segn redaccin de la Ley 23,/2003, de 10 de julio, sobre
garantas de Bienes Muebles, establece que en los casos de demandas de desahucio de
finca urbana por falta de pago de rentas o cantidades debidas, el Tribunal indicar, en su
caso, en la citacin para la vista, la posibilidad de enervar el desahucio conforme a lo
establecido en el apartado 4 del art. 22. Esto significa que el Juez no puede omitir esta
mencin.
Y si no lo tiene por haber realizado otra anterior?
Si ha realizado la enervacin con anterioridad no puede volver a hacer uso de ella,
segn lo establecido en el art. 22.4, 2 prrafo, aunque en cualquier caso, el Juez debera
hacer mencin a la posibilidad de enervar.

2 Procedera el desahucio aun cuando Silvia pruebe la consignacin de las


cantidades que, a su juicio, son las nicamente debidas?
S, ya que la enervacin slo procede en el caso de que el arrendatario pague o
consigne ante notario o ante el tribunal el pago de las cantidades reclamadas en la
demanda, art. 22.4 LEC.
Podr suscitar en el juicio la cuestin relativa a la interpretacin del contrato,
segn la cual no est obligada a asumir los gastos de la Comunidad de
propietarios?
No. El art. 444 LEC establece unas reglas especiales sobre el contenido de la vista, y en
su prrafo 1 establece que en el juicio verbal en el que se pretenda la recuperacin de la
finca por impago de la renta, el demandado slo podr alegar el pago o las

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circunstancias relativas a la procedencia de la enervacin, pero no podr verse ninguna


otra cuestin.
Y si se hubieran ejercitado acumuladamente la accin de reclamacin de las
rentas debidas?
S, el art. 71 LEC establece que la acumulacin de acciones admitida conlleva que se
podrn discutir todas en un mismo procedimiento y resolverse en una misma sentencia.
Y en un juicio posterior?
S, ya que el art. 447.2 LEC establece que no producirn efectos de cosa juzgada las
sentencias que pongan fin a los juicios verbales sobre tutela sumaria de la posesin, las
que decidan sobre la pretensin de desahucio o recuperacin de finca, rstica o urbana,
dada en arrendamiento, por impago de la renta o alquiler.

Caso & 199


Supuesto de hecho
Carmen, casada con Manuel, formul contra ste demanda de separacin por
infidelidad conyugal.
Entre otras medidas solicit:
? ? la contribucin mensual en 450 euros al levantamiento de las necesidades
econmicas de la familia,
? ? la prestacin de alimentos para los hijos comunes, de 3 y 7 aos de edad, en un
total de 480 euros mensuales,
? ? un rgimen de visitas de fines de semana alternos y
? ? una pensin compensatoria a favor de la actora de 900 euros.

DERECHO APLICABLE:
Artculos 749.2; 751, 752; y 770 de la LEC.

CUESTIONES:
1.- Interpuesta y admitida la demanda, no se dio traslado de la misma al Ministerio
Fiscal ni se le convoc para la vista del juicio, esta omisin produce un defecto
susceptible de provocar indefensin?
Este supuesto no nos indica en ningn momento la existencia de la presentacin de la
demanda de mutuo acuerdo o por uno de los cnyuges con consentimiento del otro, por
lo tanto no es de aplicacin lo prevenido en el artculo 777 LEC.

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LEC Artculo 777. Separacin o divorcio solicitados de mutuo acuerdo o por uno de
los cnyuges con el consentimiento del otro.
1. Las peticiones de separacin o divorcio presentadas de comn acuerdo por
ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro se tramitarn por el
procedimiento establecido en el presente artculo.
3. A la vista de la solicitud de separacin o divorcio, se mandar citan a los cnyuges,
dentro de los tres das siguientes, para que se ratifiquen por separado en su peticin. Si
sta no fuera ratificada por alguno de los cnyuges, se acordar de inmediato el
archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedando a salvo el derecho de los
cnyuges a promover la separacin o el divorcio conforme a lo dispuesto en el artculo
770.
5. Si hubiere hijos menores o incapacitados, el tribunal recabar informe del
Ministerio Fiscal sobre los trminos del convenio relativos a los hijos y oir a stos, si
tuvieren suficiente juicio y siempre a los mayores de doce aos. Estas actuaciones se
practicarn durante el plazo a que se refiere el apartado anterior o, si ste no se hubiera
abierto, en el plazo de cinco das.

