HECHO GENERADOR - Definicin / HECHO IMPONIBLE - Concepto /

OBLIGACIN TRIBUTARIA - Su causacin puede ser posterior a su

nacimiento / BASE GRAVABLE - Su cuanta puede ser determinada con
posterioridad al nacimiento de la obligacin tributaria
Segn el artculo 338 de la C.P., en tiempo de paz, es competencia privativa
del Congreso, el imponer contribuciones fiscales y parafiscales. As mismo, le
corresponde determinar directamente los sujetos activos y pasivos, los hechos
y las bases gravables y las tarifas de los impuestos. Corresponde a la ley fijar
los elementos de la relacin jurdica denominada obligacin tributaria, que
contiene la descripcin de un hecho hipottico cuya realizacin efectiva,
determina el nacimiento de la obligacin de pagar un tributo. Por hecho
generador se entiende la descripcin legal, hipottica, de un hecho o conjunto
de circunstancias a las cuales la ley les asigne la capacidad potencial de dar
nacimiento a una obligacin frente al Estado, de suerte que es la norma legal la
que enuncia en forma abstracta, los hechos cuyo acontecimiento producen
efectos jurdicos entre quien los realiza -contribuyente- y el Estado. El hecho
concreto efectivamente ocurrido, de conformidad con previsin legal, se
denomina hecho imponible y, es ste el que acarrea la consecuencia de
generar en cabeza del contribuyente, determinados efectos jurdicos que se
derivan del vnculo que surge con el Estado. Sin embargo, a pesar de que al
verificarse el hecho jurdico descrito en la ley como generador del impuesto,
se genera la obligacin tributaria, ello no implica de suyo que el nacimiento de
dicha obligacin coincida necesariamente con el momento de su exigibilidad o
causacin, pues el legislador puede perfectamente condicionar la causacin
de la obligacin tributaria a un momento posterior a su nacimiento, como
ocurre cuando al instante de concretarse el hecho jurdico que da origen a la
obligacin fiscal,
no es dable determinar la cuanta de la obligacin
subyacente, y por ende, la base gravable del impuesto.
NOTA DE RELATORIA: Respecto del concepto de base gravable, la Sala en
los fallos 9194 con ponencia del Magistrado Julio Correa Restrepo, reiterado
en el proceso 9783 con ponencia del Magistrado Germn Ayala Mantilla,
explic que constituye la dimensin del hecho gravado o de algunos de sus
presupuestos, sobre la cual corresponde la aplicacin de la tarifa, para lograr
la cuantificacin individual del monto del impuesto.
IMPUESTO DE TIMBRE - Hecho generador: otorgamiento o aceptacin de
instrumentos pblicos o documentos privados / BASE GRAVABLE - Pago
o abono derivado de la suscripcin, modificacin o prrroga de contratos
o documentos
Conforme a lo dispuesto en el artculo 519 del Estatuto Tributario, que define el
impuesto de timbre, los presupuestos previstos en la ley como generadores del
tributo, estn constituidos por el otorgamiento o aceptacin de instrumentos
pblicos y documentos privados, incluidos los ttulos valores, en los que se
haga constar la constitucin, existencia, modificacin o extincin de
obligaciones, al igual que su prrroga o cesin y la aceptacin de la oferta
mercantil cuando se haga en documento separado. Ntese que el propio
legislador en el inciso 6 del artculo 519 de E.T. , al prever que Lo anterior
ser aplicable para los contratos que se suscriban, modifiquen o prorroguen a

