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FACULT
AD DE DERECHO
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE
DERECHO

PROYECTO DE TESIS

PRESCRIPCION EXTINTIVA DEL COBRO DE LOS

APORTES PREVISIONALES Y SU VULNERACION AL
DERECHO FUNDAMENTAL A UNA PENSION EN EL
PERU
..
Autor:
AURORA PASHANASI ANDIA
Asesor:
JUAN CARLOS MAS GUIVIN

Lnea de Investigacin:

TARAPOTO - PER
(2014)

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CAPITULO I: GENERALIDADES

I.1.

Ttulo: Prescripcin extintiva del cobro de aportes previsionales y su

vulneracin al derecho fundamental a una pensin en el Per 2014.

I.2.

Autor: Aurora Pashanasi Andia

I.3.

Asesor: Juan Carlos Mas Guivin

I.4.

Tipo de investigacin:

I.5.

Lnea de investigacin : Laboral

I.6.

Localidad: Per

I.7.

Duracin de la investigacin: 3 Meses

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CAPITULO II: INTRODUCCION

La investigacin de Prescripcin Extintiva del cobro de aportes previsionales y su
vulneracin al derecho fundamental a la pensin en el Per 2014, tiene como
propsito principal Determinar si esta figura que se emplea como excepcin en
obligaciones civiles debera proceder en materia pensionaria.
La seguridad previsional es un tema muy importante porque trata de entender la
situacin del ser humano en cierta etapa difcil de la vida. Las distintas formas de
atencin que ha tenido para cubrir esta necesidad vital, despus de haber
superado una edad, la cual se caracteriza por la prdida progresiva del vigor,
capacidad de trabajo y aparicin de quebrantos en la salud; han tenido diversos
resultados.
El presente trabajo est compuesto por VI captulos y un anexo en el cual se
desarrolla toda la investigacin. Teniendo la siguiente estructura.
CAPITULO I: en donde se encuentra los datos generales del presente trabajo.
CAPTIULO

II:

hace

referencia

al

planteamiento

del

problema

de

las

investigaciones, nos planteamos el problema desde un punto de vista del mbito

nacional, incluyendo lo que menciona al respeto el mximo intrprete de la
concitacin el tribunal constitucional
Tambin encontramos nuestro marco terico, el mismo que nos proporciona el
soporte terico necesario para fundamentar nuestra posicin jurdica. Dentro de
esta se encuentra diferentes y diversas doctrinas no solo nacional sino tambin
internacional tal es el caso de Espaa y Chile.
CAPITULO III: se refiere al marco metodolgico, determnanos las variables con
sus correspondientes dimensiones e indicadores, el tipo de estudios, el diseo de
estudio, y aquella tcnica e instrumentos que nos permiten obtener datos
CAPITULO IV: se encuentra el aspecto administrativo, que incluye los gastos
realizados en la investigacin.

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CAPITULO VI: referencias bibliografas tanto los libros como los enlaces
electrnicos y por ultimo su anexo.
Finalmente en la presente investigacin lo que se busca es determinar si la
prescripcin extintiva del cobro de aportes previsionales vulnera el derecho
fundamental a una pensin.

CAPITULO III: PLAN DE

INVESTIGACION
3.1.

REALIDAD PROBLEMTICA

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La figura de Prescripcin nace en el derecho romano, primeramente como
prescripcin usucupativa originando despus la prescripcin extintiva, en
relacin a la primera no era ms que apoderarse de una cosa y hacer uso de
ella, en cambio la extintiva era entendida como la falta de accin de su
propietario equivalente a la renuncia tacita del derecho, creando estas figuras
con la finalidad de brindar seguridad Jurdica a las personas en relacin a sus
propiedades.
La gran obra de Justiniano, que resumi las instituciones jurdicas romanas en
el Corpus Iuris Civilis, fusion la praescriptio longi temporis con la usucapio,
siendo as receptada por la codificacin civil moderna. Con el paso del tiempo
el Cdigo alemn desde 1900 regul la prescripcin extintiva como un modo
de extincin de las pretensiones.
Por otro lado, la Asamblea General, un 10 de diciembre de 1948, Adopto y
proclam la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, reconociendo
Derechos fundamentales de la persona entre estos el de UNA PENSION as
como lo establece el Art. 22 dice:
"Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a
la seguridad social y a obtener, mediante el esfuerzo nacional
y

la

cooperacin

internacional,

habida

cuenta

de

la

organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de

los

derechos

econmicos,

sociales

culturales,

indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su

personalidad"
La seguridad social constituye un elemento transcendental en la estructura
poltica, social, econmica y jurdica de cada pas, dentro de los modelos
actuales de seguridad social imperante a nivel mundial, puede verificarse el
tratamiento prioritario de dos prestaciones: la salud Y LA PENSION.
El derecho a la pensin, es un derecho fundamental, al garantizar el acceso
de las personas a una pensin que les permita llevar una vida en condiciones

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de dignidad, siendo el respeto por sta el fin supremo de la sociedad y del
Estado.
Otro instrumento internacional que lo reconoce es la OEA, en el Protocolo de
San Salvador, en su Art. 9, sobre la Seguridad Social menciona:
Toda persona tiene derecho a la seguridad social que la
proteja contra las consecuencias de la vejez y de la
incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para
obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En
caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad
social sern aplicadas a sus dependientes ().
La legislacin espaola en su artculo 50 1 de su Constitucin Poltica,
reconoce que como Derecho fundamental a la pensin, sealando la doctrina
espaola2 que este derecho es imprescriptible e irrenunciable, y que
solamente se extingue al fallecimiento del pensionista.
Considerando

que

la

prescripcin

extintiva

no

opera

en

derechos

fundamentales ni laborales, mas solo en materia civil.

En amrica latina, el Cdigo Civil Chileno en su artculo 2514, nos menciona
que la prescripcin extintiva opera extinguiendo la obligacin de acreedor ante
el deudor en un plazo de diez aos, cabe resaltar que la doctrina chilena 3
adopta un criterio especifico en cuanto al derecho a una pensin, siendo este
un derecho pblico subjetivo como es de la jubilacin, no pudiendo ser
alterado ni extinguido por el transcurso del tiempo, pues otorgar seguridad
social es una obligacin de los entes previsionales que el simple transcurso
del tiempo no puede extinguir, existen en su legislacin
1

otros derechos

Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y peridicamente

actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos durante la tercera edad (...)
2
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Jubilacion, visto 29 de
setiembre a horas 11:30 PM
3
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas. Cdigo Civil y Leyes
Complementarias-Tomo XI- Editorial Jurdica Chile.

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imprescriptibles, tal como el derecho a alimentos, situacin que deriva de la
naturaleza misma de ellos.
En nuestro Per el Tribunal Constitucional, el Supremo Intrprete de la
Constitucin ha sealado a travs de reiteradas sentencias, tal es el caso del
expediente N 2322-2003-AA/TC, en el cual, en su fundamento primero, a la
letra dice:
Respecto a la excepcin de prescripcin, este
colegiado,

en

establecido

reiterada

que

bonificaciones,

tratndose

del

remuneraciones

pensionarios,

la

constitucional

tiene

continuado,

jurisprudencia,

razn

violacin
carcter

por

la

cual

pago

ha
de

derechos

del

derecho

permanente
no

opera

y
la

prescripcin extintiva de la accin.

En relacin a este tema, es tambin importante poder recordar lo que
menciona el maestro Fernando Vidal Ramrez sobre la Prescripcin Extintiva
definindola como: Medio o modo por el cual en ciertas condiciones el
decurso del tiempo modifica sustancialmente una relacin jurdica 4
Sin embargo es otra la realidad que vivimos, ya que muchos juzgados
laborales en el Per declaran fundada la excepcin de prescripcin extintiva,
cuando se trata del cobro de aportes previsionales efectuados por las AFP,
amparando dicha excepcin, en el artculo 2001 5 del cdigo Civil Peruano.
Muchas veces los empleadores retienen respecto de la remuneracin del
trabajador, sus aportes previsionales que deben ser pagados al Sistema
Privado de Pensiones, retencin que en la mayora de casos es de manera
injustificada, configurndose en un delito de Apropiacin Ilcita, tipificada en el
artculo 35 de la Ley del Sistema Privado de Pensiones.
4

http://www.pj.gob.pe/ Visto el 29 de Setiembre a horas 11:16 PM.

: Prescriben, salvo disposicin diversa: 1.-A los diez aos, la accin personal, la
accin real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico ().
5

64
Estos empleadores irresponsables tratan de burlar el cumplimiento de una
obligacin esencial que afecta directamente a un trabajador afiliado,
amparndose en la figura de la Excepcin de Prescripcin Extintiva, para que
la deuda de los aportes se extinga y no se efectu el pago.
Los aportes previsionales contenidos en las liquidaciones para cobranza no
deben prescribir en atencin a su carcter previsional y por ser un derecho de
carcter alimentario protegido por nuestra constitucin poltica, considerndolo
como

un

derecho

fundamental,

siendo

la

base

para

sealar

la

imprescriptibilidad de la cobranza de dichos aportes, as como lo ha reiterado

el Tribunal Constitucional que el derecho previsional no caduca ni prescribe.

3.2.

FORMULACIN DEL PROBLEMA

De qu manera la Prescripcin Extintiva del cobro de aportes previsionales

vulnera al Derecho Fundamental a una Pensin en el Per?

3.3.

JUSTIFICACIN

Justificar la razn del porqu de la eleccin de mi tema, es realmente dar

conocer a los dems la importancia de acceder al derecho fundamental a una
pensin de manera justa y equitativa que permita a los trabajadores llevar una
vida digna consagrada constitucionalmente.
Su relevancia se genera a travs de los impactos de orden social y jurdico.
Con respecto al primero me refiero a que los trabajadores que aportan mes a
mes con los descuentos que realizan sus empleadores, efectivamente sean
depositados en sus cuentas de ahorro, y no sean retenidos de manera
injustificada por su empleador, configurndose en el delito de apropiacin
ilcita, consagrada en la Ley del Sistema Privado de Pensiones.
Los impactos jurdicos estn orientados

a reconocer que la figura de la

prescripcin extintiva contemplada en el Cdigo Civil, afecta el cobro de aportes

previsionales realizados por las AFPS y vulnera sobre todo al Derecho

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fundamental a una pensin, la misma Ley del Sistema Privado Pensiones no
establece un plazo de cobro de estos aportes, por ende no debe tratar de
esquivarse una obligacin de carcter alimentario excusndose en esta figura,
siendo lo ms importante salvaguardar los derechos fundamentales.
La utilidad est focalizada a los beneficiarios que en este caso sera la sociedad
en su conjunto, esto incluye los trabajadores dependientes, a que sus derechos
fundamentales no se vean afectados por la irresponsabilidad de sus
empleadores.
La viabilidad del trabajo demuestra que no existe una adecuada interpretacin
de las normas por parte de nuestros operadores de derecho, al declarar
fundada la excepcin de prescripcin en el campo de materia previsional,
cuando

Tribunal

Constitucional

ha

manifestado

ves

tras

ves

la

imprescriptibilidad de estos.

3.4.

OBJETIVOS:
3.4.1. Objetivos Generales:
-Determinar de qu manera la prescripcin Extintiva del cobro

de aportes previsionales vulnera al Derecho fundamental a

una pensin.

3.4.2. Objetivos Especficos

-Analizar

la prescripcin extintiva del cobro de aportes

previsionales.
-Analizar la evolucin de la prescripcin extintiva y su
adopcin en diferentes legislaciones.
-Analizar

los aportes jurdicos procesales y jurisprudenciales

del derecho a una pensin.

-Analizar el derecho a una pensin en el derecho comparado.

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3.5.

