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Vistos.
ASSOCIAO DOS FUNCIONRIOS APOSENTADOS DO BANCO
DO ESTADO DE SO PAULO AFABESP E BANCO SANTANDER S.A.
interpem recursos extraordinrios contra acrdo proferido pela
Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior
do Trabalho e cuja ementa dispe o que se segue:
I - RECURSO DE EMBARGOS DO BANCO.
RECURSO INTERPOSTO SOB A GIDE DA LEI N
11.496/2007. DA PRELIMINAR DE CABIMENTO DA AO
CIVIL
PBLICA.
DIREITOS
INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS. No prospera a tese que sustenta o
cabimento da ao civil pblica apenas para a defesa dos
interesses difusos e coletivos no sentido estrito, enquanto que
para a defesa dos direitos individuais homogneos indica a
utilizao somente da ao civil coletiva. que, na linha da
doutrina mais moderna, referente aos processos coletivos,
quanto tutela dos direitos individuais homogneos, h uma
ciso da atividade cognitiva, cujo objetivo, na primeira fase, a
obteno de uma tese jurdica geral que beneficie, sem
distino, os substitudos, sem considerar os elementos tpicos
de cada situao individual de seus titulares e nem mesmo se
preocupar em identific-los, ficando a prestao jurisdicional
limitada ao ncleo de homogeneidade dos direitos
controvertidos. Nesta etapa os direitos individuais homogneos
so indivisveis e indisponveis. Na segunda fase, a cognio
judicial j se preocupa com os aspectos particulares e
individuais dos direitos subjetivos. Trata-se da liquidao e
execuo do direito individual a que se referem os arts. 91 a 100
do CDC. Nela so verificados os valores devidos para cada um
dos titulares dos direitos individuais lesados, que, por sua vez,
sero identificados, constituindo a chamada margem de
heterogeneidade. Nesta fase, os direitos so divisveis e
disponveis, sendo possvel tanto a execuo coletiva como a
execuo individual a ser promovida pelas vtimas. Seguindo
esta tendncia, o Cdigo de Defesa do Consumidor, ao
acrescentar o art. 21 na Lei 7.347/85, assegurou o uso da ao
civil pblica para a defesa dos direitos individuais homogneos,
determinando a aplicao dos dispositivos do Ttulo III, entre os
quais se incluem os artigos relativos s aes coletivas tratada
no Captulo II, que tratam da fase da liquidao e execuo.
Portanto, no h como ver empecilho para a utilizao da ao
GRATIFICAO
SEMESTRAL.
NORMA
REGULAMENTAR BENFICA. INTERPRETAO ESTRITA
E OBSERVNCIA DAS CONDIES FIXADAS. Em se
tratando de embargos regidos pela Lei n. 11.496/2007, a qual
deu nova redao ao art. 894 da CLT, tem-se que o seu
conhecimento est limitado comprovao de divergncia
jurisprudencial, o que torna incabvel a alegao de violao art.
7, XXVI, da Constituio Federal e demais violaes apontadas
de forma genrica. Na hiptese dos autos, quanto ao dissenso
pretoriano, alguns arestos colacionados se apresentam
convergentes com a tese do acrdo turmrio que, ao
reconhecer a violao do art. 1.090 do Cdigo Civil de 1916,
entendeu, no mesmo sentido dos julgados paradigmas, que as
normas regulamentares benficas devem ser interpretadas
estritamente. Existem outros paradigmas que, ao afirmarem que
a gratificao semestral no poderia integrar o contrato de
trabalho, pois estavam atreladas ao lucro, tambm se
apresentam em consonncia com a deciso recorrida, que, em
momento algum, determinou a integrao da referida verba ao
contrato de trabalho, tendo afirmado que a gratificao
semestral estava vinculada ao lucro empresarial. Os demais
arestos so inespecficos, visto que no tratam da gratificao
semestral prevista em norma interna vlida do BANESPA, que
se encontra vinculada ao lucro da empresa e cujo valor fixado
pela diretoria do banco, o que atrai a incidncia da Smula 296,
I, do TST. A invocao de contrariedade apontada tambm no
est evidenciada, uma vez que a Smula n 97 do TST, alm de
no tratar da discusso de ser devida ou no a gratificao
semestral de forma integral aos aposentados, dissocia-se da
espcie sob exame porquanto a deciso recorrida no fez
qualquer considerao sobre as condies previstas na norma
regulamentar da empresa para a instituio de complementao
de aposentadoria. Por sua vez, a Orientao Jurisprudencial
Transitria n 41 da SBDI-1 refere-se complementao de
aposentadoria da Fundao Clemente de Faria, no tendo
qualquer relao com a matria debatida nos presentes autos,
qual seja, o direito dos aposentados ao recebimento integral da
gratificao semestral prevista em norma interna do Banespa
(atual Banco Santander). Recurso de embargos no conhecido.