partir de la presente ley. (Inciso modificado Ley 383/97, artculo 36), reiter
que el ncleo central de la obligacin tributaria derivada del impuesto de timbre,
es la suscripcin, modificacin o prrroga de contratos o documentos y no el
pago derivado de ellos, el cual no constituye nada diferente que la base
gravable del impuesto.
BASE GRAVABLE - Concepto / HECHO GRAVADO - Su ocurrencia es la
causa de la obligacin tributaria / OBLIGACIN TRIBUTARIA - Su objeto
es el pago del impuesto
Jurdicamente, la base gravable constituye la base de clculo del impuesto, de
suerte que debe corresponder a un criterio objetivo y jurdico que nicamente
puede sealar el legislador. Tal criterio, lgicamente debe ser acorde con el
hecho generador del impuesto, elemento ste que no puede perder su
naturaleza o esencia al momento de definir la base gravable del tributo, como
quiera que es el ncleo central del mismo. En otras palabras, es el
presupuesto material o jurdico del impuesto, el que determina su base de
clculo, motivo por el cual si bien deben ser compatibles, estos elementos de
la obligacin, no pueden confundirse, pues una cosa es que su objeto sea el
pago de una suma de dinero a ttulo de impuesto, que evidentemente debe ser
fijada tomando en consideracin la magnitud econmica del hecho gravado, y
otra, la definicin legal del hecho gravado, cuya verificacin es la causa de la
obligacin tributaria,
independientemente del momento en que pueda
concretarse la base gravable de un impuesto y por ello ser exigible.
IMPUESTO DE TIMBRE - Naturaleza / CONTRATO DE CUANTIA
INDETERMINADA - Su tarifa para contratos suscritos antes de la entrada
en vigencia de la ley 488 de 1998 / IMPUESTO DE ACUSACIN
INSTANTNEA / ACUSACIN DEL IMPUESTO DE TIMBRE
Si bien el impuesto de timbre es de carcter instantneo y por ende se origina
al verificarse el hecho definido en la ley como generador del mismo, ello no
acarrea la consecuencia prevista en el concepto acusado, al afirmar que la
tarifa aplicable a los contratos o documentos de cuanta indeterminada,
suscritos antes de la entrada en vigencia de la Ley 488 de 1998 y en vigencia
de normatividad anterior, es la del 1.5% que fue la prevista en la Ley de 1998
y, no la que rega al momento del otorgamiento o aceptacin del contrato o
documento, si el pago o abono en cuenta se realiza bajo la vigencia de la ley
488 de 1998. Tal posicin lo que demuestra es que el acto acusado, confunde
los conceptos de base gravable, hecho generador y causacin del impuesto,
para convertir la base gravable del impuesto en su hecho generador, prevalida
del argumento de que el inciso 5 del artculo 519 de ET. se refiere a la
causacin, trmino que interpretado armnicamente con todo el artculo 519
del ET. y no en forma aislada como si se tratara de dos impuestos diferentes,
hace referencia es al momento en que se hace exigible el tributo en atencin a
que con el pago o abono en cuenta, viene a determinarse la base gravable de
ste, que, se insiste, es de carcter instantneo y se origina con el
otorgamiento o aceptacin de contratos o documentos donde consten
obligaciones econmicas.

HECHO GENERADOR EN IMPUESTO DE TIMBRE - Su cuanta no

determina su causacin / CONTRATO DE CUANTIA INDETERMINADA - Su
pago corresponde a la ejecucin de ste / TARIFA - Debe estar
determinada al momento en que se verifica el hecho generador /
CONTRATOS DE CUANTIA INDETERMINADA BAJO VIGENCIA DE LEY 383
DE 1997 - Tarifa del 1% sobre pago o abono en cuenta derivada del
documento durante el tiempo de su vigencia
Sostener que el hecho generador vara, segn, si la cuanta del contrato es
determinada o indeterminada, y que para contratos o documentos de cuanta
indeterminada el hecho generador del impuesto de timbre est constituido por
el pago de la obligacin subyacente a la obligacin tributaria, implica
desconocer abiertamente lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 519 del
Estatuto Tributario, para efectos de tales contratos, lo cual no es posible en
atencin a que es ese primer inciso el que define el hecho generador del
impuesto de manera general, para todo tipo de contrato o documento. No
puede olvidarse que el pago que se efecta en cumplimiento de obligaciones
derivadas de un contrato o documento de cuanta indeterminada, corresponde
a la ejecucin de ste, y no al hecho generador del impuesto. Igualmente
advierte la Sala, que en cumplimiento de lo ordenado por el artculo 338 de la
Constitucin Poltica, la tarifa de los impuestos debe estar predeterminada al
momento en que se verifica el hecho generador que da origen a la obligacin
tributaria, que se reitera, en este caso, es la suscripcin, modificacin,
prrroga, otorgamiento o aceptacin de documentos donde consten
obligaciones econmicas, por constituir la tarifa uno de los elementos del
tributo que slo puede ser sealado por el legislador, el que otorga seguridad
jurdica a los contribuyentes, quienes previamente a contraer obligaciones con
consecuencias fiscales que se derivan en la imposicin de un impuesto, tienen
el derecho a conocer la tarifa de tal impuesto, as como la definicin legal de su
base gravable, a pesar de que sta solo puede ser cuantificada con
posterioridad a la concrecin del hecho generador.
Por ltimo, llama la
atencin de la Sala, que uno de los argumentos esgrimidos en la consulta para
darle sustento, corresponde a que la ley 383 de 1997
dispuso que el
impuesto de timbre cuando no es posible determinar la cuanta, se causar a
la tarifa del 1% sobre cada pago o abono en cuenta derivado del contrato o
documento, durante el tiempo que dure vigente, cuando de tal argumento lo
que se concluye es que para los contratos de cuanta indeterminada
celebrados bajo el amparo de la ley 383 de 1997, la tarifa del impuesto de
timbre es la del 1%
durante el tiempo de la vigencia del contrato,
independientemente de las variaciones a la tarifa que puedan ocurrir con
posterioridad a su celebracin, como es el caso de la expedicin de la Ley 488
de 1998.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIN CUARTA

