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ARTCULO 1650
El mutuo entre cnyuges constar por escritura pblica, bajo sancin de
nulidad, cuando su valor exceda el lmite previsto por el ARTCULO 1625.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts. 140 nc. 4), 219 nc. 6), 312, 1625
Comentario
Walter Gutierrez Camacho
1.
Introduccin
bienes que tenan en el momento inicial del matrimonio y los que despus
adquieran por cualquier ttulo (donacin, compraventa, etc.). Asimismo
corresponder a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales
bienes.
2.1. Sociedad de gananciales
La sociedad de gananciales es en realidad una comunidad de bienes,
compuesta precisamente por ls bienes adquiridos por los cnyuges a ttulo
oneroso durante el matrimonio, permaneciendo fuera de ella los bienes que
tuviesen los cnyuges en propiedad antes de celebrado el matrimonio, as
como los obtenidos con posterioridad pero a ttulo gratuito. Ahora bien, pese a
que los bienes propios no forman parte de la sociedad de gananciales, son
igualmente importantes en la sociedad conyugal, en la medida en que los frutos
de estos s son sociales, es decir conforman el patrimonio de la sociedad
conyugal.
Con respecto a la naturaleza de la sociedad de gananciales nuestra
jurisprudencia ha sealado que "oo. est constituida por bienes sociales y
bienes propios y constituye una forma de comunidad de bienes y no una
copropiedad, comunidad que recae sobre un patrimonio. Ella queda sujeta a un
conjunto de derechos y obligaciones. Por tanto, ella rige tanto para el activo
como para el pasivo patrimonial. La copropiedad en cambio recae sobre bienes
singulares. La primera es, si se quiere, a ttulo universal, la segunda a ttulo
particular ( ... ). En consecuencia, la sociedad de gananciales constituye un
patrimonio autnomo que no est dividido en partes alcuotas y que es distinto
del patrimonio de cada cnyuge que la integra, de forma tal que tanto para
realizar actos de administracin como de disposicin que recaigan sobre
bienes sociales ser necesaria la voluntad coincidente de ambos cnyuges (...),
puesto que la voluntad coincidente de ambos cnyuges constituye la voluntad
de la sociedad de gananciales" (citada por PLCIDO, p. 204).
2.2. Separacin de patrimonios
La separacin de patrimonios es bsicamente una separacin convencional,
que puede darse de manera judicial o bien legal, y que tiene lugar cuando los
cnyuges acuerdan que no regir entre ellos la sociedad de gananciales. Tal
convenio podr celebrarse antes del matrimonio o durante el mismo en caso
que se desee remplazar el rgimen de sociedad de gananciales. El efecto
principal de este convenio o contrato consiste en que tanto la propiedad,
administracin, as como disposicin de los bienes presentes y futuros de cada
uno de los cnyuges se conservar en forma independiente como si fueran
solteros.
Cabe aclarar que en cuanto a las facultades de disposicin de las que gozan
los cnyuges respecto de sus patrimonios individuales, existen ciertas
limitaciones que se sustentan en la afectacin de la vida familiar, pues la regla
general aplicable es que las cargas y necesidades familiares sean atendidas
por ambos cnyuges de acuerdo a sus posibilidades.
ARTCULO 1651
Una norma como esta ya exista en el Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULO
1576 se refera al mutuo celebrado por representantes de menores e incapaces
y tambin por administradores de establecimientos cuyos bienes
administraban. El ARTCULO 1651 vigente reproduce esta disposicin pero
eliminando lo concerniente a los administradores de establecimientos. La
exigencia formal para las situaciones a las que la norma actual se refiere, es la
misma que su antecedente: la observancia de la formalidad que la ley exige
para la transaccin (ARTCULO 1307).
En principio, cabe sealar que el fundamento de la norma es otorgar un
tratamiento cauteloso al mutuo que recae sobre bienes del patrimonio de
incapaces o ausentes, considerando que el mutuo constituye un acto de
enajenacin o disposicin y, por consiguiente, un acto que importa cierto riesgo
para dicho patrimonio; por lo que es conveniente brindarle determinadas
seguridades (ARIAS SCHREISER, p. 282; LEON SARANDIARAN, p. 46),
justificndose, por tanto, que los representantes de aquellos individuos no se
conduzcan con absoluta libertad y sin control alguno.
