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EMPREGADO DOMSTICO: ALGUMAS CONSIDERAES

Carlos Alberto APSTOLO1

Resumo: Alinhavando algumas consideraes e traando um

modesto panorama dos atuais direitos trabalhistas do domstico no
Brasil, o autor pretende despertar a reflexo quanto a se ainda se
justifica,

em

face

do

sistema

constitucional

vigente,

discriminao de que vtima aquele obreiro no plano trabalhista.

Palavras-chave: domstico, domstica, contnua, continuidade, subordinao, diarista,

estabilidade, gestante, frias.

1. DEFINIO

O empregado domstico no regido pela CLT2, aplicando-se a ele o regime

jurdico da Lei n 5.859, de 11 de dezembro de 1972, objeto de regulamentao pelo
Decreto n 71.885, de 09 de maro do ano seguinte.
, segundo o art. 1 da Lei n 5.859/72, "aquele que presta servios de natureza
contnua e de finalidade no lucrativa a pessoa ou a famlia, no mbito residencial destas".
Ou como o define Delgado (2001, p. 351), ... a pessoa fsica que presta, com
pessoalidade, onerosidade e subordinadamente, servios de natureza contnua e de
finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, em funo do mbito residencial destas.

O autor bacharel em Cincias Contbeis e Direito pelas Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de
Toledo de Presidente Prudente (SP) e ps-graduando em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho pela
mesma escola.

Por expressa vedao do artigo 7, alnea "a", da CLT, ainda em vigor, o domstico est excludo da
proteo geral conferida pela CLT aos demais trabalhadores. Confira-se:

[...]
"Art. 7 - Os preceitos constantes da presente Consolidao, salvo quando for, em cada caso, expressamente
determinado em contrrio, no se aplicam:
a) aos empregados domsticos, assim considerados os que prestam servios de natureza no econmica
pessoa ou famlia, no mbito residencial destas; [...]

De ambas as definies, possvel destacar a existncia de 4 (quatro) requisitos

comuns a qualquer relao empregatcia, no caso, pessoa fsica do prestador,
pessoalidade, onerosidade e subordinao. E ainda, outros 4 (quatro), especficos da
relao de emprego de natureza domstica, abaixo descritos:
a. Natureza contnua do servio prestado pelo domstico;
b. Servio prestado com finalidade no lucrativa;
c. Servio prestado para pessoa ou famlia; e,
d. Servio prestado para o mbito residencial do empregador.
Considerando os objetivos deste trabalho, centraremos nossos comentrios nos 4
(quatro) ltimos requisitos, aqueles especficos da relao empregatcia domstica.

1.1. NATUREZA CONTNUA DO SERVIO PRESTADO PELO DOMSTICO

A propsito desse primeiro requisito, preciso dizer que a Lei n 5.859/72, ao

utilizar a palavra contnua para delinear a natureza da prestao do servio do domstico,
no fixou, entretanto, um critrio objetivo para precis-la, o que ainda motiva alguma
controvrsia quanto ao seu verdadeiro significado.
Um aspecto a ser considerado, talvez, que o uso do vocbulo contnua teria sido
proposital. Nosso legislador, ao que parece, realmente quis distinguir a idia de
continuidade daquela de no eventualidade na prestao de servios, como o exige a CLT
Consolidao das Leis do Trabalho, para a caracterizao da relao de emprego comum.
Ambas seriam figuras diferentes.
certo que se poderia argumentar que, tendo sido a CLT promulgada em 1943, o
uso da palavra contnua na letra da Lei n 5.859/72, ao invs de no eventual, poderia ser
atribudo, quem sabe, a mero equvoco, ou mesmo, a uma evoluo do conceito anterior.
Mas no parece que este tenha sido o caso, uma vez que a Lei n 5.889/72, aplicvel
ao trabalhador rural, e que foi promulgada alguns meses depois, voltou a utilizar a
expresso no eventual, exigindo a necessidade desse requisito na prestao de servios do
obreiro rural, para que ficasse caracterizada a relao de emprego do rurcola. Essa
constatao parece derrubar por terra o referido argumento.

Mas o que viria a ser a prestao de servios de natureza contnua3, exigida pela
Lei n 5.859/72 para a caracterizao da relao de emprego domstica?
Para Martins (2002, p. 143), a palavra contnua, utilizada pela Lei n 5.859/72, deve
ser interpretada como no episdica, no eventual, no interrompida, seguida, sucessiva,
registrando logo em seguida o autor (2002, p. 143), que no v como fazer a distino
entre continuidade, prevista no art. 1 da Lei n 5.859/72 para caracterizar o empregado
domstico, e no-eventualidade, encontrada na definio de empregado do art. 3 da CLT.
Vilhena (1975, p. 288), citado por Martins (2002, p. 143), esclarece que a
permanncia requisito do contrato de trabalho, mas a continuidade constitui-se exigncia
mais rigorosa, aplicvel apenas ao trabalho do domstico.

A propsito, confira-se o teor do seguinte julgado, que procura esclarecer a questo:

DOMSTICO. FAXINEIRA. DIARISTA. A Lei n 5.859 de 1972, que dispe sobre a profisso de
empregado domstico, conceitua-o como "aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade
no-lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas". Verifica-se que um dos pressupostos do
conceito de empregado domstico a continuidade, inconfundvel com a no-eventualidade exigida como
elemento da relao jurdica advinda do contrato de emprego firmado entre empregado e empregador regidos
pela CLT. Continuidade pressupe ausncia de interrupo (cf. Aurlio Buarque de Holanda "Novo
Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa" 2a edio), enquanto a no-eventualidade se vincula com o
servio que se insere nos fins normais da atividade da empresa. "No o tempo em si que desloca a prestao
de trabalho de efetivo para eventual, mas o prprio nexo da prestao desenvolvida pelo trabalhador, com a
atividade da empresa." (cf. Ribeiro de Vilhena, Paulo Emlio "Relao de Emprego: pressupostos,
autonomia e eventualidade"). Logo, se o tempo no caracteriza a no-eventualidade, o mesmo no se poder
dizer no tocante continuidade, por provocar ele a interrupo. Desta forma, no domstica a faxineira de
residncia que l comparece em alguns dias da semana, por faltar na relao jurdica o elemento
continuidade. (Ac. unnime da 2a Turma do TRT 3a Regio, RO 9.829/91, Rei. Juza Alice Monteiro de
Sarros, Repertrio lOB de Jurisprudncia, 2a quinzena de outubro de 1992, n. 20/92, pg. 374).