Consejero ponente: GERMN AYALA MANTILLA

Santa Fe de Bogot, D.C., catorce de julio de dos mil.
Radicacin nmero: 9822
Actor: MANUEL ARMANDO GONZLEZ CAN

Referencia: Accin Pblica de Nulidad. Concepto No. 046362 del 14 de

mayo de 1999.

El ciudadano MANUEL ARMANDO GONZLEZ CAN, en ejercicio de la

accin Pblica de nulidad, demand la legalidad del Concepto No. 046362,
expedido el 14 de mayo de 1999 por la Oficina de Normativa y Doctrina de la
Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales.

EL ACTO ACUSADO

Corresponde al Concepto No. 046362 de 1999, expedido por la Oficina de

Normativa y Doctrina de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, a
travs del cual se resolvi una consulta relacionada con la tarifa aplicable a los
contratos de cuanta indeterminada, cuyo pago o abono en cuenta se realiza
bajo la vigencia de la Ley 488 de 1998, respecto del impuesto de timbre, cuyo
texto es el siguiente:

Ref: Consulta radicada No. 12193 de febrero 25 de 1999

Tema: IMPUESTO DE TIMBRE NACIONAL
SUBTEMA: Causacin. Tarifa aplicable
De conformidad con los literales c) y h) del artculo 13 del Decreto
1725 de 1997, esta Divisin est facultada para absolver en sentido

general las consultas escritas que se formulen sobre interpretacin y

aplicacin de las normas tributarias, aduaneras y cambiarias dentro de
la competencia asignada, razn por la cual su consulta ser absuelta
de manera general.
PROBLEMA JURIDICO
Es aplicable la tarifa del impuesto de timbre del 1.5% para contratos
cuanta indeterminada suscritos con anterioridad a la entrada en
vigencia de la Ley 488 de 1998?
TESIS JURIDICA
ES APLICABLE LA TARIFA DEL IMPUESTO DE TIMBRE DEL 1.5%
PARA CONTRATOS DE CUANTA INDETERMINADA SUSCRITOS
CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY 488
DE 1998, SOBRE CADA PAGO O ABONO EN CUENTA.
INTERPRETACION JURIDICA
En trminos generales,
de conformidad con el artculo 519 del
Estatuto Tributario, el impuesto de timbre se causa en el momento del
otorgamiento,
suscripcin,
giro,
expedicin,
aceptacin,
vencimientos, prrroga o pago del instrumento, documento o ttulo.
Con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 383 de 1997,
cuando no fuera posible determinar la cuanta del documento o
instrumento, la tarifa del impuesto era de ciento cincuenta mil pesos
($150.000 valor ao base 1992 reajustado para cada ao por el
gobierno Nacional), valor que se tomaba como abono del impuesto
definitivo.
Lo anterior significa que una vez se hiciera posible determinar la
cuanta del instrumento, el valor del impuesto pagado inicialmente se
descontaba del valor que resultara a pagar, siendo procedente el pago
del excedente del mismo, si fuere el caso.
El artculo 36 de la Ley 383 de 1997 dispuso que el impuesto de timbre
cuando no es posible determinar la cuanta, se causar a la tarifa del
1% sobre cada pago o abono en cuenta derivado el contrato o
documento, durante el tiempo que dure vigente.
As mismo, de conformidad con el mismo artculo 36, tal disposicin
slo ser aplicable para los contratos que se suscriban, modifiquen o
prorroguen a partir de la vigencia de dicha Ley, es decir, a partir del
14 de julio de 1997.
Por su parte, el artculo 116 de la Ley 488 de 1998 elev la tarifa del
impuesto de timbre al 1.5%, la cual por mandato de la misma Ley ser
aplicable a partir del 1 de enero de 1999, salvo para los contratos

celebrados por constructores de programas de vivienda, que entrar a

regir a partir del 1 de julio de 1999.
Tratndose de contratos de cuanta indeterminada celebrados o
suscritos con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 488 de
1998, la tarifa del 1.5% del impuesto ser aplicable sobre cada pago o
abono en cuenta que se realice a partir del 1 de enero de 1999.
En los anteriores trminos se absuelve su consulta. (fl. 19 y 20, C.1)

DEMANDA

El accionante cit como vulnerados los artculos 338 y 363 de la Constitucin

Poltica; el artculo 519 del E.T. y el artculo 116 de la Ley 488 de 1998.