HIPTESIS
La prescripcin extintiva del cobro de aportes previsionales si vulnera el
derecho fundamental a una pensin,

que les permita llevar a sus afiliados

una vida en condiciones de dignidad, siendo el respeto por sta el fin supremo
de la sociedad y del Estado.

3.6.

MARCO TERICO

SUB CAPITULO I: PRESCRIPCION EXTINTIVA.

1.1. Definicin.
La definicin ms acertada en cuanto a esta figura es lo que menciona el
maestro Fernando Vidal Ramrez es un medio o modo por el cual, en

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ciertas condiciones, el transcurso del tiempo modifica sustancialmente una
relacin jurdica
Sin embargo dentro de esta figura se subdivide en dos: prescripcin
adquisitiva, que viene a ser, la posicin continuada a travs de tiempo se
adquiere el derecho.
La Prescripcin extintiva la definimos con una institucin jurdica que con el
paso del tiempo se extingue la accin ms no el derecho.
Alberto Hinostrosa Mnguez6 citando a Coviello indica que son requisitos de
la prescripcin extintiva: 1) La existencia de un derecho que poda
ejercitarse, 2) La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular, y 3) el
Transcurso del tiempo sealado por la ley y que vara segn los diversos
casos.
1.2. Evolucin Histrica.7
Los antecedentes histricos de la prescripcin se remontan al derecho
romano que le dio el perfil de institucin jurdica, habiendo, en el tiempo,
precedido la prescripcin usucupativa a la prescripcin extintiva.
La usucapio (de usu capear: adquirir por el uso), segn Petit, apareci en
Roma como un modo de adquirir la propiedad de las cosas por una
posesin suficientemente prolongada, siendo necesario para usucapir,
apoderarse de una cosa y hacer uso de ella. La inaccin prolongada del
propietario equivala al abandono tcito de su derecho y, al cabo de un
tiempo, la adquisicin quedaba consumada en beneficio del poseedor. El
peligro que significaba ese modo de adquirir lo limit la Ley de las XII
Tablas, que prohibi la usucapin de las cosas robadas, introduciendo la
idea del justo ttulo y de la buena fe en la posesin.
Mucho tiempo despus, segn el propio Petit, luego de haberse fijado por
los jurisconsultos romanos las condiciones necesarias para la usucapin,
apareci otra institucin destinada a proteger a los poseedores de fundos,

Las excepciones en el Proceso Civil. Juristas Editores, Enero 2009. pp. 372
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/b922cf0045957d87988ade7db27bf086/16.+D
octrina+Nacional++Fernando+Vidal+Ram%C3%ADrez.pdf?
MOD=AJPERES&CACHEID=b922cf0045957d87988ade7db27bf08, visto el 27/10/2014 a
horas 10:00 PM
7

64
para los cuales no se aplicaba la usucapin, y que era la praescriptio longi
temporis.
La gran obra de Justiniano, que resumi las instituciones jurdicas romanas
en el Corpus Iuris Civilis, fusion la praescriptio longi temporis con la
usucapio, siendo as receptada por la codificacin civil moderna.
A continuacin veremos la Prescripcin en la codificacin Civil Moderna.
Con los remotos antecedentes que han quedado expuestos, la prescripcin
fue receptada, bsica y fundamentalmente, por la codificacin civil. As, en
1804 el Cdigo francs la legisl en sus dos modalidades, como usucapin
y como prescripcin extintiva, estableciendo que la prescripcin es un
modo de adquirir o de liberarse por transcurrir un espacio de tiempo en las
condiciones determinadas por la ley (artculo 2219), para luego desarrollar
un tratamiento unitario, tanto en lo atinente a la prescripcin adquisitiva
como en lo correspondiente a la prescripcin extintiva.
El tratamiento que el Cdigo de Napolen dispens a la prescripcin influy
en los Cdigos del siglo XIX y es as como, entre otros, los Cdigos chileno,
colombiano, argentino, de Costa Rica y de Espaa, an vigentes, por
ejemplo, regularon la prescripcin adquisitiva y la prescripcin extintiva
como si fueran los aspectos de una sola institucin jurdica. El Cdigo Civil
de 1852, tambin bajo la influencia del Code Civil, le dio este tratamiento.
Considerando inconveniente el tratamiento legislativo unitario, la doctrina
comenz a formular el planteamiento dual impulsado por la doctrina
alemana y que ha sido seguido por la codificacin civil a partir de 1900,
fundndose en que, aparte del elemento fctico del transcurso del tiempo,
los requisitos exigibles para una y otra prescripcin son distintos. Segn
anota De Gasperi, razn tuvo Savigny al impugnar por falsas las
expresiones adquisitiva y extintiva, pues, en su opinin, no haba una
prescripcin construida con reglas sencillas, por lo que propugn la doctrina
que concluye en que no puede haber una teora general de la prescripcin

64
aplicable a todas las relaciones jurdicas y a los derechos que emergen de
ellas, fueran absolutos o relativos.
Acogiendo las ideas de Savigny, el Cdigo alemn, vigente desde 1900,
legisl por separado la usucapin, como un modo de adquisicin de la
propiedad de las cosas, y, la prescripcin, como un modo de extincin de
las pretensiones.
Similar tratamiento le dieron a la prescripcin el Cdigo brasileo de 1917
de gran influencia en el Cdigo Civil peruano de 1936, el Cdigo italiano, el
Cdigo boliviano y el Cdigo paraguayo, as como el vigente Cdigo
Civil peruano, al legislar sobre la usucapin como un modo de adquirir la
propiedad o como un efecto de la posesin, y, separadamente, sobre la
prescripcin extintiva, siendo ste el tratamiento que recibe en la
codificacin contempornea, pese a que Cdigos del siglo XX como el
mexicano para el
Distrito Federal y el venezolano han mantenido el tratamiento unitario. El
Cdigo brasileo que ha venido a derogar al de 1917 mantiene el
tratamiento dual de la prescripcin.
Paralelamente a la codificacin civil, la codificacin mercantil comenz
tambin a legislar sobre la prescripcin, aunque, obviamente, slo sobre la
extintiva y sin introducir una normatividad sistemtica y completa ms all
de precisar caractersticas muy propias, pero dejando su tratamiento y
desarrollo, bsicamente, a la codificacin civil, por lo que nunca se ha
desarrollado una doctrina de la prescripcin distinta a la desarrollada por la
doctrina civilista.
La

desmembracin

de

la

codificacin

mercantil

ha

trado

como

consecuencia que las leyes especiales en las que se ha ido desmembrando

legislen sobre la prescripcin extintiva.
1.3. Naturaleza Jurdica.
El fundamento de la prescripcin es de orden pblico, pues conviene al
inters social liquidar situaciones latentes, pendientes de solucin. Si el
titular de un derecho, durante considerable tiempo transcurrido no ejercita la

64
accin, la ley no debe franquearle la posibilidad de su ejercicio. La
seguridad jurdica sustenta el instituto de la proscripcin, pues al permitirse
la oposicin al ejercicio de una accin prescripta, se consolidan situaciones
que,

de

otro

modo,

estaran

indefinidamente

expuestas.

Incuestionablemente, pues, ha devenido en una de las instituciones

jurdicas ms necesarias para el orden social 8.
1.4. Distincin entre prescripcin y caducidad.
Antes de empezar a mencionar sobre la distincin de ambos, es necesario
precisar que ambos figuras se tiene la idea de lo finito, en los dos
predomina el trascurso del tiempo, lo cual har perder su eficacia a un
derecho que no se ejerce.
Ahora la distincin de estas instituciones se basa bsicamente en lo que
menciona el Cdigo, la prescripcin extingue la accin y no el derecho (art.
1989 del C.C.); en cambio, la caducidad extingue ambos (art. 2003 del
C.C.).
A. Hinostroza (Las excepciones en el Proceso civil, Ao 2009, Mientras
que con el transcurso de un plazo de caducidad, desaparece toda
titularidad en el sujeto de Derecho, con el transcurso de un plazo de
prescripcin, subsiste un derecho en el titular, pero que no est protegido
por el derecho a accionar en su defensa).
La prescripcin opera como excepcin, no pudiendo el Juez fundar sus
fallos de oficio, la caducidad se declara de oficio o a peticin de parte
A. Hinostroza (Las excepciones en el Proceso Civil, ao 2009, El
transcurso del plazo de prescripcin se fundamenta en el inters
colectivo, su efectividad real se fundamenta en el inters individual del
beneficiario, el que puede no ejercitarlo. En cambio, en la caducidad, el
funcionamiento de oficio indica que el inters colectivo toma parte en la
vigencia real de la caducidad y que, por lo tanto, la eficiencia real de

Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y comentarios, ao 1998, Volumen VI. pp. 812

64
esta institucin no est librada exclusivamente a la voluntad de exigirla
por el beneficiario)
1.5. Oponibilidad de la prescripcin.
Con el cdigo de 1936 podan oponerse a la prescripcin tanto los
acreedores del deudor como cualquiera que tuviera inters en ella, aunque
el deudor no la opusiera o la renunciara. Ello ha desaparecido del todo en
nuestra actual legislacin vigente.
Con el cdigo de 1984, pueden ser reclamados por el beneficiario o por
quien tenga legtimo inters. El artculo 1991 de nuestro cdigo civil
establece la posibilidad legal de renunciar la prescripcin ya ganada, pues
parte del supuesto de que el no invocarse la prescripcin es una manera de
renunciarla, o que no sea operante por causal es suspensivas o
interruptivas.
F. Vidal (Cdigo Civil Comentado, ao 2005, El principio que impone el
Art. 1992, est dirigido, pues, a impedir fallos oficiosos y para que solo por
la invocacin de la prescripcin pueda el juez fundar sus fallos en ella)
1.6.
DECURSO PRESCRIPTORIO.
Fernando Vidal Ramrez9 la define como: la sucesin continuada o
acumulada del tiempo que debe transcurrir para que pueda oponerse con
xito la prescripcin y se cumpla el inters social que la inspira.
A. Hinostroza (Las excepciones en el Proceso Civil, ao 2009, El decurso
prescriptorio se inicia desde el momento en que el derecho es exigible
(cuando nace la relacin jurdica, o vence el plazo, o se cumple la condicin
o el cargo, verbigracia), o sea, a partir del da en que puede ejercitarse la
accin respectiva, y se consuma vencido el ltimo da del plazo prefijado
legalmente).
E. Ariano (Cdigo Civil Comentado, ao 2005, Una de las caractersticas
del plazo prescriptorio es el de ser elstico, en ese sentido que una vez que

Cdigo Civil Comentado Tomo x. Gaceta Jurdica, junio 2005. Pp. 193-195

64
arranca a correr no est dicho que su diez ad quem sea fatalmente el de
vencimiento de los plazos indicados en el artculo 2001 del cdigo civil.)
1.7. Suspensin del decurso Prescriptorio.
Eugenia Ariano Debo10 menciona, La suspensin consiste en el
detenimiento del decurso prescriptorio una vez iniciado, esto es de la
paralizacin del tiempo hbil para prescribir, por causas sobrevinientes al
nacimiento de la accin, independientemente de la voluntad de los sujetos
de la relacin jurdica y siempre que estn previstas en la ley. El decurso
prescriptorio se detiene o paraliza con efectos para el futuro, pues se
conserva la eficacia del tiempo transcurrido hasta la aparicin de la causa
de suspensin para ser computado luego de desaparecida dicha causa,
adicionndose al tiempo posteriormente transcurrido hasta completarse el
plazo para la prescripcin.