Na verdade, embora seja ainda polmica a questo, tem se entendido que o trabalho
de natureza contnua aquele que observa regularidade na sua prestao, no se podendo
considerar como tal a atividade que exercida com intermitncia4 ou eventualidade.
Para maior clareza, busquemos o caso da diarista, exemplo que normalmente
suscitado nessa discusso.
Desde logo, preciso esclarecer que no h uma regra matemtica ou infalvel para
se afirmar, de antemo, se a diarista ou no domstica, devendo cada caso concreto ser
examinado em particular, levando-se em conta o conjunto de circunstncias que permeiam
a relao analisada.
Se a diarista no tem dia certo para trabalhar, ou o faz de vez em quando, ao ser
chamada, por exemplo, para auxiliar na organizao de uma festa da famlia, para realizar
uma faxina extraordinria na residncia, ou mesmo, esporadicamente, para tomar conta dos
filhos de um casal, etc, certo que no h relao de emprego domstico, em razo da falta
do requisito continuidade.
O mesmo ocorre na situao em que ela, diarista, quem escolhe dia(s) e horrios
em que pretende trabalhar na semana, conciliando-os de forma a atender a um maior
nmero de residncias e que, alm disso, no est sujeita s ordens de seu contratante.
Neste caso, novamente, no se pode cogitar da existncia de uma relao de emprego
domstico, eis que no se acha presente o requisito subordinao, ao menos quanto
imposio patronal quanto ao dia e horrio de trabalho.
Em ambas as situaes apontadas, mesmo que a prestao de servios se estenda
por meses ou anos, em tese, estaremos diante do chamado trabalho eventual, pois, na
4

Confira-se pelos seguintes julgados:

RELAO DE EMPREGO - DOMSTICO - TRABALHO INTERMITENTE - IMPOSSIBILIDADE DE

RECONHECIMENTO DO VNCULO - A Lei 5.859/72, ao disciplinar o trabalho do domstico disps, de
forma explcita, que a tutela legal somente alcana a atividade laboral contnua, obstando, assim, o
reconhecimento do vnculo em relao jurdica de natureza intermitente. (TRT 3 R - RO 17.215/93 - 4 T. Red. Desig. Juiz Pedro Lopes Martins - DJMG 05.02.94)
LAVADEIRA E PASSADEIRA - TRABALHO NO CONTNUO - IMPOSSIBILIDADE DE
CARACTERIZAO COMO TRABALHO DOMSTICO - "A caracterizao do domstico exige a
continuidade, j que assim est escrito na lei. Contnuo o trabalho no eventual e no intermitente, j que a
intermitncia consiste, exatamente, na soluo peridica de continuidade. Isto : no suficiente que o
trabalho domstico seja no eventual, para a caracterizao do vnculo de emprego. imprescindvel,
tambm, que a prestao seja contnua, o que afasta a intermitncia. Em resumo: o trabalho no eventual
pode ser intermitente ou contnuo. A intermitncia no afasta a caracterizao do vnculo de emprego
comum, mas incompatvel com o trabalho domstico, necessariamente contnuo." (Juiz Mrio Srgio
Bottazzo). (TRT 18 R. - RO 2.391/92 - Ac. 2.634/94 - Rel. Juiz Josias Macedo Xavier - DJGO 27.10.94)

verdade, a diarista labora por conta prpria, explorando economicamente, em proveito

prprio, sua fora de trabalho.
Muito diferente seria se a presena da diarista fosse exigida em dias e horrios
certos na semana, sendo a sua jornada de trabalho estabelecida unilateralmente pelo
contratante, a cujas ordens a obreira se sujeita, em troca de remunerao. Neste caso,
poder-se-ia cogitar da existncia de uma relao empregatcia e, se for o caso, de natureza
domstica, caso esteja presente o requisito continuidade.
Interessante desde logo esclarecer que no a freqncia, ou melhor dizendo, o
nmero de vezes em que o obreiro presta servios na semana o parmetro que, por si s,
vai definir se h ou no uma relao de emprego domstico, como alguns apressadamente
costumam sustentar.
Voltamos a insistir que cada caso concreto ser examinado em particular, atento o
julgador ao conjunto de circunstncias que permeiam a relao analisada: a forma de
pagamento, se havia relao de subordinao e em que intensidade, qual das partes definia
os dias para trabalhar, o salrio, o tempo que durou a relao, etc e, a partir da, decidir se
restou configurada a relao de emprego.
Consideremos hipoteticamente a seguinte situao: a diarista sempre comparecia ao
local da prestao de servios trs vezes por semana, segundas, quartas e sextas-feiras, no
estando autorizada a faz-lo em outros dias, no recebia a cada faxina, mas mensalmente,
cujo valor mensal foi estabelecido pelo contratante dos servios. Este, ainda, alm da
remunerao mensal, fornecia a ela tambm o vale transporte como obriga a lei, etc. E tudo
isso, por anos a fio.
bvio que, neste caso, o juiz ser levado a concluir pela existncia da relao de
emprego domstico.
Consideremos agora uma outra situao hipottica: a diarista comparecia ao local
da prestao de servios duas vezes por semana, porm, em algumas semanas, s segundas
e quartas-feiras, noutras, s teras e sextas-feiras, ou s quartas e sextas-feiras, sem dias
especficos, sendo que a relao perdurou pouco tempo. Em algumas semanas, telefonava
avisando que em razo de outros compromissos assumidos, no poderia comparecer. No
tocante forma de pagamento, a obreira recebia a cada prestao de servios valor que
sempre fora previamente definido por ela, que estabelecia, inclusive, os aumentos de preo.

bvio que, aqui, o juiz ser levado a concluir pela no existncia de vnculo
empregatcio de natureza domstica, pois a trabalhadora se apresenta como verdadeira
autnoma, vendendo o produto de seu trabalho.
Se dissemos h pouco que no o nmero de vezes que o obreiro presta servios na
semana o parmetro que, por si s, vai definir se h ou no o vnculo empregatcio
domstico, de forma alguma quisemos dizer que esse parmetro desprezado pelo Poder
Judicirio. Pelo contrrio. O que queramos assinalar que essa no era a nica
circunstncia levada em conta pelo julgador.
Mas tal parmetro, reconhecidamente, de grande importncia e chega mesmo a
indicar a tendncia das decises judiciais. Vejamos.
Se o obreiro presta servios uma nica vez por semana, certamente no lograr
obter, junto aos nossos tribunais, o reconhecimento do vnculo empregatcio, e isto
normalmente ocorre em razo da dificuldade em se demonstrar, numa situao como essa,
a continuidade na prestao dos servios. Ele ser considerado diarista, aplicando-se a ele
os preceitos do Cdigo Civil relacionados locao de servios. Esse o entendimento
majoritrio de nossa jurisprudncia5, no que a acompanha a doutrina.
Todavia, a mesma tranqilidade no se observa se a prestao de servios pelo
obreiro realizada duas vezes por semana. Pode-se dizer que esta uma situao que se
coloca numa zona cinzenta, existindo decises nos dois sentidos, ou seja, pelo
reconhecimento do vnculo empregatcio domstico ou no6, a depender da anlise do
conjunto de aspectos peculiares relao jurdica sob litgio.

Em sentido contrrio: TRABALHO DOMSTICO UMA VEZ POR SEMANA - RELAO

EMPREGATCIA - O trabalho domstico prestado, ainda que uma nica vez por semana, de forma contnua,
durante considervel lapso temporal, caracteriza a relao de emprego, estando presentes os demais
requisitos da pessoalidade, onerosidade, exclusividade e subordinao. (TRT 10 R. - RO 5.124/93 - Ac. 3 T.
305/94 - Rel Juza Maria de Assis Calsing - DJU 15.04.94)

Neste sentido:RELAO DE EMPREGO - DOMSTICA DIARISTA PRESTADORA DE SERVIOS

DE LIMPEZA - FAXINEIRAS - Faxineira que trabalho como diarista, em residncia particular duas vezes
por semana, com liberdade para prestar servios em outras residncias e at para a escolha do dia e horrio do
trabalho, no se constitui empregada domstica para efeito de aplicao da Lei n 5.859/72, mas prestadora
autnoma de servio. Ausncia dos requisitos da no eventualidade e da subordinao, qual este ltimo seja o
principal elemento caracterizador da relao de emprego. (TRT 4 R - RO 93.019519-1 - 2 T. - Rel. Carlos
Affonso Carvalho Fraga - DOERS 28.11.94)

J em relao ao trabalho prestado a partir de trs dias na semana, ainda que em

dias alternados, a posio de nossos juzes mais pela configurao da relao de emprego
domstico7 do que o contrrio, independentemente, alis, de qualquer outra circunstncia.

