Cap - Iii. Estado de Derecho-1

DERECHO CONSTITUCIONAL I
Apuntes de Clases
Universidad de los Andes

Facultad de Derecho
Profesor Julio Lavn Valds
CAPITULO III
EL IMPERIO DEL DERECHO O ESTADO DE DERECHO
1.
El Imperio del derecho o Estado de Derecho. Concepto y significado
Siguiendo las enseanzas del Profesor Pereira Menaut, puede decirse que Imperio del
Derecho o Estado de Derecho quiere significar, a partir de la expresin inglesa rule of law, o de
la alemana Rechsstaat, algo lo ms parecido a Gobierno conforme a Derecho o aquella
condicin en que tanto gobernantes como gobernados se rigen por el Derecho.
Supone as el Estado de Derecho: (i) Primaca del Derecho por sobre el Poder, que se
traduce en que la accin del poder debe sujetarse a los lmites que el imponga el Derecho; (ii)
Delimitacin de las competencias de cada rgano del poder por la ley, y (iii) Principio de
legalidad, expresado en las ideas de una sumisin del gobierno a la Constitucin, a la ley y a las
sentencias judiciales; de una sumisin de los jueces a la Constitucin y a la ley, de una
competencia contencioso-administrativa que examine la conformidad a la ley de la actuacin de
la administracin y de un examen de constitucionalidad de las leyes, al menos en el litigio en que
se debate.
2.
Clases de Imperio del Derecho o Estado de Derecho
Segn el Profesor Albert Dicey, seala Antonio Pereira, existen dos maneras de entender
el Estado de Derecho, la britnica rule of law y la francesa o continental droit administratif. La
primera, nacida como una forma de sujetar el Poder al Derecho, y la segunda como una forma
de colocar el Poder fuera del alcance de las normas jurdicas comunes y de los jueces
ordinarios, aunque va evolucionando para hacerse compatible con el constitucionalismo
democrtico-liberal.
De este modo, mientras el rule of law encuentra sus antecedentes en la Carta Magna:
ningn hombre libre ser detenido ni encarcelado sino por un juicio justo de sus iguales, o
segn el Derecho del pas, el droit administratif naci al margen de la Constitucin, como una
sistema de proteccin establecido por el rey a favor de sus funcionarios para que pudieran
actuar con eficacia, rapidez e inmunidad, libre del alcance de los jueces ordinarios y del derecho
comn.
Rasgos caractersticos del rule of law
La idea esencial del rule of law, segn el Profesor Pereira, es un solo juez, un solo
Derecho, igual para el Estado y para el ciudadano, y sus rasgos caractersticos, los siguientes:
a.
b.
Igualdad entre gobernantes y gobernados, entre el ciudadano y el poder que se somete al

Derecho;
Unidad de jurisdiccin: no hay ms jueces que los ordinarios, independientes e inamovibles,
ante los cuales comparecen tanto gobernados como gobernantes. No hay tribunales
administrativos especiales;
CaptuloIII:ElImperiodelDerechooEstadodeDerecho
c.
Unidad de Derecho: no hay ms que una clase de ley, la ordinaria, interpretada por los
jueces ordinarios y a la cual se sujeta tanto el ciudadano como el Estado.
La idea esencial del droit administratif, es la desigualdad entre el ciudadano y el Estado,

con la consiguiente preeminencia de ste, traducido ello en un juez especial (administrativo),
un Derecho especial (administrativo), desiguales para el Estado y el ciudadano, y sus rasgos
caractersticos, los siguientes:
a.
Desigualdad entre y el ciudadano y el Estado, proclamada por principio;
b.
Existencia de una jurisdiccin separada, con unos tribunales administrativos que no estn
formados por jueces ordinarios y que tienen alguna vinculacin con el Estado o su
administracin o incluso forman parte de ella;
c.
No hay unidad de Derecho, sino que hay una ley especial: la ley administrativa hecha por el
Estado y aplicada por el Estado por medio de los tribunales administrativos (es el llamado
Derecho del Poder);
d.
Existe un derecho administrativo distinto del ordinario configurado como una rama
formalmente diferenciada dentro del ordenamiento jurdico.
En los ltimos decenios, concluye en esta parte el Profesor Pereira, el droit administratif
ha sido destronado por el Rechsstaat alemn, que supone adems de la limitacin del poder a
travs del sometimiento al Derecho, avanza en la eliminacin de las arbitrariedades y
discrecionalidades administrativas y en la delimitacin de las competencias de los diversos
rganos del Estado, a los cuales se les atribuyeron competencias concretas. Crea as, un amplio
sistema de recursos para los ciudadanos.
A partir de la dcada de los aos 1960 el modelo alemn, agrega el mismo profesor, el
modelo alemn abre un nuevo camino caracterizado por la sumisin a la Constitucin y a la
incorporacin de los valores y la dignidad.
3.
Cundo hay un autntico Imperio del Derecho
Un autntico Imperio del Derecho o Estado de Derecho, seala el Profesor Pereira,