II - RECURSO DE EMBARGOS DA ASSOCIAO.
RECURSO INTERPOSTO SOB A GIDE DA LEI N
11.496/2007.
DA
GRATIFICAO
SEMESTRAL.
VINCULAO AO LUCRO E HABITUALIDADE. SMULA
126 DO TST. De acordo com a nova redao conferida ao art.
894 da CLT pela Lei 11.496/07, a Subseo I Especializada em
MONOPLIO SINDICAL
Cinge-se a discusso em saber se a associao de
aposentados tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica
com a finalidade de pleitear direitos individuais homogneos
de seus associados ou se tal legitimao exclusiva dos
sindicatos, inclusive para os aposentados.
A Turma no conheceu do recurso de revista do banco,
mantendo a deciso regional que reconhecera a legitimidade da
associao, consignando que esta possui autorizao
constitucional para propor ao civil pblica, nos seguintes
termos da fundamentao de fls. 1385/1388, litteris:
-A legitimidade das associaes para representar seus
cabveis
embargos
quando
demonstrada
divergncia
jurisprudencial entre Turmas do Tribunal Superior do Trabalho
ou entre essas e a Seo de Dissdios Individuais.
No se verifica a suposta contrariedade Orientao
Jurisprudencial n 130 da SBDI-2, em virtude de a mesma tratar
da fixao da competncia territorial em sede de ao civil
pblica e no dos limites da coisa julgada na deciso da referida
ao, que so institutos diversos. O referido verbete no se
firma na exegese do art. 16 da Lei 7.347/85, que dispe sobre os
efeitos da coisa julgada na ao civil pblica e que foi objeto de
fundamentao no acrdo recorrido.
Os julgados so inespecficos. Primeiro, porque todos
tratam de discusso sobre a competncia funcional, enquanto
que, no acrdo recorrido, o debate se travou em relao aos
efeitos da coisa julgada na ao civil pblica para a defesa de
interesses individuais homogneos, alm do que o colegiado a
quo registrou a inexistncia de discusso nos autos acerca da
incompetncia funcional da vara. Segundo, pois nenhum dos
arestos abrange discusso sobre a mesma situao ftica em que
a autora uma associao de mbito nacional. Finalmente, os
paradigmas no enfrentam o fundamento do acrdo ora
embargado de que, sendo a autora uma associao de mbito
nacional, a deciso proferida abrange genericamente os seus
associados relacionados na inicial. Incide o bice da Smula
296, I, do TST.
No conheo.
5 - DA PRESCRIO TOTAL. ASSOCIADOS QUE
NUNCA
RECEBERAM
A
PARCELA
PLEITEADA.
SMULAS 294 E 326 DO TST
A Turma no conheceu do recurso de revista do ru,
consignando que no h falar em prescrio total no presente
caso, uma vez que o direito reivindicado no decorre de
alterao do pactuado, mas sim de norma em vigor.
