Roman Gil Alburquerque Abogado

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Mobbing o acoso moral en el trabajo
Cmo reclamar compensacin
por daos en el mbito
de la relacin laboral

Publicado en ECONOMIST&JURIST

No se encontrar en este artculo la compensacin tpica de daos en el mbito laboral, sino aquellas situaciones en las
que se producen daos causados en el desarrollo de una relacin laboral o como consecuencia de aqulla, no
contenidos en la normativa laboral. Siguiendo la jurisprudencia y doctrina legal, se exponen las principales excepciones
que se vienen produciendo al principio de restitucin total legalmente tasada. Tras un repaso a la compensacin de
daos prevista en abstracto por la normativa laboral -regulacin de la accin de tutela de derechos de libertad sindical,
extensible a las acciones en defensa de todo derecho fundamental- se estudia el "mobbing" o acoso moral en el trabajo,
la compensacin de los daos que provoca y la determinacin y cualificacin de daos en el mbito laboral.
La intervencin normativa en el contrato laboral ha afectado a la especificacin del modo en que se han de compensar
los daos que se causen por los avatares acaecidos en el desarrollo del mismo. En general, la normativa laboral indica
mediante qu cantidad de dinero, o a travs de qu comportamiento, claramente predeter minado v sin matices para
diferentes situaciones, debe compensarse el dao causado, objetivando una restitucin que se presume ntegra, sin que
quepa, y a diferencia de lo que ocurre en el mbito normativo civil, una prueba del perjuicio causado que justifique la
necesidad de una mayor, o diferente, compensacin, y ello con independencia de que concurra culpa grave, o incluso
dolo, en el comportamiento infractor.
Este mbito del derecho de daos laborales atpicos ha venido siendo hasta ahora, en cierta medida. extrao al Derecho
Laboral. Sin embargo, est cobrando un notable auge en los ltimos tiempos, tal vez como consecuencia de la
progresiva flexibilizacion de la relacin laboral (que la acerca al mbito civil, donde la cuestin que nos ocupa es
ciertamente axial), quiz tambin por influencia de la jurisprudencia y valores anglosajones. En cualquier caso, esta
novedosa sensibilizacin social (o "realidad social del tiempo", por emplear los trminos de! Cdigo Civil) est exigiendo
del laboralista instrumentos jurdicos que satisfagan el derecho a la compensacin de aos en trminos aparentemente
ajenos a la rigurosa tipificacin de la normativa laboral, o muy pobremente regulados por aqulla.
Antes que todo, y a los efectos de sus mltiples referencias en este artculo, entiendo por dao contractual los
ocasionados por el incumplimiento no slo del contrato laboral individual, sino tambin de las obligaciones que vinculan
al empresario como consecuencia de pactos colectivos y de lo impuesto por la ley en sentido amplio.

La compensacin por daos del artculo 180.1 LPL

El Captulo XI del Ttulo II del Libro II de la Ley de Procedimiento Laboral regula la modalidad procesal de tutela de los
derechos de libertad sindical. Uno de sus artculos, el 180.1 L.P.L., seala que, de estimarse por la sentencia la
existencia de la vulneracin alegada, y previa declaracin de "nulidad de la conducta del empleador, asociacin patronal,
Administracin pblica o cualquier otra persona, entidad o corporacin pblica o privada, ordenar el cese inmediato del
comportamiento antisindical y la reposicin de la situacin al momento anterior a producirse el mismo, as como la
reparacin de las consecuencias derivadas del acto, incluida la indemnizacin que procediera".
Como puede apreciarse, se trata de una previsin indemnizatoria laboral no tasada, en relacin aparente con los daos
ocasionados por una conducta antisindical del empleador. Y escribo el adjetivo aparente" porque tales daos no estn
limitados a los provocados por las conductas antisindicales sealadas, sino tambin a todos aqullos derivados de la
vulneracin de un derecho fundamental del trabajador por parte del empresario, toda vez que el artculo 181 de la L. P.
L. indica que las demandas de tutela de los dems derechos fundamentales y libertades pblicas incluida la prohibicin
de tratamiento discriminatoro, que se susciten en el mbito de las relaciones jurdicas atribuidas al conocimiento del
orden jurisdiccional social, se tramitarn conforme a las disposiciones establecidas en este capitulo".
Debe tenerse en cuenta, a su vez, que el artculo 182 de la Ley de Procedimiento Laboral, siempre dentro del Captulo al
que nos venimos refiriendo, indica que "no obstante lo dispuesto en los artculos anteriores, las demandas por despido y
por las dems causas de extincin del contrato de trabajo, las de disfrute de vacaciones, las de materia electoral, las de
impugnacin de estatutos de los sindicatos o de su modificacin y las de impugnacin de convenios colectivos en que se
invoque lesin de la libertad sindical u otro derecho fundamental se tramitarn inexcusablemente con arreglo a la
modalidad procesal correspondiente".
En este sentido, la STS de 12-6-01, seala que "tampoco es admisible afirmar que la nica consecuencia legal del
despido discriminatorio haya de ser la readmisin y abono de salarios de tramitacin, pues pueden existir daos morales
o incluso materiales, cuya reparacin ha de ser compatible con la obligacin legal de readmisin y abono de salarios de
trmite".
Tal tesis ya fue implcitamente recogida en la Sentencia de la Sala IV de 21-3-00, aunque se pronunci sobre la
improcedencia de la indemnizacin "por no existir ni alegaciones ni pruebas respecto al montante de los daos a
compensar, pero admitiendo, implcitamente, que tal pronunciamiento es susceptible de producirse por causa de
despido".
Por ello anula el TS la sentencia recurrida, "quedando decidida como procesalmente correcta la acumulacin de
acciones a que nos hemos referido" (despido con vulneracin de derechos fundamentales, y daos derivados del
mismo). En definitiva, de esta importante sentencia podemos concluir la acumulabilidad de la accin en reclamacin de
daos y perjuicios por vulneracin de derechos fundamentales a cualquier accin de la L.P.L. (en principio, siempre que
no sea rescisoria de la relacin laboral, de conformidad con la Jurisprudencia sobre dao tasado en las extinciones

contractuales a la que ya me he referido), incluso a la accin por despido (que en los supuestos de vulneracin de
derechos fundamentales implica la readmisin del trabajador, de conformidad con lo prescrito por el artculo 55.5 E.T y
108.2 de la L.P.L), y ello en virtud del mecanismo remisorio del artculo 182 de la L.P.L. en relacin con el artculo 53.2
de la CE, que justifica la aparente excepcin a las inacumulabilidades del artculo 27.2 de la L.P.L.