A. Hinostroza (Las excepciones en el proceso civil, ao 2009, La

suspensin del decurso prescriptorio es posible de acontecer a partir del
da en que se puede ejercitar la accin, esto es, desde el da en que se
inicia aquel, y da lugar a la paralizacin del decurso prescriptorio, el mismo
que reanuda su curso, adicionndose el tiempo transcurrido anteriormente.
Se puede decir que a raz de la suspensin el vencimiento del plazo
prescriptorio se prorroga por el tiempo que duro aquella. La solucin de
continuidad ... es, precisamente, una de las caractersticas ms propias de
la suspensin del decurso prescriptorio).
1.6.1. Causales11
El ordenamiento sustantivo establece en forma expresa las causales de
suspensin de la prescripcin (o del decurso prescriptorio, como se quiera).

10

11

Cdigo Civil Comentado Tomo x. Gaceta Jurdica, junio 2005. Pp. 213-218

Alberto Hinostroza. Las excepciones en el Proceso Civil. Juristas Editores 2009. Pp.
380-383

64
As, de acuerdo al artculo 1994 del Cdigo Civil, se suspende la
prescripcin:
1) Cuando los incapaces no estn bajo la guarda de sus representantes
legales (art. 1994 -inc. 1)- del C.C.). La suspensin se justifica pues es
obvio que, si la prescripcin comienza a correr desde el da en que puede
ejercitarse la accin, el decurso prescriptorio tiene que suspenderse si los
incapaces, que son alieni juris, requieren de sus representantes legales
para el ejercicio de sus derechos. Lo que el Cdigo mantiene es una
frmula de proteccin a los incapaces contra los cuales ha venido corriendo
el decurso prescriptorio, suspendindolo, hasta tanto queden nuevamente
bajo la guarda de un representante, sea que la representacin derive de la
patria potestad, de la tutela o de la curatela.
2) Entre los cnyuges, durante la vigencia de la sociedad de gananciales
(art. 1994 -inc. 2)- del C.C.). Al respecto, seala Vidal Ramrez que Lo que
el Cdigo quiere (...) es que habiendo una relacin jurdica patrimonial el
decurso prescriptorio se suspenda si las personas que son partes se
convierten en cnyuges adoptando el rgimen de la sociedad de
gananciales, o, siendo partes por haber adoptado el rgimen de separacin
de patrimonios, lo sustituyen por el de sociedad de gananciales. (VIDAL,
1996:107). Aade dicho autor que aun cuando en el rgimen de la
sociedad de gananciales puede haber bienes propios de cada cnyuge, el
rgimen determina una comunidad de bienes, lo que justifica la causal de
suspensin del decurso prescriptorio.
3) Entre las personas comprendidas en el artculo 326 (art. 1994 -inc. 3)-del
C.G.). O sea, aquellos que mantienen una unin de hecho o viven en
concubinato. Se justifica la suspensin del decurso prescriptorio porque la
unin de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varn y una
mujer, libres de impedimenta matrimonial, para alcanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de

64
bienes que se sujeta al rgimen de sociedad de gananciales, siempre que
dicha unin haya durado por lo menos dos aos continuos.
4) Entre los menores y sus padres o tutores durante la patria potestad o la
tutela (art. 1994 -inc. 4) del C.C.). En consecuencia, se reanudara el
decurso prescriptorio una vez que cumpla el menor la mayora de edad o se
encargue de su tutela otra persona (el plazo de prescripcin estar referido,
naturalmente, al primero de los tutores, que ha dejado de representar al
menor, y no al segundo de ellos, para quien opera la suspensin de la
prescripcin a partir de su nombramiento). Se justifica la suspensin del
decurso prescriptorio por ser los padres o el tutor, segn el caso, quienes
representan al menor, lo que hace inviable toda accin entre ellos.
5) Entre los incapaces y sus curadores, durante el ejercicio de la curatela
(art. 1994 -inc. 5) del C.C.). Al igual que en el prrafo anterior, se suspende
la prescripcin por representar el curador al incapaz, lo que imposibilita
cualquier accin entre ellos. La suspensin durara hasta el cese de la
incapacidad o el nombramiento de otro curador, reanudndose el decurso
prescriptorio, en este ltimo caso, a partir de la designacin del nuevo
curador, surtiendo efecto la reanudacin en relacin al primer curador, y
aplicndose la suspensin durante el ejercicio de la curatela del segundo de
ellos y en relacin a su persona.
6) Durante el tiempo que transcurra entre la peticin y el nombramiento del
curador de bienes (art. 1994 -inc. 6)- del C.C.). La suspensin del decurso
prescriptorio se explica y se justifica (...) en que producida la desaparicin,
hiptesis que es a la que se refiere la causal que analizamos-y hasta tanto
no se provea la curatela de bienes, el desaparecido no puede ejercitar las
acciones que correspondan a sus derechos, como tampoco pueden
hacerse valer contra l las de otro.
7) Entre las personas jurdicas y sus administradores, mientras estos
continen en el ejercicio del cargo (art. 1994 -inc. 7)- del C.C.). ... La
norma se constituye en un medio de cautelar el patrimonio de estos entes

64
abstractos, cuya existencia jurdica nadie discute y que, por lo mismo, no
pueden quedar expuestas al abuso de quienes administran sus bienes.
(CODIGO CIVIL, EXPOSICION DE MOTIVOS Y COMENTARIOS, 1988,
Volumen VI: 816).
8) Mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano (art.
1994 -inc. 8)- del C.C.). Teniendo en cuenta que el decurso prescriptorio
corre a partir del da en que puede ejercitarse la accin, se justifica su
suspensin en el caso que no pueda el titular del derecho hacerlo valer
mediante la accin por serle imposible el ejercicio de esta ante un rgano
jurisdiccional nacional.
1.6.2. Oponibilidad
Teniendo como base lo que menciona el artculo 1999 del Cdigo Civil La
suspensin y la interrupcin pueden ser alegadas por cualquiera que tenga
un

legtimo

inters,

no

tiene

carcter

personalsimo,

pudiendo

corresponderle a todo aquel que tiene inters para obrar, es decir, legtimo
inters econmico o moral.
As tenemos, por ejemplo, teniendo en cuenta sus causales, que la
suspensin de la prescripcin puede ser alegada por:
Los representantes de los incapaces.
Los cnyuges.
Los que mantienen una unin de hecho que rena las condiciones
sealadas en el artculo 326 del Cdigo Civil.
Los menores de edad, sus padres o tutores.
Los incapaces y sus curadores.
Quien solicita la curatela de bienes y el curador.
Las personas jurdicas y sus administradores.

64
Aquellos que se encuentren imposibilitados de reclamar su derecho
ante un tribunal peruano.
El Ministerio Publico tambin puede oponer la suspensin de la
proscripcin, especialmente tratndose de los derechos de menores e
incapaces.
1.6.3. Consecuencias
La consecuencia es la paralizacin, reanudndose su curso, una vez
desaparecida la causa de suspensin, adicionndose el tiempo transcurrido
anteriormente, hasta que se produzca el vencimiento del plazo de
prescripcin.
Lo mismo menciona Alberto Hisnostroza 12 citando a Coviello la suspensin
produce el efecto de hacer que no corra la prescripcin durante aquel
tiempo en que el impedimento subsiste (...). Cesada la causa de
suspensin, el tiempo que transcurre despus se suma tilmente al que
transcurri antes del nacimiento de aquella causa
1.7. Interrupcin del Decurso Prescriptorio
Fernando Vidal Ramrez13 dice de la interrupcin del decurso prescriptorio
que (...) consiste en la aparicin de una causa que produce el efecto de
inutilizar, para el cmputo de la prescripcin, el tiempo transcurrido hasta
entonces. Como la prescripcin opera como consecuencia de la inaccin
del titular del derecho si este ejercita la accin correspondiente, o si el
sujeto de la contraparte de la relacin jurdica da cumplimiento a su
obligacin, queda sin efecto el decurso prescriptorio y solo podr reiniciarse
a partir de la desaparicin de la causa interruptiva y sin que pueda
computarse el tiempo anteriormente transcurrido como ocurre en la
suspensin.
A. Hinostroza (Las excepciones en el proceso civil, ao 2009, A
diferencia de lo ocurrido con la suspensin en que el ordenamiento
sustantivo determina su efecto (art. 1995 del C.C.), el Cdigo Civil silencia
12
13

Las excepciones en el Proceso Civil. Juristas Editores 2009. Pp. 384

Cdigo Civil Comentado Tomo X. Gaceta Jurdica 2005. Pp. 219

64
el que corresponde a la interrupcin, compitindole a la doctrina dicha
labor. Ella es uniforme en asignar a la interrupcin de la prescripcin como
consecuencia la inutilidad del plazo prescriptorio interrumpido y el
establecimiento de un nuevo computo, en cuanto cese la causal
interruptiva).
1.7.1. Causales14
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1996 del Cdigo Civil, que trata
sobre las causales de interrupcin de la prescripcin, esta se interrumpe
por:
1)

Reconocimiento de la obligacin (art. 1996 -inc. 1, del C.C.). El

reconocimiento de una obligacin constituye, evidentemente, un acto

jurdico. Pero este no crea la obligacin; supone, por el contrario, una
obligacin anterior, y todo lo que hace es verificar su existencia. El
reconocimiento de una obligacin es un acto unilateral (pues es suficiente la
manifestacin de voluntad del obligado) y recepticio (porque va dirigido al
acreedor) que puede revestir ciertas formalidades. As, segn el artculo
1205 del Cdigo Civil, el reconocimiento puede efectuarse por testamento o
por acto entre vivos. En este ltimo caso, si para constituir la obligacin
primitiva se hubiera prescrito alguna forma determinada, el reconocimiento
deber practicarse en la misma forma.
2)

Intimacin para constituir en mora al deudor (art. 1996 -inc. 2, del

C.C.). Para que el deudor quede constituido en mora se precisa un retardo

en el cumplimiento de la obligacin. Adems, que tal retardo le sea
imputable. Se exige, adicionalmente, el requerimiento o intimacin judicial o
extrajudicial efectuado por el acreedor, salvo en los casos excluidos por el
artculo 1333 del Cdigo. Cuando es judicial el acto interpelativo de la
intimacin para constituir en mora al deudor, prcticamente es absorbido
por la siguiente causal de interrupcin.
14

Alberto Hinostroza Mnguez. Las excepciones en el Proceso Civil. Juristas Editores

2009. Pp. 386-387

64

3)

Citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique al

deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o autoridad incompetente

(art. 1996 -inc.3, del C.C.). Se constituye, pues, en causa interruptiva la
notificacin de la demanda o cualquier otro recurso o actuado que acarree
notificacin, como pueden ser el emplazamiento con la demanda, en
prueba anticipada o con un embargo preventivo u otra medida cautelar que
se haga valer ante rgano jurisdiccional, aun cuando no sea el competente,
o formular la pretensin ante rgano arbitral o para que se organice el
proceso arbitral, o ante cualquier autoridad, aun cuando carezca de
competencia, y aun cuando pueda incurrirse en un ejercicio abusivo del
derecho, pues lo que esta causal interruptiva persigue es que la actividad
del titular del derecho ponga de manifiesto su voluntad de ejercitarlo y que
tal manifestacin de voluntad le sea notificada al sujeto obligado. Esta
causal guarda concordancia con lo establecido en el artculo 438 -inc. 4 del
Cdigo Procesal Civil, en el sentido que el emplazamiento valido con la
demanda interrumpe la prescripcin extintiva.
4)

Oponer judicialmente la compensacin (art. 1996 -inc. 4 del C.C.). El

Cdigo Civil define este instituto preceptuando que por la compensacin se

extinguen las obligaciones reciprocas, liquidas, exigibles y de prestaciones
fungibles y homogneas, hasta donde respectivamente alcancen, desde
que hayan sido opuestas la una a la otra. La compensacin no opera
cuando el acreedor y el deudor la excluyen de comn acuerdo. No basta la
simple oposicin de la compensacin entre las partes, sino que debe ser
hecha ante el rgano jurisdiccional para que se configure la presente
causal.
1.7.2. Oponibilidad
Teniendo en cuento lo que estipula el artculo 1999 del Cdigo Civil, puede
oponerse cualquiera que tenga legtimo inters, ya sea un inters ser moral
o econmico.