No obstante lo expresado, consideramos que de no existir, dentro de las
disposiciones del contrato de mutuo, una norma como esta, tales seguridades
ya estn dadas por el mismo Cdigo. En efecto, en el caso de los
representantes legales de incapaces (menores de edad y personas mayores
con incapacidad) basta aplicar los numerales 448 inc. 7), 449, 532 nc. 1), 568
Y 602, segn el caso.
El ARTCULO 448 inc. 7), aplicable a los padres que ejercen la patria potestad
de sus hijos y que administran sus bienes, establece que cuando aquellos
decidan en nombre de estos dar o tomar dinero en prstamo -lase celebrar
contratos de mutuo, en calidad de mutuantes o mutuatarios- necesitan
autorizacin judicial. El
ARTCULO 1652
En el caso del ARTCULO 1651, no ser necesaria la intetvencin de los
representantes o el cumplimiento de las formalidades de la transaccin, segn
el caso, cuando el valor del bien mutuado no exceda diez veces el sueldo
mnimo vital mensual.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 43, 44, 49, 55, 56, 448 inc. 7), 532inc. 1), 568, 588, 1307,
1651
Comentario
Manuel Muro Rojo
El ARTCULO 1652 es una norma derivativa de la anterior, puesto que regula
un rgimen de excepcin en razn de la cuanta -de escaso valor- involucrada
en el contrato de mutuo que pretende celebrarse respecto de los bienes del
incapaz o del ausente.
Antes de referimos a la cuanta, debemos precisar que de la hiptesis del
contrato de mutuo de escaso valor contenida en esta disposicin, fluyen las
siguientes forma de intervencin:
- Primero, la intervencin directa, o sea que un contrato de tal naturaleza puede
ser celebrado directamente por los incapaces (afectados por cualquier tipo de
incapacidad, ya que la ley no distingue), esto es, sin necesidad de intervencin
de sus representantes legales. Esta forma de intervencin no alcanza a los
ausentes, por razones obvias.
- Segundo, la intervencin indirecta, o sea que estos contratos de mutuo de
escaso valor pueden ser celebrados, como cualquier otro, por medio de los
representantes legales de incapaces o ausentes, pero en este caso sin
necesidad de cumplir con la formalidad de autorizacin judicial y eventual
opinin del Ministerio Pblico y del consejo de familia. Sobre este punto, debe
entenderse que la exoneracin de cumplir las formalidades antedichas
comprende no solo dejar sin efecto para estos casos el ARTCULO 1307, sino
tambin, obviamente, los numerales 448 inc. 7), 449, 532 inc. 1), 568 Y 602
(respecto de incapaces) y 48, 55 inc. 6) y 56 (respecto de ausentes); puesto
que no sera coherente, por un lado, liberar de tales formalidades invocando la
no aplicacin del ARTCULO 1307 y, por otro lado, exigir las mismas invocando
todas las otras normas citadas.
De otro lado, la parte central de la norma es el criterio que el legislador ha
usado para hacer procedente la exoneracin de las referidas formalidades: el
"escaso valor" del bien mutuado, que ha cuantificado en no ms de diez veces
el sueldo mnimo vital mensual. Al tiempo de darse el Cdigo de 1984, eso
El ARTCULO 1648 del Cdigo Civil define al contrato de mutuo sin precisar
que por medio de l opera la transferencia de propiedad del bien mutuado,
pues solo dice que por el mutuo el mutuante se obliga a "entregar" al
mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles.
No obstante ello, es valor entendido que tal transferencia de propiedad se
produce inevitablemente, pues de no ser as no sera posible que el mutuo
funcionara, toda vez que la finalidad del contrato es que los bienes entregados
se consuman para ser devueltos "otros" de la misma especie, calidad y
cantidad.