Los daos extracontractuales en el mbito laboral

Como ya han tenido ocasin de recordar los tratadistas, entre ellos notoriamente el Magistrado de lo Social D. Pablo
Aramendi Snchez (Boletn n 15 del Centro de Estudios del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, de junio de 2000),
los criterios de las Salas I y IV del TS sobre sus respectivas competencias en cuanto a las demandas por dao de un
trabajador contra su empleador son antagnicos, en parte por los distintos conceptos que sustentan sobre el concepto de
responsabilidad extracontractual la Sala de lo Civil y la Sala de lo Social del Alto Tribunal.
En efecto, y segn nos recuerda el Sr. Aramendi Snchez, el contrato de trabajo es un "contrato complejo", que no
comprende exclusivamente las obligaciones de prestar servicio y de dar salario, sino tambin "otros deberes de
proteccin dirigidos a preservar a la otra parte de los daos que su propia conducta les pueda ocasionar", y ello en virtud
de los principios de ajenidad y dependencia, que obligan al trabajador a prestar sus servicios siguiendo las instrucciones
que reciba del empresario, dueo ab initio del fruto del trabajo de su empleado, y que es quien, a su vez, dispone de los
medios y de los sistemas de produccin y organizacin del trabajo de toda la empresa.
De tal facultad directiva y organizativa del empresario se debe concluir, de conformidad con el principio de no daar a
nadie (1.101 y 1.902 CC), as como del derecho a la integridad fsica y moral garantizado por el artculo 15 de la
Constitucin Espaola, que los incumplimientos del empresario de su deber de preservar la salud y seguridad de los
trabajadores a su servicio constituyen un claro incumplimiento del contrato mismo". El propio artculo 4.2.d) del Estatuto
de los Trabajadores impone al empresario la obligacin de respetar la integridad fsica de sus trabajadores, y de
garantizar una adecuada poltica de seguridad e higiene en su empresa. El mismo deber de proteccin, garante de la
seguridad y salud de los trabajadores, le impone al empresario el artculo 14 de la Ley de Prevencin de Riesgos
Laborales, que tambin le declara responsable de las consecuencias de su infraccin.
Puesto que el deber de seguridad del empleador se incorpora al contrato de trabajo como consecuencia la normativa
cogente sealada, la infraccin de aquel deber debe calificarse de contractual, pues siguiendo tal criterio contractuales
son los daos ocasionados tanto por el incumplimiento del contrato laboral individual, como de las obligaciones que
vinculan al empresario como consecuencia de pactos colectivos y de lo impuesto por la ley (en sentido amplio). Por
ende, ser la Jurisdiccin Social la competente para juzgar sobre los litigios relativos al incumplimiento de tal deber, de
conformidad con lo prescrito por el artculo 2.a) de la L.P.L.
A sensu contrario, no cabr exigir responsabilidad contractual si el accidente se causa cuando no se estuvieran
prestando servicios efectivos dentro de la rbita organizativa empresarial (p.ej., en el supuesto de un accidente in
Iitinere, cuando el medio de transporte no lo gestiona ni controla el empleador, o durante el desempeo de tareas
propias de cargos electos sindicales).
Sin embargo, y como con detalle explica D. Pablo Aramendi en el artculo citado, esta solucin no es compartida por la
Sala I del TS, al reducir la rbita contractual laboral a la prestacin de servicios por una parte, v la remuneracin de los
mismos por la otra, slo siendo exigible la responsabilidad contractual "cuando la realizacin del hecho causante del
dao acontezca dentro de la rigurosa rbita de lo pactado y como desarrollo normal del contenido negocial", criterio
restrictivo del mbito negocial laboral ajeno al concepto de "contrato complejo" al que nos hemos referido.
De ah que la Jurisdiccin Civil se suele declarar competente en relacin con la mayora de las demandas que por daos
acaecidos en el transcurso de una relacin laboral se someten a su consideracin, y muy notoriamente en cuanto al
conocimiento de las acciones por responsabilidad civil derivada de accidentes de trabajo, por estimar, errneamente,
que los daos exceden de la proteccin que, en relacin con los accidentes de trabajo, la Jurisdiccin Social ofrece, de
forma supuestamente exclusiva, a travs del sistema de Seguridad Social, o por entender que se trata de
responsabilidad extracontractual.
La Jurisdiccin Social ya ha superado la exclusiva compensacin de daos derivados de accidente de trabajo a travs
de las prestaciones propias de nuestro sistema de Seguridad Social (as, en las sentencias del TS de 2-2-98 ED 98/2399,
10-12-98 ED 98/30730 17-2-99 ED 99/6060 y 20-7-00 (rec. N 3801), con base en los artculos 123 y 127 de la Ley
General de la Seguridad Social, admitiendo la posibilidad de ejercer diversos tipos de acciones para alcanzar el
completo resarcimiento del dao, as como la STSJ de Madrid de 27-3-98, (rec. 33/98). No parece ya justificable, por
ende, la competencia de la Jurisdiccin Social con amparo en este argumento.
Por lo que respecta al concepto de culpa extracontractual, ya hemos indicado la complejidad del contrato laboral, que
supera la concepcin sustentada por la Sala 1. No obstante, y en la prctica, el demandante podr elegir entre
demandar la compensacin de idnticos daos por la va contractual ante la Jurisdiccin Civil, o por la va contractual
ante la Social, opcin que suele llevarse a cabo valorando los criterios indemnizatorios de una y otra Jurisdiccin, y
previendo los costes de tiempo y dinero que la eleccin presumiblemente acarrear.

El "mobbing" o acoso moral en el trabajo

El llamado "acoso moral en el trabajo" ha pasado al centro de la atencin pblica en los ltimos aos, incrementndose
de forma dramtica los estudios y debates que, desde distintos mbitos del conocimiento y de la ciudadana, abordan un
problema que afecta, segn parece, a un significativo porcentaje de la poblacin trabajadora, probablemente cercano al
10%.
La actualidad de esta preocupacin en modo alguno significa la novedad del problema sino, tal vez, la de la
sensibilizacin social respecto del mismo. Los Tribunales del Orden Laboral han tenido ya alguna ocasin de
pronunciarse sobre este ilcito, Entre las distintas resoluciones que han sido dictadas, la STSJ de Navarra, de 30 de
abril de 2001 (Rec. 2011/148), que conceptu como accidente de trabajo el acoso moral sufrido en el trabajo por
una trabajadora (una limpiadora a la que un conserje de la empresa en que vena trabajando someti a "un entorno

hostil objetivamente considerado", con ofensas de palabra y obra que atentaban a su dignidad profesional), es de gran
inters didctico por su esfuerzo clarificador del concepto de acoso moral en el trabajo.
Esta sentencia seala que, con excepcin del Cdigo Penal, que tipifica el delito de acoso sexual en el artculo 184,
dentro del Ttulo VIII del Libro II, De los Delitos contra la Libertad e Indemnidad Sexual, no se contempla en el
ordenamiento jurdico espaol ni en el Derecho Comunitario una regulacin especfica de estas conductas en el mbito
laboral, y nicamente existe una Recomendacin de la Comisin de 27 de diciembre de 1.991 relativa a la proteccin de
la dignidad de la mujer y del hombre en el trabajo, un denominado cdigo de conducta sobre las medidas para combatir
el acoso sexual y una Declaracin del Consejo de 19 de diciembre de 1991 relativa a la aplicacin de la Recomendacin
citada. Aade la sentencia, tras transcribir parte de la citada Declaracin del Consejo que, adems de esta parca
regulacin de una de las variantes de la violencia en el trabajo, hoy da estudios recientes sobre esa violencia en el
trabajo emplean diferentes trminos designados con los nombres de 'Bullying", como sinnimo de violencia fsica, y
'Mobbing", que literalmente significa atacar o atropellar, trmino traducido como psicoterror laboral y hostigamiento
psicolgico en el trabajo, para referirse a una situacin en la que una persona se ve sometida por otra u otras en su lugar
de trabajo a una serie de comportamientos hostiles. Como sntomas tpicos de las personas sometidas a
"Mobbing", la sentencia referida seala los de ansiedad, prdida de la autoestima, lcera gastrointestinal, y
depresin.
La sentencia del Juzgado de lo Social n1 33 de Madrid, de 18-6-01 (DSI /179) tambin es de gran inters didctico.
En el tercero de sus fundamentos de derecho se explica que "el acoso moral o mobbing, es un fenmeno que
recientemente ha atrado a los medios de comunicacin e incluso ha sido tratado por alguna resolucin judicial de
instancia, aadiendo el Magistrado que "mayor informacin puede obtenerse en www.mobbing.un/lastnews.htm. La
sentencia seala que este fenmeno ha sido objeto de estudio por la psicologa "(ver el estudio de los psiclogos M.D.,
P.B. y L.G.S. en www.mobbing.un/476.htm)", que lo ha definido en el mbito del trabajo como situaciones de
hostigamiento a un trabajador frente al que se desarrollan actitudes de violencia psicolgica de forma prolongada y que
conducen a su extraamiento social en el marco laboral, le causan alteraciones psicosomticas de ansiedad, y en
ocasiones consiguen el abandono del trabajador del empleo al no poder soportar el stress al que se encuentra sometido.
La sentencia del Juzgado de lo Social n 33 hace tambin referencia a la opinin de Marie -France Hirigoyen en su libro
El Acoso Moral", en el que se indica que "el acoso moral nace de forma anodina y se propaga insidiosamente. Al
principio, las personas acosadas no quieren sentirse ofendidas y no se toman en serio las indirectas y las vejaciones.
Luego, los ataques se multiplican. Durante un largo perodo y con regularidad, la vctima es acorralada, se le coloca en
una posicin de inferioridad y se le somete a maniobras hostiles y degradantes. Uno no se muere directamente de recibir
todas estas agresiones, pero s pierde una parte de s mismo. Cada tarde, uno vuelve a casa desgastado, humillado y
hundido, Resulta difcil recuperarse".
La sentencia aade que el acoso se manifiesta a travs de muy variados mecanismos de hostigamiento "(M.D. y otros)",
con ataques a la vctima por medio de: implantacin de medidas organizativas -no asignar tareas, asignar tareas
innecesarias, degradantes o repetitivas, asignar tareas imposibles de cumplir, etc.-, medidas de aislamiento social
-impedir las relaciones personales con otros compaeros de trabajo, con el exterior, con clientes, no dirigirle la palabra,
etc.-, medidas de ataque a la persona de la vctima -crticas hirientes, vejaciones, burlas, subestimaciones, etc.-,
medidas de violencia fsica, agresiones verbales insultos, crticas permanentes, amenazas, rumores sobre la vctima,
etc.
El Magistrado afirma que, descrito as el fenmeno, "resulta evidente que su desarrollo se lleva a cabo a travs de las
relaciones interpersonales que crea el contexto del trabajo y por tanto sus formas de expresin presentan mltiples
conexiones con la relacin jurdica que entre empresarios y trabajadores configura el contrato laboral", por lo que en
unos casos el empresario puede ser sujeto activo del acoso, y en otros espectador del hostigamiento sufrido por un
empleado a manos de sus compaeros, pero siendo responsable en ambos supuestos. Concluye la interesante reflexin
contenida en esta sentencia sobre el llamado "mobbing" indicando que, as descrito, el acoso moral constituye
indudablemente un atentado a la integridad moral de las personas a quienes se somete a tratos degradantes que
impiden el libre desarrollo de su personalidad y que, desde tal perspectiva, este acoso constituye un atentado al derecho
a la integridad moral que protege el artculo 15.1 de la Constitucin Espaola, pero que no debe ser confundido con " el
ejercicio arbitrario del poder directivo empresarial, en el que se busca un beneficio aprovechndose ilcitamente de la
mano de obra, pero no "causar un dao al trabajador socavando su personalidad".
Por ltimo, har referencia, por su inters, a una Proposicin de ley sobre el derecho a no sufrir acoso moral en el
trabajo, que aspira a modificar el Estatuto de los Trabajadores y la Ley de Procedimiento Laboral (adems de la
normativa sobre funcionarios del Estado), y que se viene tramitando en la actualidad por el Congreso de los Diputados.
La exposicin de motivos de tal Proposicin seala que "el acoso moral es un conjunto de comportamientos o actitudes
de una o varias personas contra otras en el mbito laboral, normalmente situadas en una relacin jerrquica asimtrica,
dirigidas a causar un profundo malestar psicolgico y personal en el trabajador afectado, degradando sus condiciones de
trabajo". Aade la Proposicin que el acoso moral no significa cambiar las clusulas tcnico legales de un contrato de
trabajo, sino, fraudulentamente, modificar las condiciones en que ese trabajo se desarrolla, discriminando de facto a un
trabajador, humillndolo o postergndolo, con el objetivo de dificultar su trabajo o hacerle sufrir un dao en la forma en
que su labor se desempea. Puede ser en algunos casos una alternativa al despido, provocando que un clima de trabajo
insoportable impulse al trabajador a solicitar por s mismo la baja. Los proponentes estiman que el acoso moral implica
una violacin de los derechos fundamentales de la persona en cuanto trabajador y, por ello, de principios y preceptos
relevantes de nuestra Constitucin: la dignidad de la persona (artculo 10), la igualdad ante la ley y la no discriminacin
(artculo 14), el derecho a la integridad personal (artculo 15), el derecho al trabajo (artculo 35), el derecho a la salud
(artculo 43).
La tipificacin legal que del acoso moral en el trabajo contiene la Proposicin es la de " toda conducta abusiva o de
violencia psicolgica que se realice de forma sistemtica por una o ms personas sobre otra en el mbito laboral,
manifestada especialmente a travs de reiterados comportamientos, palabras o actitudes que lesionen la dignidad o
integridad psquica del trabajador, poniendo en peligro o degradando sus condiciones de trabajo".