1.2. SERVIO PRESTADO COM FINALIDADE NO LUCRATIVA

Uma outra caracterstica do servio de natureza domstica a necessidade da

ausncia de fins econmicos no trabalho que o obreiro exerce para a pessoa ou famlia.
Se na residncia desenvolvida qualquer atividade econmica, aqui entendida
como a que reverta em lucros para o empregador, o empregado que nela colabora no ser
domstico, mas empregado comum, com todos os direitos da CLT.
Desse modo, deve ficar excludo do conceito de domstico, todo trabalho que,
embora realizado no mbito residencial, no se destine ao desenvolvimento da vida do lar,
mas a uma atividade comercial ou industrial.
Neste sentido, domstico o mordomo, o cozinheiro, o jardineiro, o faxineiro, o
motorista, o jardineiro, a copeira, arrumadeira etc, sendo de se esclarecer que, se
preenchidos os requisitos legais8, pouco importa a designao/funo que venha a ser
assinalada na carteira de trabalho do obreiro.

1.2.1. Situaes especiais

Abaixo destacamos algumas situaes especiais:

Neste sentido: DOMSTICA: TRABALHO EM DIAS ALTERNADOS. Domstica que trabalha duas ou
trs vezes por semana, fazendo servios prprios de manuteno de uma residncia, empregada e no
trabalhadora eventual, pois a habitualidade caracteriza-se prontamente, na medida em que seu trabalho
desenvolvido em dias alternados, verificando-se uma intermitncia no labor, mas no uma descontinuidade;
logo, estando plenamente caracterizada a habitualidade, subordinao, pagamento de salrio e pessoalidade,
declara-se, sem muito esforo, o vnculo empregatcio." (Acrdo: 19990632513; Turma: 07 - TRT 2
Regio; data pub.: 17.12.1999; Processo: 02980599829; Relator: Rosa Maria Zuccaro)

Um auxiliar de enfermagem, por exemplo, embora exera funo que requer qualificao especfica, ao
prestar servios a uma pessoa ou famlia, ser empregado domstico, sendo para tal caracterizao indiferente
a funo que tenha sido objeto de anotao em sua carteira de trabalho. A natureza jurdica do vnculo
empregatcio continuar sendo domstica.

1.2.1.1. Manuteno de comrcio ou atividade lucrativa na residncia

Se o empregador domstico mantm pequeno comrcio em sua residncia, por

exemplo, ali vende roupas, bijuterias ou mesmo salgadinhos para festas e, para isso conta
com o auxlio de um empregado, este ltimo no ser domstico, mas empregado comum,
regido pela CLT.
O mesmo pode-se dizer em relao situao de uma lavadeira que, prestando
servios para terceiros em sua prpria casa, resolve contratar algum para ajud-la. Essa
ajudante ser empregada comum e no domstica.

1.2.1.2. Motorista

O motorista que tem por atribuies a prestao de servios famlia, por exemplo,
est incumbido de levar a esposa s compras, os filhos ao colgio e, por fim, o marido
empresa em que este trabalha, onde retorna ao final do dia para traz-lo de volta,
empregado domstico9, no se podendo cogitar da existncia de uma relao de emprego
comum.
Por outro lado, um mdico que mantm consultrio na prpria residncia e que
contrata um motorista especialmente para lev-lo para prestar servios nos hospitais onde
conveniado ou para atender a consultas domiciliares; neste caso fica claro que o trabalho
desenvolvido pelo motorista se destina a uma atividade econmica de seu empregador e a
relao de emprego que se estabelece de natureza comum, regida pela CLT, e no
domstica.

1.2.1.3. Caseiro de chcara

Neste sentido: EMPREGADO DOMSTICO - empregado domstico o motorista particular em

residncia do empregador, por no desenvolver trabalho aproveitado pelo patro com o fim de lucro,
entendido o mbito residencial todo o ambiente que esteja diretamente ligado vida de famlia (Dlio
Maranho). (TRT 10 R. - RO 8.768/92 - Ac. 2 T. - 2.115/93 - Rel. Juiz Sebastio Machado Filho - DJU
09.09.93)

Nesse caso, para se definir se o empregado domstico ou no, preciso verificar a

destinao da chcara, se tem ela finalidade lucrativa ou no.
Se a chcara utilizada para o lazer do empregador, por exemplo, o empregado que
ali presta servios ser domstico10, pois neste caso, a chcara considerada mbito
residencial, uma extenso da prpria residncia do empregador.
Por outro lado, se a chcara tiver finalidade lucrativa, se nela existir produo
agropastoril que venha a ser comercializada, o obreiro que nela trabalha no ser
domstico, mas empregado urbano ou rural, a depender da localizao da chcara.
bvio que a pequena produo de hortalias, frutas, aves, leite e seus derivados, o
pequeno abate, destinados ao consumo do prprio caseiro, de seu empregador, ou de
familiares ou amigos deste ltimo, sem qualquer comercializao, no afasta a natureza
domstica do servio.

1.2.1.4. Pensionato

Situao bastante corriqueira, sobretudo em cidades servidas por universidades, a

de muitas pessoas alugarem quartos para estudantes em sua prpria residncia,
transformando-a numa espcie de pensionato.
O empregado que ali presta servios, limpando, cozinhando, lavando ou passando
roupas, etc, no domstico, pois o desenvolvimento de atividade lucrativa na residncia
pelo proprietrio, do mesmo modo, acarreta a descaracterizao do vnculo de natureza
domstica.
Com base na mesma linha de raciocnio, deixa de ser domstico, convertendo-se em
empregado urbano comum, o obreiro que continua a prestar servios residncia, quando
10

Neste sentido: TRABALHADOR DOMSTICO - PROPRIEDADE RURAL - EXPLORAO

ECONMICA - INEXISTNCIA - O trabalho domstico no tem valorao pecuniria direta como forma
de participao do trabalhador em qualquer tipo de processo produtivo. O seu valor econmico, embora
possa existir, difere daquele que emana da relao de emprego comum, que visa emprestar atividade
empresarial objetivos lucrativos. A ausncia de explorao de atividade econmica no mbito da propriedade
rural constitui empecilho legal para o reconhecimento de uma possvel relao de emprego em favor do
conhecido "caseiro". (TRT 3 R. - RO 2.092/96 - 5 T. - Rel. Tarcsio Alberto Giboski - DJMG 07.09.96).
EMPREGADO DOMSTICO - CARACTERIZAO - Caracteriza-se como empregado domstico o
trabalhador que presta servios em fazenda que utilizada apenas para recreao de seu proprietrio e
familiares, no se exercendo na mesma qualquer atividade lucrativa. (TRT 3 R. - RO 8.744/92 - 4 T. - Rel.
Juiz Israel Kuperman - DJMG 15.05.93).

