Nro_LexisNexis = 30299

Corte: Corte Suprema

Rol: 1193-2003
Fecha: 31/05/2004
Leg. Aplic.: cot art 545;cc art 224;cc art 225;cc art 222;cc art 242 inc
2;
Sentencia: SENTENCIA
Temuco, quince de abril de dos mil cuatro.
Oficio N 1.331.
Hctor Toro Carrasco; Presidente; Fernando Carreo Ortega, Ministro y
Fiscal Judicial seora Tatiana Romn Beltramn, integrantes de la Segunda
Sala de esta Iltma. Corte, informando el recurso de queja en referencia,
a V.S. Excma. respetuosamente decimos:
El recurso incide en la causa sobre tuicin de menores, seguida en el
Juzgado de Letras de Villarrica, rol N 9.485, y en esta Corte N 2.1582003, caratulada Ricardo Jaime Lpez Allende con Jacqueline Karen Atala
Riffo.
Los informantes, luego de un exhaustivo estudio personal y consiguiente
anlisis colectivo, por sentencia unnime de fecha 30 de marzo pasado,
decidimos confirmar la sentencia recurrida, compartiendo plenamente sus
fundamentaciones y decisiones, porque estimamos que son las ajustadas al
mrito de autos y a la legislacin vigente y aplicable al caso
especfico.
Al resolver de este modo creemos haber cumplido nuestro rol de Jueces de
Apelacin, y no haber cometido la falta o abuso que la recurrente nos
atribuye, por las mismas razones que detalladamente se sealan en la
sentencia recurrida y que, slo para evitar repeticiones, se tiene como
parte integrante de este informe, al que se adjunta el expediente
respectivo, en dos Tomos y en fs. 787. Adems se remiten 2 sobres con
documentos: un cuaderno de tuicin provisoria, en fs. 100; un cuaderno de
implicancia en la tuicin, en fs. 32; y un cuaderno de visitas
provisorias, en fs. 5.
Es todo cuanto podemos informar a V.S. Excma.
No firma el Ministro seor Carreo Ortega, por encontrarse en comisin de
servicio.
Dios guarde a V.S.
Tatiana Romn Beltramn, Fiscal Judicial y Hctor Toro Carrasco,
Ministro.

Santiago, treinta y uno de mayo de dos mil cuatro.

Vistos y teniendo nicamente presente:
Primero.- Que don Jaime Lpez Allende ha recurrido de queja en contra de
los Ministros y la Fiscal Judicial de la Corte de Apelaciones de Temuco
don Fernando Carreo Ortega, don Hctor Toro Carrasco y doa Tatiana
Romn Beltramn, por estimar que procediendo arbitraria e injustamente y
actuando contra derecho, confirmaron la sentencia de primera instancia
que otorg la tuicin de sus hijas Matilde, Victoria y Regina a su madre
doa Jacqueline Karen Atala Riffo;
Segundo.- Que en el escrito respectivo se imputan a los magistrados
recurridos las siguientes faltas o abusos graves, que fundamentan el
recurso :
a) Haber privilegiado los derechos de la madre sobre los de las nias;
b) Haber faltado a su deber legal de proteger la vulnerabilidad de las
menores, contrariando lo ordenado en normas constitucionales y legales
relativas a la materia;
c) Haber transgredido los principios que regulan la apreciacin de la
prueba en conciencia en los juicios sobre asuntos de familia;