La Proposicin de Ley tambin pretende imponer la inversin probatoria prevista por el artculo 96 de la L.P.L. a los
supuestos de acoso moral en el trabajo, as como la obligacin del rgano judicial de filiar "en la sentencia el importe de
la indemnizacin por daos materiales y morales", mediante una adicin al art. 180.1 de la L.P.L.

La acumulacin de la accin de daos con otras: repaso jurisprudencial

La Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de 3 de abril de 1997 (Ar. 3047), dictada en unificacin de
doctrina, es expresiva del criterio de compensacin exclusiva de un perjuicio contractual laboral mediante la normativa
laboral especfica, que cuantifica tal compensacin.
La citada sentencia contempla un supuesto en el que un trabajador extingue su relacin laboral al amparo del artculo 50
del Estatuto de los Trabajadores (ET), con causa en unas modificaciones sustanciales de sus condiciones de trabajo que
afectaron a su dignidad personal. El trabajador percibi, al estimarse su accin extintiva, la indemnizacin legalmente
tipificada, de 45 das de salario por ao trabajado. El demandante crey que tal indemnizacin no compensaba
totalmente los daos sufridos, por lo que formul una nueva demanda con fundamento en, el artculo 1101 del Cdigo
Civil (CC), que fue estimada por la Sala de lo Social del TSJ del Pas Vasco (AS 2570/1996).
El Tribunal Supremo entiende que, si bien el artculo 1101 CC, fundamento de la demanda del actor, exige la sujecin a
la indemnizacin de los daos y perjuicios causados de aqullos que en el incumplimiento de sus obligaciones
incurrieron en dolo, negligencia o morosidad, o los que de cualquier modo contravinieron el tenor de aqullas, ser sin
embargo el artculo 1124 C, cuya "transcripcin en el Derecho Laboral" es el artculo 50 ET, el que d la solucin a la
controversia jurdica.
El artculo 1124 CC establece que la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas para el
caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe, resolucin que comporta (ordinal 2) el resarcimiento
de daos y el abono de intereses (equivalente, segn Jurisprudencia constante de la Sala I del TS, a la indemnizacin
de daos v perjuicios a que se refiere el artculo 1108 del CC). La Sala de lo Social del TS, en la sentencia que venimos
exponiendo, especifica que la normativa de Derecho Civil sobre daos y perjuicios tiene carcter supletorio en el mbito
laboral, por lo que no es aplicable al contrato de trabajo "cuando la materia est regulada expresamente en el ET".
La Sala IV estim que el trabajador pudo, al amparo de la normativa laboral, reclamar el cumplimiento en especie de la
obligacin, "o pedir la resolucin del contrato de trabajo con indemnizacin de daos y perjuicios en ambos casos".
Puesto que el trabajador opt por la extincin de la relacin laboral, la indemnizacin procedente " ha de ser fijada
conforme a la normativa reguladora de la relacin laboral, y como el ET contiene una norma especfica -artculo 50- para
regular estas situaciones de incumplimiento, la misma ha de ser aplicada sin que sea lcito acudir a preceptos
correspondientes a otros sectores jurdicos para alargar indebidamente el cauce indemnizatorio, sancionando el nico
comportamiento lcito empresarial por dos vas pertenecientes a diferentes ordenamientos jurdicos y cuya actuacin
aislada y separada conducira, contra toda lgica, a sancionar dos veces un mismo hecho de incumplimiento".
Concluye as el Alto Tribunal que la indemnizacin tasada por una norma laboral "debe impedir la bsqueda de nuevas
soluciones indemnizatorias en el campo del derecho civil, entendido como derecho comn, ya que, como sienta la
sentencia del TS de 22-1-94 (Ar 183/1990), "cuando existe una previsin indemnzatora especfica en la norma laboral
no es factible acudir a las previsiones de la misma naturaleza del derecho comn.
Sin embargo, de la expuesta Jurisprudencia de la Sala de lo Social del TS se pretende extraer, con frecuencia, la
conclusin de que incluso el ejercicio de una accin laboral en reclamacin del cumplimiento de la obligacin incumplida
excluye el ejercicio acumulado (en la misma o en diferente accin) de una demanda de compensacin de los daos y
perjuicios ocasionados por el incumplimiento contractual de que se trate.
As, es frecuente encontrar sentencias que impiden al trabajador desplazado geogrficamente reclamar los daos
ocasionados por el aquel desplazamiento, una vez que el mismo ha sido declarado contrario a derecho por una
resolucin jurisdiccional, y el demandante repuesto en su puesto de trabajo en la localidad originaria, Del mismo modo,
se niegan los daos ocasionados por una modificacin sustancial de condiciones de trabajo, mientras la misma pervivi,
y una vez declarada judicialmente la improcedencia de aqulla.
Se trata de una cuestin polmica, generadora de inseguridad jurdica. El Profesor Garca Via, en su estudio sobre la
reclamacin de daos y perjuicios por actos del empresario (AL 18/2001), estima que, al contener los artculos 41 y 50
del ET regulaciones especficas de las indemnizaciones a percibir, el trabajador que pretenda solicitar una indemnizacin
de daos y perjuicios en caso de haber visto modificadas las condiciones de trabajo de su contrato " inexorablemente ha
de proceder previamente a la resolucin del contrato de trabajo, ya que sta es la regulacin especfica contenida en el
Estatuto de los Trabajadores".
Sin embargo, cabe dudar si tal interpretacin es la nica posible, a la vista de la Jurisprudencia contenida en la
sentencia de la Sala de lo Social del TS antes expuesta, de fecha 3 de abril de 1997 (Ar. 3047). En efecto, la regulacin
contenida en los artculos 40 y 41 del ET es tambin equiparable a la doble posibilidad del artculo 1124 del CC: exigir el
cumplimiento de la obligacin, o pedir la resolucin del contrato, con indemnizacin de daos y perjuicios en ambos
casos. Si el trabajador opta por la extincin, parece claro que la cuanta de aqulla habr de ser la legalmente tasada.
Por el contrario, si optase por el cumplimiento de la obligacin, habr de tener derecho a una indemnizacin ("en ambos
casos", recordemos, es la expresin literal del art. 1124 CC), indemnizacin no cuantificada por el ordenamiento laboral,
y que deber incluir tanto los daos materiales como los morales (ms adelante nos referiremos a la forma de
concretarios y cuantificarlos).
Esta solucin guarda identidad con lo ya resuelto en relacin con la accin de reincorporacin tras agotarse una
excedencia voluntaria, cuando la empresa se niega a la misma por entender que no existe vacante alguna, y el juzgador
estima que s la hay, concediendo al demandante el derecho a la reincorporacin. La Sala de lo Social del TS, en
consolidada Jurisprudencia dictada en unificacin de doctrina, que se manifiesta, entre otras, en sus Sentencias de
21-2-92 (Ar.1047),14-5-93 (Ar. 4098), 21-1-97 (Ar.623) y 13-2-98 (Ar. 1805), ha resuelto que procede, a su vez, la
indemnizacin de los daos ilcitamente causados por la tarda reincorporacin.