64
Se concluye que el derecho de proponer la interrupcin no es intuito
personae, por lo que puede ser opuesto por todo aquel que tenga inters
para obrar.
1.7.3. Consecuencias
A. Hinostroza citando a Coviello seala que (Las Excepciones en el
Proceso Civil, ao 2009 ... la interrupcin destruye la eficacia del tiempo
transcurrido anteriormente, por cuanto lo hace intil para la prescripcin (...)
cesada la causa de la interrupcin, el tiempo posterior no se suma al
1.8.

anterior, sino que comienza un periodo de prescripcin, nuevo y distinto

Plazos Prescriptorios.
Siendo la prescripcin extintiva una cuestin de orden pblico, ello explica
que los plazos prescriptorios sean fijados nica y exclusivamente por el
ordenamiento legal, no admitindose pacto en contrario.
Los plazos de prescripcin estn contemplados en el artculo 2001 del
cdigo Civil y se clasifican dependiendo de la clase de accin a la que se
refieran, tenindose en cuenta para la denominacin de esta el derecho
subjetivo de que se trate. Establece, pues, dicho dispositivo legal lo
siguiente:
Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1.- A los diez aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una
ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico.
2.- A los siete aos, la accin de danos y perjuicios derivados para las
partes de la violacin de un acto simulado.
3.- A los tres aos, la accin para el pago de remuneraciones por servicios
prestados como consecuencia de vinculo no laboral.
4- A los dos aos, la accin de anulabilidad, la accin revocatoria, la que
proviene

de

pensin

alimenticia,

la

accin

indemnizatoria

por

responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los

representantes de incapaces derivada del ejercicio del cargo.

64
Aunque el cdigo no lo dice expresamente, existe consenso en la doctrina
y jurisprudencia, respecto al carcter imprescreptible del derecho de
alimentos, la calidad de vital que tienen los alimentos, desde que de ellos
depende la supervivencia del sujeto en tanto no pueda valerse por s
mismo, determina que el derecho, y en consecuencia, la accin a que da
lugar sea imprescriptible, de modo en tanto exista el derecho existir la
accin para ejercitarlo.
D. Palmadera (Cdigo Civil Comentado Tomo X, ao 2009, El
fundamento tico sobre el cual se consagra legislativamente el derecho de
alimentos: el deber de asistencia y solidaridad hacia quienes no estn en
condiciones fsicas o mentales de atender su propia subsistencia. El
derecho a pedir alimentos, por razones expuestas, no se extingue por el
transcurso del tiempo; el alimentista podr pedirlos siempre que concurran
los requisitos establecidos por ley (estado de necesidad del alimentista y
posibilidades econmicas del obligado a prestarlos). La prescripcin del
derecho a pedir alimentos provocara, por razones antagnicas a las
expuestas, legitimar el exterminio de toda persona incapaz de proveer su
propia existencia.
La pensin alimenticia, as entendida, est fijada para atender las
necesidades presentes y futuras del alimentista, en tanto la comprobacin
judicial del estado de necesidad determino la fijacin de la misma.

SUB CAPITULO II: DERECHO FUNDAMENTAL A UNA PENSION.

2.1. La evolucin de Seguridad Social.15
Para comprender el concepto de seguridad social ser necesario revisar
sus antecedentes histricos, los cuales estn ligados a la evolucin misma
del ser humano, teniendo presente que dicha institucin es el punto ms
avanzado en el desarrollo de las respuestas de los individuos, las
15

Cesar Abanto Revilla. Manual del sistema privado de Pensiones. Gaceta Jurdica,
2013. Pp.15-19

64
sociedades y el estado, a las situaciones de necesidad que se presentan
en el desarrollo de nuestra vida ( accidentes, enfermedades, desempleo,
vejez, muerte, etc.) que nos impiden proveernos de los recursos
materiales suficientes que nos permitan sufragar nuestras necesidades
bsicas.
EL AHORRO PRIVADO: ESFUERZO INDIVIDUAL
En la Edad Antigua, el apoyo grupal, el acceso directo a los frutos de la
naturaleza y una menor exposicin del individuo a situaciones riesgosas
en la realizacin del trabajo -que se limitaba a la manutencin personal y
familiar eran elementos que hacan innecesaria la existencia de una
previsin social formal.
La solucin a los estados de necesidad pasaba por el esfuerzo individual o
el ahorro privado, pues cada persona -de acuerdo a sus necesidades y
posibilidades se procuraba los recursos para atender los problemas que
se presentaban a lo largo de su vida.
Como se aprecia, esta era una medida voluntaria y carente de un respaldo
organizativo, dificultada por la necesidad del individuo de atender las
urgencias diarias con aquellos recursos y bienes recolectados con la
intencin inicial que le sirvieran para cubrir un evento daoso, futuro e
incierto.
EL MUTUALISMO
Tambin durante la Edad Media, paralelamente al ingreso del Estado en
atencin de los necesitados a travs de la beneficencia, se va desarrollando
una figura de proteccin organizada denominada mutualismo, por la cual
personas vinculadas por lazos comunes de oficio, religin o nacionalidad,
se unen para correrse de manera conjunta.
Sus antecedentes podemos encontrarlos en la Europa antigua, en las
hetairias griegas, las collegias romanas y las cofradas espaolas.

64
Bajo este mecanismo, los integrantes de la mutua asuman la contingencia
padecida por alguno de sus integrantes, sobre una base solidaria y
distributiva. En un inicio, juntaban sus aportes solo para apoyarse ante un
hecho daoso especfico, pero en una etapa ms avanzada, formaron
fondos comunes a los cuales aportaban con una periodicidad fija, siendo
administrados de forma rotativa por sus miembros. Con dichos recursos se
atendan las necesidades que a lo largo del tiempo se fueran dando en
detrimento de sus integrantes. En esta segunda etapa podemos ver, por
ejemplo, a las Friendly Societies de la Inglaterra de finales del siglo XVII.
Como se aprecia, esta figura introdujo una serie de elementos que
posteriormente se tomaran en cuenta al construir el concepto de seguridad
social: la dilucin del riesgo en un ente colectivo, la idea de solidaridad que
subyace en el modelo, y la existencia de un derecho subjetivo a obtener
una cobertura.
EL SEGURO SOCIAL.
A finales del siglo XIX, de la mano de las revoluciones libertarias -en
Francia y estados unidos de Norteamrica-y el desarrollo de la denominada
revolucin industrial algunos empleadores empezaron a asumir directa y
voluntariamente el pago de rentas e indemnizaciones para sus trabajadores
accidentados. Con el paso de los aos su decisin espontanea se torn
obligatoria- por mandato legal-, cuando asumieron responsabilidad objetiva
frente a los riesgos laborales
El incremento de los accidentes de trabajo, as como el surgimiento de las
enfermedades laborales, aunado a la formacin del pensamiento socialista
en Europa, dio origen a una serie de reclamos que propugnaban una mayor
proteccin para los trabajadores.
En dicho

escenario, naci en Prusia-antigua Alemania- la idea de una

estructura estatal organizada para la atencin de las contingencias de los

trabajadores y sus dependientes, con base en el aporte obligatorio y
tripartito de los empleadores, el Estado y los trabajadores a un fondo

64
comn, administrado estatalmente, del cual se atenderan las contingencias
laborales. A este sistema se le denomino seguro social.
Este rgimen contributivo, que solamente protega al trabajador que
aportaba, fue creado en 1883 por el canciller Otto Von Bismarck -por
insistencia del Rey Guillermo I, al ser aprobada la Ley del Seguro
Obligatorio por Enferme-dad, complementada luego por la Ley de
Accidentes de Trabajo (1884) y la Ley del Seguro por Invalidez (1889)(l3).
Si bien el seguro social constitua un paso importante en el objetivo de
tutelar los riesgos labores y las contingencias previsionales, tambin
resultaba insuficiente, pues al tratarse de un rgimen contributivo solamente
amparaba a quienes tengan la condicin formal de trabajadores,
excluyendo a los que no aportaban a dicho sistema.
LA SEGURIDAD SOCIAL
La necesidad de ampliar la cobertura subjetiva prevista por el seguro social,
impulso a algunos pases a ensayar formulas alternas, como es el caso de
Dina-marca, que en 1891 introdujo las denominadas pensiones no
contributivas prestaciones a favor de quienes nunca haban cotizado,
modelo que fuera asimilado por otros pases: Nueva Zelanda (1898),
Australia (1901), Francia (1905), incluso en nuestra regin (Uruguay, 1919).
Sin embargo, fue en Inglaterra, con el informe de William Beveridge (Seguro
social y servicios afines, 1942), elaborado -como reconoce- tomando de
referencia el modelo de Nueva Zelanda (1938), que nace el concepto
moderno de seguridad social, al concebir un sistema estatal organizado,
basado en la universalidad y solidaridad, que permita el otorgamiento de
cobertura a todos los ciudadanos -trabajadores y no aportantes- frente a
todas las contingencias, buscando proteger al individuo desde la cuna
hasta la tumba.
Las recomendaciones de este informe y de uno posterior de 1944 -Pleno
empleo en una sociedad libre se plasmaron en normas legales expresas
entre los aos 1945 a 1948.

64
El informe de Beveridge comienza con una crtica al sistema de los seguros
sociales, al estilo alemn, y plantea un modelo global que libere al hombre
de necesidades, a travs de la redistribucin de la renta, proponiendo la
unificacin y homogeneizacin de los seguros -antes desconectados entre
si, incluyendo todos los riesgos posibles, ampliando as la cobertura hacia
todas las personas, sin excepciones.
Desde su perspectiva, el aporte deba ser nico, para garantizar simplicidad
en los planos econmico y administrativo, y su base tambin sera un monto
fijo de acuerdo a criterios racionales, como las necesidades de la seguridad
social y las posibilidades del cotizante, debiendo cubrir el estado- mediante
impuestos- cualquier dficit que suceda.
En tal sentido, la proteccin de todos frente a las necesidades promovera
el desarrollo personal y, con ello, el bienestar social. Asociaba su idea a la
redistribucin de la renta, como un mecanismo solidario que permita el
financiamiento de los gastos que implican estos sistemas, los cuales no
pueden ser afrontados por los destinatarios de sus beneficios; por tanto,
corresponder al Estado -y a la sociedad en conjunto- asumir dicha
inversin.
2.2. Definicin de Seguridad Social
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, Se
define como un mecanismo de proteccin para el individuo cuando a lo
largo de su vida se presenten circunstancias o eventos que afecten vivir de
manera digna, afectando su capacidad para trabajar, no pudiendo asumir
por s mismo sus necesidades bsicas (alimento, salud, educacin,
vivienda, etc.) y la de sus familiares).
La seguridad social es la proteccin que una sociedad proporciona a los
individuos y los hogares para asegurar el acceso a la asistencia mdica y
garantizar la seguridad del ingreso, en particular en caso de vejez,

64
desempleo, enfermedad, invalidez, accidentes del trabajo, maternidad o
prdida del sostn de familia16.
La seguridad social est claramente definida en los Convenios de la OIT y
en los instrumentos de la ONU como un derecho fundamental. Definida en
trminos generales como un sistema basado en cotizaciones que garantiza
la proteccin de la salud, las pensiones y el desempleo as como las
prestaciones sociales financiadas mediante impuestos, la seguridad social
se ha convertido en un reto universal en un mundo globalizado.
Asi tambin un autor muy conocido como Marti 17 la define como al referir
que la seguridad social es, para el hombre, un derecho; para la sociedad,
un factor de solidaridad; para la administracin, un servicio pblico; y para
la economa, un factor de redistribucin de riqueza.
Podemos concluir entonces que la seguridad social nos provee ya sea en el
plano sanitario o econmico una ayuda o apoyo ante los hechos cotidianos
de la vida que hacen que uno como trabajador disminuya su capacidad de
laborar o se extinga por eventos como

un embarazo, la vejez,

enfermedades, accidente o hasta la propia muerte.