supone:
a.
Sumisin de todos los poderes incluidas las constituciones y los tribunales supremos o
constitucionales- a los principios generales del Derecho Natural, a la igualdad, la dignidad y
los derechos humanos;
b.
Sumisin de todos los poderes pblicos a la Constitucin y,
c.
Sumisin del Ejecutivo a las leyes y a las sentencias judiciales.
4.
Etapas del Imperio del Derecho
El Imperio del Derecho o Estado de Derecho es diferenciado segn sus fases de

evolucin en Estado Liberal de Derecho y Estado Social de Derecho.
a.
El Estado Liberal de Derecho, en palabras de Robert Von Mohl, citado por la Profesora
Vivanco, se refiere a aquel Estado en que tanto gobernados como gobernantes se deben
someter a ciertas normas fundamentales obligatorias y su objetivo fundamental es limitar el
poder.
Son elementos fundamentales del Estado Liberal de Derecho, segn la profesora Vivanco:
(i)
La divisin de las funciones pblicas o divisin de los poderes;
(ii) La importancia de la representacin popular en la elaboracin de las leyes

(Parlamentos, Cortes, Congresos Nacionales o Asambleas Nacionales;
(iii) La funcin legislativa se ejerce con pleno respeto de las garantas o libertades
individuales
b.
El Estado Social de Derecho, es aquel sin abandonar la inspiracin liberal, en palabras del
profesor Herman Heller, comienza a reconocer derechos sociales y econmicos.
Segn la Profesora Vivanco, tiene por propsito compatibilizar en un mismo sistema el
capitalismo y el bienestar social general, siendo sus elementos caractersticos:
(i)
Busca incorporar a sus funciones la mantencin efectiva de los derechos sociales y

econmicos, en lo cual el Estado debe tomar necesariamente un papel activo;
(ii) Entre los derechos del antiguo catlogo liberal y los derechos sociales se produce una
relacin de retroalimentacin y no de conflicto;
(iii) El Estado, lejos de ser abstencionista, pasa a una decidida intervencin en el mundo
social, caracterizada, en palabras del profesor Pablo Lucas Verd, citado por la
Profesora Vivanco, por una fuerte preocupacin estatal por las cuestiones sociales
tales como la seguridad social, las pensiones, el subsidio de empleo y otras con el
objeto de reducir desigualdades materiales internas en beneficio de una mayor
integracin social y de la consecucin de una sociedad democrtica real.
(iv) Se produce una creciente fusin entre el rea pblica y el rea privada del Derecho,
como es el caso del Derecho Laboral.
5.
Constitucin y Poder
Segn se ha analizado, la Constitucin es manifestacin del poder constituyente

originario cuyo titular es el pueblo que participa en su creacin y su ajuste a la evolucin de la
vida social y poltica que regula, acordados a travs del procedimiento de reforma constitucional
a son expresin del poder constituyente derivado.
Por esta misma razn la Constitucin Poltica es la norma a la que se atribuye la mayor
jerarqua respecto de las dems normas y se la protege con una mayor estabilidad en
consideracin a que es ella la que establece las bases de la organizacin social y poltica,
regulando el ejercicio del poder poltico y reconociendo las libertades de los gobernados.
Por otra parte, as como la Constitucin Poltica es expresin del poder constituyente, ella
es la creadora del poder constituido, ejecutivo, legislativo y judicial, de la forma en que stos
deben relacionarse y con los alcances con que ste debe ser ejercido para no desconocer los
derechos fundamentales de los ciudadanos.
La Constitucin Poltica, por consiguiente se relaciona con el Poder porque siendo
expresin de ste, a su vez, lo regula en sus funciones ejecutiva, legislativa y judicial, as como
de control, cuyos titulares no pueden ejercerlo sino con las atribuciones que expresamente les
reconoce la Constitucin.
La Constitucin, por su parte como norma de creacin de poderes pblicos y de
atribucin de competencias. As se lo demuestra el artculo 32 que establece las atribuciones
especiales del Presidente de la Repblica, los artculos 52, 53 y 54, que consagran las
atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados, del Senado y del Congreso Nacional, los
artculos 76, 77 y 82 que regulan lo relativo a las funciones del Poder Judicial y de la Corte
Suprema, el artculo 92, respecto del Tribunal Constitucional y el 99, respecto de la Contralora
General de la Repblica, por sealar los principales rganos.
6.
La Constitucin y Derecho.
La Constitucin Poltica, hemos sealado, es ley suprema, norma fundamental y primera