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o seu empregador resolve alugar a alunos alguns quartos do imvel, deles recebendo para
isso, ainda que continue a empregada a exercer as mesmas funes.

1.2.1.5. Condomnio residencial

Os empregados de condomnios residenciais, horizontais ou verticais, ou seja,

porteiros, zeladores, faxineiros e serventes no so domsticos, tendo seu contrato de
trabalho regido pela CLT.
claro que sero domsticos os empregados que prestarem servios no ao
condomnio, mas a cada unidade, apartamento ou residncia, individualmente.

1.2.1.6. Consultrio/escritrio na residncia

Num imvel misto, onde parte da rea utilizada como residncia e, na restante,
funcione um escritrio de advocacia ou consultrio mdico, se uma mesma faxineira est
incumbida da limpeza tanto da rea residencial como da comercial do imvel, ele ser
empregado comum, regido pela CLT, e no empregado domstico, ainda que a frao
menor de sua jornada diria, uma ou duas horas, sejam utilizadas na limpeza do
escritrio/consultrio.
Nesse caso, tem se entendido que o contrato nico, de natureza comum e no
domstico, isto por fora dos princpios orientadores do Direito do Trabalho, em face dos
quais deve prevalecer, na hiptese, a condio mais favorvel ao empregado, e sob esse
aspecto, no h dvidas de que deve prevalecer aquela decorrente do contrato comum e
no do domstico.
preciso ressalvar, todavia, o posicionamento de Carrion (2001, p. 42), para quem,
nas situaes hbridas, deve-se estabelecer a proporo entre o tempo despendido pelo
obreiro em ambas as atividades, lucrativa e domstica, estando sujeita a relao a um
contrato misto, parte com natureza jurdica celetista e parte domstica.

1.2.1.7. Pedreiro

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O pedreiro que contratado para a reforma da residncia no empregado

domstico, porque o resultado de seu trabalho no se dirige objetivamente pessoa ou
famlia e sim reforma de um patrimnio.
Diferentemente seria se o mesmo pedreiro fosse contratado como domstico para
dar manuteno residncia, estando includos entre os seus afazeres dirios
eventualmente a realizao de pequenas reformas em cmodos ou partes da casa.

1.3. SERVIO PRESTADO PARA PESSOA OU FAMLIA

O empregado, para que tenha seu trabalho caracterizado como domstico, deve
prest-lo a uma famlia, pessoas ou ncleo de pessoas, ainda que sem vnculo de
parentesco, nesse ltimo caso, por exemplo, uma repblica de estudantes onde h o
rateio das despesas.
Portanto, uma pessoa jurdica no poder ter empregados domsticos, assim como
nenhuma associao ou entidade, ainda que filantrpica.

1.4.

SERVIO

PRESTADO

PARA

MBITO

RESIDENCIAL

DO

EMPREGADOR

Embora o art. 1 da Lei n 5.859/72 exija para a caracterizao do trabalho

domstico que a prestao de servios pelo obreiro ocorra no mbito residencial da pessoa
ou famlia, tal expresso, todavia, no pode ser interpretada com excessivo rigor. Na
verdade, o trabalho prestado pelo domstico no stio, na casa de campo, na casa de praia,
ou em outro ambiente destinado exclusivamente ao lazer da famlia, tambm estariam
compreendidos naquele requisito.
Ademais, segundo Nascimento (2001, p. 182/183), tecnicamente, a expresso mais
adequada seria para o mbito residencial, lembrando o autor que o trabalho domstico no
prestado apenas no interior da residncia, podendo ser feito externamente, como ocorre
com o motorista.

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2. DIREITOS TRABALHISTAS DO DOMSTICO

A Lei n 5.859/72 define expressamente como direitos do domstico a anotao da

Carteira de Trabalho e Previdncia Social, frias anuais de 20 dias teis e integrao
Previdncia Social.
Com a Constituio Federal de 1988, entretanto, referidos direitos foram
ampliados11.
Com efeito, o art. 7, pargrafo nico, de nossa Magna Carta, estendeu ao
domstico os seguintes direitos conferidos aos demais empregados: a. salrio-mnimo; b.
irredutibilidade do salrio, salvo negociao; c. dcimo-terceiro salrio; d. repouso
semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; e. gozo de frias anuais
remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; f. licena
gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de 120 (cento e vinte) dias;
g. licena-paternidade, que de 5 (cinco) dias; h. aviso prvio proporcional ao tempo de
servio, sendo no mnimo de 30 (trinta) dias; i. aposentadoria; e, j. integrao na
previdncia social.

3. EXTENSO DO FGTS E DO SEGURO-DESEMPREGO AO DOMSTICO

3.1. FGTS FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO

Primeiro, preciso destacar que a Lei n 8.036/90, que trata do Fundo de Garantia
do Tempo de Servio, j previa a possibilidade de acesso do domstico ao mencionado
direito, sujeitando, todavia, tal disposio a regulamentao futura, que acabou no
ocorrendo.
Posteriormente, primeiro por medida provisria, que acabou se convertendo em lei,
o legislador fez incluir um artigo na Lei n 5.859/72, no caso, o art. 3-A, o qual, de forma

11

Anteriormente Constituio de 1988, por exemplo, o domstico podia perceber menos de um salriomnimo (art. 5, 1 da Lei n 5.859/72), no fazia jus a 13 salrio, aviso prvio e repouso semanal
remunerado (art. 5, alnea a, da Lei n 605/49).

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inovadora em nosso ordenamento, inclusive, criou no um direito, mas a faculdade de o

empregador efetuar o recolhimento do FGTS para o seu empregado domstico.
Todavia, recolhendo o empregador pela primeira vez o FGTS do seu empregado, a
partir deste momento, de faculdade, o recolhimento mensal converte-se em obrigao,
irretratvel, passando o obreiro a ter o direito de exigir que os depsitos em sua conta
vinculada sejam feitos mensalmente.
preciso destacar que, mesmo diante dessa ltima particularidade, como num
primeiro momento o empregador no est absolutamente obrigado a recolher o FGTS de
seu empregado domstico, no se pode dizer propriamente que aquele obreiro tenha direito
subjetivo ao benefcio.