Al respecto, Len Barandiarn (pp. 35, 36 Y 49) expresa que la transferencia
en el mutuo importa una dacin, de modo que la propiedad de la cosa mutuada
viene a pertenecer al mutuatario y deja de pertenecer al mutuante; as, pues,
caracterstica del mutuo es la transferencia de dominio de la cosa prestada, de
otra manera no podra realizarse el fin mismo del acto, dado que el mutuatario
puede consumir la cosa en estricto sentido, transformarla de cualquier forma o
disponer de ella; conforme a ello, no es preciso que el contrato contenga una
expresa manifestacin de voluntad en cuanto a la transferencia de la propiedad
del bien, habida cuenta que la transmisin domnica es una nota ontolgica
inherente al mutuo.
As las cosas, el ARTCULO 1654 no hace sino precisar el momento en que se
produce la transferencia de la propiedad, oportunidad que no podra ser otra
que la de la entrega o tradicin del bien, con lo que este numeral sigue la lnea
impuesta por el ARTCULO 947 del Cdigo, segn el cual la transferencia de
propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor.
Anota Arias Schreiber (p. 284) que el precepto no es novedoso, pues se trata
de la repeticin del ARTCULO 1577 del Cdigo Civil de 1936, con el nico
cambio que concierne a la celebracin del contrato, pues como se sabe bajo el
rgimen anterior el mutuo era un contrato real en el que la entrega del bien
voluntad privada o por la ley, como veremos luego, aunque el Cdigo admite un
caso especial de plazo indeterminado conforme al ARTCULO 1657.
. El plazo determinado consiste en saber con exactitud el momento o fecha
especfica en que el mutuatario deber entregar el otro bien de la misma
especie, calidad o cantidad al mutuante; siendo que este plazo es, por lo
general, prefijado por acuerdo expreso de las partes. Pero el plazo es tambin
determinado cuando,
, no obstante no haber sido especificado por las partes en forma puntual o sea
en una fecha fija, estas han dejado constancia en el contrato de algunas
referencias que permiten determinarlo con exactitud, o cuando por el contexto y
circunstancias en que se celebra y desarrolla el negocio puede inferirse con
precisin y en forma indubitable la oportunidad de devolucin del bien.
Sin embargo, en el Cdigo se ha contemplado la eventualidad de que las
partes nada hayan indicado con relacin a la duracin de este elemento
esencial del contrato, de modo que supletoriamente y considerando que el
mutuo requiere necesariamente de un plazo -y asumindose que este no
puede ser indeterminado-Ia ley procede a sealarlo; as, el ARTCULO 1656
establece que si no se ha fijado plazo para la devolucin ni este resulta de las
circunstancias (o sea que no hay elementos para
determinarlo
indubitablemente sobre la base de la voluntad expresada), se entiende que el
plazo ser de treinta das.
Disposicin similar ya exista en el Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULO 1578
deca que: "Cuando no se fij trmino para el pago se entiende que es de
treinta das". Bajo el esquema del mutuo en el Cdigo anterior no fue necesario
especificar nada respecto del cmputo del plazo, pues como quiera que la
celebracin del contrato y la entrega del bien se confundan en un solo
momento -dado el carcter real del contrato- se entenda que los treinta das se
contaban desde dicho momento. En cambio, la alteracin de la naturaleza del
mutuo en el Cdigo vigente, en el que ha pasado de ser un contrato real a ser
uno consensual, determina que la celebracin del acto y la entrega del bien
mutuado puedan darse en momentos distintos, por lo que el legislador
consider necesario precisar que el inicio del cmputo del plazo es a partir de
la fecha de entrega y no de la celebracin, como es obvio; o sea, a partir de la
fecha en que se genera la posibilidad de que el bien pueda ser consumido por
el mutuatario. En este punto, y ante el silencio de la norma, es pertinente
aclarar que dicho cmputo es por das naturales y no por das hbiles, en
aplicacin de lo sealado por el ARTCULO 183 nc. 1) del Cdigo.
Con respecto al quantum del plazo, si bien Arias Schreiber (p. 286) plantea el
por qu de los treinta das no encontrando razn plausible para ello ya que bien
pudo haber sido menos o ms, en el fondo no cuestiona tal decisin legal,
acaso porque previamente ha sostenido que la regla del ARTCULO 1656 se
aplica ordinariamente a los mutuos de escaso valor que casi siempre se
celebran consensualmente y posiblemente asume que el plazo de devolucin
puede ser razonable si se relaciona con esa corta magnitud del prstamo.