Tercero.- Que la resolucin objetada por el recurso se dict en los autos

sobre tuicin definitiva de las menores antes individualizadas, hijas
matrimoniales del demandante don Jaime Lpez Allende y de la demandada
doa Jacqueline Karen Atala Riffo;
Cuarto.- Que del examen de los antecedentes reunidos en dichos autos, que
se tuvieron a la vista, es posible tener por acreditados los hechos que
se resean a continuacin:
1.- Que el demandante y la demandada contrajeron matrimonio el da 29 de
marzo de 1993 y sus hijas nacieron en agosto de 1994, enero de 1998 y
diciembre de 1999, de modo que en la actualidad cuentan con diez, seis y
cuatro aos, respectivamente;
2.- Que la vida conyugal y familiar de matrimonio se alter por
problemas de convivencia que condujeron a la separacin de hecho de los
cnyuges en febrero del ao 2002, quedando de comn acuerdo a cargo de la
madre la tuicin y cuidado personal de las menores;
3.- Que, con posterioridad, doa Jacqueline Karen Atala Riffo, asumiendo
explcitamente su condicin homosexual, llev a vivir con sus hijas a una
pareja de sexo femenino;
Quinto.- Que, en las circunstancias descritas, el padre de las menores
dedujo su demanda dirigida a obtener la tuicin de sus hijas, sobre la
base de argumentar que la decisin adoptada por la madre siguiendo su
tendencia homosexual, provoca daos en el desarrollo integral psquico y
en el ambiente social de las tres menores; que el inters de sus hijas
hace necesario precaver las consecuencias perniciosas que les provocar
criarse bajo el cuidado de una pareja homosexual y que, en cambio, la
vida junto al actor, les brindar un ambiente en el que psicolgica y
emocionalmente tendrn mayores seguridades en su desarrollo personal;
Sexto.- Que para resolver sobre el recurso de queja entablado en contra
de los jueces que se pronunciaron en segundo grado sobre la tuicin de
las menores antes individualizadas, es preciso tener en cuenta que las
normas que rigen la materia se contienen bsicamente en el Ttulo IX de
Libro I del Cdigo Civil y han sido aplicadas en la sentencia que motiva
el presente recurso disciplinario;
Sptimo.- Que entre esas disposiciones, que tratan "De los derechos y
obligaciones entre los padres y los hijos", los incisos primeros de los
artculos 224 y 225 versan sobre el "cuidado personal de la crianza y
educacin de sus hijos", el que radica de consuno en los dos padres o
nicamente en la madre, si ellos viven separados, estableciendo en ambos
casos lo que se denomina un derecho-deber para los progenitores, tal como
lo reconoce expresamente el artculo 236 del mismo ttulo al referirse a
la educacin de los hijos;
Octavo.- Que, en efecto, la tuicin que ellos pueden ejercer en conjunto
o nicamente la madre, en caso de separacin, no slo importa el
ejercicio de facultades, como las sealadas en el artculo 234 del mismo
Cdigo Civil o la de "escoger el establecimiento de enseanza para sus
hijos", que contempla el inciso cuarto del N 11 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica, sino especialmente obligaciones y
responsabilidades para quienes tienen a su cargo el cuidado personal de
los hijos;
Noveno.- Que el ejercicio de las potestades y la ejecucin de los deberes
que comprende la tuicin debe llevarse a cabo en el marco del principio
bsico que orienta en la materia el ordenamiento jurdico nacional y que
recoge, entre otros preceptos, el inciso segundo del artculo 222 del
mismo Cdigo Civil al declarar que "la preocupacin fundamental de los
padres es el inters superior del hijo..." y al que responden igualmente
las disposiciones de los prrafos primeros de los artculos 3 y 9 de la
"Convencin Internacional sobre Derechos del Nio" ratificada por Chile,
segn las cuales en todas las medidas que le conciernan, es primordial
atender al inters superior del nio sobre otras consideraciones y
derechos relativos a sus progenitores y que puedan hacer necesario
separarlo de los padres;
Dcimo.- Que los tribunales estn obligados a considerar ese principio
esencial al resolver los asuntos relacionados con derechos y obligaciones
de padres e hijos, tanto porque esa nocin representa el espritu general
de la legislacin en la materia, cuanto porque as lo manda el legislador
al establecer, en el inciso segundo del artculo 242 del cdigo citado,

que "en todo caso, para adoptar sus resoluciones, el juez atender como
consideracin primordial, el inters superior del hijo...";
Undcimo.- Que la mencionada regla del inciso primero del artculo 225
del Cdigo Civil, que previene que en el caso de que los padres vivan
separados el cuidado personal de los hijos toca a la madre, no es una
norma absoluta y definitiva. El inciso segundo del mismo artculo
prescribe que "no obstante, mediante escritura pblica o acta extendida
ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes
a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn
determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al
padre" y su inciso tercero dispone que "en todo caso, cuando el inters
del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa
calificada, el juez podr entregar su cuidado personal a otro de los
padres...";
Duodcimo.- Que, en consecuencia, el tribunal puede confiar el cuidado
personal de los hijos al otro padre, haciendo cesar la tuicin de quien
la ejerce, si existe una causa calificada que haga indispensable adoptar
la resolucin, siempre teniendo en cuenta el inters del hijo;
Decimotercero.- Que la situacin planteada en los autos en que se ha
entablado el presente recurso de queja, revela que los jueces recurridos
no consideraron debidamente los efectos que ella puede acarrear en el
cabal resguardo de los intereses de las hijas y cometieron falta o abuso
grave tanto al aplicar las normas legales que rigen la materia
(infraccin de texto), como al apreciar los antecedentes de la causa en
que pronunciaron la sentencia que ha originado el recurso;
Decimocuarto.- Que, en ese sentido, cabe anotar que en el campo de los
asuntos de familia o que afectan a menores, las decisiones que la ley
comete al tribunal tambin son y deben ser de resorte y responsabilidad
propia e indelegable de los jueces respectivos, de suerte que los
informes o dictmenes de psiclogos o asistentes sociales u otros
profesionales que se alleguen por las partes a la causa o que ordene el
tribunal, son slo elementos de la conviccin que deben formarse
personalmente los jueces, al ponderar en su conjunto los medios de
prueba;
Decimoquinto.- Que en el juicio de tuicin de las menores Lpez Atala se
hizo valer la opinin de diferentes psiclogos y asistentes sociales
acerca de que la condicin de homosexual de la madre no vulnerara los
derechos de sus hijas, ni la privara de ejercer sus derechos de madre,
pues se trata de una personal normal desde el punto de vista psicolgico
y psiquitrico. En cambio, se ha prescindido de la prueba testimonial,
producida tanto en el expediente de tuicin definitiva como del cuaderno
de tuicin provisoria, que se han tenido a la vista, respecto al
deterioro experimentado por el entorno social, familiar y educacional en
que se desenvuelve la existencia de las menores, desde que la madre
empez a convivir en el hogar con su pareja homosexual y a que las nias
podran ser objeto de discriminacin social derivada de este hecho, pues
las visitas de sus amigas al hogar comn han disminuido y casi han cesado
de un ao a otro. Por su parte, el testimonio de personas cercanas a las
menores, como son las empleadas de la casa, hacen referencia a juegos y
actitudes de las nias demostrativas de confusin ante la sexualidad
materna que no han podido menos que percibir en la convivencia en el
hogar con su nueva pareja;
Decimosexto.- Que, en el mismo orden de consideraciones, no es posible
desconocer que la madre de las menores de autos, al tomar la decisin de
explicitar su condicin homosexual, como puede hacerlo libremente toda
persona en el mbito de sus derechos personalsimos en el gnero sexual,
sin merecer por ello reprobacin o reproche jurdico alguno; ha
antepuesto sus propios intereses, postergando los de sus hijas,
especialmente al iniciar una convivencia con su pareja homosexual en el
mismo hogar en que lleva a efecto la crianza y cuidado de sus hijas
separadamente del padre de stas;
Decimosptimo.- Que, aparte de los efectos que esa convivencia puede
causar en el bienestar y desarrollo psquico y emocional de las hijas,
atendida sus edades, la eventual confusin de roles sexuales que puede
producrseles por la carencia en el hogar de un padre de sexo masculino y
su reemplazo por otra persona del gnero femenino, configura una
situacin de riesgo para el desarrollo integral de las menores respecto
de la cual deben ser protegidas;