3.2. SEGURO-DESEMPREGO

A mesma medida provisria que, acrescentando Lei n 5.859/72 o art. 3-A,

permitiu ao domstico a possibilidade do direito ao FGTS, tambm incluiu na referida lei
os artigos 6-A a 6D, consoante os quais o domstico inscrito no FGTS, automaticamente,
passou a ter direito ao Seguro-Desemprego.
A concesso do benefcio ao domstico sujeita-se, todavia, ao preenchimento dos
seguintes requisitos: a. concesso restrita aos casos de dispensa sem justa causa; b.
trabalho por um perodo mnimo de 15 (quinze) meses dentro dos ltimos 24 (vinte e
quatro) meses; c. recolhimento de pelo menos 15 (quinze) parcelas de FGTS nesse perodo;
d. gozo do benefcio limitado a 3 (trs) parcelas, diferentemente do que ocorre em
relao aos demais empregados, cujo limite pode chegar a 5 (cinco) parcelas; e, e.
independentemente da remunerao que o domstico vinha percebendo, a parcela de
seguro-desemprego a que ter direito no ser superior a 1 (um) salrio-mnimo;

4. PARCELAS TRABALHISTAS CONTROVERTIDAS

4.1. HORAS EXTRAS

14

A Lei n 5.859/72 nenhuma meno faz quanto durao da jornada de trabalho do

domstico.
Por sua vez, o inciso XIII do art.7, da Constituio Federal, que assegura aos
trabalhadores urbanos e rurais o direito jornada no superior a 8 (oito) horas dirias e 44
(quarenta e quatro) semanais, no foi estendido ao domstico, posto que o referido inciso
no foi mencionado no pargrafo nico do mesmo artigo.
Assim, tem se entendido que o domstico no tem direito s horas extras, ou seja, a
ver remuneradas eventuais horas trabalhadas alm da 8 (oitava) diria ou da 44
(quadragsima quarta) semanal.
Entretanto, se no tem direito a horas extras, sob uma tica de eqidade e da
vedao do enriquecimento sem causa, prestigiadas em nosso ordenamento, se pela
prestao de servios o domstico remunerado com base no salrio-mnimo, naquelas
situaes em que viesse a exceder a 8 (oitava) hora diria ou a 44 (quadragsima quarta)
hora semanal, ou mesmo a jornada fixada em contrato, em tese, seria possvel pleitear no
horas extras, mas indenizao a ser fixada com base no salrio-mnimo, na proporo do
nmero de horas excedentes.
Esse o entendimento de Serson (1997, p. 436), citado por Martins (1998, p. 87) e
Oliva (2004, p. - ), para quem o salrio-mnimo pressupe uma jornada normal de 8 horas
dirias e 44 semanais.

4.2. INTERVALOS

A CLT, em seu art.71, 4, prev para o empregado comum o direito a "indenizao

pelo horrio suprimido".
Mas em se tratando de direito previsto na CLT, no o aproveita o domstico, a
quem, como j mencionado, referido diploma no se aplica.
Entretanto, no caso especfico do domstico que seja remunerado com base no
salrio-mnimo, cuja jornada, em razo da supresso dos perodos de intervalo, venha a
exceder 8 (oito) horas dirias de trabalho, ou a jornada contratada, a se aplicar, por
analogia, o posicionamento de Serson e Oliva, mencionado h pouco, no tocante a horas

15

extras, razovel que, tambm neste caso faa jus o domstico a uma indenizao fixada
com base no salrio-mnimo, na proporo do nmero de horas excedentes.

4.3. REPOUSO SEMANAL REMUNERADO/FERIADOS

O domstico tem direito ao repouso semanal remunerado, uma vez que o art. 5,
alnea a, da Lei n 605/49, no foi recepcionado pela Constituio Federal, em face da
previso do pargrafo nico do art. 7, que estendeu ao domstico referido direito
assegurado aos demais trabalhadores urbanos e rurais no inciso XV do mesmo artigo.
Assim, caso venha o domstico a trabalhar aos domingos, sem a correspondente
compensao num outro dia da semana, ter direito ao pagamento em dobro daquele dia,
como prev a Lei n 605/49 para os demais trabalhadores.
O empregado domstico, contudo, no tem direito ao descanso nos feriados e dias
santos12. Nesse particular a norma no o contemplou, embora seja certo que alguns juzes
entendam ser devida a remunerao dobrada nos feriados13.

4.4. ESTABILIDADE PROVISRIA DA DOMSTICA GESTANTE

Como se ver a seguir, ainda polmica a tese quanto ao direito ou no da

domstica gestante estabilidade provisria prevista no artigo 10, inciso II, alnea b, da
Constituio Federal.
A Constituio Federal, no art. 7, inciso I, assegurou aos trabalhadores urbanos e
rurais relao de emprego protegida contra despedida arbitrria, ou sem justa causa.
No entanto, referida norma no possui eficcia plena, posto que, conforme se
verifica na parte final da redao do aludido inciso, o legislador constituinte condicionou a

12

Neste sentido: DOMSTICA - FERIADOS - Improspervel o pedido de pagamento de feriados

trabalhados pela domstica, falta de previso legal. (TRT 3 R. - RO 12.174/93 - 5 T. - Rel. Juiz Itamar
Jos Coelho - DJMG 12.02.94)

13

Neste sentido: EMPREGADO DOMSTICO - FERIADOS - Os empregados domsticos devem receber,

em dobro, pelo trabalho realizado aos domingos, em feriados e dias santificados, embora a Carta de 1988 no
se refira de modo expresso a estes ltimos. O objetivo do legislador constituinte foi estender-lhes tambm o
descanso em feriados. (TRT 3 R. - RO 3.159/95 - 2 T. - Rel Juza Alice Monteiro de Barros - DJMG
18.04.95)

16

sua aplicao prvia promulgao de lei complementar que a regulamentasse,

providncia deixada a cargo do legislador ordinrio.
No caso em questo, no tendo sido promulgada at o momento a referida lei
complementar, referida norma ainda aplicada com base no disposto no art. 10, do ADCT
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, que em seu inciso II, alnea "b", probe
a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da
gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
Trata-se de modalidade de estabilidade provisria estabelecida no plano
constitucional gestante e que visa proteger sobretudo o nascituro, criando condies
favorveis para seu desenvolvimento normal, ao permitir que a me possa cuidar e
amamentar seu filho sem maiores preocupaes relacionadas ao (des)emprego.
Ocorre que a corrente majoritria dos tribunais entende que a empregada domstica
gestante no goza do direito tal estabilidade14.
E o argumento utilizado para negar a ela tal direito , novamente, o fato de o inciso
inciso I do art.7 da Constituio Federal, que deu origem, dentre outros, ao inciso II,
alnea b do ADCT, no ter sido mencionado no pargrafo nico do art. 7 da Carta da
Repblica, que define os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais objeto de extenso ao
domstico.

14

Neste sentido: EMPREGADA DOMSTICA - INEXISTNCIA DE GARANTIA ESTABILIDADE

PROVISRIA GESTACIONAL. " empregada domstica, a Constituio Federal/88 somente garantiu a
concesso de licena gestante (art. 7, inciso XVIII), no a contemplando com a pretendida estabilidade
provisria prevista no art. 10, inciso I, alnea "b", dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias.
Nota-se que o pargrafo nico, do artigo stimo, do texto constitucional, limitou os direitos concedidos aos
trabalhadores domsticos, no incluindo no rol a proteo contra a despedida arbitrria ou sem justa causa
prevista no mesmo artigo, inciso I, tambm mencionada no art. 10, inciso II, alnea "b", dos ADCT".
(Acrdo: 02980320174; Turma: 03; TRT 4 Regio; data pub.: 30.06.1998; Processo: 02970330681;
Relator: Silvia Regina P. Galvo Devonald).
DOMSTICA - GESTANTE - ESTABILIDADE PROVISRIA - A CF/88, ao elencar os direitos dos
empregados domsticos, no pargrafo nico do artigo 7, no incluiu entre os mesmos o inciso I, a que se
refere o art. 10 do ADCT. Garantia de emprego que se indefere." (TRT 3 R - RO 6.691/90 - 3T - Rel. Juiz
Alfio Amaury dos Santos - DJ 06.12.91).
EMPREGADA DOMSTICA - GRAVIDEZ - GARANTIA DE EMPREGO - A empregada domstica no
se beneficia da garantia de emprego prevista no art. 10, inciso II, letra b, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias. A disposio transitria citada deve ser interpretada em consonncia com o
pargrafo nico do art. 7 da Constituio Federal, que no estende domstica a proteo contra a despedida
sem justa causa em caso de gravidez. (TRT 3 R. - RO 12.956/94 - 4 T - Rel. Juiz Marcio F. S. Vidigal DJMG 19.11.94).