Empero, a nuestro juicio es claro que el ARTCULO 1656 se aplica a todos los
casos de mutuo en que no haya plazo convencional fijado ni este pueda
derivarse de las circunstancias; de modo que no importa si el mutuo es por
escaso valor o por cuanta considerable; el hecho objetivo es que no hay plazo
ni forma de determinarlo. por lo que en cualquier caso e independientemente
del objeto, el plazo de devolucin ser como dice la norma. de treinta das.
Esto permite reflexionar acerca de la arbitrariedad del legislador en el
sealamiento del referido plazo legal, puesto que podran
generarse
situaciones injustas cuando el mutuo tuviera por objeto una cantidad importante
de dinero o bienes cuantiosos que no podran ser razonablemente restituidos
dentro del pIazo legal resultando este muy reducido para tales efectos. Por esta
consideracin tal vez sera conveniente que para la fijacin de un plazo legal de
devolucin. en defecto del convencional se tuvieran en cuenta otras variables
como por ejemplo. la cuanta del mutuo.
Otro aspecto del plazo legal de treinta das es el carcter con el que ha sido
establecido. Al respecto. se advierte del texto de la norma que no se trata de un
lmite mximo sino de un plazo "determinado" o sea "fijo". Esto es que la ley
suple a la voluntad privada fijando el quantum del plazo con toda precisin. No
obstante ello, en la prctica puede funcionar dicho plazo como un simple lmite
mximo. habida cuenta que el propio Cdigo admite la posibilidad del prepago
o pago anticipado, por aplicacin del ARTCULO 179, segn el cual se
presume que el plazo ha sido establecido en beneficio del deudor (es decir. que
el acreedormutuante- no puede exigir el pago antes del vencimiento, pero el
deudor -mutuatario- puede pagar antes de dicho vencimiento si quiere). Lo
propio ocurre en los supuestos de caducidad del plazo a que se refiere el
ARTCULO 181 del Cdigo, que implican que el deudor (mutuatario) pierde el
derecho a utilizar el plazo.
Por ltimo en cuanto a este ARTCULO cabe solo una pequea aclaracin
respecto al trmino "devolucin" que se emplea en el texto y que tambin
hemos usado en este comentario. Ocurre que tal vocablo es en el fondo
impropio, toda vez que no opera en el contrato de mutuo "devolucin" del bien
mutuado. en la medida en que dicho bien no puede ser devuelto porque ha sido
consumido; de modo que lo que el mutuatario entrega es "otro" bien. En otras
palabras, la devolucin supone la restitucin del mismo bien que fue recibido. lo
que s ocurre en el arrendamiento. en el comodato y en otros negocios
restitutivos, pero no en el mutuo. en el cual lo que opera en realidad es la
entrega de un equivalente.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil, Lima, 1937;
LEO N BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w'G. Editor,
Lima, 1993.
obligacin conforme a los trminos del ARTCULO 1220 del Cdigo (integridad
e identidad del pago), a causa de una imposibilidad no imputable, de modo que
a menos que las partes acuerden otra cosa, debera el mutuatario restituir en
dinero la parte proporcional del valor del bien en funcin del defecto de calidad
o cantidad.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO. Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil. Lima. 1937;
LEO N BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G Editor,
Lima. 1993.
1.
Introduccin
Este es el motivo por el cual se decidi invertir la regla general segn la cual el
mutuo se presuma, a falta de pacto expreso en contrario, gratuito,
reemplazndola por aquella en virtud de la cual, como regla general, el mutuo
es oneroso, salvo que las partes, mediante pacto expreso, decidan lo
contrario(13).
En ese sentido, el Cdigo Civil vigente, al haber invertido la presuncin, ha
determinado que la relacin existente entre el mutuo y la obligacin de pagar
intereses devenga especial, dado que es el nico contrato en el que se
presume la generacin de la obligacin de pago de intereses, justificndose, de
este modo, que una disposicin referida a los intereses se encuentre
establecida en la seccin dedicada al mutuo, aun cuando todas las
5.