LEC Artculo 749. Intervencin del Ministerio Fiscal


1. En los procesos sobre incapacitacin, en los de nulidad matrimonial y en los de
determinacin e impugnacin de la filiacin ser siempre parte el Ministerio Fiscal,
aunque no haya sido promotor de los mismos ni deba, conforme a la Ley, asumir la
defensa de alguna de las partes.
2. En los dems procesos a que se refiere este ttulo ser preceptiva la intervencin
del Ministerio Fiscal, siempre que alguno de los interesados en el procedimiento sea
menor, incapacitado o est en situacin de ausencia legal.
Es preceptiva la intervencin en la demanda del Ministerio Fiscal, ya que estn
presentes dos menores de 3 y 7 aos y por supuesto, no emancipados.
Por ello, a tenor de lo prevenido en el artculo 771, sobre medidas provisionales previas
a la SEPARACIN, en su apartado 2) se dispone la obligatoriedad de la intervencin
del Ministerio Fiscal, al igual que la establece el art, 3,7 del Estatuto Orgnico del
Ministerio Fiscal. Sin lugar a dudas en la omisin por parte del Tribunal de citar al
Ministerio Fiscal, produce indefensin sobre la defensa de los menores.
LEC Artculo 771. Medidas provisionales previas a la demanda de nulidad,
separacin o divorcio. Solicitud, comparecencia y resolucin.
1. El cnyuge que se proponga demandar la nulidad, separacin o divorcio de su
matrimonio puede solicitar los efectos y medidas a que se refieren los artculos 102 y
103 del Cdigo Civil ante el tribunal de su domicilio.
[ESTAMOS ANTE UNA DEMANDA DE SEPARACIN]

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85

Para formular esta solicitud no ser precisa la intervencin de procurador y abogado,


pero si ser necesaria dicha intervencin para todo escrito y actuacin posterior.
2. A la vista de la solicitud, el tribunal mandar citar a los cnyuges y, si hubiere hijos
menores o incapacitados, al Ministerio Fiscal, a una comparecencia, que se celebrar
en los diez das siguientes. A dicha comparecencia deber acudir el cnyuge demandado
asistido por su abogado y representado por su procurador.
LEC Artculo 753. Tramitacin.
Salvo que expresamente se disponga otra cosa, los procesos a que se refiere este
ttulo se substanciarn por los trmites del juicio verbal, pero de la demanda se dar
traslado al Ministerio Fiscal, cuando proceda, y a las dems personas que, conforme a
la Ley, deban ser parte en el procedimiento, hayan sido o no demandados,
emplazndoles para que la contesten en el plazo de veinte das, conforme a lo
establecido en el artculo 405 de la presente Ley.
2.- El demandado no compareci a la vista por propia decisin. Podrn tenerse por
admitidos los hechos que fundamentan la peticin de divorcio? Y los relativos a las
necesidades econmicas de la familia, de los hijos comunes y de la esposa Qu
efectos, respecto a la admisin de los hechos, puede producir la incomparecencia a la
vista del Ministerio Fiscal?.
El demandado no compareci a la vista por propia decisin
LEC Artculo 770. Procedimiento.
Las demandas de separacin y divorcio, salvo las previstas en el artculo 777, las de
nulidad del matrimonio y las dems que se formulen al amparo del ttulo IV del libro I
del Cdigo Civil, se substanciarn por los trmites del juicio verbal, conforme a lo
establecido en el captulo I de este ttulo, y con sujecin, adems, a las siguientes reglas:
3.- A la vista debern concurrir las partes por si mismas, con apercibimiento de
que su incomparecencia sin causa justificada podr determinar que se consideren
admitidos los hechos alegados por la parte que comparezca para fundamentar sus
peticiones sobre medidas definitivas de carcter patrimonial. Tambin ser
obligatoria la presencia de los abogados respectivos.
Podrn tenerse por admitidos los hechos que fundamentan la peticin de
divorcio? Qu efectos, respecto a la admisin de los hechos, puede producir la
incomparecencia a la vista del Ministerio Fiscal?.
S, segn previene el artculo 770.3 LEC.
Tambin hay que estar a lo prevenido en el art, 771, 3p, 2, en lo referido a medidas
provisionales.
Y los relativos a las necesidades econmicas de la familia, de los hijos comunes y
de la esposa