Como concepto de la violacin de las normas referidas, sostuvo que el acto

acusado desconoci las normas legales a que se hallaba sujeto, toda vez que
afirma de manera categrica, que la tarifa del impuesto de timbre sobre los
documentos de cuanta indeterminada suscritos con anterioridad a la vigencia
de la Ley 488 de 1998, que se ejecuten con posterioridad a ella, corresponde
al 1.5% , a pesar que las disposiciones legales aplicables a dichos
documentos, establecen que la tarifa es del 1%.

Luego de transcribir el artculo 519 del E.T.,

indic que tratndose de

documentos de cuanta indeterminada, el impuesto de timbre se causa sobre

cada pago o abono en cuenta derivado del contrato o documento, a la tarifa
vigente al momento en que se suscribe, y no a la tarifa vigente al momento en
que se hace exigible el gravamen como lo interpret la administracin.

Estim que el acto acusado es violatorio del artculo 338 de la CP., que seala
que corresponde al legislador establecer los elementos de los impuestos, de
suerte que habindose generado el gravamen, sin que se haya hecho exigible
la obligacin de pagar, que se encuentra supeditada a la realizacin de un
pago o abono en cuenta, la tarifa aplicable ser la vigente a la fecha en que
nace el gravamen y no al momento de la exigibilidad del pago.

Con la expedicin del concepto, se hace extensiva una disposicin posterior a

una situacin jurdica creada bajo una norma anterior.

Adujo que result violada la norma constitucional que establece la

irretroactividad de la ley tributaria.

OPOSICIN

La apoderada de la Nacin defendi la legalidad del concepto acusado, en

atencin a que la Ley 383 de 1997 cambi el momento de la causacin del
impuesto de timbre en los contratos de cuanta indeterminada, al momento de
cada pago o abono en cuenta derivado del contrato o documento durante el
tiempo que dure su vigencia.

En los casos de cuanta determinada, dispone el artculo 519 del E.T., que el
impuesto se causa en el momento del otorgamiento,
expedicin, aceptacin,

vencimientos,

documento o ttulo, el que ocurra primero.

suscripcin,

giro,

prrroga o pago del instrumento,

En tanto que para el caso de contratos de cuanta indeterminada, si bien nace

de un documento, el impuesto solo se causa, es decir, nace la obligacin
fiscal a cargo, sobre cada pago o abono en cuenta derivado del documento o
contrato, durante el tiempo que dure vigente.

Lo anterior, porque

al momento de la suscripcin no se conoce la base

gravable, por lo que no se ha completado el tributo en cuanto a sus elementos

esenciales,

por faltar la determinacin de la base gravable sobre la cual

aplicar la tarifa vigente en el momento de causacin.

Sostuvo que con la reforma tributaria de la Ley 488 de 1998, solo se modific la
tarifa al pasarla del 1% al 1.5%, sin cambiar la causacin del impuesto.

La causacin del impuesto de timbre en los contratos de cuanta

indeterminada, sucede entonces cuando se configuran todos los elementos
sealados en el artculo 338 de la C.P., es decir, en la fecha del pago o abono
en cuenta, de suerte que la tarifa aplicable es la vigente a ese momento.

ALEGATOS DE CONCLUSIN

El accionante insisti en que el acto acusado debe anularse, por las siguientes
razones:

Adujo que

el hecho de que la base gravable

sea determinada o

indeterminada, en nada afecta el nacimiento del tributo, pues ste se origina

al presentarse los cuatro elementos esenciales, y el contribuyente est en la
obligacin de

pagarlo,

segn las reglas

de causacin impartidas por el

legislador.

Una cosa es la causacin o exigibilidad de la obligacin tributaria, y otra el

nacimiento de dicha obligacin que ocurre cuando se verifica

el hecho

generador.

Por su parte, la apoderada de la Nacin insisti en la legalidad del concepto,

puesto que el impuesto de timbre es instantneo y surge cuando se dan todos
los presupuestos de la obligacin,

por lo cual la tarifa aplicable puede ser

diferente a la vigente en el momento del pago o abono en cuenta en los

documentos de cuanta indeterminada.

Arguy que existe diferencia entre los impuestos de perodo y los instantneos
como el IVA y el timbre, donde no hay duda acerca de la inmediatez de la
aplicacin de la tarifa sealada en la nueva ley.