USURA ENCUBIERTA
ARTCULO 1664
Si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la verdaderamente
entregada, el contrato se entiende celebrado por esta ltima, quedando sin
efecto en cuanto al exceso.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 168, 1361
LEY 27287 arto 21
Comentario
Manuel Muro Rojo
FALSO MUTUO
ARTCULO 1665
Cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse en mercaderias
o viceversa, el contrato es de compraventa.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto 1529 y ss.
Comentario
Manuel Muro Rojo
El ARTCULO 1665 del Cdigo Civil vigente regula la figura denominada "falso
mutuo", que viene desde antao pero que en las legislaciones modernas
prcticamente ya no se legisla. El Cdigo Federal de las Obligaciones de Suiza
y el actual Cdigo peruano son probablemente los nicos cuerpos normativos
que an la conservan.
En el caso peruano, la figura estuvo recogida en el ARTCULO 1818 del Cdigo
de 1852 y en el numeral 1582 del Cdigo de 1936, ambos con el mismo texto,
que era el siguiente: "No se puede prestar una cantidad de dinero en
mercaderas; y es nula la obligacin que se contraiga en este falso mutuo".
En doctrina se ha sustentado que admitir el falso mutuo supondra no solo
desnaturalizar el tipo contractual del mutuo, sino adems generar la posibilidad
de que los agentes del mercado, aprovechndose de dicha figura -que en el
fondo constituye un caso de simulacin relativa- disfracen verdaderos actos
usurarios (ARIAS SCHREIBER, pp. 293-294).
Len Barandiarn precisa que, conforme a la caracterizacin fundamental del
mutuo, este supone la entrega de un bien determinado para que se devuelva
otro de la misma especie, calidad y cantidad, siendo esta equivalencia
cualitativa y cuantitativa lo tipificante del tipo contractual; por consiguiente, no
puede haber mutuo si se entrega mercadera y se devuelve algo distinto (LEaN
BARANDIARAN, pp. 71-72). En un caso as, es decir si por ejemplo se entrega
una cantidad determinada de trigo y se devuelve dinero por el valor que
corresponde a dicho bien, en realidad se est celebrando un acto distinto, que
sin duda es una compraventa. Se tratara -como dice Len Barandiarn- de una
cuestin relacionada con el nomen iuris de la operacin jurdica, dado que bajo
el falso nombre de mutuo se est encubriendo una venta de mercadera.
No obstante que el Cdigo de 1984 conserva la figura del "falso mutuo"
regulada por las legislaciones antecedentes de 1852 y 1936, la solucin vigente
es diametralmente distinta, pues mientras estas ltimas sancionaban el acto
con la medida ms grave en materia de actos jurdicos -la nulidad-, el numeral
1665 actual permite la subsistencia del acto, solo que reconocido como un
contrato de compraventa -con los efectos que le son propios-, considerando
que por los elementos que contiene el acto, esta es la figura legal que le
corresponde ser, habida cuenta que existe tanto la obligacin de entregar un
bien como la de pagar una suma de dinero por l.
Arias Schreiber (p. 293) comenta que este cambio es un acierto y que no
produce distorsin alguna de la voluntad contractual de las partes, agregando
que la solucin reposa -igual que en el caso del ARTCULO 1664 sobre usura
encubiertaen el principio de preservacin del contrato que irradia todo el
sistema de contratacin civil.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000; CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo
Civil. Exposicin sistemtica y comentario. Librera e Imprenta Gil, Lima, 1937;
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G. Editor,
Lima, 1993.
JURISPRUDENCIA
"EI ARTCULO 1665 del Cdigo Civil norma la figura del falso mutuo,
estableciendo que cuando se presta una cantidad de dinero que debe
devolverse en mercaderas o viceversa, el contrato es de compraventa, por lo
que no cabe duda que esta es la naturaleza jurdica del contrato celebrado en
el presente caso, en el que se produjo una devolucin en mercadera y en
dinero. En estos casos no se configura la aplicacin indebida del ARTCULO
1529 del Cdigo Civil, sobre la definicin del contrato de compraventa".
(Cas. N 2783-2002-EJ Santa. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial2005 2006. Gaceta Juridica S.A.)