Decimoctavo.- Que, por otro lado, fuerza es admitir que dicha situacin
situar a las menores Lpez Atala a un estado de vulnerabilidad en su
medio social, pues es evidente que su entorno familiar excepcional se
diferencia significativamente del que tienen sus compaeros de colegios y
relaciones de la vecindad en que habitan, exponindolas a ser objeto de
aislamiento y discriminacin que igualmente afectar a su desarrollo
personal;
Decimonoveno.- Que las condiciones descritas constituyen ampliamente la
"causa calificada" que el legislador ha incluido entre las circunstancias
que en conformidad con el artculo 225 del Cdigo Civil, autorizan al
juez para entregar el cuidado personal de los hijos al padre en lugar de
la madre, pues ellas configuran un cuadro que irroga el riesgo de daos,
los que podran tornarse irreversibles para los intereses de las menores,
cuya proteccin debe preferir a toda otra consideracin, en los trminos
definidos imperativamente por la normativa que gobierna la materia;
Vigsimo.- Que al no haberlo estimado as los jueces recurridos, por no
haber apreciado estrictamente en conciencia los antecedentes probatorios
del proceso y haber preterido el derecho preferente de las menores a
vivir y desarrollarse en el seno de una familia estructurada normalmente
y apreciada en el medio social, segn el modelo tradicional que le es
propio, han incurrido en falta o abuso grave, que debe ser corregido por
la va de acoger el presente recurso de queja; y
En conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 545 y
siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales, se acoge el recurso de
queja deducido a fojas 24 y, por ello, se invalidan, tanto la sentencia
de treinta de marzo de dos mil cuatro, escrita a fojas 768, como el fallo
de primer grado de fecha veintinueve de octubre de dos mil tres, que se
lee a fojas 659 y se declara que se concede a don Jaime Lpez Allende, la
tuicin de sus hijas menores Matilde, Victoria y Regina Lpez Atala,
hacindose lugar a la demanda de lo principal de fojas 18.
Acordada con el voto en contra de los Ministros seores Jos Benquis C. y
Orlando Alvarez H., quienes estuvieron por rechazar el recurso de queja
de que trata, en virtud de las reflexiones que siguen:
1) Que este tribunal debe decidir el recurso de queja interpuesto por
don Jaime Lpez Allende en contra de los Jueces de segunda instancia de
la Corte de Apelaciones de Temuco, por haber confirmado la sentencia de
primer grado que otorg a la madre la tuicin de sus tres hijas menores
de edad.
2) Que antes que nada se hace indispensable precisar que el recurso
sublite no es un recurso procesal que habilite a este tribunal para
resolver todas las cuestiones de hecho y de derecho planteadas por las
partes en el pleito. Es plenamente sabido, ya que as lo dispone el
artculo 545 de Cdigo Orgnico de Tribunales, que el recurso de queja es
un recurso disciplinario, cuya exclusiva finalidad es la correccin de
las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de una resolucin
jurisdiccional, a travs, a) De la invalidacin de ella y b) De la
aplicacin de medidas disciplinarias a los jueces que incurrieron en la
grave falta o abuso contenida en la resolucin anulada.
3) Que, entonces, y descartando por imperativo legal que el recurso de
queja pueda significar en esta Corte Suprema la apertura de una tercera
instancia -que nuestro sistema procesal no acepta- o que fuese un medio
apto para imponer opiniones o interpretaciones discutibles, corresponde
examinar si los jueces impugnados han incurrido en alguna falta o abuso
grave al entregar a su madre, doa Jacqueline Karen Atala Riffo el
cuidado de sus tres hijas menores, Matilde, Victoria y Regina Lpez
Atala, de 10, 8 y 4 aos.
4) Que la materia en cuestin se encuentra regida por el artculo 225
del Cdigo Civil que en lo pertinente dispone: "Si los padres viven
separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos".
"En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por
maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su
cuidado personal al otro de sus padres."
Como se advierte, el legislador hizo primar por sobre las pretensiones de
los padres el inters superior del nio, dando de esta forma aplicacin a
la Convencin sobre los Derechos del Nio. En cuanto a la redaccin que