MINISTERIO PBLICO

La colaboradora fiscal estim en primer trmino, que no puede proferirse fallo

de fondo,

como quiera que el concepto acusado no fue expedido por la

Subdireccin Jurdica, o por la Oficina Jurdica sino por la Oficina Nacional de

Normativa y Doctrina,

por intermedio de un

Delegado Divisin Doctrina,

dependencia que afirma en el acto acusado, que ejerce las funciones que le
atribuye el artculo 13, literales c) y h), del Decreto 1725 de 1997, pero tal
norma confiere dichas facultades no a esa dependencia, sino a la Oficina
Jurdica, para que de acuerdo con las polticas e instrucciones del Director
General,

absuelva las consultas que les sean formuladas acerca de la

interpretacin y aplicacin de normas tributarias.

De manera que a juicio del Ministerio Pblico, el acto cuya nulidad se solicita
no es un verdadero acto administrativo, susceptible de ser impugnado ante la
jurisdiccin.

En relacin con los cargos de la litis, en caso de que se profiera fallo de fondo,
solicit que se denieguen las splicas de la demanda pues no existe norma
legal que expresamente consagre, que la tarifa de timbre en relacin con los
contratos celebrados antes de la vigencia de la Ley 488 de 1998, corresponde
a la que rega con anterioridad a tal ley.

CONSIDERACIONES DE LA SALA
Corresponde en esta oportunidad a la Sala, pronunciarse sobre la legalidad del
concepto 046362 expedido por la Oficina Nacional de Normativa y Doctrina
-Divisin Doctrina- el 14 de mayo de 1999.

El citado concepto fue expedido en respuesta a una consulta elevada a la

Administracin, cuyo tema se hallaba referido al impuesto de timbre en cuanto
a la aplicabilidad de la tarifa del 1.5%, para contratos de cuanta indeterminada
suscritos con anterioridad a la vigencia de la Ley 488 de 1998.
La interpretacin dada por la Administracin, seala que Tratndose de
contratos de cuanta indeterminada celebrados o suscritos con anterioridad

la entrada en vigencia de la ley 488 de 1998, la tarifa del 1.5% del impuesto de
timbre ser aplicable sobre cada pago o abono en cuenta que se realice a partir
del 1 de enero de 1999.
El fundamento legal del acto acusado, se basa en el artculo 36 de la ley 383
de 1997, que segn como se encuentre analizado en el concepto, dispuso
que el impuesto de timbre cuando no es posible determinar la cuanta, se
causar a la tarifa del 1% sobre cada pago o abono en cuenta derivado del
contrato o documento, durante el tiempo que dure vigente. As mismo, de
conformidad con el mismo artculo 36, tal disposicin solo ser aplicable para
los contratos que se suscriban, modifiquen o prorroguen a partir de la vigencia
de dicha ley, es decir, a partir del 14 de julio de 1997.
Igualmente le sirvi de apoyo el artculo 116 de la ley 488 de 1998 que elev la
tarifa del impuesto de timbre al 1.5%, la cual ser aplicable a partir del 1 de
enero de 1999.

En primer trmino advierte la Sala, que la solicitud de fallo inhibitorio elevada

por la Colaboradora Fiscal, con fundamento en la falta de competencia del
funcionario que expidi el concepto acusado, Delegado Divisin Doctrina,
cuando en los trminos del artculo 13 literales c) y h) del Decreto 1725 de
1997 corresponda a la Oficina Jurdica, por lo que a su juicio el concepto cuya
nulidad se solicita no es un verdadero acto administrativo susceptible de ser
impugnado ante esta jurisdiccin, no puede ser objeto de pronunciamiento en

el presente fallo, como quiera que no fue objeto de litis y slo vino a ser
propuesta con ocasin de los alegatos de conclusin, motivo por el cual de
resolverse se estara vulnerando el derecho de defensa de la parte
demandada, quien por no conocer la inconformidad, no ha podido presentar
explicacin alguna sobre ella, de tal suerte que este aspecto en el acto
acusado goza de presuncin de legalidad.

La defensa del acto acusado se funda en que la causacin del impuesto de

timbre, en los contratos de cuanta indeterminada, coincide con la aplicacin de
la tarifa vigente, por ser un impuesto instantneo y no de perodo. A juicio de la
apoderada de la Nacin, el hecho generador del impuesto de timbre,
tratndose de contratos de cuanta indeterminada, lo constituye el pago o
abono en cuenta, a diferencia de los contratos de cuanta determinada, donde
el impuesto se causa en el momento del otorgamiento, suscripcin, giro,
expedicin, aceptacin, vencimientos, prrroga o pago del instrumento o
documento, durante el tiempo que dure vigente.

