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Seores
MAGISTRADOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
E. S. D.
Planteamientos de la demanda
Procurador General
Problema jurdico
3.1.
Procurador General
Procurador General
4.
4.1.
actividad cientfica que sirve de base a los medios probatorios relacionados con la
filiacin de las personas, para determinar si la decisin del legislador resulta
razonable o contraria a los postulados constitucionales.
Es de conocimiento histrico que la determinacin de la paternidad era una
preocupacin inclusive en tiempos precristianos. Es clsico el caso del hijo que
Cleopatra llev desde Egipto hasta Roma imputando su paternidad a Julio Csar y
creando un problema poltico en Roma que termin con el asesinato del propio
Julio Csar. Desde esas pocas hasta el ao1900 el parecido fsico era el nico
parmetro concreto mediante el cual se poda tratar de dilucidar si un hombre era
o no el padre biolgico de un nio. Obviamente, ste era un mtodo que en casos
muy especficos daba resultados crebles para la comunidad.
Los desarrollos ms importantes para resolver los problemas relacionados con las
pruebas para determinar la paternidad, se empezaron a dar en el Siglo XX,
cuando en 1900, Karl Landsteiner describi el sistema de grupos sanguneos ABO
(antgenos tipo A tipo B que podan o no estar asociados a los glbulos rojos) y
posteriormente, en 1915, cuando la comunidad cientfica reconoci y acept que la
forma de heredar dichos antgenos segua el patrn descrito a fines del siglo XIX
por Gregor Mendel en sus experimentos con vegetales. El patrn mendeliano de
la herencia del sistema ABO, fue dilucidado por Felix Bernstein en 1924.
4.2.
sanguneos ABO fue utilizada por primera vez de manera legal en Alemania en
1924. Tal fue el furor del anlisis que se llegaron a procesar ms de 5.000 casos
legales slo entre 1924 y 1929. Los tribunales de Italia, Escandinavia y Austria
siguieron pronto el ejemplo de Alemania. En 1937 la American Medical Association
aprob el uso de esta tcnica en los E.E.U.U., aunque ya en 1931 se haba dado
el primer caso de paternidad (Commonwealth vs Zammarelli) ventilado en
tribunales de los E.E.U.U.
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cuando
la
utilidad
de
este
mtodo
es
para
determinar
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4.4.
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La prueba del ADN est basada en un anlisis exacto de los perfiles genticos de
la madre del nio(a) y del presunto padre. Si se conocen los perfiles genticos de
la madre y de su hijo(a), el perfil gentico del padre puede ser deducido con
certeza casi total.
Si no se hace la prueba a la madre, los perfiles del ADN del nio(a) sern
comparados al perfil del ADN del presunto padre. La tcnica utilizada permite
obtener el mismo grado de exactitud (probabilidad de paternidad) en los anlisis
en que no se examina el ADN de la madre sino slo el del hijo(a) y el del padre
presunto.
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5.
5.1.
laboratorio del Instituto, la incapacidad de ste para atender estos pedidos por
insuficiencia de personal idneo, de los equipos adecuados, as como por no
contar con tecnologa actualizada, se plante la descentralizacin del servicio y el
mejoramiento del laboratorio, lo que motiv la expedicin del Decreto 2749 de
1994, que autoriz al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar para delegar en
otros laboratorios pblicos idneos la toma de las muestras para determinar la
paternidad.
Como resultado de la norma anteriormente citada,
se suscribieron varios
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pblicos as como con otras entidades del sector estatal. Estos contratos
estuvieron durante su ejecucin, sometidos a una investigacin, que arroj como
resultado, que los laboratorios que estaban practicando las pruebas no reunan los
requisitos y estndares internacionales para que las pruebas tomadas con los
marcadores genticos utilizados, dieran el 99.99% de probabilidad sobre la
paternidad o maternidad (expediente No. 02134242).
5.3.
para esta tarea, con el Instituto de Medicina Legal, que posee el laboratorio de
gentica que actualmente realiza los exmenes de filiacin que solicitan las
autoridades judiciales. Por ser ste el nico laboratorio habilitado, ello ha
generado un represamiento considerable de solicitudes que conllevan a una
demora de por lo menos tres (3) aos contados a partir de la radicacin de la
solicitud judicial para la prctica de la mencionada prueba.
5.4.
determinan que todo menor tiene derecho a que se le defina su filiacin y a crecer
en el seno de una familia y el Estado lo garantizar y fomentar, artculos que
desarrollan el derecho fundamental contemplado en el artculo 42 de la
Constitucin Poltica.
El artculo 277, numeral 10 del Decreto 2737 de 1989, Cdigo del Menor, dispone
que al defensor de familia le compete solicitar la prctica de los exmenes
antropoheredobiolgicos para preconstituir la prueba en los procesos de filiacin.
Es de destacar que, con la expedicin de la Constitucin Poltica de 1991, se
generaron procesos de mayor sensibilizacin social e institucional en torno al
derecho a tener una familia y sobre la prevalencia de los derechos del nio, de tal
suerte que el artculo 42 determina que la familia es el ncleo fundamental, en
donde el Estado y la sociedad garantizarn la proteccin integral de aquella. As
mismo, el artculo 44 dispone como derechos fundamentales de los nios el de
tener un nombre y una familia y a no ser separado de ella.
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5.5.
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De otra parte, vale la pena citar que a nivel internacional, respecto a normas
comprobados
cientficamente.
As las cosas, con estos avances cientficos, se tienen mejores herramientas
judiciales para poder reconocer derechos fundamentales de las personas, como
es el establecimiento de su filiacin y el derecho a tener un nombre, en donde se
puede pasar de la probabilidad a la certeza en este derecho. Al respecto de la
prctica de las pruebas biolgicas y la forma de desvirtuar las presunciones, la
Corte Constitucional se pronunci en la sentencia C-1942 de 2000.
Por su parte, el artculo 1 de la Ley 721 de 2001 dispone que En todos los
procesos para establecer paternidad o maternidad, el juez de oficio, ordenar la
prctica de los exmenes que cientficamente determinen ndice de probabilidad
superior al 99.9%, en donde la renuencia de los interesados a la prctica de tales
exmenes, ser apreciada por el juez como indicio, segn las circunstancias de
cada caso.
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6.
6.1.
para
correctamente realizada.
6.2.
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12
Dentro de este contexto, es claro que las pruebas genticas han de cumplir con
los requisitos procesales relativos a los informes tcnicos y dictmenes periciales
que se encuentran sealados en el Cdigo de Procedimiento Civil y en la Ley
721 de 2001. En particular, se observa que el artculo 4 de la ley bajo estudio
seala que las partes podrn pedir dentro de los tres das posteriores a la
notificacin del resultado del examen con marcadores genticos, la aclaracin o la
modificacin del mismo y as mismo, podrn objetar el resultado conforme lo
establece el artculo 238 del Cdigo Civil. Por ello, no comparte este Despacho la
acusacin del ciudadano demandante relacionada con la supuesta infalibilidad o
carcter de presuncin de derecho del examen.
la
filial,
prueba que
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6.5.
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autonoma del juez, quien como se dijo, debe fallar de conformidad con acerbo
probatorio.
6.
Conclusin