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LEC Artculo 771. Medidas provisionales previas a la demanda de nulidad,


separacin o divorcio. Solicitud, comparecencia y resolucin.
3. En el acto de la comparecencia a que se refiere el apartado anterior, si no hubiere
acuerdo de los cnyuges sobre las medidas a adoptar o ste, odo, en su caso, el
Ministerio Fiscal, no fuera aprobado en todo o en parte por el tribunal, se oirn las
alegaciones de los concurrentes y se practicar la prueba que stos propongan y que no
sea intil o impertinente, as como la que el tribunal acuerde de oficio. Si alguna prueba
no pudiera practicarse en la comparecencia, se sealar fecha para su prctica, en
unidad de acto, dentro de los diez das siguientes.
La falta de asistencia, sin causa justificada, de alguno de los cnyuges a la
comparecencia podr determinar que se consideren admitidos los hechos alegados por
el cnyuge presente para fundamentar sus peticiones sobre medidas provisionales de
carcter patrimonial.

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87

3.- Qu concretos efectos producir la manifestacin del demandado en la vista de


que se conforma con los hechos y se allana a todas las peticiones de la demanda?.
LEC Artculo 751. Indisponibilidad del objeto del proceso.
1. En los procesos a que se refiere este ttulo no surtirn efecto la renuncia, el
allanamiento ni la transaccin.
2. El desistimiento requerir la conformidad del Ministerio Fiscal, excepto en los casos
siguientes:
1. En los procesos de declaracin de prodigalidad, as como en los que se refieran a
filiacin, paternidad y maternidad, siempre que no existan menores,
incapacitados o ausentes interesados en el procedimiento.
2. En los procesos de nulidad matrimonial por minora de edad, cuando el cnyuge
que contrajo matrimonio siendo menor ejercite, despus de llegar a la mayora
de edad, la accin de nulidad.
3. En los procesos de nulidad matrimonial por error, coaccin o miedo grave.
4. En los procesos de separacin y divorcio.
3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, las pretensiones que se
formulen en los procesos a que se refiere este Ttulo y que tengan por objeto materias
sobre las que las partes puedan disponer libremente, segn la legislacin civil aplicable,
podrn ser objeto de renuncia, allanamiento, transaccin o desistimiento, conforme
a lo previsto en el captulo IV del Ttulo I del Libro I de esta Ley.
LEC Artculo 21. Allanamiento.
1. Cuando el demandado se allane a todas las pretensiones del actor, el tribunal
dictar sentencia condenatoria de acuerdo con lo solicitado por ste, pero s el
allanamiento se hiciera en fraude de ley o supusiera renuncia contra el inters general o
perjuicio de tercero, se dictar auto rechazndolo y seguir el proceso adelante.
2. Cuando se trate de un allanamiento parcial el tribunal, a instancia del demandante,
podr dictar de inmediato auto acogiendo las pretensiones que hayan sido objeto de
dicho allanamiento. Para ello ser necesario que, por la naturaleza de dichas
pretensiones, sea posible un pronunciamiento separado que no prejuzgue las restantes
cuestiones no allanadas, respecto de las cuales continuar el proceso. Este auto ser
ejecutable conforme a lo establecido en los artculos 517 y siguientes de esta Ley.
Se producir sentencia condenatoria, siempre que el allanamiento TOTAL no se hiciera
en fraude de ley.

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LOS PROCESOS MATRIMONIALES.