2.3. Principios fundamentales
Los principios son lneas, directrices, criterios, orientaciones que informan e
inspiran o indirectamente, a las futuras leyes, sirven para no dejar de
resolver casos no previstos. Son por lo tanto la base dogmtica de todo
sistema jurdico.
La idea de seguridad social que estamos desarrollando se sustenta en una
serie principios. Si bien no existe una clasificacin establecida en la doctrina
respecto a sus principios generales, si existe cierta coincidencia respecto a
estos.
a) Principio de universalidad
16

http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---dgreports/--dcomm/documents/publication/wcms_067592.pdf visto el 28/10/2014 a las 11: 07 pm.

17
http://www.bdigital.unal.edu.co/624/5/118_-_4_Capi_3.pdf, Visto el 28/10/2014 a las
11:15 pm

64
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, Este
principio postula que todos los individuos -sin distincin alguna-deben
integrar el sistema de seguridad social, contribuyendo -directa o
indirectamente- a su sostenimiento financiero; por tanto, comprender tanto
a los trabajadores asalariados, sean dependientes o independientes, como
a sus derechohabientes, a los empleadores y a los desocupados, hayan o
no cotizado).
A mi parecer este principio es muy importante y fundamental en este
desarrollo del tema, concuerdo con el autor de que toda persona tiene
derecho a acceder al sistema de seguridad social, puesto que esto incluye
acceder una pensin, pensin que podr disfrutar en su etapa de
inactividad de trabajo.
b) principio de solidaridad
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, La
solidaridad, en seguridad social, supone la participacin de toda la
poblacin en el financiamiento del sistema, directa o indirectamente, segn
sus posibilidades, sin que exista ms expectativa que el recibir proteccin
cuando ocurra una contingencia).
A. Rodrguez (Estudios de la Seguridad Social, Ao 1999, Es una
caracterstica esencial para la seguridad social, no se trata de un factor
opcional, que puede o no estar presente, sino del elemento indispensable
para que sea considerada como un mecanismo de proteccin social).

Lo que en otros palabras nos quiere decir este principio, es que todos de
una u otra forma estamos involucrados en la seguridad social, todos
participamos ya sea de manera directa o indirecta, como he reiterado
anteriormente lo que se busca es que todos cooperen porque se trata de
proteger la dignidad del trabajador.

64
b.1 Solidaridad intergeneracional18
Este modelo funciona bajo la premisa pay as you go, lo que implica que
los aportes de los trabajadores en actividad (asegurados) servirn para el
pago de las pensiones de los actuales pensionistas, de la misma forma en
que las suyas sern atendidas con las cotizaciones de los futuros
asegurados, producindose as un recambio generacional.
El aporte o contribucin exigida a los integrantes del sistema, para financiar
la seguridad social, es obligatoria, y se efecta con independencia del
beneficio que pueda obtenerse en el presente, pues el ahorro previsional
tiene para el asegurado un destino a futuro.
Cabe mencionar ante este principio, mi opinin al respecto, que es
importante ahorrar en el presente y disfrutar en el futuro, y justamente esta
directriz trata sobre eso guardar pan para maana, nadie sabe lo que nos
pueda pasar ms adelante.
b.2 Solidaridad intrageneracional o intrnseca19
En el modelo de reparto, todos los asegurados aportan a un fondo comn,
del cual se extraen los recursos para pagar las pensiones de los actuales
beneficiarios. La aportacin es un porcentaje de la remuneracin que los
trabajadores perciben mensualmente.
Si bien la tasa de aportacin aplicada a todos los trabajadores es la misma,
el monto de la cotizacin no ser igual, pues un alto directivo de una
empresa o entidad no pagara la misma cantidad que un trabajador que
percibe la Remuneracin Mnima Vital (RMV).
Por ello, este sistema prev la aplicacin de montos mximos de pensin (o
topes), para que con el diferencial que correspondera a quienes aportaron
ms -en cantidad-, pueda existir una pensin mnima que les permita a
18

Cesar Abanto Revilla. Manual del sistema Privado de Pensiones. Gaceta Jurdica,
2013. Pp. 23
19
Toyama Miyagusuku. Principios de la Seguridad Social. Grijley, 2008. pp. 600

64
aquellos que aportaron menos, percibir una suma con la cual atender sus
necesidades bsicas esenciales.
Por ejemplo, si Juan Prez tuviera, de acuerdo a las reglas del SNP, una
remuneracin de referencia de S/. 5,000.00, se le otorgara la pensin
mxima (tope) de S/. 857.36; pero si, por el contrario, su remuneracin de
referencia fuera de S/. 200.00 y el tuviera 20 o ms aos de aportaciones al
citado rgimen, se le otorgara la pensin mnima de S/.415.00.
La existencia de pensiones mnimas y mximas (topes) implica la
aceptacin implcita de un mecanismo de solidaridad al interior del sistema,
que permite equilibrar -en parte- las diferencias econmicas existentes
entre sus integrantes.
Estamos en el terreno de la justicia distributiva y no en el de la justicia
conmutativa, por tanto, un asegurado no puede reclamar que le sea devuelto -en dinero o prestaciones- un beneficio equivalente al monto que
cotizo durante cierto periodo, pues en el sistema de reparto se pierde la
individualidad de la contribucin.
c) Principio de integralidad.20
Tambin denominado principio de suficiencia, postula que todas las
contingencias que le puedan ocurrir a un individuo durante el desarrollo de
su vida -desde la cuna hasta la tumba estn cubiertas por la seguridad
social, y que sean atendidas de manera oportuna y eficiente, satisfaciendo
adecuadamente el estado de necesidad padecido.
En la mayora de contingencias resulta necesario cubrir cuando menos dos
aspectos: uno monetario y otro en especies. En la jubilacin, por ejemplo,
est el pago dinerario, que ser complementado con prestaciones mdicas
o sanitarias.
Este principio -que es ms bien una aspiracin u objetivo- difcilmente se
materializara a cabalidad en pases con escasos recursos, por tanto, en la
20

Jorge Toyama Miyagusuku. Principios de la Seguridad Social, Ao 2008, pp. 600-601

64
actualidad, su aplicacin est limitada a la cobertura de las contingencias
ms recurrentes y esenciales: los accidentes, las enfermedades, la
maternidad, la vejez y la muerte.
Esta cobertura restringida, supeditada a la capacidad econmica de cada
pas, nos remite a un principio operativo que en las ltimas dcadas ha
logrado una mayor relevancia: el de sostenibilidad financiera.
d) Principio de unidad21

Este

principio se refiere a la estructura orgnica y a la gestin de la

seguridad social, y lo que procura es una centralizacin normativa y

operativa del sistema.
En la mayora de pases existe una diseminacin de las entidades que la
conforman; as como una dispersin legislativa, lo que origina diversos
problemas

en el

otorgamiento de las prestaciones, derivando en un

descontento innecesario de los beneficiarios y en una sobrecarga de la

burocracia, ocasionando gastos excesivos para la administracin.
El objetivo final es lograr una estructura reducida, que si bien puede estar
compuesta por varias entidades, deber estar conectada bajo una sola
direccin rectora, que aproveche al mximo los recursos humanos y
materiales, bajo criterios de simplificacin y eficacia.
e) Principio de internacionalidad22
Desde hace muchos aos vivimos los efectos de una economa globalizada
y una de sus caractersticas es la rotacin intencional de los trabajadores, lo
que implica su traslado de pas en pas, originando que en cada uno
generen relaciones laborales que conllevan el nacimiento de derechos que
deberan ser reconocidos -y sumados- al final de la vida activa del
trabajador.
21

Cesar Abanto Revilla. Manual del sistema Privado de Pensiones. Gaceta Jurdica,
2013. Pp. 26
22
Jorge Toyama Miyagusuku. Principios de la Seguridad Social, Ao 2008, 606-610

64
El objetivo de este principio es fomentar mecanismos que permitan el
reconocimiento de los derechos -en este caso, de seguridad social- que los
traba-j adores generaron durante su vida laboral, independientemente del
pas en el cual se encuentren.
Para ello, ser necesario recurrir a las reglas del Derecho Internacional
Pblico, en tanto se tendr que establecer un sistema legal que permita
armonizar las reglas de los pases involucrados, siendo indispensable la
celebracin de tratados y convenios.
En efecto, sea por la suscripcin de acuerdos bilaterales o multilaterales
entre estados, o por la aceptacin de las recomendaciones de entidades
internacionales especializadas a las que estos pertenezcan, el objetivo de
este principio ser obtener el reconocimiento de los mayores beneficios
posibles para el trabajador.
2.4.

La Autonoma del Derecho Pensionario

Como hemos recalcado anteriormente, la seguridad social se manifiesta a

travs de diversas prestaciones: sanitarias, pensiones, subsidios, etc., tal es
as que ha ido evolucionando en estos treinta aos, no solo en cuanto a sus
normas, principios y la doctrina relacionado al campo pensionario, si no a tal
punto que hasta la actualidad se ha ido desarrollando su autonoma
cientfica.
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, Esta
independencia o separacin fctica y terica de la seguridad social, como
conjunto, se debe a la relevancia que en las ltimas dcadas ha adquirido
la administracin y tutela de los fondos pensionarios, al constituir la
garanta de su financiamiento en el tiempo, lo cual ha determinado la
elaboracin de diversas propuestas para reformar el tradicional modelo de
reparto, variando sus parmetros con miras a una gestin eficiente).
A esto se suma una serie de factores y sucesos a nivel mundial como: la
reduccin de la tasa de natalidad, el aumento de la informalidad laboral, la

64
evasin de pago de aportes previsionales, o la jubilacin de los

baby

boomers23 originando un desfase financiero en los sistemas de reparto,

sustentados en los aportes de los trabajadores en actividad debido a la
situacin de informalidad que trae como consecuencia una disminucin de
los beneficiarios de la seguridad social.
Teniendo como imagen esta escena, toma la iniciativa Chile en 1980 de
implementar, dentro de un proceso de reforma integral de su economa, un
modelo en las cual las pensiones de la seguridad social fueron
administradas por empresas privadas a travs de cuentas de capitalizacin
individual, otorgando al estado una funcin de supervisin.
2.5. Pensin: Definicin.
Es muy escasa la definicin de pensin realizados por autores, ya que la
mayora se limita al estudio individualizado de sus modalidades: cesanta,
jubilacin, invalidez, etc.
Un autor la define la siguiente manera, C. Abanto (Manual del Sistema
Privado de Pensiones, Ao 2013, una suma dineraria, generalmente
vitalicia, que sustituir los ingresos percibidos por una persona, cuando se
presente un estado de necesidad, permanente o transitoria, permitindole
cubrir sus necesidades bsicas, y se otorgara siempre que esta cumpla
todos los requisitos previstos legalmente).
El mximo intrprete de la Constitucin es decir el Tribunal Constitucional
en el expediente N 00050-2004-AI/TC, ha determinado los elementos que
conforman tanto el contenido esencial del derecho a la pensin y,
posteriormente, su contenido constitucionalmente protegido.
2.6.

El contenido esencial del derecho a pensin:

En la doctrina constitucional se acepta que los derechos fundamentales no

son absolutos, que estn sujetos a lmites legales, con la finalidad de que
23

Asi se denominada a quienes nacieron en la etapa de aumento de la tasa de

natalidad posterior a la Segunda Guerra Mundial, que alcanzaba masivamente la edad
jubilatoria: en promedio de 60-65 aos.