Para efectos de resolver cul es el hecho generador del impuesto de timbre, y,

si ste vara tratndose de contratos de cuanta determinada o de cuanta
indeterminada, es procedente transcribir los artculos 1 y 519 del Estatuto
Tributario.

ARTCULO 1. Origen de la obligacin sustancial. La obligacin

tributaria sustancial se origina al realizarse el presupuesto o los
presupuestos previstos en la ley como generador del impuesto y
ella tiene por objeto el pago del tributo.

ARTCULO 519. Regla General del impuesto y tarifa. El impuesto

de timbre nacional, se causar a la tarifa del uno punto cinco por
ciento (1.5%) sobre los instrumentos pblicos y documentos
privados,
incluidos los ttulos valores,
que se otorguen o
acepten en el pas o que se otorguen fuera del pas pero que se
ejecuten en el territorio nacional o generen obligaciones en el
mismo, en los que se haga constar la constitucin, existencia,
modificacin o extincin de obligaciones, al igual que su prrroga
o cesin, cuya cuanta sea superior a diez millones de pesos
($10000.000), (valor ao base 1992), en los cuales intervenga
como otorgante, aceptante o suscriptor una entidad pblica, una
persona jurdica o asimilada, o una persona natural que tenga la
calidad de comerciante, que en el ao inmediatamente anterior
tuviere unos ingresos brutos o un patrimonio bruto superior a
ciento sesenta y ocho millones ochocientos
mil pesos
($168800.000), (valor ao base 1992). (Tarifa modificada Ley
488/98 Art. 116).
Para los contratos celebrados por constructores para programas
de vivienda, el aumento de tarifa dispuesto en este artculo solo
ser aplicable a partir del primero (1) de Julio de 1998. (Inciso
Modificado Ley 383/97 art. 35)
Tratndose de documentos que hayan sido elevados a escritura
pblica, se causar el impuesto de timbre, siempre y cuando no se
trate de la enajenacin
de bienes inmuebles o naves,
o
constitucin o cancelacin de hipotecas sobre los mismos. En el
caso de constitucin de hipoteca abierta, se pagar este impuesto
sobre los respectivos documentos de deber.
Tambin se causar el impuesto de timbre en el caso de la oferta
mercantil aceptada, aunque la aceptacin se haga en documento
separado.
Cuando tales documentos sean de cuanta indeterminada, el
impuesto se causar sobre cada pago o abono en cuenta derivado
del contrato o documento, durante el tiempo que dure vigente.
Lo anterior ser aplicable para los contratos que se suscriban,
modifiquen o prorroguen a partir de la presente ley. (Inciso
Modificado Ley 383/97 art. 36)

En relacin con los elementos de la obligacin tributaria,

pertinente

estima la Sala

efectuar las siguientes precisiones relacionadas con su base

gravable y su hecho generador.

De acuerdo con el mandato contenido en el artculo 338 de la C.P., en tiempo

de paz, es competencia privativa del Congreso, el imponer contribuciones
fiscales y parafiscales. As mismo, le corresponde determinar directamente los
sujetos activos y pasivos, los hechos y las bases gravables y las tarifas de los
impuestos.

Conforme a lo anterior, le corresponde a la ley fijar los elementos de la relacin

jurdica denominada obligacin tributaria, que contiene la descripcin de un
hecho hipottico cuya realizacin efectiva, determina el nacimiento de la
obligacin de pagar un tributo.

As pues, por hecho generador se entiende la descripcin legal, hipottica, de

un hecho o conjunto de circunstancias a las cuales la ley les asigne la
capacidad potencial de dar nacimiento a una obligacin frente al Estado, de
suerte que es la norma legal la que enuncia en forma abstracta, los hechos
cuyo acontecimiento producen efectos jurdicos entre quien los realiza
-contribuyente- y el Estado.

El hecho concreto efectivamente ocurrido, de conformidad con previsin legal,

se denomina hecho imponible y, es ste el que acarrea la consecuencia de

generar en cabeza del contribuyente, determinados efectos jurdicos que se

derivan del vnculo que surge con el Estado.

Sin embargo, a pesar de que al verificarse el hecho jurdico descrito en la ley

como generador del impuesto,

se genera la obligacin tributaria,

ello no

implica de suyo que el nacimiento de dicha obligacin coincida necesariamente

con el momento de su exigibilidad o causacin,

pues el legislador puede

perfectamente condicionar la causacin de la obligacin tributaria

a un

momento posterior a su nacimiento, como ocurre cuando al instante de

concretarse el hecho jurdico que da origen a la obligacin fiscal, no es dable
determinar la cuanta de la obligacin subyacente,

por ende,

la base

gravable del impuesto.