los legisladores dieron al artculo 225 aludido, la doctrina ha

interpretado que al establecer una preferencia legal respecto de la madre
en la tuicin de sus hijos menores no se ha hecho otra cosa que hacer
primar el principio del inters superior del nio por sobre el principio
de igualdad (Claudia Schmidt,"Relaciones filiales personales y
patrimoniales"; Claudia Schmidt y Paulina Veloso, "La filiacin en el
nuevo derecho de familia", Conosur, 2001).
5) Que para una ms acabada interpretacin de la normativa, si se
recurre a la historia fidedigna de la ley que modific en el Cdigo Civil
el estatuto de la filiacin, se advierte que prim en los legisladores la
idea de privilegiar, cuando los padres estuvieren separados, la opcin de
la madre en el cuidado de los hijos menores, por estimar que ello
constituye un hecho natural. En efecto, de acuerdo con lo que aparece en
las actas respectivas de la Comisin Constitucin, Legislacin, Justicia
y Reglamento, "la mayora de la comisin -integrada por los H.H.
Senadores Sres. Fernndez, Larran y Otero- estim que, en principio, el
cuidado personal de los hijos pertenece naturalmente a la madre, por ser
ms idnea, y las indicaciones slo consagran esa realidad al darle el
carcter de regla general". La minora -los H.H. Senadores Sres. Hamilton
y Sule- hizo presente que, aunque mantena sus prevenciones, como crea
que en esta materia, por ser tan delicada, era conveniente que la
comisin tuviere un criterio unnime, se sumara a la idea de establecer
que si los padres viven separados, toca a la madre el cuidado personal de
los hijos. Ello motiv que la citada indicacin fuera aprobada por
unanimidad en la comisin.
En el informe emanado de la comisin aparece que "La radicacin legal del
cuidado de los hijos... evita numerosas dificultades y responde a la
prctica, que demuestra que lo ms frecuente es que sea la madre la que
lo asuma cuando los padres no viven juntos" (anexo documentos, sesin
12).
6) Que, como ya se vio, esta regla general admite modificaciones "cuando
el inters del nio lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u
otra causa justificada", en cuyo caso el juez podr (no es imperativo)
entregar su cuidado personal al otro de los padres.
Por consiguiente, el juez no puede variar la norma general de la
radicacin del cuidado de los hijos, por arbitrio o con fundamentos
faltos de justificacin, livianos o ambiguos, sino nicamente cuando un
examen restrictivo de la normativa legal y de los antecedentes
acompaados demuestre un "indispensable" inters del nio.
7) Que no aparecen de los autos tenidos a la vista que existan
antecedentes de los que pudiera especularse que la madre (de profesin
abogado y que se desempea como jueza) hubiese maltratado o descuidado a
sus hijas.
Ya se mencion que puede originar la alteracin de la citada regla
general la existencia de una "causa justificada". Lo cual lleva, a
asentar que la calificacin de la justificacin no puede estar regida por
el mero capricho o arbitrio del juez.
El padre de las menores imputa a la madre una supuesta inhabilidad moral
para ejercer el cuidado de sus hijas porque sta, luego de la ruptura
matrimonial, manifest una opcin homosexual y se encuentra conviviendo
con una pareja femenina.
8) Que para armonizar las diferentes disposiciones legales aplicables en
la especie e interpretar debidamente a qu tipo de causa se refiere el ya
referido artculo 225, conviene examinar el artculo siguiente (art. 226,
inc. 1), el cual previene que, "podr el juez, en el caso de inhabilidad
fsica o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos
a otra persona o personas competentes".
El concepto de inhabilidad fsica o moral se encuentra expresamente
definido en el artculo 42 de la Ley de Menores, que seala: "Para los
efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos
padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral: 1) Cuando
estuvieren incapacitados legalmente; 2) Cuando padecieren de alcoholismo
crnico; 3) Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o
educacin del hijo; 4) Cuando consintieren en que el hijo se entregue en
la va o en lugares pblicos a la vagancia o a la mendicidad...; 5)
Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores; 6)
Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o cuando la

permanencia de ste en el hogar constituyere un peligro para su

moralidad; 7) Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material".
9) Que, al respecto, en los dictmenes que obran en los autos agregados,
tanto los siclogos como las asistentes sociales, infieren que la
homosexualidad de la madre no vulnera los derechos de las nias, ni priva
a aqulla de ejercer su derecho de madre, ya que desde una perspectiva
sicolgica o siquitrica, a juicio de dichos expertos, se trata de una
persona absolutamente normal. De ello puede desprenderse que est tambin
habilitada, como sucede en la realidad para ejercer como jueza, cargo
para en cuyo desempeo no aparece cuestionada su moralidad.
En tal emergencia, restarle a la madre, slo por su opcin sexual, la
tuicin de sus hijas menores de edad -como lo ha requerido el padre sobre
la base de apreciaciones netamente subjetivas- involucra imponer tanto a
aqullas como a la madre una sancin innominada y al margen de la ley,
amn de discriminatoria.
10) Que, en sntesis, de lo reflexionado -a lo que cabe aadir que en
este tipo de materias los jueces tienen la facultad de apreciar la prueba
en conciencia- corresponde concluir que, en opinin de estos disidentes,
los jueces recurridos al dictar sentencia confirmando el fallo de primera
instancia que entregaba la tuicin de sus hijas a la madre, no slo no
han cometido ninguna falta o abuso grave, que los haga merecedores de ser
castigados disciplinariamente, sino que por el contrario, han dado
correcta aplicacin a la normativa vigente.
Pasen estos antecedentes al Tribunal Pleno, de conformidad con lo
dispuesto en el inciso final del artculo 545 del Cdigo Orgnico del
Tribunales.
Regstrese, agrguese copia autorizada de esta resolucin a los autos
originales tenidos a la vista, los que sern devueltos en su oportunidad,
hecho, archvese.
Pronunciada por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los
Ministros seores Jos Benquis C., Jos Luis Prez Z., Orlando Alvarez
H., Urbano Marn V. y Jorge Medina C.