Caso & 200


Supuesto de hecho
En el proceso de divorcio de mutuo acuerdo entre los cnyuges Concepcin y Jos Luis
se estableci en la propuesta de convenio regulador un rgimen de visitas de los tres
hijos menores habidos del matrimonio, de 14, 16 y 17 aos de edad, consistente en que
se mantuvieran en el domicilio de cada progenitor por semanas alternas.
Derecho aplicable art.750.2, 775 y 777
Cuestiones:
1. A quin deber or el juez para aprobar medidas como la referida? qu
consecuencias podra producir la omisin de esta audiencia?
Segn dispone el art.777.5 si hubiera hijos menores o incapacitados, el tribunal
recabar informe del ministerio fiscal sobre los trminos del convenio relativos a los
hijos y oir a estos si tuvieren suficiente juicio y siempre a los mayores de doce aos.
Por lo tanto debe de or a los tres hijos.
Se trata de un requisito inexcusable para poder dictar sentencia y por tanto en caso
de no cumplirse en el plazo previsto se dara por terminado el proceso, siempre que no
hubiere causa de fuerza mayor que hubiera impedido la audiencia.
2. Aunque existiera una total coincidencia de los pareceres de los intervinientes en
el proceso sobre lo adecuado de esta medida. podr el Juez negarse a
aprobarla? qu trmites habrn de seguirse entonces? Si los cnyuges no
estn de acuerdo en ninguna otra medida alternativa, producindose una
colisin de intereses. qu trascendencia procesal tendra esta situacin?
existe algn caso en que el Juez puede resolver incluso en contra del criterio
de las partes?
Dispone el 177.6 que la sentencia puede no aprobar en todo o en parte el convenio
regulador propuesto y en ese caso se conceder a las partes un plazo de diez das para
proponer nuevo convenio, limitado en su caso, a los puntos que no hayan sido
aprobados por el tribunal. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo para hacerlo el
tribunal dictar auto resolviendo lo procedente.
Segn dispone el art.90CC los acuerdos de los cnyuges para regular las consecuencias
de la nulidad, separacin y divorcio sern aprobados por el juez salvo sin son daosos
para los hijos o gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges.

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3.

89

Finalizado el proceso con la aprobacin de un rgimen de visitas, el menor de


los hijos presento al ao siguiente un trastorno de comportamiento que se vea
agravado cuando abandonaba su residencia habitual con motivo de las visitas
paternas. qu trmites habrn de seguirse para modificar el rgimen de
visitas? se dan en este caso las condiciones para ello?
Dispone el art.775.1 que el ministerio fiscal que habiendo hijos menores o
incapacitados y en todos caso los cnyuges podr solicitar del tribunal las
modificaciones de las medidas convenidas por los cnyuges o de las adoptadas en su
defecto de acuerdo siempre que hayan variada sustancialmente las circunstancias
tenidas en cuenta.
Es evidente que el trastorno del hijo cumple las condiciones para modificar el
rgimen de visitas.
Estas peticiones se entablaran por el procedimiento establecido en el art.771
(medidas provisionales previas a la demanda de nulidad, separacin y divorcio). No
obstante, si la peticin se hiciera por ambos cnyuges o por uno con el
consentimiento del otro se seguir el procedimiento establecido en el art.776
(ejecucin forzosa de los pronunciamientos sobre medidas)

Caso & 201


"Los procedimientos de la ley de propiedad horizontal"
Supuesto de hecho
Sentencia del T. Supremo de 19-julio -2000. Contempla este supuesto
Los Estatutos contenidos en el titulo constitutivo del rgimen de propiedad horizontal
de la Comunidad de Propietarios de la Gran Va nm.--- de Madrid dispone en el
prrafo segundo del antecedente III que: la calefaccin propiedad comn de todos los
pisos y tiendas, excepto la tienda nm.---- descrita bajo el numero 1 del antecedente
segundo, que tiene instalacin de calefaccin propia por lo que queda exenta de
contribuir a ella o sus reparaciones el propietario de dicha tienda y los gastos y
reparaciones de la calefaccin general son a cargo de los dems pisos en proporcin a
los elementos instalados en cada uno de ellos.
A raz de la sustitucin del sistema de calefaccin de carbn por gasleo, la Junta de
Propietarios celebrada en 19 abril de 1993 acord que el gasto relativo a dicha obra se
distribuyera entre los comuneros en proporcin a la cuota de participacin en los
elementos comunes.
Una sociedad propietaria de un local de negocio que carece de elementos de calefaccin
por tenerla propia e independiente interpuso demanda solicitando la nulidad del
acuerdo, que fue estimada por la Audiencia Provincial. Seccin 11 de Madrid, al
entender que haba modificado el titulo constitutivo, lo que exige haber sido adoptado
por unanimidad y no por mayora.