64
estos derechos tienen como barrera infranqueable, al denominado
contenido esencial.
El tribunal constitucional es el encargado de determinar el contenido
esencial de cada derecho fundamental. Dicha labor conllevara un anlisis
de su origen y sustento constitucional, como de su desarrollo legislativo,
doctrinario y jurisprudencial, a lo largo del tiempo.
Aunque la constitucin no expresa de manera literal la garanta del
contenido esencial, el Tribunal ha recorrido a dicha tcnica para evaluar la
constitucionalidad de determina-das leyes, como se aprecia en el
fundamento 1124 del fallo recado en el Expediente N 01593-2003-HC/TC.
En ese sentido, el Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre el
contenido esencial de algunos derechos fundamentales y, en el caso de la
pensin, en el fundamento 107 de la sentencia recada en el citado
Expediente N 00050-2004-AI/TC ha establecido que su contenido esencial
est compuesto por tres elementos, a saber:

El derecho de acceso a una pensin.

El derecho a no ser privado arbitrariamente de la pensin.
El derecho a una pensin mnima vital.

Estos tres elementos constituyen el ncleo duro del derecho fundamental

a la pensin, por tanto, el legislador no podr emitir norma alguna que limite
su correcto ejercicio.
2.7.

Contenido Constitucionalmente protegido del derecho a una

pensin.
24

11. (...) aunque la Constitucin de 1993 no tenga una clausula semejante a

la que existe en los ordenamientos de Espaa o Alemania, por mandato de las
cuales se exige al legislador que respete el contenido esencial de los derechos,
es claro que se trata de un lmite implcito, derivado de la naturaleza
constituida de la funcin legislativa ()

64
En el fallo recado en el Expediente N 01417-2005-PA/TC 25, el Tribunal
Constitucional -tomando como referente los elementos que conforman su
contenido esencial- defini el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a pensin, al precisar (fundamento 37) los reclamos que podran
ser planteados a travs del proceso de amparo:
a)

Los supuestos en que, habiendo la persona cumplido los requisitos

legales para iniciar el periodo de aportes al SNP, se deniegue el acceso a la

seguridad social.
b)

Los supuestos en los que se deniegue a una persona el

reconocimiento de una pensin de cesanta, jubilacin o invalidez, pese a

haber cumplido los requisitos legales para obtenerla (edad, anos de
aportacin, etc.).
c)

Los supuestos en que la pretensin est relacionada con el monto

especifico de la pensin, del sistema previsional pblico o privado, cuando

este comprometido el derecho al mnimo vital.
d)

Los supuestos en los que se deniegue a una persona el

reconocimiento de una pensin de sobrevivencia (viudez, orfandad o

ascendiente), pese a haber cumplido los requisitos legales para obtenerla.
e)

Los supuestos en que se afecte el derecho a la igualdad, cuando

ante In ausencia de bases razonables, proporcionales y objetivas, se brinde

un tratamiento dismil -en el libre acceso a prestaciones pensionarios a
personas que se encuentren en situacin idntica o sustancialmente
anloga.
Los reclamos pensionarios que no estn relacionados con dichos supuestos
tendrn que ser formulados en la va judicial ordinaria.
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, Este
fallo redujo la cantidad de demandas en materia pensionaria, interpuestas
25

Publicado en el diario oficial El peruano el 12 de julio de 2005. Proceso de amparo

seguido por Manuel Anicama Hernndez contra la ONP.

64
en la va del amparo, pero no los reclamos judiciales en s, que representan
la principal carga del Poder Judicial, ahora formulados masivamente en la
va contencioso-administrativa).
2.8. Los rasgos principales del nuevo modelo previsional
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, El SPP
es un rgimen previsional que se basa en la capitalizacin individual de los
aportes de los afiliados, que son depositados en las Cuentas Individual de
Capitalizacion (CIC)26 que a cada uno de estos se les asigna, las que son
administradas por empresas privadas (AFP) bajo la supervisin del Estado
(SBS))
Estos fondos depositados deben ser invertidos en el mercado en el
mercado financiero nacional e internacional de acuerdo a los lmites fijados
por la SBS y el BCRP, con la finalidad de obtener una rentabilidad que sea
sumada en la CIC a los aportes de los asegurados.
Si los trabajadores que antes de afiliarse al Sistema Privado Pensiones
aportaban al Sistema Nacional de Pensiones pueden tener derecho aun
Bono de reconocimiento (BdR)27
2.9.
Las aportaciones en el SPP.
La afiliacin es cuando un trabajador, dependiente o independiente, del
Sector Pblico o Privado, elige voluntariamente inscribirse en una AFP. Este
trmite se efecta con un contrato de afiliacin.
Hasta mediados de este ao, el trabajador poda optar entre cuatro AFP
(Horizonte, Integra, Prima y Profuturo), pero como resultado de la licitacin
realizada el 20 de diciembre de 2012, a partir del 1 de junio de 2013, los
nuevos afiliados estarn forzados a registrarse en AFP Hbitat, que gan
dicho proceso de seleccin al ofrecer la menor comisin mixta.

26

Cuentan donde se registran los aportes realizados por el afiliado. Puede existir dos
clases de cuentas: la de aportes obligatorios, donde se consigna todos los pagos
retenidos y pagados, y la de aportes voluntarios, donde se registran tanto los aportes
voluntarios como fin como sin fin previsional.
27
Documento mediante el cual el estado reconoce al trabajador que decidi pasarse al
SPP, las aportaciones que realizo al SNP.

64
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, Una
vez afiliado, el trabajador deber abonar mensualmente en su CIC -como
aporte obligatorio- el 10 % de su remuneracin asegurable, adems, un
porcentaje adicional por la comisin que cobra la AFP por administrar el
fondo de pensiones, y otro ms, para el pago de la prima del contrato de
seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio).
En el SPP el monto de

la pensin est vinculado a los fondos que el

afiliado tenga en su CIC, por ellos, uno de los principales problemas es la

evasin en el pago de los aportes, que actualmente presenta niveles del 40
% al 45 %, generndole costos adicionales a las AFP, por el inicio de
acciones judiciales contra los empleadores morosos.
O. Macias y J. Tarzijan, (Origen y Magnitud de la evasin en el Sistema de
pensiones Chileno derivado de la Capitalizacin Individual, ao 1994, para
el caso chileno, en criterio aplicable tambin a Per, principal fuente de
evasin de los adeudos previsionales al SPP corresponde a la cotizacin
obligatoria de los trabajadores dependientes, pues si bien el empleador
retiene el porcentaje correspondiente, estos fondos no son remitidos al ente
recaudador , poniendo en riesgo los derechos de los asegurado. Lo
lamentable como hemos referido en puntos anteriores, es que uno de
principales deudores es el estado, a pesar de que, paradjicamente,
debera ser el, garante de la seguridad social).
D. Garca ( Principales problemas en el pago de aportes al Sistema privado
de Pensiones, Ao 2000, Sera el desconocimiento y la confusin -en los
empleadores- respecto al manejo de los mecanismos para el pago de las
aportaciones previsionales, adems de una falta de actualizacin de los
dispositivos legales que son emitidos peridicamente y rigen en el SPP, a lo
que se suman errores como el del trabajador que no informa a que AFP
est afiliado, originando que su empleador aporte indebidamente al SNP, y
-peor an- la evasin en el pago de las cotizaciones pensionarias).
2.10. Pensin de Jubilacin.

64
La palabra jubilacin deriva del hebreo yobel (jubileo o alegra), que era
el nombre de una fiesta que se celebraba en el tiempo de Moiss que los
antiguos israelitas celebraban cada 50 aos en

los campos no se

cultivaban, los esclavos recuperaban su libertad y las tierras expropiadas

retomaban a sus dueos.
Paralelamente, se relaciona esta fiesta con un momento penoso, pues al
jubilarse, una persona deja de ejercer una actividad remunerada y se retira
del mercado laboral, para pasar a percibir una prestacin que representara
apenas si un 32 % de sus ingresos.
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, La
jubilacin es una prestacin dineraria de carcter vitalicio que se otorga
cuando el trabajador cumple la edad mnima y/o acredita los anos de
servicios o aporte fijados por ley, segn el rgimen previsional al cual
pertenezca).
En el SPP, rgimen que adopta el esquema tradicional, la edad de jubilacin
regular es de 65 aos 28, para el hombre y la mujer, sin embargo, la norma
establece otros supuestos de adelanto de la edad.
Uno de los objetivos del SPP en brindar proteccin en la vejez, siendo la
edad un requisito para acceder a una pensin de jubilacin.
Cada pas tiene su posicin en cuanto a la edad a la que se le debe otorgar
la pensin de jubilacin a sus afiliados, a esto menciona el gran autor D.
Gerig, (La edad de Pensin en los regmenes de Pensiones de Vejez, Ao
1955, la edad mnima que se fije puede tener repercusiones en un pas,
pues condiciona el grado de satisfaccin del rgimen para los afiliados, al
garantizar que cobraran su prestacin a partir del momento en que ya no
puedan trabajar; tambin influye en costo del sistema y en las cargas que
este impone a los trabajadores activos y los contribuyentes. El problema
decisivo consiste en determinar dicha edad. Para este autor, los dos factores
28

Artculo 41 de la Ley del Sistema Privado Pensiones.

64
principales a to-mar en cuenta son la perdida de la capacidad para trabajar y
la imposibilidad de encontrar un nuevo empleo).
Sin embargo existe una excepcin en cuanto a la edad de 65 aos, me
estoy refiriendo a una pensin anticipada cuando el afiliado as lo desee,
siempre que tuviera en su CIC los fondos suficientes para obtener una
pensin de jubilacin, este tipo de pensin incluye a los trabajadores que
realizan labores de riesgo para la vida o la salud, como son los mineros y los
de construccin.
En este tipo de pensin tenemos a dos clases:
Jubilacin adelantada del Decreto Ley N 19990.
Para acceder a este tipo de pensin, los requisitos son los siguientes:
a)

Edad: Mnimo 55 aos cumplidos al momento de presentar la

solicitud.
b)
Condicin Laboral: En situacin de desempleo durante no
menos de 12 meses.
c)
Tasa de aporte: 10% de la remuneracin asegurable.
Jubilacin anticipada para desempleados.
Para acceder a este tipo de pensin, los requisitos son los siguientes:
a)

Haber estado incorporado al SPP con anterioridad al 02 de

enero del 2002.

b) Haber Cumplido con los requisitos para acceder una jubilacin
adelantada en el SNP, antes de la afiliacin al SPP.
c) No encontrarse en los supuestos previstos para acceder a
jubilacin anticipada en el SPP, ni por labores de riesgo
comprendidas en la Ley N 27252
2.11. Pensin de Invalidez
Se otorga cuando el afiliado ha sufrido la perdido del 50% o ms de su
capacidad para trabajar.