Rol N 1.193-03.

Artculo 545
Si en una gestin voluntaria de fijacin de derecho de visita establecida en el Cdigo de Minera,
se presenta oposicin a dicha solicitud, dicho procedimiento deja de tener ese carcter y se vuelve
contencioso, por lo que deber terminar por sentencia definitiva, y como ese tipo de procedimiento, la
sentencia no admite apelacin ni ningn otro recurso ordinario o extraordinario por el opositor, es
factible para dicho opositor deducir el recurso de queja del artculo 545 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
C. Suprema, 25 de julio de 2001. N LexisNexis: 25143

Artculo 545
El recurso de queja slo procede respecto de sentencias interlocutorias que pongan fin al juicio o
hagan imposible su continuacin, o definitivas, naturaleza de la cual manifiestamente no participa la
resolucin recurrida, puesto que al confirmar la negativa de someter a proceso al querellado, no es ni
sentencia definitiva ni interlocutoria de aquellas que ponen trmino al juicio o impidan su prosecucin,
de lo que se desprende que el recurso se ha dirigido contra una resolucin que no lo admite.
C. Suprema, 02 de julio de 1996. N LexisNexis: 13944

Artculo 545
Respecto de resoluciones dictadas por el Superintendente de Isapres, en uso de su facultad
jurisdiccional, en calidad de rbitro arbitrador dentro de un procedimiento arbitral, procede el recurso
de queja como medio de impugnacin vlido.
En consecuencia, resulta improcedente impugnar una resolucin de carcter jurisdiccional
mediante el reclamo a que se refiere el artculo 7 de la ley 18.933, establecido slo como medio de
impugnacin de actos administrativos.
C. de Apelaciones de Santiago, 23 de septiembre de 2003. N LexisNexis: 28745

Artculo 545
Respecto al recurso de queja se debe precisar que no es un recurso procesal que habilite a este
tribunal para resolver todas las cuestiones de hecho y de derecho planteadas por las partes en el
pleito. Es plenamente sabido que el recurso de queja es un recurso disciplinario, cuya exclusiva
finalidad es la correccin de las faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de una resolucin
jurisdiccional, a travs, a) De la invalidacin de ella y b) De la aplicacin de medidas disciplinarias a los
jueces que incurrieron en la grave falta o abuso contenida en la resolucin anulada.
Por consiguiente, se descarta por imperativo legal que el recurso de queja pueda significar en esta
Corte Suprema la apertura de una tercera instancia -que nuestro sistema procesal no acepta- o que
fuese un medio apto para imponer opiniones o interpretaciones discutibles.
C. Suprema (voto minora), 31 de mayo de 2004. N LexisNexis: 30299

REVISTA DE DERECHO Y JURISPRUDENCIA, TOMO LXXIX (1982), N 2 (MAYO-AGOSTO),

SECCION 2

Corte de Apelaciones de Concepcin, 2 de junio de 1982

Candia Candia, Samuel y otro con Riquelme Jara, Flor
Recurso de aclaracin, rectificacin y enmienda (rgano jurisdiccional)
rgano jurisdiccional (recurso de aclaracin) Desasimiento del tribunal
(recurso de aclaracin) Parte dispositiva del fallo (recurso de aclaracin)
Considerandos (recurso de aclaracin).
DOCTRINA: Para que proceda el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda
contemplado en el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe existir
en el fallo una evidente incertidumbre que est basada en ciertas omisiones del
mismo. Debe haber de parte del rgano jurisdiccional una voluntad resolutiva
que se ha manifestado inadecuadamente, pues el fin de la aclaracin es
evidenciar en forma definida y perfectamente inteligible dicha voluntad.
El rgano jurisdiccional al aclarar una sentencia, su labor se circunscribe a
revelar su verdadero sentido y alcance, a dar a entender de manera explcita el
real contenido de su declaracin de voluntad.
El juez no puede modificar o alterar su decisin, ya que se ha producido el
desasimiento del Tribunal. El recurso de aclaracin slo procede respecto de la
parte dispositiva del fallo, ya que sus fundamentos o consideraciones no causan
agravios y no admiten recursos.
Se modifica y altera la sentencia al efectuar consideraciones complementarias
para subsanar vacos en que sta haya incurrido, no procediendo el referido
recurso, ya que debieron interponerse oportunamente los recursos que la ley
franquea.
Conociendo del recurso de apelacin,
LA CORTE
Vistos y teniendo presente:
1. Que, para una mayor comprensin del recurso de apelacin deducido y de la
adhesin al mismo, conviene consignar ciertos antecedentes del juicio, que
tienen una directa conexin con la materia que ha de dilucidarse y que son los
que a continuacin se enuncian:
a) Los actores seores Samuel Candia Candia, Pedro Candia Balboa y Juan
Ramos Ramos interpusieron demanda de reivindicacin en contra de doa Flor
Enorma Riquelme Jara, a fin de que, entre otros petitorios, se declare por el
tribunal que debe restituirles los frutos naturales que ha producido la faja de
terreno que reclaman dentro de un determinado plazo;
b) Por sentencia definitiva, se acogi la demanda aludida y "se reserv a la parte
demandante el derecho de discutir en la ejecucin del fallo el monto de los frutos
naturales, o su valor, que debe restituirle la demandada" (extremo D del fallofs.
97 vta.).
El fallo en referencia fue confirmado por esta Corte en resolucin de fs. 131;
c) A fs. 197 los actores demandan incidentalmente la devolucin o restitucin de
frutos naturales o su "valor" y solicitan que ella se acoja y se declare que la
demandada "est obligada a dicha restitucin o devolucin por el monto que
quede acreditado en esta cobranza";
d) La demanda incidental antes referida fue fallada a fs. 273 y en la sentencia se
la acogi, "con declaracin de que la cantidad lquida de dinero que la
demandada debe pagar por ellos ha de regularse mediante simples operaciones
aritmticas obtenidos de los datos que expresa el presente jallo, a cuyo total se
restar un 20% por concepto de gastos ordinarios en que la demandada incurri
o debi incurrir para producir esos frutos";
e) En cumplimiento de esta sentencia, el Secretario del tribunal efectu la
liquidacin de la deuda y en esta actuacin establece que "las operaciones