Por lo que respecta a los daos derivados despido disciplinario improcedente, la doctrina expuesta de la compensacin
estrictamente tasada de daos es aplicable, hoy por hoy, sin apenas excepcin. La indemnizacin legalmente prevista se
entiende comprensiva de una "autntica indemnizacin de daos y perjuicios causados al trabajador a consecuencia de
la arbitraria e injusta decisin de dar por terminado el contrato de trabajo", segn una consolidada jurisprudencia de cuya
antigedad da fe la frase transcrita, de una sentencia del TS de 28 de marzo de 1966 (Ar 2098).
No obstante, la STSJ de Madrid de 7 de abril de 1998 (Ar. 1337) supone una excepcin a tan consolidado criterio. Se
trata de un supuesto en el que una reportera de TVE fue desplazada a la corresponsala de Londres y, encontrndose en
tal ciudad, fue despedida improcedentemente, segn se declar mediante sentencia del Juzgado de lo Social, optando la
empresa por abonar la indemnizacin legalmente tasada de 45 das de salario por ao trabajado. La reportera aleg, en
un procedimiento posterior al de despido, que la empresa la haba desplazado a Londres por un periodo, pactado por
escrito, de 2 aos prorrogables. Con base en tal expectativa, la trabajadora suscribi un contrato de arrendamiento por
un periodo inicial de un ao. Como consecuencia de[ despido, tuvo que abandonar la vivienda antes del plazo de
ocupacin convenido, perdiendo el depsito de 322.725 ptas. efectuado en garanta del cumplimiento del contrato de
arrendamiento, cantidad que la demandante decidi reclamar a la empresa, al estimar que era la responsable de tal
perjuicio patrimonial.
El TSJ de Madrid se declar competente porque "el dao o perjuicio causado guarda conexin directa con el cese
ilcito e intempestivo en el contrato de trabajo" ya que - a efectos de determinar la competencia, y segn declar la
STS de 24 de mayo de 1994 (Ar. 4296)- Io decisivo es que el dao se impute a un incumplimiento laboral y no
civil".
En cuanto al fondo del litigio, la Sala de lo Social del TSJ de Madrid estim que 'la indemnizacin abonada y los
salarios de tramitacin, constituyen indemnizacin por la extincin de la relacin laboral existente. Pero no compensan
el dao y perjuicio causado a la actora en sus obligaciones contradas, con causa u origen, en el despliegue previsible y
razonable del contrato de trabajo", por lo que obligo a la empresa a compensar a la trabajadora por el perjuicio
econmico adicional que, en relacin con el contrato de arrendamiento suscrito, le provoc el ilcito despido.
Asimismo, existe una muy reciente sentencia del Juzgado de lo Social n 31 de Madrid, de fecha 15 de octubre de
2001, dictada en el procedimiento 592/2001, que supone una nueva excepcin al criterio de expuesto de daos tasados
en supuestos de extincin de una relacin laboral mantenido por la Sala de lo Social del Tribunal Supremo. La citada
sentencia resuelve un supuesto en el que una trabajadora estima que ha sido discriminada por ejercer su derecho
a la maternidad y que, adems de instar la extincin justificada de su relacin laboral por incumplimiento grave
de las obligaciones del empresario al amparo del artculo 50 del Estatuto de los Trabajadores (y, por ende, con
derecho a una indemnizacin tasada de 45 das de salario por ao trabajado), solicita, de forma acumulada a la
misma accin, una indemnizacin adicional por daos materiales (prdidas salariales derivadas de la
discriminacin, y prdida de poder adquisitivo como consecuencia de verse forzada a extinguir su relacin laboral) y por
daos morales. Con amparo en una reciente doctrina de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, que permite
acumular la reclamacin de daos y perjuicios a la accin por despido nulo derivado como consecuencia de vulneracin
de derechos fundamentales (y a la que nos referiremos en un apartado posterior de este mismo artculo), la sentencia
del Juzgado de lo Social estima la pretensin adicional de compensacin no tasada de daos, concediendo por tal
concepto la cantidad de 5.899.000 ptas., adems de la indemnizacin tasada de 45 das por ao.
La tesis contraria a tal acumulabilidad, segn expone el Magistrado en su sentencia, implicara que las mximas
agresiones que pueden sufrir los trabajadores -como el despido o la extincin justificada del contrato de trabajo,
denominada por la doctrina cientfica como "despido indirecto", en los que se haya acreditado la vulneracin de derechos
fundamentales- se veran privadas de las indemnizaciones de daos y perjuicios, previstas en el artculo 180. 1 de/ RDL
2/95, de 7 de abril, donde se establece claramente que, adems del cese inmediato del comportamiento contra los
derechos fundamentales y la reposicin de los trabajadores a la situacin anterior debern repararse las consecuencias
del acto, incluida la indemnizacin, que procediera, lo que constituira un despropsito, ya que estas agresiones
quedaran menos protegidas que otras de menor entidad".
Por ltimo, no quisiera este comentarista dejar de llamar la atencin sobre las posibles implicaciones que la
Jurisprudencia Constitucional contenida en las sentencias de fechas 29 de junio de 2000 (STC 18112000) y 21
de enero de 2001 (STC 2112001), relativas a la baremacin de las compensaciones por daos ocasionados por
vehculos a motor, pudiera tener sobre la tasacin legal de daos impuesta en determinados supuestos por el
Ordenamiento Laboral (despido improcedente, extincin de contrato al amparo del artculo 50 Estatuto de los
Trabajadores, etc.).
En efecto, el Tribunal Constitucional ha establecido una limitacin a la posibilidad legal de cuantificar los daos
provocados por determinada conducta cuando concurre culpa exclusiva, relevante y, en su caso, judicialmente
declarada, del infractor de la normativa de aplicacin. En este supuesto de concurrencia de "culpa relevante", la
cuantificacin de los perjuicios econmicos o ganancias dejadas de obtener podr ser establecida de manera
independiente, y fijada con arreglo a lo que oportunamente se acredite en el correspondiente proceso". En virtud de esta
doctrina, quiz quepa cuestionar la constitucionalidad de las indemnizaciones legalmente tasadas en el mbito laboral
cuando concurra "culpa relevante" del empresario.

Cuantificacin de los daos derivados del trabajo

Segn la clasificacin habitual, dos son los tipos de daos que puede sufrir el trabajador: materiales y morales. Los
daos materiales, segn indica, entre otras muchas, la sentencia de la Sala I del TS de 3 de junio de 1991 (Ar. 4407),
son "aqullos que repercuten en el patrimonio del perjudicado y son susceptibles de evaluacin patrimonial".
Se concretan (art. 1106 CC) en el dao emergente (cantidad patrimonial ilcitamente perdida como consecuencia de la
conducta del infractor), y lucro cesante (patrimonio dejado de obtener como consecuencia de aquella conducta).
Asimismo, los daos materiales deben incluir los daos personales fsicos sufridos por el trabajador ("daos corporales"
a los que se refiere la STC 181/2000). Estos daos personales deben ser reparados, segn el Tribunal Constitucional de
forma que "se deje a la vctima en una situacin, lo ms prxima posible a aqulla de la que disfrutara si el hecho lesivo
no se hubiese llegado a producir, lo que convierte al tradicional principio civil de la reparacin integral en contenido