17

domstica, portanto, no estaria garantido o direito de permanncia no emprego,

desde a confirmao da gravidez e at 5 meses aps o parto, conforme entendimento
majoritrio dos tribunais.

4.5. LICENA-GESTANTE

Um outro dispositivo no art.7, no caso, o inciso XVIII, trata da licena-gestante de

120 (cento e vinte) dias.
Na prtica, grvida a mulher, tem ela direito licena-gestante de 120 dias,
afastando-se dos servios e percebendo, nesse perodo, seus vencimentos diretamente da
Previdncia Social. O empregador, por sua vez, desonerado do pagamento de salrios
empregada licenciada, poder contratar outro(a) para suprir a sua ausncia.
Ao contrrio da estabilidade provisria, cujo direito no lhe teria sido assegurado
pela Constituio Federal, no tocante licena-gestante de 120 (cento e vinte) dias,
todavia, tem-se como pacfico o direito da obreira domstica ao benefcio15, sob o
argumento de que o inciso XVIII do art. 7 da Constituio Federal, onde o benefcio
objeto de previso, foi relacionado no pargrafo nico do mesmo artigo, que estende ao
domstico parte dos direitos trabalhistas conferidos aos demais empregados.
Na prtica, questionamentos efetivamente vo surgir nas situaes em que,
sobrevindo a gravidez, a domstica no se acha registrada, ou ainda que o esteja, vem ela a
ser dispensada pouco antes do perodo previsto para o gozo da licena-gestante. Sim,
porque em no ocorrendo pagamento pelo empregador das contribuies devidas em favor
da Previdncia Social, esta ltima no estar obrigada a conceder obreira o benefcio.

15

Neste sentido: DOMSTICA - GESTANTE - GARANTIA DE EMPREGO - A Constituio Federal de

1988 garantiu a licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de 120 dias, direito
que foi expressamente estendido s domsticas. O pressuposto bsico do salrio-maternidade a relao de
emprego, a teor do art. 95 do Decreto 611/92. Sendo assim, somente possvel alcanar este benefcio com a
permanncia do vnculo, da por que a garantia de emprego prevista no art. 10 do ADCT deve ser estendida
domstica, sob pena de submeter seu direito ao salrio-maternidade ao arbtrio exclusivo do patro. A
alegao de que a estabilidade provisria seria incompatvel com o trabalho domstico no pode ser acolhida
neste caso. De fato, a lei no pretende conceder a garantia de emprego aos domsticos, mas o bem jurdico
tutelado outro: a gestao, a maternidade e, por extenso, o direito vida. O empregador domstico, ao
admitir mulher em idade reprodutora, sabe de antemo que poder ter suspenso o direito de dispens-la em
razo da gravidez. Neste caso, o direito individual cede lugar proteo fundamental da maternidade, j que
o direito vida e s garantias que lhe so inerentes (pr e plurinatal) esto em ordem de prioridade. (TRT 3
R. - RO 5.145/93 - 2 T. - Rel. Juiz Sebastio G. Oliveira - DJMG 11.02.94).

18

Para esses casos tem se entendido que, como o acesso da domstica grvida ao
benefcio foi obstado por culpa do empregador, que lhe causou evidentemente um prejuzo,
que a obreira ter direito a uma indenizao, com fundamento nas regras genricas de
responsabilidade civil previstas nos artigos 186 e 927, do Cdigo Civil Brasileiro.

4.6.

DESCONTOS

COM

ALIMENTAO,

HIGIENE,

VESTURIO

HABITAO

Tal como a CLT, a Lei n 5.859/72 permite que o empregador, dentro de certos
limites, desconte de seu empregado eventuais despesas que com este ltimo venha a
incorrer, relacionadas com alimentao, higiene, vesturio e habitao.
o denominado salrio in natura ou salrio-utilidade que, na prtica, reitere-se,
dentro de certos limites, permite que tais verbas sejam fornecidas ao empregado como
contraprestao pelos servios prestados, em substituio ao pagamento em dinheiro.
A justificativa para o referido desconto que, caso o empregador, alm do
pagamento do salrio em espcie, venha a fornecer tais benefcios de forma gratuita, sem
qualquer desconto, os respectivos valores fornecidos passam a integrar a remunerao do
empregado para efeito do pagamento de frias, 13 (dcimo-terceiro) salrio, aviso prvio,
contribuies Previdncia Social, etc.
de se registrar, contudo, que embora possvel o desconto de tais verbas16, no caso
especfico do domstico, observa-se que no tem havido o mesmo rigor no tratamento da
questo, e tais descontos, por vezes, no so efetuados. E como informa Oliva (2004, p. - ),
no so freqentes as pretenses deduzidas em juzo, de parte a parte, e que tenham por
fundamento verbas in natura, relativamente s relaes de emprego domstico.

16

Neste sentido: DOMSTICA - DESCONTOS SALARIAIS COM HABITAO E ALIMENTAO - O

art. 458, pargrafo 3 da CLT, permite que o empregador desconte 25% e 20% do salrio do obreiro, a ttulo
de habitao e alimentao, respectivamente. Tais descontos deveriam ter sido acordados quando da
contratao da obreira, expressamente. Entretanto, ressalte-se que, no mbito domstico, a aplicao das leis
trabalhistas no pode ser feita de forma rigidamente processual, vez que aqui as relao so quase familiares,
baseadas na confiana ntima existente entre as partes, de modo que ainda hoje o ordinrio, posto que
desaconselhvel, a relao de emprego sem qualquer contrato expresso. Assim, incontroverso que a obreira
residia na casa da reclamada, ali fazendo as suas refeies, plausvel o reconhecimento do desconto de 20%
sobre o salrio mnimo efetuado pela empregadora sobre o salrio da obreira, a ttulo de habitao e
alimentao. Aplica-se o texto legal consolidado por fora do disposto no art. 7, inciso IV e pargrafo nico
da CF. (TRT 3 R. - RO 7.023/96 - 4 T. - Rel Juza Deoclcia Amorelli Dias - DJU 05.10.96)

19

E, alm disso, preciso reconhecer que em determinadas situaes, os

fornecimentos in natura feitos pelo empregador no representam propriamente uma
vantagem ao domstico, pelo contrrio, pode ele, em razo dos fornecimentos, vir at
mesmo a ser prejudicado.
A ttulo de ilustrao, o caso da empregada que mora na residncia onde trabalha,
ocupando um quarto que lhe foi destinado.
Note-se que o fato de permanecer na residncia aps sua jornada de trabalho, ao
invs de um benefcio, na prtica, pode implicar, por vezes, em ter a empregada que
trabalhar fora de sua jornada de trabalho, como por exemplo, para preparar o jantar tarde
da noite quando seu empregador chega do trabalho etc.