aritmticas" necesarias "para realizarla tienen su base en los datos

proporcionados en los, fundamentos de la resolucin de 5 de mayo de este ao
(1977) escrita a fs. 273" y entre los antecedentes que proporciona, para explicar
su cometido, indica que "en el considerando 5 de dicha resolucin se determin
el promedio de produccin en 16 qq de trigo; 10 qq de lentejas; 12 qq de
chcharos y 10 qq de garbanzos por hectrea";
f) Esta liquidacin de la deuda fue objetada por la parte demandada y por
sentencia de fs. 328 fue desechada, con costas.
Contra esta resolucin se recurri de apelacin por la demandada y por
sentencia de esta Corte, de fs. 338, se revoc el fallo de fs. 328, en la parte que
desech, con costas, la impugnacin deducida por la parte demandada a fs. 289
en contra de la liquidacin de la deuda practicada a fs: 285 y se resuelve que ha
lugar a ella, debiendo el Secretario de Tribunal efectuar una nueva liquidacin
del crdito conforme a derecho y si fuere procedente";
g) Los demandantes, en mrito a esta sentencia, solicitaron a fs. 345 la
realizacin de una nueva liquidacin del crdito. El Tribunal accedi a esta
peticin y orden se efectuara la liquidacin pedida.
Consta a fs. 353 que el Secretario titular del tribunal certific que por las razones
que l suministra en el certificado "no es posible realizar una liquidacin de lo
debido por la parte vencida en esta causa";
h) Nuevamente los actores, por las solicitudes de fs. 362 y 363, pidieron al
tribuna] que se practicara la liquidacin del crdito pendiente, presentacin que
fue aceptada, designndose para su ejecucin al Secretario del Juzgado. A fs.
363 vta., el funcionario don Juan Antonio Puga Lozano estamp textualmente lo
siguiente: "Certifico: que en atencin a que la sentencia de fs. 273 no se
pronuncia sobre las peticiones que en forma alternativa se contienen en la
demanda incidental de fs. 147, al no determinar cul es el promedio de
produccin agrcola por hectrea del terreno reivindicado y como lo hace ver el
fallo de alzada a fs. 338, me veo en la imposibilidad de practicar la liquidacin
decretada";
i) A continuacin de esta certificacin y como una consecuencia de lo
expuesto en ella, los demandantes a fs. 364, haciendo uso del recurso de
aclaracin, rectificacin o enmienda, establecido en el artculo 182 del
Cdigo de Procedimiento Civil, piden al tribunal se salve la omisin en que
habra incurrido la sentencia de fs. 273, consistente en no haber
determinado cul es el promedio de produccin agrcola por hectrea del
terreno reivindicado, lo que, segn el Secretario del tribunal, habra
originado la imposibilidad de practicar la liquidacin decretada y solicitan
concretamente que se determine "cual es el promedio de produccin
agrcola por hectrea del terreno reivindicado en esta causa para los fines
de la liquidacin pendiente y ya decretada".
A esta solicitud, el tribunal dio tramitacin incidental y por resolucin
dictada por el seor Puga Lozano, a fs. 367, subrogando legalmente, se
acogi, "con costas, el recurso de aclaracin deducido por el actor a fs.
364 y, salvando la omisin del fallo de fs. 273 y siguientes, se determina
como promedio de rendimiento por hectrea del terreno reivindicado el
siguiente: 14 qq de trigo; 10 qq de lentejas; 10 qq de chcharos; y 10 qq de
garbanzos".
Contra esta resolucin se interpuso recurso de apelacin por la
demandada (fs. 371) y se adhieren a l los actores (fs. 373).
2. Que, como se deduce de los antecedentes precedentemente consignados,
especial gravitacin tiene para una acertada decisin del asunto controvertido,
esto es, acerca de la procedencia o improcedencia del recurso de aclaracin,
rectificacin o enmienda, deducido por los actores en contra de la sentencia, de
fs. 273, hacer una referencia a algunos puntos que en la cuestin planteada
tienen una innegable importancia. Como antes se expres, en este fallo se
revoc la sentencia de fs. 328, en la parte que desestim la impugnacin hecha
a la liquidacin de la deuda practicada por el Secretario del tribunal, a fs. 285, y
decidi que se haca lugar a ella, debiendo este funcionario efectuar "una nueva
liquidacin del crdito conforme a derecho y si fuere procedente".
La sentencia de segunda instancia, despus de dar a conocer algunos enfoques