64
De acuerdo a la magnitud del menoscabo, puede ser parcial o total, y,
segn el nivel de recuperabilidad, temporalmente o permanente 29:
a) Invalidez parcial, cuando el menoscabo en la capacidad para trabajar es
igual o mayor al 50%, pero inferior a los dos tercios.
b) Invalidez total, cuando el menoscabo en la capacidad para trabajar es
igual o mayor a dos tercios (66.66%)
c) Invalidez Temporal, cuando el diagnostico medico considera que es
susceptible de recuperacin en el tiempo.
d) Invalidez permanente, cuando el diagnostico medico considera que no
es susceptible de recuperacin.
La pensin de invalidez tiene tres fuentes principales de financiamiento: el
saldo acumulado por el afiliado en su CIC, el BdR, si lo hubiera, y, el aporte
adicional financiado por la empresa de seguros, en el supuesto que el
asegurado cuente con cobertura.
2.12. Pensin de Sobrevivencia.
C. Abanto (Manual del Sistema Privado de Pensiones, Ao 2013, es la
prestacin otorgada a determinados derechohabientes o dependientes del
afiliado o pensionista que fallece, en tanto cumplan los requisitos previos
por la ley. Constituye un sustituto del ingreso que perciba o hubiera
percibido el causante.
Las modalidades de pension de sobrevivencia reconocidas, son las
siguientes:

Pensin de Viudez.
Pensin de Orfandad.
Pensin de ascendientes.
El derecho a una pensin de sobrevivencia no se obtiene por tener un nexo
filial o sanguneo con el causante, por el contrario es necesario cumplir los
requisitos previstos por la norma previsional.

29

Cesar Abanto. Manual del Sistema Privado de Pensiones, Gaceta Jurdica, 2013. pp.
93-95

64

SUB CAPITULO III: CAMPO NORMATIVO.

3.1.
3.2.

PRESCRIPCION
3.1.1. Cdigo Civil, artculos 1989-2002.
DERECHO A UNA PENSION.
3.2.1. Declaracin Universal de los Derechos Humanos
ARTCULO 22:
Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a
la seguridad social y a obtener, mediante el esfuerzo nacional
y

la

cooperacin

internacional,

habida

cuenta

de

la

organizacin y los recursos de cada estado, la satisfaccin de

los

derechos

econmicos,

sociales

culturales,

indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su

personalidad30
3.2.2. OEA Protocolo de San Salvador
Artculo 9:
1. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que la
proteja contra las consecuencias de la vejez y de la
incapacidad que la imposibilite fsica y mentalmente para
obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En
caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad
social sern aplicadas a sus dependientes.
2. Cuando se trate de personas que se encuentren trabajando,
el derecho a la seguridad social, cubrir al menos la atencin
mdica y el subsidio o jubilacin en casos de accidentes de
trabajo o de enfermedad profesional y, cuando se trate de
30

Aprobada en la Asamblea General del 10 de Diciembre de 1948.

64
mujeres licencia retribuida por maternidad antes y despus del
parto.
3.2.3. Constitucin poltica del Per.
ARTICULO 1:
La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad
son el fin supremo de la sociedad y el estado
ARTICULO 10:
El estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las
contigencias que precise la ley y para la elevacin de su
calidad de vida.
ARTICULO 12:
Los fondos y las reservas de la seguridad social son
intangibles. Los recursos se aplican en la forma y bajo la
responsabilidad que seala la ley.
3.2.3. Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema Privado de
Pensiones (SPP)
OBJETO DEL SPP
ARTCULO 1:
El sistema Privado de administracin de Fondos de
Pensiones (SPP) tiene como objeto contribuir al desarrollo y al
fortalecimiento del sistema de previsin social en el area de
pensiones

est

conformado

principalmente

por

las

Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (AFP), la

que administran los Fondos de Pensiones.
Mediante el Decreto Supremo N 054-97-EF, publicado el 14
de mayo de 1997, se aprob el Texto nico Ordenado de la
Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones (SPP).

SUB CAPITULO IV: JURISPRUDENCIA

64
-En el Expediente 10063-2006-PA/TC, fundamento 89 (Caso Gilberto
Moiss Padilla, el tribunal sealo con respecto a la prescripcin de la
pensin de jubilacin lo siguiente: () el acceso a una Pensin forma parte
del contenido constitucionalmente protegido por el Derecho fundamental a
una pensin, que tiene carcter de imprescriptible, como todo Derecho
Fundamental)
-En el Expediente 1417-2005-AA/TC, fundamento 59 (Caso Manuel
Anicama Hernndez, el tribunal expreso lo siguiente: Todos los poderes
pblicos, incluida la administracin pblica, debern tener presente, tal
como lo ha precisado este colegiado de manera uniforme y constante en
criterio que mutatis mutandis es aplicable a cualquier proceso judicial o
procedimiento administrativo que prevea plazos de prescripcin o
caducidad que las afectaciones en materia pensionaria tienen la calidad de
una vulneracin continuada, pues tienen lugar mes a mes, motivo por el
cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o demandas que
versen sobre materia previsional, argumentando el vencimiento de plazos
prescriptoras o de caducidad).
En el Expediente 2322-2003-AA/TC, fundamento 1 (Caso Andrs Vargas
Polo, el tribunal sealo lo siguiente: Respecto de la excepcin de
Caducidad, este colegiado, en reiterada jurisprudencia, ha establecido que,
tratndose del pago de bonificaciones, remuneraciones y derechos
pensionarios, la violacin del derecho constitucional tiene carcter
permanente y continuado, razn por la cual no opera la prescripcin
extintiva de la accin).
En el Expediente 1437-2002-AA/TC, fundamento (Caso Maura Acua
Berrospi, seala que: (...) No opera la prescripcin ni caducidad por
tratarse de un asunto relativo a la seguridad social
Si analizamos las jurisprudencias anteriores llegamos a la conclusin, de
que definitivamente el tribunal constitucional se ha pronunciado en cuanto
a la imprescriptibilidad en materia pensionaria, por ende se infiere que

64
tratndose tambin del cobro de los aportes previsionales estos no pueden
prescribir por ser de carcter pensionario y alimentario, mas se trata de una
obligacin que protege un derecho fundamental y no de una obligacin civil,
donde en esta procede dicha excepcin de Prescripcin.

SUB CAPITULO VI: DERECHO COMPARADO.

En este apartado abordaremos un breve anlisis de la regulacin y su
tratamiento en el Derecho Comparado
4.1. ESPAA.
La doctrina espaola reconoce el derecho fundamental a una pensin en su
artculo 50 de su constitucin donde menciona lo siguiente:
Los poderes pblicos garantizarn, mediante pensiones adecuadas y
peridicamente actualizadas, la suficiencia econmica a los ciudadanos
durante la tercera edad (...)
Este derecho, se define como una prestacin econmica que consiste en
una pensin vitalicia, nica e imprescriptible, que se concede al trabajador
cuando, a causa de la edad, cesa en el trabajo.
Como se aprecia este derecho fundamental es reconocido tambin en el
derecho comparado, cabe precisar que la doctrina espaola 31 menciona
que el derecho a la pensin se extingue con al fallecimiento del
pensionista, por ser de carcter vitalicio y alimentario.
4.2.

CHILE

En chile se reconoce el derecho a una pensin en

Respecto a la pensin de vejez, es la que tiene por objeto cumplir las
necesidades de las personas y su grupo familiar, al momento de dejar de

31

http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPension10935/Jubilacion, visto el lunes 10

de noviembre a horas 10:00 PM

64
ser parte de la poblacin activa 32, se debe cumplir con los requisitos de
edad 65 y 60 aos para hombres y mujeres respectivamente.
El derecho a solicitar el beneficio de la jubilacin, es imprescriptible dado el
carcter alimenticio y de seguridad social que reviste, pues mira al inters
social y no al inters del afectado. Consecuentemente este no puede
renunciarlo por va de no ejercer las acciones correspondientes durante un
periodo determinado. Por la misma razn enunciada no resultan
prescriptibles las acciones dirigidas a obtener reliquidaciones de pensiones
de jubilacin33.
Para el caso en el que el empleador no efectu el pago de los aportes
previsionales, porque ha hecho apropiacin de los dineros proveniente de
las cotizaciones, entonces la legislacin hace aplicacin de la ley penal para
sancionarlo, tipificando un delito especial de apropiacin indebida, que
posee un notaria identidad con la tipificacin que se hace de ese ilcito en el
mbito del derecho penal general.
Est regulado en el artculo 3 inciso 2 de la ley 17322, la finalidad que se
busca con la norma que tipifica este delito como sealan Olate y
Fuenzalidad34 es: la razn que llevo al legislador a introducir normas como
estas, fue otorgar una herramienta que permitiera asegurar el derecho de
los

trabajadores

ver

depositadas

en

sus

respectivas

cuentas

previsionales, los dineros que efectivamente son retenidos por el

empleador, pero que en muchas veces no son depositados en la institucin
correspondiente lo cual crea grave perjuicios a estos, y para ello tipificar
como el tipo penal especial de apropiacin indebida de cotizaciones
previsionales, que posee varias diferencias con el tipo penal general de la
32

http://www.tesis.uchile.cl/bitstream/handle/2250/112853/de-hidalgo_d.pdf?
sequence=1, visto 09/11/2014 a horas 10:30 Pm
33

http://books.google.com.pe/books?
id=eSMKNFIjQdwC&pg=PA546&lpg=PA546&dq=prescripcion+extintiva+codigo
+civil+chile, visto 09/11/2014 a horas 11:15 Pm.
34

http://books.google.com.pe/books?
id=_CM7ebNn4AC&pg=PA142&lpg=PA142&dq=los+aportes+previsionales+prescriben
+previsionales+chile&source, Visto 09/11/2012 a horas 11:20 Pm.

64
apropiacin indebida, diferencia que si bien no son suficientemente
relevantes como para concluir que se trata de ilcitos diametralmente
distintos, si le dan una identidad particular al delito de la apropiacin
indebida de cotizaciones previsionales, que la hacen merecedora de un
tratamiento dogmtico diferente, como por ejemplo el momento en que se
configura el delito, dndole una continuidad al proceso temporal que lleva al
fin buscando por el legislador.
Lo anterior se explica con el siguiente ejemplo: si un empleador no paga
las cotizaciones previsionales, el trabajador inicia el requerimiento ante el
tribunal competente a fin de que la institucin previsional ejerza la accin
de cobro, dicha institucin la ejerce, por distintas razones que no configuran
negligencia de la institucin previsional, no es posible notificarlo para cobrar
cotizaciones adeudadas, y se cumple el plazo de prescripcin, notifican al
empleador y este alega la excepcin de prescripcin, y es fallada a favor del
deudor, no pudiendo ser cobrada las cotizaciones, causando perjuicio en
los fondos previsionales del trabajador, si en ese momento se configura el
delito de apropiacin indebida de cotizaciones previsionales, ser posible
que la administradora o el trabajador inicien el proceso penal, donde
posiblemente a fin de evitar sanciones penales, sea posible llegar a un
acuerdo reparatorio, aumentado la posibilidades de llegar al fin buscando
por el legislador, sin que existen procesos civiles y penales en paralelo, sin
perjuicio de hacer efectiva las sanciones penales, por el ilcito cometido.
La apropiacin indebida de cotizaciones previsionales como un tipo penal
especial, aparece con la dictacin de Decreto Legislativo 3500
La prescripcin del cobro de cotizaciones previsionales est regulada en el
19 del DL 3500 y en el artculo 31 bis de la ley 17 322, sealando cada una
de ellas:
ARTICULO 19 inciso 21: La prescripcin que extingue acciones para el
cobro de cotizaciones previsionales, multas, reajustes e intereses ser de
cinco aos y se contara desde el trmino de los respectivos servicios. (DL
3500)

64
ARTICULO 31 BIS: La prescripcin que extingue las acciones para el cobro
de las cotizaciones de seguridad social, multas, reajustes e intereses, ser
de cinco aos y se contara desde el trmino de los respectivos servicios
(LEY 17322)
De ambas normas se aprecia que la propia normatividad chilena ha
establecido la prescripcin en temas previsionales un plazo de cinco aos
desde terminados los respectivos servicios, sin embargo en nuestra
legislacin peruana, la ley del Sistema Privado de Pensiones no establece
en ningn artculo el plazo prescriptorio del cobro de aportes previsionales,
hasta el propio Tribunal Constitucional menciona que estos temas son
imprescriptibles puesto que se trata de salvaguardar el derecho a la
dignidad de los trabajadores.