necesario de la tutela civil de los daos personales. Puesto que no es posible la reparacin in natura de la vida ni de la
integridad fsica y moral, de entre los distintos remedios posibles para reparar civilmente los daos corporales el
legislador deber optar por aqul que ms se aproxime a la consecucin, en cada caso, de la total indemnidad del dao
personal sufrido por la vctima"
Los daos morales, segn el TS, son aqullos que alcanzan "a otras realidades extrapatrimoniales, bien de naturaleza
afectiva, como son los sentimientos, bien referida al aspecto social ( .. ), y tambin abarca, en proyeccin de
heterogeneidad, otras situaciones motivadoras de efectivo y trascendentales daos morales".
Tales daos adolecen de relatividad e imprecisin forzosa" (STS 9-5-1984, Ar. 2403), pero la Jurisprudencia, ya
superada "una concepcin economicista y material de la convivencia" acepta plenamente la necesidad de
compensarlos, "gracias a la beneficiosa o compensadora entrada o irrupcin de la tica (exposicin de motivos del Titulo
preliminar del CC de 1974) en el campo de las relaciones jurdicas, influjo que ha de ser mantenido e incluso reforzado a
la vista de los principios supralegales consagrados en nuestra Constitucin de 1978, art. 1, con su referencia al valor
justicia, y 10 que consagra y obliga al respeto del derecho de los dems" (sentencia citada del TS de 9-5-84, Ar. 2403).'
Entre tales daos, y muy significativamente en el mbito laboral, deben incluirse los que afectan al "prestigio personal
del trabajador", a su "confianza y seguridad ( ... ) personal y profesional" (Sent. del Jz. de lo Social n 33 de Madrid, de
31-10-00, autos 490/00).
Como indica la sentencia del Juzgado de lo Social n 25 de Madrid, de 14-6-01 (proc. 418/1998), la existencia de un
dao moral no exige su prueba directa, vista la dificultad que ello entraa, por lo que es suficiente demostrar la
existencia del acto que produce tal dao, citndose a tales efectos las sentencias del TS de 9 de mayo de 1984 (Ar.
2403) y de 20 de mayo de 1988 (Ar. 4318), debindose tambin apuntar su dimensin subjetiva, debido a la proyeccin
que tiene "en los sentimientos y dimensin espiritual del que las sufre" (TS, 3 -6-91, Ar. 4407). Esta ltima sentencia
indica, muy expresivamente, que evidentemente, la estimacin de los daos morales no puede supeditarse a que se
den pruebas positivas de haber concurrido lucro cesante, sino que, en, una progresiva interpretacin de su concepto y
dimensin, ha de llevarnos a superar estados jurdicos cerrados, en bsqueda de la ms justa solucin a la cuestin en
debate, por ello, aunque se d carencia de probanzas directas de los daos morales, no pueden supeditar ni impedir su
valoracin y acogida por los Tribunales de Justicia".
Por lo que respecta a la cuantificacin de los daos sufridos, D. Rafael de Mendizbal Allende, en su muy interesante
voto particular a la STC 181 /2000, indic que las indemnizaciones en dinero son siempre aproximativas, nunca exactas
por diversos motivos, el primero y principal la diferencia entre valor y precio; otro muy importante tambin, la
concurrencia de elementos inmateriales, como el valor afectivo o el dolor moral y en fin, la dificultad de probar no slo el
dao emergente sino el lucro cesante que ha obligado en ocasiones a utilizar el mtodo estadstico, exacto en grandes
nmeros pero impreciso en el caso individual. En definitiva se trata de una tendencia al modo weberano que presiona
para la aproximacin al "tipo ideal con la sospecha de que no ser alcanzado jams, un ejemplo entre muchos de la
eterna apora de Aquiles y la tortuga".
No obstante, es nuestra obligacin intentar alcanzar a la tortuga/justicia, lo que nuevamente nos exige distinguir entre
daos materiales y morales.
La objetivacin de los daos materiales puede alcanzarse con relativa facilidad. En cuanto al lucro cesante, su prueba
suele ser sencilla en el mbito laboral, ya que normalmente equivale a salarios dejados de percibir cuya cuantificacin,
por lo general, responde a parmetros estables (retribuciones percibidas por el trabajador hasta el momento de sufrir el
perjuicio, o que han continuado siendo percibidas por compaeros del trabajador que no han resultado perjudicados, o
salarios determinados por normas de aplicacin general, como un convenio colectivo). Debe tenerse en cuenta el criterio
que sostiene, entre otras, la STSJ del Pas Vasco de 6 de junio de 2000 (I.L. J 1789): dado que nuestro sistema de
Seguridad Social protege con prestaciones econmicas la prdida de capacidad laboral que sufre una persona por razn
de un accidente laboral, "est limitando los perjuicios que sufre, en los que ya no cabe incluir la completa carencia de
ingresos que se derivan de no poder trabajar".
Por lo que respecta al dao emergente material, debe acudirse a baremos de la mayor solvencia y objetividad posible
para tasar el perjuicio ocasionado, que deben ser alegados con detalle y precisin en la demanda rectora del
procedimiento. Como seala la STSJ de Canarias de 27 de marzo de 2000 (AL10/00), el demandante tiene la obligacin
de alegar "adecuadamente en su demanda las bases y elementos clave de la indemnizacin que reclama que justifiquen
suficientemente que la misma debe ser impuesta al supuesto en enjuiciado dando las razones suficientes, debiendo
quedar acreditado como mnimo indicios o puntos de apoyo suficientes en que se pueda basar una condena de tal
clase".
Cuando se trata de un dao que afecta a la integridad fsica de la persona, el TC, en su sentencia 181/2000, estima que
la traduccin de la vida y de la integridad personal a trminos econmicos" exige el establecimiento de "unas pautas
indemnizatorias suficientes en el sentido de respetuosas con la dignidad que es inherente al ser humano", debindose
atender mediante dichas indemnizaciones "a la integridad de todo su ser sin ( ... ) exclusiones injustificadas".
Como ejemplo de posible baremacin de daos materiales que afectan a la integridad fsica, la sentencia del Juzgado
de lo Social n 25 de Madrid, de fecha 14 de junio de 2001 (autos 418/1998) acude con carcter analgico a la ley
30/95, de Ordenacin y Supervisin del Seguro Privado, puesta en conexin con la resolucin de la Direccin
General de Seguros, de 24 de febrero de 1998, donde se objetivan daos corporales, y sin perjuicio de la limitacin
que a los criterios contenidos en tales normas impuso la STC 181/00 en los supuestos de "culpa relevante", criterio
constitucional al que ya nos hemos referido.
En cuanto a la cuantificacin del dao moral, su objetivacin es extraordinariamente difcil. Como seala la STS de 9
de mayo de 1984 (Ar. 2403), la "relatividad e imprecisin forzosa del dao moral impide una exigencia judicial estricta
respecto de su existencia y traduccin econmica o patrimonial y por lo mismo exige atemperar con prudente criterio
ese traspaso de lo fsico o tangible a lo moral o intelectual y viceversa, paso que, si filosficamente es tenido por
imposible (el del mundo del ser al del deber ser), jurdicamente ha de ser resuelto por aproximacin y necesidad
pragmtica de resolver el conflicto y de dar solucin a la finalidad social que el Derecho debe conseguir para evitar la

injusticia y cumplir e! principio del alterum non laedere y con ello la impunidad de tantas y tantas conductas que la actual
sociedad tecnificada y burocratizada produce... ",
Algn intento de cuantificarlo utilizando analgicamente la Ley de 8/88 de Infracciones y Sanciones en el Orden
Social fue desautorizado por la Sala de lo Social del TSJ de Madrid , si bien sus parmetros siguen utilizndose por
sentencias recientes, como la del Juzgado de lo Social n 31 de Madrid de 28-3-00 (DSI 39/00).
En definitiva, y segn seal la STS de 9 de mayo de 1984 (Ar. 2403), la " determinacin (de los daos morales es)
dejada al prudente criterio judicial", que adems ser el de instancia, criterio no revocable por instancias superiores
salvo notorio error.
Segn la citada sentencia de Juzgado de lo Social n 33 de Madrid, de 31 de octubre de 2000, el silencio procesal de la
demandada frente a una cuantificacin de daos cuyas bases y elementos clave hayan sido debidamente alegados y
razonados, habiendo quedado acreditados indicios o puntos de apoyo de los que se pueda sentar una condena de tal
clase, justifica la plena estimacin de la pretensin indemnizatoria.
Por ltimo, los daos morales pueden ser asimismo compensados, sin perjuicio de la indemnizacin econmica que
pudiera proceder, mediante la publicacin en tablones de anuncios de la empresa de la sentencia condenatoria dictada,
o de otros documentos relevantes en relacin con el perjuicio ocasionado (citada sentencia del Juzgado de lo Social n
33 de 31-10-00, y sentencia del Juzgado de lo Social n 25 de Madrid de 14-06-01, autos 418/1998).