que considera errneos del fallo de fs. 273, que resolvi la demanda incidental
de fs. 197, expresa en el considerando dcimo lo siguiente: "Que es fcil advertir
que el considerando quinto del fallo, de fs. 273, no contiene ninguna decisin o
resolucin del tribunal, acerca del promedio de produccin agrcola por hectrea
del terreno reivindicado. Unicamente se limita a transcribir la apreciacin
personal del perito acerca de este extremo de la demanda de fs. 197". Agrega en
su apartado final: "Y esta falta de decisin o resolucin sobre este punto, no slo
se observa en el fundamento quinto, sino que en las otras declaraciones que no
se refieren a esta materia".
Sobre el particular el motivo decimoprimero del mismo fallo expresa: ."Que de lo
que se acaba de exponer, se colige que la liquidacin de la deuda efectuada por
el Secretario titular del Juzgado de Letras de Yumbel, en base a una presunta
determinacin del promedio de produccin agrcola del predio de que se trata
por hectrea, carece de toda base legal o constituye una extralimitacin del
aludido funcionario, como quiera que dicha actuacin la realiz mediante una
equivocada interpretacin de un considerando que no tiene carcter resolutivo".
En el mismo considerando y en los posteriores se proporcionan los argumentos
para estimar que la liquidacin de la deuda efectuada por el Secretario del
Juzgado de Yumbel carece de eficacia, en razn de que tom como base para
hacerla el considerando quinto del fallo, de fs. 273, que en ningn caso tiene
calidad de resolutivo.
3. Que todo lo dicho est en ntima relacin con el considerando quinto de la
sentencia,
de fs. 273, por lo que es til consignar su texto, ya que de su lectura se aclara la
situacin planteada y se despeja el problema jurdico creado con la interposicin
del recurso de fs. 364.
El referido considerando manifiesta: "Que don Miguel Jara Rojas, Jefe del Area
de INDAP de Yumbel, en su carcter de perito nombrado en esta causa para
evaluar las posibilidades agrcolas del terreno reivindicado, al informar al tribunal
a fs. 266, hace un prolijo examen sobre la calidad de la tierra, sealando su
capacidad de produccin de trigo, lentejas, chcharos y garbanzos, y en base a
ello, teniendo en cuenta un mnimo y un mximo en la posibilidad de produccin,
aprecia prudencialmente el promedio de produccin en diecisis quintales de
trigo, diez de lentejas, doce de chcharos y diez de garbanzos, por hectrea, y
por el nmero de veces que la demandada hizo las respectivas siembras".
4. Que, conforme se infiere con difana claridad del texto del artculo 182 del
Cdigo de Procedimiento Civil, notificada una sentencia definitiva e interlocutoria
a alguna de las partes, se produce el desasimiento del tribunal que la dict, de
tal manera que ste ya no puede alterarla o modificarla en manera alguna. Sin
embargo, este precepto tan enfticamente redactado inserta una excepcin y es
que, no obstante este desasimiento, el tribunal queda facultado, de oficio o a
peticin de parte, para aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las
omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos
que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia. Y en cuanto a la facultad
especfica del tribunal para salvar las omisiones en que hubiere incurrido la
sentencia, es obvio que esta actividad procesal puede dirigirse tanto a la
necesidad de rectificar errores materiales cuanto a la de aclarar puntos oscuros
o dudosos. Para que ello proceda, debe existir en el fallo una evidente
incertidumbre que est basada precisamente en ciertas omisiones del
mismo. Como dicen unos autores: "Puede ocurrir que, existiendo de parte
del rgano jurisdiccional una declaracin de voluntad que se pronuncie
sobre el asunto, decidindolo, el fallo origine dudas por no haberse
manifestado esa voluntad con perfecta claridad". (Juan Bustos Ramrez,
Jorge Mesa Figueroa. La aclaracin de la sentencia - Revista de Derecho
Procesal N 4 - noviembre 1972 -pg. 41). Los mismos autores sostienen que
el instituto de la aclaracin requiere la existencia de una sentencia que contenga
puntos oscuros o dudosos, esto es, de haber de parte del rgano jurisdiccional
una voluntad resolutiva que se ha manifestado inadecuadamente, pues el fin de
la aclaracin es, precisamente, evidenciar en forma definida y perfectamente
inteligible dicha voluntad.