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CUESTIONES:
1) Quien dispondr de legitimacin pasiva en el proceso de impugnacin?
El presidente de la comunidad (art 13.3), pero si ste vot en contra del acuerdo
impugnado, queda descalificado, y lo har en su lugar el vicepresidente, si lo hubiere,
sino, puede elegirse a tal fin por el mismo procedimiento de eleccin del presidente.(art
13.4.1) En otro caso, a de obligar a todos y cada uno de los copropietarios que votaron a
favor del acuerdo impugnado, quienes pasaran a constituir un "litisconsorcio pasivo
necesario".
Ser necesario que la entidad impugnante dirija la demanda contra los
propietarios que votaron a favor del acuerdo o contra aquellos especialmente
beneficiados con el mismo?
Slo contra los que votaron a favor.
En caso contrario, podrn intervenir de otro modo dichos copropietarios en
defensa del acuerdo impugnado?
Pueden hacerlo junto al presidente constituyendo un fenmeno de "intervencin
litisconsorcial".
2) El copropietario que se proponga impugnar judicialmente el acuerdo, debi
votar necesariamente en contra si asisti a la Junta?
Obligatoriamente si asisti ha de "salvar" su voto, votndose en contra o abstenindose.
(art18.2)
Qu formalidad debi observar en la celebracin de la Junta?
Debe estar al corriente de los pagos de la totalidad de las deudas vencidas de la
comunidad, o proceder previamente a la consignacin judicial de las mismas. (art 18.2)
En caso de no adopcin de esta formalidad, podr impugnar el demandado la
legitimacin activa?.
S, porque no estn legitimados para impugnar el acuerdo de la Junta.
3)Est sometido el ejercicio de accin impugnacin a un determinado plazo? En
caso afirmativo, cul sera tal plazo en este supuesto?
S, 3 meses en condiciones normales y 1 ao si el acuerdo es contrario a la ley o a los
estatutos, a partir del acuerdo y para los propietarios ausentes empezar a contar a partir
de la comunicacin efectuada conforme a la ley.

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Los procedimientos de la ley de propiedad horizontal


Caso & 201
La Sentencia del Tribunal Supremo de 19 julio 2000 contempla este supuesto:
Los Estatutos contenidos en el ttulo constitutivo del rgimen de la propiedad horizontal
de la Comunidad de propietarios de la Gran Va nm. ______ de Madrid dispone en el
prrafo segundo del antecedente III que: "la calefaccin propiedad comn de todos los
pisos y tiendas, excepto la tienda nm. _____ descrita bajo el nmero del antecedente
segundo, que tiene instalacin de calefaccin propia por lo que queda exenta de
contribuir a ella o sus reparaciones el propietario de dicha finca y los gastos y
reparaciones de la calefaccin general son a cargo de los dems pisos en proporcin a
los elementos instalados en cada uno de ellos". A raz de la sustitucin del sistema de
calefaccin de carbn a gasleo, la Junta de Propietarios celebrada el da 19 de abril de
1993 acord que el gasto relativo a dicha obra se distribuyera entre los comuneros en
proporcin a la cuota de participacin en los elementos comunes.
Una sociedad propietaria de un local de negocio carece de elementos de calefaccin por
tenerla propia e independiente interpuso demanda solicitando la nulidad del acuerdo,
que fue estimada por la Audiencia Provincial, Seccin 11, de Madrid, al entender que
haba modificado el ttulo constitutivo, lo que exige haber sido adoptado por
unanimidad y no por mayora.
Derecho aplicable
Art. 18 de la Ley de Propiedad Horizontal y 10 y 13 de la LEC
Cuestiones
1 Quin dispondr de legitimacin pasiva en el proceso de impugnacin de
acuerdos comunitarios?
Estar legitimada pasivamente la Junta de Propietarios.
Ser necesario que la entidad impugnante dirija la demanda contra los
copropietarios que votaron a favor del acuerdo o contra aqullos especialmente
beneficiados con el mismo?.
No, ha de dirigirla contra la Junta de Propietarios.
En caso contrario, podrn intervenir de otro modo dichos copropietarios en
defensa del acuerdo adoptado?.
S, la LEC contempla en el art. 13 la intervencin de sujetos originariamente no
demandantes ni demandados. Mientras se halle pendiente un proceso, podr ser
admitido como demandante o demandado, quien acredite tener inters directo y legtimo
en el resultado del pleito. Litisconsorcio pasivo necesario.