4.7. ACIDENTE DE TRABALHO

Embora considerado, por fora do previsto no pargrafo nico do art. 7, da

Constituio Federal, segurado obrigatrio da Previdncia Social, caso venha o domstico
a se acidentar no ambiente de trabalho, no ocorre a caracterizao, juridicamente falando,
de um acidente de trabalho.
A razo que a Lei n 8.213/91, que trata dos benefcios da Previdncia Social,
exclui expressamente o domstico das hipteses de configurao dos acidentes do trabalho.
bvio que se trata, evidentemente, de uma fico jurdica.
Portanto, se em razo de acidente em seu local de trabalho, o empregado precisar
licenciar-se, perceber um auxlio-doena comum, e no, acidentrio.

4.8. PRESCRIO

O art. 7, inciso XXIX, da Constituio Federal de 1988, trata do instituto da

prescrio no mbito trabalhista.
Tratando-se de um dispositivo que no figura dentre aqueles relacionados no
pargrafo nico do art. 7 e que, por isso, no teria sido objeto de extenso ao domstico,

20

alguma discusso existe quanto prescrio a ser adotada nas relaes de de natureza
domstica.
H em torno dessa questo, pelo menos duas linhas de entendimento:
A primeira, mais formalista, sustenta que, como o inciso XXIX do art. 7 da
Constituio Federal no foi enumerado no pargrafo nico do mesmo artigo, por lgico
no se pode aplicar s relaes de emprego de natureza domstica a aludida prescrio
prevista no plano constitucional, mas sim, aquela genrica, objeto de previso nos art. 189
e ss. do Cdigo Civil Brasileiro.
A outra corrente, entretanto, majoritria, sustenta que embora o inciso XXIX do art.
7 da Constituio Federal no seja mencionado no pargrafo nico do mesmo artigo, isto
no constitui razo bastante para no aplic-la s relaes de emprego de natureza
domstica, pois muito melhor utilizar a ela, especfica ao Direito do Trabalho, a uma
prescrio estranha a esse ramo do Direito.
esse ltimo o entendimento que tem predominado em nossos tribunais17.

4.9. VALE-TRANSPORTE

Embora a Lei n 7.418/85, que regula a concesso do vale-transporte no o inclua

dentre os empregados com direito ao benefcio, tem se entendido, sem hesitao, que o
domstico a ele faz jus, posto que o Decreto n 95.247/87, que regulamenta a referida lei,
em seu art. 1, inciso II, o menciona expressamente como beneficirio de tal direito.
Assim, existindo a necessidade de deslocamento por transporte pblico, o
empregador obrigado a fornecer ao domstico o vale-transporte para que esse ltimo o
17

Confira-se pelos seguintes julgados: TRABALHADOR DOMSTICO - PRESCRIO - O prazo

prescricional aplicvel a esta categoria o previsto no inciso XXIX do art. 7 da Constituio da
Repblica/88, que substituiu o art. 11 do Diploma Consolidado, disciplinando o instituto da prescrio como
norma geral que abriga todos os trabalhadores urbanos, neles estando tambm includos os domsticos. (TRT
3 R - RO 15.411/93 - 5 T. - Rel. Juiz Mrcio R. do Valle - DJMG 09.04.94).
EMPREGADO DOMSTICO - SALRIO MNIMO - SALRIO IN NATURA - PRESCRIO - Em
virtude das condies especiais da relao de trabalho domstico, em que prevalece a informalidade, legtimo
se entender a existncia de acordo tcito no sentido de que as utilidades fornecidas ao empregado (CLT, art.
458) se prestam a completar o salrio mnimo legal, mormente se trabalha longo perodo sem reclamar
diferena salarial alguma. Os crditos trabalhistas do empregado domstico esto sujeitos ao prazo de
prescrio do art. 7, XXIX, da Constituio Federal de 1988. (TST - RR 81.494/93.8 - Ac. 2 T. 3.197/94 Red. Desig. Min. Vantuil Abdala - DJU 14.10.94).

21

utilize no deslocamento de casa para o trabalho e vice-versa, descontando do obreiro pelo

benefcio at 6% (seis por cento) de seu salrio bsico, e arcando com o valor que exceder
a esse limite.
Cabe ressaltar que caso o empregador nada cobre do empregado, o valor
correspondente passar a integrar a remunerao deste ltimo, para efeito do pagamento de
frias, 13 (dcimo-terceiro) salrio, aviso prvio, contribuies Previdncia Social, etc.

4.10. FRIAS

Em relao s frias do empregado domstico, pode-se dizer que h, ainda, algumas

questes bastante controvertidas.

4.10.1. Perodo de gozo do benefcio

A primeira delas relaciona-se ao nmero de dias de gozo de frias a que teria direito
o domstico, se 20 (vinte) dias teis, como prescreve a Lei n 5.859/72, ou 30 (trinta) dias
corridos, como estabelece a CLT.
Uma corrente doutrinrio-jurisprudencial sustenta que a Constituio Federal, ao
trazer no art.7, inciso XVII, a previso de frias anuais com acrscimo de pelo menos 1/3,
nada mencionou quanto ao nmero de dias de gozo do benefcio, se de vinte dias teis ou
trinta dias corridos, razo pela qual a disciplina da Lei n 5.859/72, lei especial aplicvel ao
domstico, recepcionada pela Constituio Federal, no pode ser afastada, at porque as
disposies de uma lei especial devem prevalecer em relao s de uma lei geral.
Dessa forma, para tal corrente, a referncia feita ao inciso XVII do art. 7 no
pargrafo nico do mesmo artigo, teria por finalidade apenas assegurar ao domstico que
suas frias, a exemplo de empregados urbanos e rurais, tambm seriam acrescidas de 1/3.
Logo, as frias do domstico continuariam sendo de vinte dias teis, porm, com o
acrscimo de 1/3.
Outra parte da doutrina e jurisprudncia entende que quando o legislador
constituinte estendeu ao domstico o direito previsto no inciso XVII do art. 7, sua

22

inteno foi igualar os direitos dos empregados urbanos, rurais e domsticos no tocante s
frias, de forma que todos passaram, a partir dali, at por uma questo eqidade, a ter
direito s frias de trinta dias, com acrscimo de 1/3.
Foroso reconhecer, contudo, que esta uma discusso sem relevncia no aspecto
prtico, uma vez que 20 (vinte) dias teis, somados a domingos e feriados, podem resultar
em 25 (vinte cinco) ou mais dias, sendo a diferena, nesse caso, pouco significante.