Bibliografa sobre el "mobbing"

o "Mobbing. Cmo sobrevivir al acoso psicolgico en el trabajo", de Iaki Piuel y Zabala, Ed. Sal Terrae, Santander
2001.
o "El Acoso Moral, de Marie-France Hirigoyen en su libro, Ed. Paids, Barcelona 2001

Modelo de demanda de despido nulo con acumulacin de peticin de daos materiales

y morales
AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE MADRID
ANTONIO (), Letrado en ejercicio del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid, con n de colegiado .... con despacho
abierto en la calle ( ... ),28... MADRID, en nombre y representacin que se acredita mediante copia del poder notarial
adjunto de D con D.N.I. no ( ... ), ante el Juzgado de lo Social comparezco y, como mejor proceda en Derecho, D I G O
:
Que por medio del presente y en la representacin que ostento, formulo demanda por DESPIDO contra la empresa S.A.,
con C.I.F. A/( ... ), y con domicilio social en la c/ n ( ... ) -28( ... ) MADRID, en la persona de su representante legal. Se
basa la presente demanda en los siguientes
HECHOS
PRIMERO.- Mi representada ha venido trabajando para la demandada desde el da 7 de abril de 1993, ostentando una
categora profesional de oficial administrativo, desempeando funciones de psicloga responsable del sistema de
evaluacin de personal, y percibiendo un salario ultimo de 266.667, abonado mediante transferencias bancarias,
SEGUNDO.- Por lo que respecta a la antigedad de la demandante, hacemos constar que la relacin laboral se inici,
en la fecha sealada supra, con la mercantil ( ... ) S.A., subrogndose como empleadora ( ... ), S.A. con efectos desde el
da 1 de enero de 2001, subrogacin que la empresa comunic por escrito a la trabajadora, comprometindose la
demandada a "mantener idnticas condiciones en cuanto en lo referente a antigedad, categora y salario", de
conformidad con lo prescrito por el artculo 44 del Estatuto de los Trabajadores, al tratarse de la subrogacin de una
unidad productiva autnoma.
TERCERO.- En cuanto al salario de la actora, se trata del que vena percibiendo antes de operarse la reduccin de
Jornada que, por guarda legal de menor, se llev a cabo en agosto de 2000 (STS 15-X-1990, Ar. 7685).
Este salario se desglosa, de conformidad con la informacin remitida por la propia empresa a la trabajadora, de la
siguiente manera:
FIJO: 2.400.000 PTAS.
VARIABLE: 100.000 PTAS.
BONUS: 700.000 PTAS.
CUARTO.- La demandada ha notificado a la actora carta de despido en los trminos que se transcriben a continuacin:
Madrid, 28 de Abril de 2001
Muy Sra. nuestra:
Por medio de la presente venimos en comunicarle la decisin adoptada por la direccin de esta empresa, de dar por rescindido el contrato de trabajo que le
une con la misma, procediendo a su extincin, con fecha de efectos de la presente, dada la necesidad objetivamente acreditada de amortizar su puesto de
trabajo por causas organizativas, al amparo de lo determinado en el art. 52.c) del Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de Marzo, por el que se aprueba el
Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.
Las causas que fundamentan esta decisin son las siguientes:

1.- La decisin de la empresa de sustituir el sistema de evaluacin X para el que usted prestaba sus servicios por un nuevo sistema Y (tests basados en
tecnologa Internet) debido a tres motivos:
1,- La no compatibilidad de X con la aplicacin de gestin integral del Negocio (ERP) existente en el Grupo (Aplicacin Ol 3.); Esto significa
concretamente que todos los resultados de las pruebas de evaluacin pasados a los candidatos tienen que estar posteriormente volcados manualmente, por el
o la Responsable de Seleccin de la Delegacin que recibe los servicios de este producto, para integrar estos resultados en la ficha informatizada del
candidato, dentro de la aplicacin informtica interna Ol 10.
2.- La reciente entrada de un competidor directo de ( ... ) en el capital del proveedor de X.
El X fue desarrollado por la empresa inglesa Good & Very Good, conjuntamente con la divisin internacional de (Direccin Internacional de Formacin y
Evaluacin), y a partir del ao 1997, en Espaa. A finales de Junio del 2000 se hizo pblica la compra del 7,3% del capital social de Good and Very Good por
parte de Enemigo Peligroso, S,.A., principal competidor a nivel mundial del ()
3.- Y la no compatibilidad de X con Internet.
La empresa ( ... ), siguiendo con claras lneas directrices del Grupo est inmerso en un proceso de cambio / adaptacin de todos sus procesos de negocio a
las nuevas tecnologas de la informacin y sobre todo a Internet.
El hecho de que el actual sistema de evaluacin de candidatos requiera una instalacin paralela al proceso de negocio (servidor distinto, ordenadores de
sobremesa dedicados en exclusiva), imposibilita la realizacin de pruebas on-line.
Por estos motivos, ( ... ) tom la decisin de iniciar contactos con proveedores de soluciones de Y.
Esta decisin se plasm en los objetivos del departamento de Nuevos Proyectos, provocando con ello una serie de cambios organizativos entre los que se
incluye la amortizacin de su puesto de trabajo.
2 El objeto de esta resolucin est encaminada, como es lgico, a un reajuste de la organizacin productiva.
3 En cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 53.1 c en relacin con el artculo 53.4 ambos del Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de Marzo, por el que
se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, y debido a !a inmediatez de la extincin de su contrato, se pone a su disposicin en
este acto, la cantidad de (131.520 Ptas. netas), en concepto de compensacin econmica por el preaviso de 30 das establecido en el art. 53.1 anteriormente
sealado. Esta cantidad se pone a su disposicin mediante taln nmero por tal importe, extendido por el banco ( ... ), oficina ( ... ), c/ ( ... ) de Madrid.
Sin otro particular, y rogndole se sirva firmar el duplicado de la presente a los solos efectos de notificacin y entrega de las cantidades, le saluda,
atentamente,

QUINTO.- Lo sealado por la carta transcrita no es ni cierto, ni conforme a derecho. Lo cierto es que mi representada ha
venido desempeando, desde el inicio de su relacin laboral con la demandada, funciones de psicloga responsable del
sistema de evaluacin de personal de la empresa, evaluacin que se puede llevar a cabo mediante distintos sistemas, y
con distintos sistemas ha trabajado la actora desde que est en la empresa, En concreto, con los sistemas E, X e Y.
No hay ninguna razn para que la demandante no pueda seguir desempeando sus funciones con el sistema y, de
hecho, la actora colabor en la bsqueda y seleccin de este sistema Y, ha participado en la negociacin que ha
concluido en su adopcin, marc al proveedor las pautas para la adecuacin de Y a las necesidades de la demandada, y
lo ha venido utilizando desde enero de 2001.
SEXTO, Por otra nade, en modo alguno se pondra en riesgo la viabilidad futura de la empresa y del empleo en la
misma de no adoptarse la decisin extintiva objetiva que se viene impugnando.
SPTIMO.- Lo cierto es que la trabajadora ha venido sufriendo problemas laborales desde que se qued embarazada de
su primer hijo, agudizndose tales problemas cuando redujo su jornada a raz del nacimiento de aqul, reduccin que se
produjo en agosto de 2000. La trabajadora ha sufrido, desde entonces, un intenso acoso, con gran sufrimiento
psicolgico, que le ha provocado una depresin reactiva, actualmente en tratamiento.
Adems, y desde entonces, la empresa ha venido intentando reducir las condiciones laborales de mi representada,
informndosele que, como consecuencia del ejercicio de derechos derivados de la maternidad, ya no era de inters para
la empresa, y ello a pesar de que no se ha producido reduccin alguna en la productividad real de la trabajadora.
La empresa no ha incrementado el salario de mi representada desde que naci su primer hijo, a diferencia de lo ocurrido
con el resto de trabajadores de su departamento, que s ha visto incrementadas sus retribuciones en enero de 2001.
OCTAVO.- La conducta empresarial descrita es contraria a la Ley 39/1999, para promover la conciliacin de la vida
familiar y laboral de las personas trabajadoras, de fecha 5 de noviembre, en cuyo prembulo establece la necesidad de
conciliacin del trabajo y la familia como una condicin vinculada de forma inequvoca a la nueva realidad social, y ello
en consonancia con los derechos reconocidos en los artculos 14 y 39 de la Constitucin Espaola.
El objetivo de la referida ley es guardar un equilibrio para favorecer los derechos de la mujer sin que ello afecte
negativamente a las posibilidades de acceso al empleo, a las condiciones de trabajo y el acceso a puestos de especial
responsabilidad, equilibrio que en el presente caso se ha roto como consecuencia de la conducta de la demandada
contra mi representada discriminndole como consecuencia de haber ejercido su derecho a disfrutar de una reduccin
de jornada para cumplir con sus obligaciones maternales,
NOVENO.- La citada Ley de Conciliacin de la vida familiar y laboral de las personas trabajadoras modific el artculo
515.5 del Estatuto de los Trabajadores estableciendo que se calificar como nulo, salvo que se declare la procedencia,
cualquier despido que sufra una trabajadora que haya solicitado "uno de los permisos a los que se refieren los apartados
4 y 5 del artculo 37 de esta Ley, o estn disfrutando de ellos", entre los que se encuentra la reduccin de jornada por
guarda legal de menor.
DCIMO.- Asimismo, y en todo caso, el despido impugnado debe calificarse con la nulidad por tener por mvil una
causa de discriminacin (maternidad) prohibida por el artculo 14 de la Constitucin Espaola, segn prescribe el artculo
55.5, 1er prrafo, del Estatuto de los Trabajadores.
DICIMOPRIMERO.- Asimismo, solicitamos una indemnizacin complementaria en concepto de daos y perjuicios
derivados de la conducta discriminatoria de la empresa contra la actora por razn de su sexo, indemnizacin
complementaria que fijamos en la cuanta de ( ... ) ptas.
El Tribunal Supremo ha establecido en su sentencia de 12 de junio de 2001 (R.A, 492), dictada en unificacin de
doctrina, la procedencia de la acumulacin de la accin indemnizatoria por violacin de derechos fundamentales a la de
despido.