Respecto del concepto

de base gravable, la Sala en los fallos 9194 con

ponencia del Magistrado Julio Correa Restrepo, reiterado en el proceso 9783

con ponencia del Magistrado Germn Ayala Mantilla, explic que constituye la
dimensin del hecho gravado o de algunos de sus presupuestos, sobre la cual
corresponde la aplicacin de la tarifa, para lograr la cuantificacin individual del
monto del impuesto.

Jurdicamente, la base gravable constituye la base de clculo del impuesto, de

suerte que debe corresponder a un criterio objetivo y jurdico que nicamente
puede sealar el legislador. Tal criterio, lgicamente debe ser acorde con el
hecho generador del impuesto, elemento ste que no puede perder su

naturaleza o esencia al momento de definir la base gravable del tributo, como

quiera que es el ncleo central del mismo.

En otras palabras, es el presupuesto material o jurdico del impuesto, el que

determina su base de clculo, motivo por el cual si bien deben ser compatibles,
estos elementos de la obligacin, no pueden confundirse, pues una cosa es
que su objeto sea el pago de una suma de dinero a ttulo de impuesto, que
evidentemente debe ser fijada tomando en consideracin la magnitud
econmica del hecho gravado, y otra, la definicin legal del hecho gravado,
cuya verificacin es la causa de la obligacin tributaria, independientemente
del momento en que pueda concretarse la base gravable de un impuesto y por
ello ser exigible.

Entender que la base gravable constituye el hecho generador del impuesto de

timbre, es desconocer la definicin legal de esta

obligacin tributaria,

estructurada sobre el hecho del otorgamiento o aceptacin de documentos o

contratos donde consten obligaciones econmicas, habida cuenta que las
obligaciones econmicas no son el hecho generador del impuesto, sino su
base gravable, pues conforme a ellas se cuantifica el monto del tributo, luego
de aplicar la tarifa al pago que se realiza en ejecucin del contrato, que
constituira la cuanta de ste.

En el momento de su otorgamiento o

aceptacin si se halla determinada la cuanta del contrato o documento, o

cuando se produce el pago,

si el contrato o documento es de cuanta

indeterminada, porque es tan slo en ese instante en que puede cuantificarse

la base gravable del impuesto, sin que pueda confundirse con su hecho
generador.

Si bien el impuesto de timbre es de carcter instantneo y por ende se origina

al verificarse el hecho definido en la ley como generador del mismo, ello no
acarrea la consecuencia prevista en el concepto acusado, al afirmar que la
tarifa aplicable a los contratos o documentos de cuanta indeterminada,
suscritos antes de la entrada en vigencia de la Ley 488 de 1998 y en vigencia
de normatividad anterior, es la del 1.5% que fue la prevista en la Ley de 1998
y, no la que rega al momento del otorgamiento o aceptacin del contrato o
documento, si el pago o abono en cuenta se realiza bajo la vigencia de la ley
488 de 1998.

Tal posicin lo que demuestra es que el acto acusado, confunde los conceptos
de base gravable, hecho generador y causacin del impuesto, para convertir
la base gravable del

impuesto en su hecho generador,

argumento de que el inciso 5 del

artculo 519

prevalida del

de ET. se refiere a la

causacin, trmino que interpretado armnicamente con todo el artculo 519

del ET. y no en forma aislada como si se tratara de dos impuestos diferentes,
hace referencia es al momento en que se hace exigible el tributo en atencin a
que con el pago o abono en cuenta, viene a determinarse la base gravable de
ste,

que, se insiste,

es de carcter instantneo

y se origina con el

otorgamiento o aceptacin de contratos o documentos

obligaciones econmicas.

donde consten

Conforme a lo dispuesto en el artculo 519 del Estatuto Tributario, que define el

impuesto de timbre, los presupuestos previstos en la ley como generadores del
tributo, estn constituidos por el otorgamiento o aceptacin de instrumentos
pblicos y documentos privados, incluidos los ttulos valores, en los que se
haga constar la constitucin, existencia, modificacin o extincin de
obligaciones, al igual que su prrroga o cesin y la aceptacin de la oferta
mercantil cuando se haga en documento separado.

Por consiguiente, la interpretacin dada por la Administracin en el concepto

acusado, rie con la estructura del impuesto de timbre, que como se vi, se
caracteriza por ser eminentemente documental, luego no se puede confundir
su causacin o exigibilidad que se produce al momento de determinarse su
base gravable, con el pago o abono en cuenta tratndose de contratos

documentos de cuanta indeterminada, con el hecho generador del impuesto

definido en la ley como el otorgamiento o aceptacin de instrumentos pblicos
y documentos privados, incluidos los ttulos valores, en los que se haga constar
la constitucin, existencia, modificacin o extincin de obligaciones , al igual
que su prrroga o cesin y la aceptacin de la oferta mercantil cuando se haga
en documento separado.