MARCO METODOLGICO
4.1. Metodologa
4.1.1. Tipo de estudio
APLICADA: Para Murillo (2008), la investigacin aplicada recibe el
nombre de investigacin prctica o emprica, que se caracteriza porque
busca la aplicacin o utilizacin de los conocimientos adquiridos, a la vez
que se adquieren otros, despus de implementar y sistematizar la prctica
basada en investigacin. El uso del conocimiento y los resultados de
investigacin que da como resultado una forma rigurosa, organizada y
sistemtica de conocer la realidad.

4.1.2. Diseo

64
NO EXPERIMENTAL: Tambin conocida como investigacin Ex Post
Facto, trmino que proviene del latn y significa despus de ocurridos los
hechos. De acuerdo con Kerlinger (1983) la investigacin Ex Post Facto es
un tipo de ... investigacin sistemtica en la que el investigador no tiene
control sobre las variables independientes porque ya ocurrieron los hechos
o porque son intrnsecamente manipulables.

01
02

4.2.

IDENTIFICACION DE VARIABLE.
4.2.1.
OPERACIONALIZACION DE VARIABLE.

VARIABLE

DEFINICION
CONCEPTUAL

Variable

Es una accin

DEFINICION
OPERACIONAL

INDICADORES

La identificacin

Habeas Data

ESCALA DE
MEDICION
SI
NO

64
Independiente:
LA PRESCRIPCION
EXTINTIVA DEL
COBRO DE
APORTES
PREVISIONALES

constitucional que
puede ejercer

de la primera

Organos

variable se har

Jurisdiccionales

cualquier persona

Por qu?

- Juzgado

que estuviera incluida

Especializado

en un registro o

en lo Civil.

banco de datos, para

acceder a tal registro
y que le sea
suministrada la
informacin existente
sobre su persona, y
de solicitar la
eliminacin o
correccin si fuera
falsa o estuviera

Variable
Dependiente:
DERECHO
FUNDAMENTAL A
UNA PENSION

desactualizada.
El acceso a la

Para la medicin

Derecho a la

informacin es el

de la segunda

Informacin

derecho que tiene

variable aplicara

toda persona de

la entrevista al

buscar, recibir y

Juez

difundir informacin

Especializado en

en poder del

lo Civil.

gobierno. Las
Naciones Unidas, en
una de sus primeras
asambleas generales
afirm que: la
libertad de
informacin es un
derecho fundamental
y... la piedra angular

SI
NO
Por qu?

64
de todas las
libertades a las que
estn consagradas
las Naciones Unidas.

4.3.

POBLACION, MUESTRA, MUESTREO.

4.3.1. -Poblacin: La poblacin est referida a Per.

4.3.2. CRITERIOS DE SELECCIN (SI CORRESPONDE).
Criterios de Inclusin: Son las caractersticas que hacen de una persona o
un grupo colectivo; que conlleve; para la presente investigacin son aquellas
excepciones de Prescripcin Extintiva del Cobro de Aportes previsionales
presentados por el empleador en donde han sido declarados fundados.

4.3.3. TECNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCION DE DATOS.

TCNICAS

FORMA DE TRATAMIENTO

FORMA DE ANALISIS DE

RECOPILACION DE DATOS

DE DATOS
El tratamiento de los datos

INVESTIGACIN
El anlisis del trabajo de

(DOCTRINA)

ser extrado de diversas

investigacin; se encuentra

fuentes bibliogrficas: libros,

en funcin a la interpretacin

revistas jurdicas, PDF,

y comparacin realizada de

doctrina extranjera,

cada una de las fuentes

jurisprudencia, etc.

bibliogrficas.

64
En el caso de las entrevista
se aplicar a la apoderada y
ENTREVISTA

Gua de entrevista

Representante legal de
Tarapoto de AFP INTEGRA,
AFP PRIMA

ANALISIS DE

Consiste

en

observar

JURISPRUDENCIA

jurisprudencias emitidas por el

Tribunal Constitucional, para
la

verificacin

pronunciamiento
excepcin
extintiva

de

de

su

sobre

la

Se realizar una interpretacin

general de las jurisprudencias
emitidas

por

Tribunal

Constitucional.

prescripcin

en

materia

previsional.

4.4. VALIDACION Y CONFIALIDAD DEL INSTRUMENTO.

Criterio de Jueces: Mediante la firma de 03 personas para la validacin
del estudio.
4.5. METODOS DE ANALISIS DE DATOS.
Anlisis descriptivos: Son aqullos

que

sirven

para

describir

el

comportamiento de una variable de una poblacin; asimismo va referido al

estudio y anlisis de los datos obtenidos en una muestra (n) y como su
nombre lo indica describen y resumen las observaciones obtenidas sobre un
fenmeno un suceso o un hecho.
4.6. CONSIDERACIONES ETICAS.
CAPITULO V: ASPECTOS ADMINISTRATIVOS:
4.6.1.

RECURSOS:

64

RECURSOS HUMANOS:
Investigador: Autor del Proyecto.
Asesor : Encargado de la supervisin del proyecto.

RECURSOS MATERIALES Y EQUIPOS:

De consumo: Material de escritorio; lpiz, lapiceros, fichas, corrector,

resaltador, papel bond A-4 80 gr., folders, borradores, material para

procesamiento automtico, CDS, USB, etc.
De inversin: Material Bibliogrfico; libros, revistas, cartuchos de tinta,
etc.
4.6.2.

SERVICIOS:

Asesora, consultora, Internet, fotocopias, impresiones, movilidad urbana e

interprovincial, refrigerios, anillados, encuadernacin y empaste.

64

4.7.

PRESUPUESTO:
CLASIFICADOR
POR OBJETO
DEL GASTO

NATURALEZA
DEL GASTO

CONCEPTOS

CANTIDAD

UNIDAD

FUENTE DE
FINANCIAMIENTO

COSTO
COSTO TOTAL
UNITARIO S/.
S/.

Lpiz

12

Unidades

Recursos Propios

1.00

12.00

Lapicero

10

Unidades

Recursos Propios

1.00

10.00

Corrector

Unidades

Recursos Propios

4.00

16.00

Resaltador

Unidades

Recursos Propios

2.00

12.00

Borrador

Unidades

Recursos Propios

0.50

3.00

Tajador

Unidades

Recursos Propios

1.00

4.00

Papel Bond A4/80gr

Millares

Recursos Propios

30.00

60.00

Folder Manila

Docenas

Recursos Propios

12.00

24.00

Archivador

Unidades

Recursos Propios

12.00

24.00

CD

10

Unidades

Recursos Propios

1.00

10.00

11

Computadora

Unidad

Recursos Propios

2.200.00

Se dispone

12

Laptop

Unidad

Recursos Propios

3.500.00

Se dispone

USB

Unidades

Recursos Propios

120.00

240.00

Fotocopiadora

Unidad

Recursos Propios

1.400.00

Se dispone

Toner

Unidad

Recursos Propios

80.00

160.00

16

Impresora

Unidad

Recursos Propios

500

Se dispone

17

Cartucho de tinta

Unidades

Recursos Propios

70.00

210.00

Gastos por
materiales de
escritorio

9
10

13
14
15

BIENES

Bienes
(logstica)

64

Servicios
Internet

18

20
21
22

SERVICIOS

19
Gastos de
servicios de
terceros

23
24

Gastos por
viticos y
asignaciones

Internet

400

Horas

Recursos Propios

1.00

400.00

Asesora

Asesor

Recursos Propios

800.00

800.00

Fotocopia

500

Unidades

Recursos Propios

0.10

50.00

Impresin

500

Unidades

Recursos Propios

0.10

50.00

Anillado

10

Unidades

Recursos Propios

3.00

30.00

Empastado

Unidades

Recursos Propios

15.00

45.00

1300

Unidades

Recursos Propios

1.00

1.300

TOTAL S/

3329.00

Movilidad Local

64

4.8.

CRONOGRAMA DE EJECUCIN:
2014
ENE

TIEMPO
ACTIVIDADE
SY
TAREAS

FEB

2014
MAR

ABR

MAY

JUN

JUL

AGO

DEDICACIN
SET

OCT

NOV

DIC

H
H
/
/
S
E
1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 M TO TA LES

Seleccin del
tema y
verificacin de
Antecedentes

x x

Elaboracin de la
Realidad
Problemtica

x x x

Definicin y
Delimitacin del
Problema y
Objetivos

x x

Elaboracin de la
Justificacin,
Hiptesis y
Variables

x
x

64

Ubicacin del
Tipo de
investigacin y
Elaboracin del
Primer Avance

x x

16

x x x x

36

12

Elaboracin del
Marco Terico
(Dispersin
Temtica) y
Cuestiones
Administrativas
Presentacin y
Aprobacin del
Proyecto de Tesis
Recoleccin de
informacin
bibliogrfica

x
x

x
x

Diseo de
instrumentos de
recoleccin de
informacin y
Aplicacin

x
x

64

Procesamiento
de informacin
Anlisis de
informacin

x x

x x

28

28

Elaboracin de
Informe
Preliminar

x x x

Elaboracin de
Informe Final
Presentacin del
informe final

TO 176
TA
L:

64

CAPITULO VI. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

5.1. LIBROS
Alberto Hinostroza Mnguez: Las excepciones en el Proceso Civil,
Juristas Editores-Enero 2009.
Cesar Abanto Revilla: Manual del sistema privado de pensiones,
Gaceta Jurdica-Diciembre 2013.
Jorge Toyama Miyagusuku: Principios de la Seguridad Social,
Grijley-Lima 2008.
Osvaldo Macas y Jorge Tarzijan: Origen y Magnitud de la evasin
en el Sistema de pensiones Chileno derivado de la Capitalizacin
Individual, Santiago de Chile ao 1994,
Haraguchi Garca: Principales problemas en el pago de aportes al
Sistema privado de Pensiones, URP- Ao 2000.
Daniel Gerig: La edad de Pensin en los regmenes de Pensiones
de Vejez, Revista Internacional del Trabajo-Ao 1955.
5.2. LINKOGRAFIA:
http://www.segsocial.es/Internet_1/Trabajadores/PrestacionesPensi
on10935/Jubilacion, visto el 29/10/2014 a horas 11:30 PM.
http://www.pj.gob.pe/ Visto el 29/10/2014 a horas 11:16 PM.
http://www.bdigital.unal.edu.co/624/5/118_-_4_Capi_3.pdf, Visto el
28/10/2014 a las 11:15 pm

64

ANEXOS

ENTREVISTA A UN ESPECIALISTA EN MATERIA LABORAL

INTRUCCIONES: La presente es una entrevista con el fin de recoger datos

sobre la Excepcin de Prescripcin Extintiva del Cobro de aportes Previsionales
y su veneracin al derecho fundamental a una pensin en el Per 2014,
entrevista que me servir para construir la tesis que permitir optar el ttulo de
abogada, le pido por favor que responda todas las preguntas, por lo que
agradezco su colaboracin:

1.-Digame usted, Que tan importante es acceder al Derecho Fundamental a

una pensin en nuestro Per?

2.- Cree usted que los empleadores son conscientes de este Derecho
consagrado constitucionalmente, por qu?

3.- Qu ocurre cuando un empleador no deposita los aportes previsionales de

un trabajador?

64

4.- Qu acciones legales toma las AFP?

5.- Qu nos mencionara sobre la Prescripcin Extintiva que declaran fundada

los jueces cuanto se trata del cobro de aportes previsionales?

6.- Cree usted que es inconstitucional y estara vulnerando el Derecho

fundamental de acceder a una pensin?

7.-Menciona La Ley del Sistema Privado de Pensiones, el plazo para interponer

la el cobro de aportes previsionales.

64