DCIMOSEGUNDO.- La cuanta reclamada en concepto de indemnizacin para resarcir los daos y perjuicios causados
a la trabajadora por la discriminacin empresarial por razn de sexo, ha sido calculada conforme a los siguientes
criterios:
1. Diferencias salariales entre lo percibido y lo que debi percibir de revalorizarse sus salarios en el porcentaje que se
aplic al resto de los empleados:
Ao 2001: 4% x ( ... ) ptas.
------------------------------------ = ().SUBTOTAL ()
2. Los daos a su salud mental, que le han provocado una depresin reactiva, actualmente en tratamiento, daos que
valoramos en ( ... ) ptas. (Aqu puede concretarse, por ejemplo, el precio de las consultas mdicas privadas, de haberse
acudido a las mismas, el tiempo empleado en las mismas, y una cuantificacin econmica del dao en s para el que
pueden emplearse tablas objetivas, como las previstas para los accidentes provocados por vehculos a motor).
3. La cantidad de ( ... ) ptas. en concepto de daos morales, valorando los graves perjuicios causado a mi representada
por la conducta empresarial, entre los que debe destacarse:
La prdida de oportunidades de desarrollo profesional que ha supuesto su apartamiento doloso de las responsabilidades
que vena desempeando en la empresa, (concretar).
La prdida de autoestima y confianza que supone para una trabajadora la perdida del empleo, cuando la causa de la
extincin de la relacin Laboral obedece a un discriminacin sufrida en el trabajo por haber ejercido su derecho como
madre-trabajadora, perdida que se traduce en el hecho de ver incompatibles su derecho a trabajar con su derecho a ser
madre, lo cual contradice claramente el espritu de la Ley de Conciliacin de la vida familiar y laboral de las personas
trabajadoras.
DCIMOTERCERO.- El importe total de as conceptos sealados en el apartado anterior asciende a pesetas:
A + B + C = () pesetas.
DCIMOCUARTO.- Subsidiariamente, el despido debiera calificarse con la improcedencia.
DCIMOQUINTO.- La demandante no ostenta ni ha ostentado en el ao anterior al despido cargo sindical ni
representativo alguno.
DECIMOSEXTO.- En cumplimiento de lo preceptuado por el artculo 21.2 de la Ley de Procedimiento Laboral, se hace
constar que mi representada asistir al acto de juicio oral acompaada de letrado que le defienda.
DECIMOSPTIMO.- Se acompaa copia del acta suscrita ante el Servicio de Mediacin, Arbitraje y Conciliacin.
A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I
Constitucin Espaola de 27 de Diciembre de 1978.
II
Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de Marzo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los
Trabajadores (B.O.E. 29 de Marzo de 1995),
III
Real Decreto Legislativo 2/1995, de 7 de Abril, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Procedimiento
Laboral (B.O.E. 11 de Abril de 1995).
IV
Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil (B.O.E. 8 de Enero de 2000).
V
Convenio Colectivo vigente.
VI
Los que se alegarn en el acto del juicio oral,
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que, habiendo por presentado este escrito se sirva admitirlo y, en su virtud, tener por formulada
demanda por DESPIDO contra ( ... ), S.A., en la persona de su legal representante, y tras los trmites legales que
procedan, sean citadas las partes al acto de conciliacin o juicio en caso de no avenencia tras el que, en definitiva, se
dicte sentencia por la que se declare el despido NULO, reconocindose que la demandada ha vulnerado el derecho de
mi representada a la no discriminacin por razn de sexo, derecho consagrado en el artculo 14 de la Constitucin
Espaola en relacin con el artculo 17 del Estatuto de los Trabajadores, y se condene a la demandada a la readmisin
de mi representada en las mismas condiciones que regan antes de producirse el mismo, con abono en todo caso de los
salarios de tramitacin, abonndose asimismo a la demandante una indemnizacin complementaria de ( ... ) pesetas en
concepto de daos y perjuicios causados a la trabajadora por la conducta discriminatoria de la demandada,
indemnizacin fijada de acuerdo con los parmetros contenidos en el Hecho Dcimosegundo del presente escrito.

SUBSIDIARIAMENTE, el despido debe declararse IMPROCEDENTE, condenando a la demandada a la readmisin de

mi representada en las mismas condiciones que regan antes de producirse el mismo, con abono en todo caso de los
salarios de tramitacin, sin perjuicio de la opcin prevista en el artculo 56, apartado 1, del Estatuto de los Trabajadores.
Es Justicia que pido en Madrid, a ( ... ) de dos mil uno.
OTROS DIGO que en el acto de juicio oral esta parte intentar valerse de los siguientes medios de
PRUEBA
INTERROGATORIO DE LAS PARTES, en la persona de un representante de la empresa demandada que ostente cargo
en el rgano de administracin de dicha mercantil, conforme a lo establecido en los artculos 301 y siguientes de la Ley
1/2000, de 7 de Enero, de Enjuiciamiento Civil, debindose advertir a la demandada que si no compareciera al acto del
juicio para la prctica del interrogatorio en los trminos indicados, el Juzgado podr considerar reconocidos como ciertos
los hechos contenidos en la demanda, adems de la sancin que procediera, y ello conforme al artculo 304 del referido
cuerpo legal, en relacin con el artculo 91 de la Ley de Procedimiento Laboral.
DOCUMENTAL, consistente en que se requiera a la demandada para que en el acto de juicio oral presente el Libro de
Matrcula del Personal, las nminas u hojas de salarios del tiempo que trabaj mi representada en la misma. La
documentacin que se aportar en el acto del juicio oral.
TESTIFICAL, en la persona de los testigos que acudirn al acto de juicio oral a solicitud de esta parte.
SUPLICO AL JUZGADO DE LO SOCIAL tenga por hecha la anterior proposicin de prueba, la admita y la declare
pertinente, acuerde su prctica, as como las citaciones y requerimientos oportunos. Es Justicia que reitero en lugar y
fecha "ut supra".
Ltdo, Antonio ( ... ).

Definicin de mobbing
La doctrina especializada en esta materia -Lpez y Camps- incluye en esta categora de "mobbing" las siguientes
conductas:
Ataques mediante medidas adoptadas contra la vctima: el superior le limita las posibilidades de comunicarse, le cambia
la ubicacin separndole de sus compaeros, se juzga de manera ofensiva su trabajo, se cuestionan sus decisiones.
Ataque mediante aislamiento social.
Ataques a la vida privada.
Agresiones verbales, como gritar o insultar, criticar permanentemente el trabajo de esa persona.
Rumores: criticar y difundir rumores contra esa persona.

Acumulacin de acciones: jurisprudencia contrapuesta

Entre las resoluciones desestimatorias de la acumulacin de reclamaciones por daos:
El voto particular de la STSJ del Pas Vasco de 20 de julio de 1999 (AS 2640),
La STSJ de Madrid de 8 de junio de 1994 (AS 2715), y
La STSJ de Castilla y Len/Valladolid de 2 de diciembre de 1991 (AS 6558).
Entre las sentencias favorables a tal acumulacin
La STSJ de Murcia de 19 de octubre de 1998 (AS 4315),
La STSJ de Andaluca/Sevilla de 18 de marzo de 1997 (AS 2763),
La STSJ de La Rioja de 4 de marzo de 1999 (AS 1531/99).,
La STSJ Andaluca 2763/97,
La STSJ Pas Vasco 264O/99,
La STSJ Murcia 4315/98.

Daos derivados del trabajo

Debe tenerse en cuenta que el artculo 4.30 de la Ley de Prevencin de Riesgos Laborales (LPRL) tipifica
novedosamente como "daos derivados del trabajo, las enfermedades, patologas o lesiones sufridas con motivo u
ocasin del trabajo". El profesor Blasco Mayor, en su artculo titulado "Daos derivados del trabajo", y publicado en el n
8 de la revista Actualidad Laboral del ao 2001, analiza detenidamente este nuevo concepto de "dao laboral" de la
LPRL y, dentro del mismo entiende comprendidos, por lo que se refiere a los que afectan a la salud de las personas, los
siguientes:

Lesiones traumticas sobrevenidas durante el trabajo;

Enfermedades causadas por agentes (qumicos, fsicos o biolgicos) presentes en el ambiente de trabajo,
incluidas las reacciones alrgicas, cnceres laborales (citados en la lista de enfermedades profesionales);

Fatigas musculares y enfermedades provocadas por condiciones posturales o por requerimientos de esfuerzos o
de ejecucin de movimientos repetitivos;

Estados depresivos, de irritabilidad, ansiedad y otras manifestaciones de inestabilidad emocional causadas por
presiones del tiempo de trabajo, estilos de direccin despticos, aislamiento fsico, deficiencias en la comunicacin con
otros trabajadores y encargados, etc.;

La carga mental de pantallas de visualizacin (RD 488/1997);

El estrs laboral;

El agravamiento de patologas no relacionadas con el trabajo y la aparicin de otros trastornos, en principio

ajenos a la actividad profesional, debidos al riesgo adicional por exposicin a un factor de riesgo de aquellos
trabajadores especialmente sensibles en funcin de sus caractersticas personales o estado biolgico conocido, debido a
circunstancias tales como patologas previas, medicacin, trastornos inmunitarios, embarazo o lactancia;

Envejecimiento prematuro, por trabajos penosos o alta carga de trabajo;

Cualquier otro trastorno que pueda significar una alteracin no grave de la salud o un sntoma de enfermedad.