Sostener que el hecho generador vara, segn, si la cuanta del contrato es

determinada o indeterminada, y que para contratos o documentos de cuanta
indeterminada el hecho generador del impuesto de timbre est constituido por
el pago de la obligacin subyacente a la obligacin tributaria, implica
desconocer abiertamente lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 519 del

Estatuto Tributario, para efectos de tales contratos, lo cual no es posible en

atencin a que es ese primer inciso el que define el hecho generador del
impuesto de manera general, para todo tipo de contrato o documento. No
puede olvidarse que el pago que se efecta en cumplimiento de obligaciones
derivadas de un contrato o documento de cuanta indeterminada, corresponde
a la ejecucin de ste, y no al hecho generador del impuesto.

Igualmente advierte la Sala, que en cumplimiento de lo ordenado por el artculo

338 de la Constitucin Poltica, la tarifa de los impuestos debe estar
predeterminada al momento en que se verifica el hecho generador que da
origen a la obligacin tributaria, que se reitera, en este caso, es la suscripcin,
modificacin, prrroga, otorgamiento o aceptacin de documentos donde
consten obligaciones econmicas, por constituir la tarifa uno de los elementos
del tributo que slo puede ser sealado por el legislador,

el que

otorga

seguridad jurdica a los contribuyentes, quienes previamente a contraer

obligaciones con consecuencias fiscales que se derivan en la imposicin de un
impuesto, tienen el derecho a conocer la tarifa de tal impuesto, as como la
definicin legal de su base gravable, a pesar de que sta solo puede ser
cuantificada con posterioridad a la concrecin del hecho generador previo a
realizar el hecho descrito en la ley como de tal manera que no puede ser
variada en forma arbitraria con posterioridad a que ha surgido en cabeza del
contribuyente la obligacin tributaria.

Conforme a lo expuesto a lo largo de la providencia, aceptar que es el pago o

el abono en cuenta el que genera la obligacin tributaria, implica aceptar que

un simple pago o abono en cuenta que no se origina en un contrato o

documento de los descritos en el inciso primero del artculo 519 del Estatuto
Tributario, genera

el impuesto de timbre, de tal suerte que no es posible

deslindar los inciso 1 y 5, para efectos de establecer el hecho generador del

impuesto y afirmar que vara segn la cuanta sea determinada o
indeterminada.

Ntese que el propio legislador en el inciso 6 de la norma referida, al prever

que Lo anterior ser aplicable para los contratos que se suscriban, modifiquen
o prorroguen a partir de la presente ley. (Inciso modificado Ley 383/97, artculo
36), reiter que el ncleo central de la obligacin tributaria derivada del
impuesto de timbre, es la suscripcin, modificacin o prrroga de contratos o
documentos y no el pago derivado de ellos, el cual no constituye nada
diferente que la base gravable del impuesto.

Por ltimo, llama la atencin de la Sala, que uno de los argumentos esgrimidos
en la consulta para darle sustento, corresponde a que la ley 383 de 1997
dispuso que el impuesto de timbre cuando no es posible determinar la cuanta,
se causar a la tarifa del 1% sobre cada pago o abono en cuenta derivado
del contrato o documento, durante el tiempo que dure vigente (Subraya la
Sala), cuando de tal argumento lo que se concluye es que para los contratos
de cuanta indeterminada celebrados bajo el amparo de la ley 383 de 1997, la
tarifa del impuesto de timbre es la del 1% durante el tiempo de la vigencia del
contrato, independientemente de las variaciones a la tarifa que puedan ocurrir

con posterioridad a su celebracin, como es el caso de la expedicin de la Ley

488 de 1998.

Por las anteriores razones, la Sala habr de anular el acto demandado.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Seccin Cuarta,

administrando justicia en nombre de la

Repblica y por autoridad de la ley,

FALLA

DECLRASE la nulidad

del

Concepto 046362 del 14 de mayo de 1999,

expedido por la Administracin de Impuestos y Aduanas Nacionales.

Cpiese, notifquese, comunquese, publquese, envese el expediente al

Tribunal de orgen y Cmplase.

Se deja constancia de que esta providencia se estudio y aprob en la sesin de

la fecha.
DANIEL MANRIQUE GUZMN
Presidente de la Sala

DELIO GMEZ LEYVA

GERMN AYALA MANTILLA

JULIO E. CORREA RESTREPO

Ral Giraldo Londoo

Secretario Seccin