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2. El copropietario que se proponga impugnar judicialmente el acuerdo, debi


votar necesariamente en contra si asisti a la Junta?
No, necesariamente. Pudo votar en contra, o bien abstenerse de haber asistido a la
Junta. Segn dispone el art. 18.2 LHP estar legitimado para impugnar los propietarios
que hubieren salvado su voto.
Que formalidad debi observar en la celebracin de la Junta?
Estarn legitimados los propietarios que "salvaron su voto" como requisito, debindose
entender por tal concepto tanto si vot en contra del acuerdo, como si se abstuvo, puesto
que las abstenciones se computan como votos contrarios.
En el caso de no adopcin de esta formalidad, podr impugnar el demandado la
legitimacin activa?
No, no podr impugnar carecer de legitimacin activa por ser requisito necesario la
oposicin o abstencin de voto del acuerdo en la Junta.
3 Est sometido el ejercicio de la accin de impugnacin a un determinado
plazo?
S, est sometido a un plazo de caducidad.
En caso afirmativo. Cul sera tal plazo en este supuesto?.
Sera de un ao, si tenemos en cuenta que se trata de un supuesto de acto contrario a los
estatutos. As esta dispuesto en el art. 18.3. Entiendo en el supuesto prctico de que " a
priori " no se han modificado los Estatutos, ya que en esta hiptesis seria necesaria la
unanimidad del art 17. 1 y en este supuesto copropietario del local se hubiera opuesto a
ello.

Los procedimientos de la ley de propiedad horizontal

Caso & 202


Supuesto de hecho
Con motivo de la realizacin de las obras de construccin de los jardines, piscina y club
social de la Urbanizacin E.E. se observ la inexistencia de espacios comunes
suficientes para su ubicacin, pues el terreno necesario era superior del reservado a este
uso en el proyecto y en la consiguiente licencia urbanstica concedida por el
Ayuntamiento de la localidad. En la Junta extraordinaria, la Comunidad acord la
realizacin de las obras utilizando parcialmente terrenos reservados a viales, pues stos
eran excesivos para las necesidades de la urbanizacin. El Presidente de la Comunidad
no compareci a la Junta por encontrarse ausente.
Derecho aplicable
Art. 18 de la Ley de Propiedad Horizontal y 10 y 249.1.8 de la LEC.