Limitacin a la libertad de pactos en el mbito laboral

Una de las caractersticas ms notorias del contrato laboral frente al civil es el mayor intervencionismo de una normativa
cogente en relacin con el primero de aqullos, la existencia de un mnimo regulativo indisponible de notable amplitud y
detalle, muy superior al propio del Derecho Civil, que constrie los pactos posibles entre empleador y empleado.
La razn de la limitacin en el mbito contractual laboral del principio de libertad de pactos, tan caro al Derecho Civil
ms clsico, es la desigualdad socioeconmica que, generalmente, existe entre empleador y empleado. Tal diferencia
limita la posibilidad de un contrato laboral que sea fruto, ms que de la necesidad, de la voluntad.
Nuestro legislador, siguiendo el mandato del artculo 1.2 de la Constitucin Espaola, que declara a Espaa un estado
social y democrtico de derecho, ha promulgado una serie de normas compensadoras de tal igualdad que garantizan
determinados derechos presumiblemente inexistentes, o muy raros, en la hiptesis de un escenario completamente
liberal (sin perjuicio de las compensaciones posibles debidas al ejercicio de los derechos sindicales).
Como indic el Tribunal Constitucional en su sentencia 311983, y ha repetido varias veces desde entonces, el Derecho
Laboral "se constituye como un ordenamiento compensador e igualador, en orden a la correccin, al menos parcial, de
las desigualdades fundamentales", partiendo de "una desigualdad originaria entre trabajador y empresario que tiene su
fundamento no slo en la distinta condicin econmica de ambos sujetos, sino en su respectiva posicin en la propia y
especial relacin jurdica que los vincula, que es de dependencia o subordinacin de uno respecto del otro", una
desigualdad subjetiva "que no se quiebra por la contemplacin de supuestos excepcionales".

Conclusiones sobre la compensacin de daos ex articulo 180.1 LPL

I- Una vulneracin de los derechos de libertad sindical de un trabajador o de un sindicato puede dar lugar al
reconocimiento de una indemnizacin a favor del trabajador o sindicato perjudicado, indemnizacin que se puede
reclamar a travs de la modalidad procesal especfica de tutela de derechos de libertad sindical. Esta posibilidad es
coherente con la regla comn del artculo 1.124 del CC puesta en relacin con las especificidades propias del principio
general de "dao tasado" por extincin contractual del Derecho Laboral. En efecto, se trata de una accin que persigue
el cumplimiento de la obligacin incumplida (y no la extincin de la relacin laboral), aadiendo la posibilidad de una
indemnizacin a la reposicin del trabajador al momento anterior a producirse la vulneracin de su derecho de libertad
sindical.
II- Cualquier demanda de tutela de derechos fundamentales y libertades pblicas en el mbito laboral podr reclamar,
adems de la reposicin del trabajador en las condiciones anteriores a la vulneracin de su derecho fundamental, una
indemnizacin adicional por el perjuicio que le haya sido ocasionado. A pesar de que esta posibilidad parece deducirse
claramente del dictum del art. 181 L.P.L., son an frecuentes las oposiciones fundamentadas a tal pretensin. A modo de
ejemplo, la sentencia de la Sala IV del TS de fecha 23 de marzo de 2000 (AL 1375/00) recoge la posicin del Ministerio
Fiscal en relacin con tal acumulabilidad de acciones en los siguientes trminos: "El MF propone en su informe la
desestimacin del recurso, teniendo en cuenta la remisin que hace el art. 182 L.PL. cuando dice que en las demandas
por despido en las que se invoque lesin de un derecho fundamental, se tramitarn con arreglo al proceso especial de
despido (arts. 103 a 115 L.PL.), lo que significa, en primer lugar que no es de aplicacin el proceso de tutela del derecho
de libertad sindical de los arts. 175 y ss. L.P.L., en cuyo mbito (art. 180. 1) se establece la posibilidad de
indemnizacin". En similares trminos, la sentencia del Juzgado de lo Social de La Rioja n 1, de 8 de junio de 2000
(DSI 37/00) argumenta, en relacin con una pretensin de daos morales y profesionales que "tal pretensin no puede

prosperar, ya que al margen de que la indemnizacin de daos y perjuicios se circunscribe conforme a lo dispuesto en el
artculo 180.1 de la Ley de Procedimiento Laboral, a la vulneracin del derecho a la libertad sindical, sin que ninguna
referencia se haga a tal indemnizacin en el artculo 181 del mismo texto legal en el que se regula
la
prohibicin
de tratamiento discriminatorio . Tales argumentos opuestos a la acumulabilidad de acciones contra la vulneracin de
derechos fundamentales (adems del de libertad sindical) y de reclamacin de daos ocasionados por aquella
vulneracin son contrarios a la Doctrina
Unificada de la Sala de lo Social del TS. As, la STS de 23-111-00 (AL 1375/00) recuerda "la doctrina que con reiteracin
viene exponiendo la Sala, cuando ha tenido que interpretar y aplicar el art. 180 L.PL., en cuanto dispone que la
sentencia que declare la existencia de vulneracin de derechos fundamentales y libertades pblicas, ordenar la
reparacin de las consecuencias derivadas del acto, incluida la indemnizacin que procediera", (SS. de 9-6-93, 22-7-96,
20-1-97, 2-2-98, 9-11-98, 28-2-00), si bien aclara que no basta con que quede acreditada tal vulneracin para que
proceda automticamente la indemnizacin, sino que el demandante debe alegar adecuadamente en su demanda las
"bases y elementos clave" de aqulla, debindose acreditar, cuando menos, indicios o puntos de apoyo suficientes que
permitan asentar tal condena.
III.- Puede acumularse la demanda en reclamacin de daos y perjuicios por vulneracin de derechos fundamentales y
libertades pblicas a aquellas acciones que, segn dispone el artculo 182 de la L.P.L., se tramitarn "inexcusablemente"
con arreglo a la modalidad procesal correspondiente (despido, vacaciones, materia electoral, impugnacin de estatutos
de los sindicatos o de su modificacin y las de impugnacin de convenios colectivos), a pesar de que en las mismas se
alegue lesin de libertad sindical "u otro derecho fundamental". As, la STS de la Sala IV del TS de 12-6-2001 (Ref. Ar.
492/2), dictada en unificacin de doctrina, recuerda la exigibilidad constitucional (art. 53.2 CE) de un procedimiento
preferente y sumario a travs del que cualquier ciudadano pueda recabar la tutela de las libertades y derechos
reconocidos en el artculo 14 y la Seccin Primera del Captulo II del Ttulo I Texto Constitucional. A fin de dar
cumplimiento en el orden laboral al mandato constitucional, explica la Sala IV, se incluy en los textos procesales del
orden social el proceso de tutela de los derechos de libertad sindical, "modalidad procesal aplicable alas demandas de
tutela de los dems derechos fundamentales (art. 131)". No obstante, advierte el TS, en los supuestos de despido el art.
182 (L.PL.) remite Inexcusablemente a la modalidad procesal correspondiente". Y siendo as -concluye nuestro Alto
Tribunal Social- "que los derechos fundamentales y libertades a que nos estamos refiriendo no pueden quedar sin un
procedimiento preferente y sumario para su tutela, ha de concluirse que el proceso por despido es el idneo para decidir
sobre estos extremos, debiendo entenderse desplazado el mandato del art. 272 de la Ley Procesal por el del art. 182.
Entenderlo de otro modo obligara al trabajador afectado a emprender un proceso distinto, que -no siendo el de despidohabra de ser el ordinario, que no rene los requisitos constitucionalmente exigidos". La accin contra un despido con
vulneracin de derechos fundamentales se tramitar por la accin especfica contra tal extincin contractual, pero con
las especificidades y garantas propias del procedimiento regulado en los artculos 175 y ss. de la Ley de Procedimiento
Laboral (entre otras, inversin de la carga de la prueba en los trminos Previstos por el art. 179.2 de la L.PL., y derecho,
en su caso, y como veremos a continuacin, a indemnizacin por daos).