Acrescentou que o direito parcela referente gratificao
semestral indiscutvel, incidindo, consequentemente, a
prescrio parcial. Eis o teor da deciso a fls. 1403/1404, in
verbis:
-O Tribunal Regional, ao analisar os embargos de
declarao opostos pelo Banco, sanou omisso quanto anlise
da prescrio, alicerando-se nos seguintes fundamentos:
'A gratificao semestral foi criada pelo Estatuto da
Empresa, que tem fora de lei entre as partes. Inaplicvel,
portanto, a regra do Enunciado 294 do C. TST. Tambm
inaplicvel a regra do Enunciado 326 do C. TST, haja vista que a
verba em questo no tem natureza de complementao de
vencimentos do semestre;
h) primeiro semestre de 1988, 150% da mdia dos
vencimentos do semestre;
i) segundo semestre de 1988, 100% do salrio de junho de
1989;
j) primeiro semestre de 1989, 10% do salrio de junho de
1989;
k) segundo semestre de 1989, 150% do salrio de
dezembro de 1989;
l) primeiro semestre de 1990, 100% do salrio de junho de
1989;
m) segundo semestre de 1990, 50% do salrio de dezembro
de 1990;
n) primeiro semestre de 1991, 100% do salrio de junho de
1991;
o) segundo semestre de 1991, 100% do salrio de
dezembro de 1991;
p) primeiro semestre de 1992, 100% do salrio de junho de
1992;
q) segundo semestre de 1992, 100% do salrio de
dezembro de 1992;
r) primeiro semestre de 1993, 100% do salrio de junho de
1993;
s) segundo semestre de 1993, 100% do salrio de
dezembro de 1993;
t) segundo semestre de 1994, 0,00%;
u) primeiro semestre de 1995, 0,00%.
Tal como j relatado, a deciso de primeiro grau no
reconheceu nenhum direito com relao aos anos de 1994 e
1995, em virtude da situao financeira do Banco, e condenou a
pagar aos associados da autora os valores relativos
participao
nos
lucros
a
partir
de
1996.
A deciso de 2 grau negou provimento ao recurso do Banco e
deu provimento ao recurso da autora para condenar o
reclamado a pagar aos associados da autora a gratificao
semestral, desde o segundo semestre de 1994, no valor de 100%
do salrio de cada um, parcelas vencidas e vincendas.
Fixam-se, desde logo, as seguintes premissas que so
adotadas neste julgamento:
1. os associados da autora fazem jus gratificao
semestral por norma regulamentar;
2. a gratificao semestral uma vantagem econmica
devida regulamentarmente aos empregados da ativa e aos
empregados aposentados que recebem a complementao de
aposentadoria;
anos seguintes.
Assim, diante dos fundamentos adotados no acrdo
turmrio, constata-se que os arestos de fl. 1608 esto em
consonncia com a deciso recorrida, visto que sustentam tese
no sentido de que deve haver interpretao estrita de norma
regulamentar de contedo liberal e outorgante de benesse, o
que ocorreu na deciso recorrida, que, inclusive, reconheceu a
violao do art. 1.090 do Cdigo Civil de 1916.
O julgado de fls. 1609/1610 e o segundo paradigma de fl.
1614 afirmam que a gratificao semestral no poderia integrar
o contrato de trabalho, pois estavam atreladas ao lucro.
Portanto, percebe-se que tais arestos tambm no demonstram
tese divergente, mas convergente, pois, no acrdo recorrido,
no houve determinao de integrao da gratificao semestral
aos salrios e nem foi ignorado que o valor da referida
gratificao era fixado pela diretoria do banco e estava
vinculado aos lucros da empresa, o que impossibilitou a sua
condenao de forma constante e incondicional.
Os
demais
arestos
colacionados
pecam
pela
inespecificidade, porquanto, alm de alguns se referirem
Petrobrs, Fundao Clemente de Farias e ECT, nenhum deles
trata da gratificao semestral prevista em norma interna vlida
do BANESPA, que se encontrava vinculada ao lucro da empresa
e cujo valor era fixado pela diretoria do banco. Incide o bice da
Smula 296, I, do TST.
Quanto suposta contrariedade Smula n 97, verifica-se
que a discusso dos autos cinge-se s parcelas referentes
gratificao semestral devidas aos aposentados, no tendo a
Turma, em nenhum momento, feito qualquer considerao
sobre as condies previstas na norma regulamentar da
empresa para a instituio de complementao de
aposentadoria, o que afasta a sua contrariedade.
No tocante Orientao Jurisprudencial Transitria n 41
da SBDI-1, nota-se que a mesma refere-se complementao de
aposentadoria da Fundao Clemente de Faria, no tendo
qualquer tipo de relao com a matria debatida nos presentes
autos que se refere gratificao semestral prevista em norma
interna do Banespa (atual Banco Santander), no havendo falar
em sua contrariedade.
No conheo dos embargos (fls. 2.042verso a 2.065verso).