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Cuestiones
1 Podr el Presidente de la Comunidad de propietarios de la Urbanizacin, dado
el cargo que ostenta impugnar el acuerdo?.
S, estar legitimado activamente para impugnar el acuerdo ante la Jurisdiccin de
Primera Instancia como propietario que ha salvado su voto por estar ausente en el da
que se celebr Junta Extraordinaria que tom el acuerdo. Deber a la vez estar al
corriente de pago de las cuotas comunitarias. LPH Art. 18.2
Contra quin dirigir la demanda en tal caso y quin representar la
Comunidad?
Pues al ser el propio presidente quien desea ejercitar la accin queda descalificado para
asumir la representacin de la copropiedad en ese proceso. Si existe vicepresidente lo
sustituir ante la imposibilidad de ostentar la representacin de la comunidad en el
proceso entablado contra ella. Junto al Presidente de la Comunidad podrn comparecer
aquellos comuneros que no votaron a favor del acuerdo, fenmeno litisconsorcial
(litisconsorcio pasivo necesario).
En caso de discrepancia sobre la naturaleza de las obras a realizar resolver lo
procedente la Junta de propietarios. Tambin podrn los interesados solicitar arbitraje o
dictamen tcnico en los trminos establecidos en la ley LPH art. 10.3
El hecho de no haber acudido a la Junta en que se adopt el acuerdo que se
pretende impugnar A qu especialidad somete el ejercicio de la accin de
impugnacin?.
Impugnacin de los acuerdos de la Junta de Propietarios.
2 En que motivo de impugnacin de los previstos en el art. 18.1 de la Ley de
Propiedad Horizontal podra encuadrarse la del supuesto prctico?
Procedimiento ordinario para la impugnacin de los acuerdos de la Junta de propietarios
que supongan un grave perjuicio para algn propietario que no tenga obligacin jurdica
de soportarlo. (Dado que en el supuesto no se menciona el inters que tiene el
Presidente de impugnar, sobreentiendo que el acuerdo de utilizacin parcial de los
viales perjudica el acceso a su finca o a su entorno por limitar en parte el disfrute de
acceso -por unas avenidas y en la toma del acuerdo -reducido a simples callejones).
En qu proceso habr de deducirse la accin?
Proceso declarativo juicio ordinario cuando se ejerciten acciones que otorga a las Juntas
de Propietarios y a stos la Ley de propiedad Horizontal, siempre que no versen
exclusivamente sobre reclamaciones de cantidad, en cuyo caso se tramitar por el
procedimiento que corresponda LPH art. 249. 1.8.
3 Queda sometido en este supuesto el ejercicio de la accin de impugnacin a un
determinado plazo?
S, la accin de impugnacin queda sometida a plazo de caducidad.
En caso afirmativo, cul sera tal plazo?. Caducar a los 3 meses. Dicho plazo se
computar a partir de la comunicacin del acuerdo (propietario ausente). Para los
dems casos empezar a computar a partir del da en que la Junta de Propietarios adopte
el acuerdo.

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Caso & 203


Supuesto de hecho:
Jos Miguel obtuvo de la entidad financiera Finanzas I un prstamo de 24.000
euros que destinara a la instalacin de un negocio. Por imposicin de la prestamista, en
garanta del prstamo fue constituida una hipoteca sobre la vivienda de los padres del
prestatario. stos fallecieron antes de la cancelacin del prstamo, por lo que el
inmueble fue transmitido a sus herederos, el mismo Jos Miguel y su hermana Mara
Teresa, quienes lo vendieron a Jorge J.
Dado el impago de dos amortizaciones parciales del prstamo, la prestamista
resolvi el contrato y formul demanda de proceso de ejecucin hipotecaria.
Cuestiones:
1 Es preceptiva para la entidad financiera la ejecucin de la hipoteca a travs de
este procedimiento?
El procedimiento de ejecucin hipotecaria es el establecido para instar al cumplimiento
de una obligacin principal para cuya seguridad fue precisamente establecida la
hipoteca, y por tanto es el que debe aplicarse al caso expuesto.
Qu acciones y por qu cauces podra ejercitar sus derechos la acreedora?
La entidad financiera (el acreedor en este caso) puede optar entre cuatro alternativas
procesales para obtener judicialmente la satisfaccin de su crdito. Puede promover un
proceso declarativo ordinario, ejercitando una accin personal que se substanciar por
los trmites del juicio ordinario o del verbal en razn de la cuanta; tambin puede
promover un procedimiento de acuerdo con los nuevos juicios ejecutivos de la LEC,
ejercitando la accin personal fundada en el derecho de crdito documentado en la
escritura pblica de hipoteca; una tercera opcin es iniciar un juicio ejecutivo
ejercitando en l la accin hipotecaria; puede acudir a un procedimiento extrajudicial y,
por ltimo, instar directamente la ejecucin forzosa ante la autoridad judicial.
2 Jorge J. adquiri la vivienda, pero su adquisicin no accedi al Registro de la
Propiedad.
Estar legitimado pasivamente en el procedimiento de ejecucin hipotecaria?
Entiendo que no estar legitimado pasivamente, pues segn establece el art. 685.1 LEC,
la demanda ejecutiva deber dirigirse frente al deudor y, en su caso frente al hipotecante
no deudor o frente al tercer poseedor (en este caso Jorge J.) de los bienes hipotecados,
siempre que ste ltimo hubiese acreditado al acreedor la adquisicin de dichos bienes.
Por tanto, si no ha inscrito la adquisicin de la vivienda en el Registro de la Propiedad,
no puede acreditar la adquisicin frente al acreedor.
Qu requisito habr de haber cumplido para que la ejecutante deba dirigir
contra l la demanda?
Debera haber acreditado frente al acreedor la adquisicin de la vivienda.