5. Que como conclusin de lo expresado, debe puntualizarse que cuando

el rgano jurisdiccional, en virtud de sus facultades, aclara una sentencia,
su labor se constrie a revelar y poner en evidencia su verdadero sentido y
alcance, a dar a entender de manera explcita el real contenido de su
declaracin de voluntad. Al tribunal le est vedado, pretextando una
presunta aclaracin de la sentencia, modificar o alterar su decisin, ya que
para ello tiene la cortapisa insalvable del desasimiento del tribunal y si el
fallo se encuentra ejecutoriado, el efecto de la cosa juzgada.
En otros trminos, como se sabe, la sentencia debe contener decisin expresa y
precisa, en relacin con las acciones deducidas en el juicio, empero al
pronunciarla el juez puede incurrir en un error material, no ser lo suficientemente
claro y explcito o dejar de pronunciarse sobre alguno de los puntos del litigio. En
estos eventos, el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil concede al
tribunal la facultad de corregir su error, precisar los trminos de su decisin o
subsanar la omisin.
Es inconcuso que el recurso que se viene comentando slo procede respecto de
la parte dispositiva del fallo, como quiera que los fundamentos o consideraciones
del mismo no causan agravios y no admiten recursos.
6. Que en armona con las reflexiones expuestas precedentemente, debe
negarse lugar al recurso de aclaracin deducido a fs. 364 y, como consecuencia,
procede revocar el fallo dictado a fs. 367, por cuanto con su pronunciamiento
se est modificando y alterando lo resuelto a fs. 273, quebrantndose el
desasimiento del tribunal y el principio de la cosa juzgada.
En efecto, el fallo de fs. 273, en su parte resolutiva acogi la demanda incidental,
de fs. 197, de restitucin de frutos naturales o su valor, con la declaracin de que
la cantidad lquida de dinero que la demandada deba pagar por ellos haba de
regularse mediante simples operaciones aritmticas obtenidos de los datos que
expresa el presente fallo.
Aparte de que la decisin del tribunal acoge conjuntamente acciones que
ostensiblemente son alternativas u opcionales como lo hace presente el fallo de
segunda instancia, la verdad es que en definitiva orden que se efectuara la
liquidacin del crdito "mediante simples operaciones aritmticas" que deban
obtenerse de los datos indicados en el mismo fallo.
Es evidente que el tribunal de la causa al referirse a "los datos que expresa el
presente fallo" se est remitiendo al considerando quinto, cuya transcripcin se
hizo en motivos anteriores, y cuyo tenor se limita a manifestar cul es la
apreciacin del perito (no del juez) acerca del promedio de produccin de
diferentes productos agrcolas, por hectrea, del terreno reivindicado a la
demandada.
Tal como se expresa en la sentencia de fs. 338, dicho considerando no es
resolutivo y slo refleja una apreciacin del perito sobre el punto que se le
encomend en el respectivo peritaje.
Al respecto, no existe en la sentencia, de fs. 273, ninguna ponderacin
sobre el valor probatorio de este dictamen pericial y tampoco existe una
resolucin que fije cul es el promedio de la produccin agrcola por
hectrea, de todos los productos que en el fallo se sealan.
7. Que el fallo de fs. 367, que acoge el recurso de aclaracin de que se trata,
hace consideraciones sobre el valor probatorio del peritaje evacuado por Miguel
Jara Rojas y en mrito de la ponderacin de este medio probatorio y en atencin
a otros factores tales como: "contingencias climticas, la posible deficiencia
germinativa de la semilla, preparacin del terreno, eventual uso de fertilizantes,
el castigo por prendimiento de la semilla, etc", determina como promedio de
rendimiento por hectrea del terreno reivindicado, en las siguientes cantidades
de productos: 14 qq de trigo, 18 qq de lentejas, 10 qq de chcharos y 10 qq de
garbanzos.
8. Que no cabe la menor duda que con este fallo se ha modificado y
alterado la sentencia de fs. 273, toda vez que al efectuar consideraciones
complementarias,
para subsanar vacos en que sta incurri, no se limit a aclarar puntos

oscuros o dudosos o salvar omisiones, sino que dict un nuevo

pronunciamiento sobre un punto del pleito, que debi haber sido precisado
en su oportunidad y que no se hizo, por lo que este vaco debi
subsanarse mediante la interposicin de otros recursos legales y no con el
instituto de la aclaracin, como se ha pretendido a fs. 364.
En la sentencia de fs. 273 se dispuso que la liquidacin del crdito deba
hacerse en base a los datos proporcionados por el proceso.
En el fallo de fs. 367 se enmend lo ordenado en la referida sentencia de fs. 273
y estimndose que haba una omisin en la parte resolutiva se corrigi en este
extremo dicha sentencia, regulndose el promedio agrcola por hectrea, de
diferentes productos en el terreno reivindicado:
Como puede observarse de lo expuesto, la sentencia de fs. 367 no ha
salvado una omisin en que haba incurrido el fallo de fs. 273, sino que la
ha enmendado y corregido mediante una decisin judicial distinta a la
consignada en ste, lo que le estaba vedado hacer al tribunal porque ya se
haba producido su desasimiento y el expresado fallo est firme y
ejecutoriado.
9. Que resulta incuestionable, por lo dems, que si los datos que arroja el juicio y
a que se refiere el fallo de fs. 273, son insuficientes o no pueden legalmente ser
utilizados para efectuar las "simples operaciones aritmticas" necesarias para
realizar la regulacin de la cantidad lquida de dinero que la demandada debe
pagar por "los frutos naturales o su valor", queda o surge como nica conclusin
que esta decisin del referido fallo es errnea como resolucin y que es
equivocado el procedimiento que seala para obtener lo que ordena y por ello
fue criticado en la sentencia de esta Corte, de fs. 338.
Lo expuesto revela que con el caso en estudio no se est en presencia de
puntos oscuros o dudosos que deban aclararse o de una omisin que proceda
salvar, por medio del recurso establecido en el artculo 182 del citado cuerpo de
leyes.
Los errores en que la sentencia de fs. 273 incidi no pueden ser salvados
mediante el recurso que se viene examinando sino que en su oportunidad
y para salvarlos o corregirlos, debieron enderezarse en contra de ella otros
recursos legales, pero no el que se pretende a fs. 364.
Por estas consideraciones, se revoca la sentencia de 24 de agosto del ao
pasado, y se declara que no se hace lugar al recurso de aclaracin interpuesto.
Publquese.
Redaccin del Ministro Sr. Vctor Hernndez R.
Enrique Tapia W., Vctor Hernndez R., Eleodoro Ortiz G.