4.10.2. Frias Proporcionais

Uma outra questo relaciona-se ao direito ou no s frias proporcionais pelo

empregado domstico.
A Lei n 5.859/72, adotando idntico parmetro da CLT, prev a aquisio do
direito a frias pelo domstico a cada perodo de 12 (doze) meses de fluncia de seu
contrato de trabalho (perodo aquisitivo).
No entanto, no faz o referido diploma qualquer aluso ao eventual direito daquele
obreiro a frias proporcionais. Foi o que bastou para que se passasse a entender que tal
direito no teria sido assegurado ao domstico18.
Esse entendimento, entretanto, no pacfico, sendo possvel identificar pelo
menos 3 (trs) posies:
Uma primeira corrente sustenta que o domstico tem direito a frias proporcionais,
porque embora esse direito no esteja previsto na Lei n 5.859/72, o Decreto n 71.885/73,
que a regulamentou, em seu art. 6, j remetia a disciplina da questo das frias para a
CLT, sendo que esse ltimo diploma prev o direito a frias proporcionais.

18

Neste sentido: EMPREGADO DOMSTICOFRIAS PROPORCIONAIS ACRESCIDAS DE 1/3. Os

direitos assegurados aos empregados domsticos esto previstos na Lei n 5859/72 e na Constituio da
Repblica, artigo 7, pargrafo nico. No h, nesses diplomas, previso expressa de frias proporcionais,
matria disciplinada pela CLT (artigos 146 e 147), inaplicvel aos empregados domsticos, consoante dispe
o artigo 7, "a", da CLT. No possvel, entretanto, recusar, empregada domstica, direito que tem origem
no tempo de servio. Ocorrendo resciso imotivada, pelo empregador, incide a regra geral da
conversibilidade da obrigao de fazer em dar (art. 879, CCB). (TRIBUNAL: TST DECISO: 20 11 2002
PROC: RR NUM: 704375 ANO: 2000 REGIO: 17 RECURSO DE REVISTA TURMA: 03).

23

Esse entendimento existia mesmo antes da Constituio Federal de 1988, cujo art.
7, inciso XVII, para essa corrente, ao conceder tratamento isonmico a trabalhadores
urbanos e rurais e empregados domsticos, somente veio refor-lo.
Ocorre que admitir esse entendimento importa, na prtica, em tambm aceitar que o
Poder Executivo, atravs do Decreto n 71.885/73, ao regulamentar a Lei n 5.859/72,
poderia ir alm do que essa ltima disps, criando um direito ao domstico que a lei em
questo sequer chegou a cogitar.
Por entender no existir tal possibilidade, parte da doutrina e jurisprudncia, a
segunda corrente, insiste em que o domstico no tem direito a frias proporcionais.
Finalmente, uma terceira corrente, talvez a mais incoerente delas, sustenta que,
independentemente do que veio a dispor depois a Constituio Federal, ao editar o Decreto
n 71.885/73, que regulamentou a Lei n 5.859/72, cujas disposies teriam conferido ao
domstico o direito a frias proporcionais, o Poder Executivo no exorbitou, ele apenas
exerceu o poder regulamentador que lhe fora atribudo por aquela lei. E se ao faz-lo
outorgou ao domstico um direito que o referido diploma no previa, estava exercendo
uma funo legtima.
A jurisprudncia avana no sentido de consagrar o direito a frias proporcionais ao
domstico19.

4.10.3. Dobra das Frias

Uma outra questo ainda a respeito das frias quanto ao nus a ser imposto ao
empregador nos casos em que, adquirindo o empregado domstico o direito a frias, no

19

Confira-se pelos seguintes julgados: FRIAS PROPORCIONAIS, ACRESCIDAS DE 1/3 EMPREGADO DOMSTICO - Prevendo, a atual Constituio Federal, o direito do domstico a frias
anuais remuneradas com pelo menos 1/3 a mais do que o salrio normal, sem dvida, conferiu-lhe, tambm,
o direito s frias proporcionais, sob pena de assegurar-lhe o mais, sem garantir-lhe o menos. (TRT 4 R - RO
1.515/91 - 4 T - Rel. Juiz Valdir de Andrade Jobim - DOERS 07.06.93).
EMPREGADA DOMSTICA. FRIAS PROPORCIONAIS. DIREITO. Na falta de previso especfica na
lei especial que dispe sobre a categoria dos empregados domsticos, a norma do art. 159 do Cdigo Civil,
aplicada por analogia (art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), ampara o pedido de pagamento, a ttulo
de indenizao, das frias fracionadas ou proporcionais, na cessao do contrato de trabalho do empregado
domstico, sem justa causa, por iniciativa do empregador, vez que o ato patronal frustra a aquisio de um
direito em vias de ser concretizado, ou seja as frias anuais remuneradas. (TST DECISO: 09 10 2002,
PROC: RR NUM: 490223 ANO: 1998 REGIO: 02 RECURSO DE REVISTA TURMA: 05).

24

permite que este ltimo goze o benefcio no perodo de 12 (doze) meses seguinte
aquisio (perodo concessivo).
Primeiro preciso destacar que se o empregador comum, rural ou urbano, deixa de
conceder ao empregado as frias adquiridas pelo ltimo dentro do perodo concessivo, ou
seja, nos 12 (doze) meses seguintes aquisio, por fora do disposto no art. 137, da CLT,
ser ele obrigado a pag-las em dobro.
A questo saber se o empregador domstico que venha a incorrer na mesma falta
estaria sujeito ao mesmo nus.
Tem se entendido que no. E o argumento utilizado para tanto que, por se tratar
de sano prevista na CLT, de cuja proteo o empregado domstico foi excludo
expressamente, no se pode ampliar o alcance do mencionado art. 137 da CLT, em
questo, pois todo dispositivo que estabelea uma sano deve ser interpretado
restritivamente20.
Desse modo, portanto, no h como imputar ao empregador domstico o aludido
nus, ainda que a pretexto de, com isso, propiciar ao domstico um tratamento de isonomia
em relao aos demais empregados.

5. CONCLUSO

O legislador brasileiro, ao longo dos anos, tem relutado em ampliar os atuais

direitos do domstico, igualando-os aos dos demais trabalhadores.
Os argumentos para tanto so muitos, todos eles aparentemente consistentes.
O empregador domstico no exerce atividade lucrativa. A contratao do
domstico no feita por luxo, mas por necessidade. Uma onerao maior do empregador
domstico pode conduzi-lo a uma situao pior do que aquela que o obreiro experimenta

20

Neste sentido: EMPREGADO DOMSTICO - FRIAS - No tem os empregados domsticos direito ao

preceito contido no art. 137, da CLT, que determina o pagamento dobrado das frias no concedidas em
tempo hbil, eis que aos mesmos se aplica a Lei 5.859/72, alm do que, firmado o princpio da
inaplicabilidade, por analogia, das normas legais que impem penalidades. (TRT 3 R. - RO 12.634/96 - 5 T.
- Rel. Juiz Marcos Bueno Torres - DJMG 29.01.97).

25

hoje, expondo-o a uma situao de informalidade e de desemprego ainda maior. Alm de

outros.
Quando tais argumentos, no caso concreto no encontram a sua razo de ser, para
justificar o tratamento desigual e manter a discriminao do domstico no plano
trabalhista, recorre-se ao Direito, letra da Lei, s regras de hermenutica. E a Lei que
deveria proteger o obreiro, o discrimina.
A questo saber se tais argumentos podem resistir, como hoje resistem, aos
valores e princpios da igualdade, da dignidade da pessoa humana, aos valores sociais do
trabalho, consagrados no plano constitucional, ou mesmo esto afinados com os objetivos
de um pas que almeja construir uma sociedade livre, justa e solidria.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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