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3 Qu ocurrir si el tercer poseedor, pese a cumplirse todos los requisitos para


ello, no ha sido requerido el pago?
El art. 686 de la LEC establece que en el mismo auto en que se despache ejecucin se
mandar que se requiera de pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor o al
tercer poseedor (Jorge J.) contra quienes se hubiere dirigido la demanda
Podr alegar esta circunstancia en el proceso de ejecucin? Por qu cauce, dado
el carcter tasado de las causas de oposicin?
El art. 698 LEC establece que cualquier reclamacin que el deudor, el tercer poseedor y
cualquier interesado puedan formular no contemplada en el art. 695, se ventilarn en el
juicio que corresponda, sin producir nunca el efecto de suspender ni entorpecer el
procedimiento que se establece en el presente captulo.
Nota: En el libro de casos prcticos figura como legislacin aplicable los artculos
681, 685, 686, 695 y 698 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Caso & 204


Supuesto de hecho
Los cnyuges Fernando y Lucia constituyeron una sociedad annima para explotar la
empresa familiar Transporte F. De la que fueron los principales accionistas. Dada la
mala situacin econmica por la que atravesaban, acudieron al Banco B. Que los
concedi un crdito en cuenta corriente por importe de 100.000 euros y amortizable en
10 aos. Como garanta de devolucin, Fernando y Lucia constituyeron hipoteca sobre
el nico bien de su propiedad, una casa de campo que constitua su residencia habitual.
En el contrato se estableci que, en caso de ejecucin, la cantidad exigible seria la
especificada en la certificacin expedida por la entidad acreedora.
Despus de diversas vicisitudes, el Banco requiri de pago a la sociedad y a los esposos
hipotecantes. Revisada la liquidacin por el contable de la empresa, advirti que las
operaciones practicadas por el Banco eran incorrectas, pues haba aplicado unos
criterios para el calculo de los intereses siempre perjudiciales para la acreditada, de
manera que al final resultaba una diferencia muy notable. Asimismo, el contable
comprob que una gran parte de ingresos realizados por los cnyuges en la cuenta de la
sociedad haban sido transferidos por el Banco, sin orden ni autorizacin de los clientes,
a una cuenta particular de los esposos en la que penda una deuda de un prstamo
personal de estos carente de garanta.
Cuestiones
1. Dado que los hipotecantes no estn de acuerdo con el saldo resultante de la
liquidacin del Banco podra alegarse circunstancia como oposicin en el proceso
de ejecucin hipotecaria?
El art 695,1.2 admite como motivo de oposicin al procedimiento de ejecucin
hipotecaria el errar en la cantidad exigible.

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En que condiciones yo bajo que requisitos?


En este caso en que se ha convenido que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser
la especificada en certificacin expedida por la entidad acreedora, no ser necesario, al
oponer error en la cantidad exigible acompaan la libreta, pero el ejecutado deber
expresar con la debida precisin los puntos en que se discrepe de la liquidacin
efectuada por la entidad ( art. 695.1.2.II LEC )
Podr formular este motivo de oposicin exclusivamente la deudora, Transportes
F., S.A. o todos aquellos, como los hipotecantes que intervengan como ejecutados?
Puede oponerse el ejecutado, Transportes F , y tambin se admite la oposicin de
terceros que aduzcan ser poseedores del bien hipotecado ( la casa sobre la que construye
la hipoteca es propiedad de los cnyuges )
Los hipotecantes consideran que la desviacin de haberes de una cuenta a otra de
distintos titulares puede ser constitua de delito qu podrn hacer y con sujecin a
que requisitos para evitar que la ejecucin contine su curso?
No podr aducirse como motivo de oposicin, tendr que ventilarse en el juicio que
corresponda sin producir nunca el efecto de suspender ni entorpecer el procedimiento (
art 698 LEC )
Para que opere esta causa de oposicin, suspensin de la ejecucin por prejudicialidad
penal ( art 697 LEC ) es necesario que se encuentre pendiente un proceso penal por los
hechos, lo que exige la apertura , al menos, de diligencias previas.

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