en la jerarqua normativa.
Tal preeminencia surge precisamente de la circunstancia de tener como su creador al
Poder Constituyente, es decir, a la Nacin toda, como seala el artculo 5, y por lo mismo,
expresin de la voluntad soberana que todo lo puede y respecto de la cual no hay otro poder
igual o superior.
Es por tal razn, adems, la primera fuente del derecho, porque las normas bsicas de
convivencia social y poltica son precisamente establecidas por la Constitucin. Ello no significa
que la Constitucin agote la regulacin jurdica de tal convivencia, porque en lo que no es lo
bsico o fundamental rige las restantes normas jurdicas, especficamente la ley y los
reglamentos, los cuales sin embargo, deben ajustar su regulacin jurdica a la Constitucin, tanto
en la forma como en el fondo, es decir, respecto de la materia a ser regulada.
Puede entenderse la jerarqua existente entre las normas tambin atendiendo a quin las
dicta, porque como se ha sealado, mientras la Constitucin es dictada por el pueblo mismo, que
todo lo puede porque es el soberano, la ley es dictada por el poder legislativo regulado en la
Constitucin (Congreso Nacional y Presidente de la Repblica) y que est integrado por quienes
son elegidos por el pueblo para dicha funcin, cuyo ejercicio no puede realizarse en contrario a
lo decidido por el pueblo. El reglamento, por su parte, es facultad slo del Poder Ejecutivo
encabezado por el Presidente de la Repblica, es decir, el Gobierno de turno que corresponde a
una parte de la representacin ciudadana.
Adicionalmente, la jerarqua referida puede ser entendida en relacin con la funcin que
cumple cada uno de estos cuerpos normativos. As, mientras la Constitucin regula los aspectos
bsicos y fundamentales, la ley regula los aspectos ms generales que no son materia de la
Constitucin y el reglamento, regula los aspectos ms de detalles que no son regulados ni por la
Constitucin ni por la ley, aunque todos ellos se expresan igualmente en normas jurdicas
obligatorias y, por lo mismo, fuentes del Derecho que rige en el pas.
El orden jerrquico entre las normas, por consiguiente, queda establecido por la autoridad
de quin dicta la norma y por el contenido de la norma, de ms bsico o fundamental, a ms
detallado o particular, y la norma de inferior jerarqua tiene vedado regular materias de la norma
de superior jerarqua.
7.
El Estado de Derecho en la Constitucin Poltica de la Repblica
7.1
Bases de la Institucionalidad
El Estado de Derecho en la Constitucin Poltica de la Repblica se encuentra regulado

en su Captulo I, denominado Bases de la Institucionalidad, llamado a definir el rgimen
poltico, es decir, como se conciben sus elementos definitorios en trminos doctrinarios o
valricos, as como la forma en que son recogidos los principios del constitucionalismo,
especficamente, soberana nacional, forma de Estado, forma de gobierno, supremaca
constitucional y reconocimiento de los derechos fundamentales.
a)
Orden Natural de la Sociedad: Persona, la Sociedad Civil y Estado
La primera base de la institucionalidad en nuestra Constitucin, dice relacin con la forma

n que ella concibe el orden natural de la sociedad, que debe determinar la relacin que debe
existir entre gobernantes y gobernados. Es as, que la Constitucin en su artculo 1, reconoce a
la persona humana como sujeto de la sociedad y del Estado, respecto de la cual tiene
preeminencia y debe serle garantizado un espacio adecuado para el ejercicio de su libertad en
su desarrollo como persona.
Reconoce en este sentido la Constitucin que la persona nace libre e igual en dignidad y
derechos, es decir que no necesita que la sociedad o el Estado le asignen o reconozcan su
condicin natural, puesto que sta es consubstancial a su propia existencia como persona. La
persona nace ya con dicha condicin natural. La persona es concebida conforme a ello, como
anterior y superior al Estado.
En segundo trmino, la Constitucin reconoce y ampara a la persona en su dimensin
social, entendiendo a la familia como el grupo natural al que la persona pertenece desde su
nacimiento, grupo al que le asigna la condicin de ncleo fundamental de la sociedad. A este
efecto, adems, en el inciso 5 de este artculo, le asigna como obligacin al Estado, el deber de
dar proteccin a la familia y propender al fortalecimiento de sta.
En tercer lugar, reconoce y ampara los cuerpos intermedios que la persona integra a lo
largo de su existencia, a los que les asegura la bsqueda y satisfaccin de sus fines especficos
sin injerencia de terceros, tampoco del Estado. Ello no obsta, por otra parte, al reconocimiento
que la misma Constitucin hace del principio de subsidiariedad, en virtud del cual, el Estado si
debe concurrir a satisfacer las condiciones sociales que la persona y los grupos intermedios en
que ella se desenvuelva no puedan hacerlo directamente.
En cuarto lugar la Constitucin reconociendo al Estado como la sociedad superior, pero
conceptualmente lo entiende estando al servicio de la persona humana, reafirmando la primaca
que confiere a sta en el orden social.
Concluye esta disposicin, asignando deberes especficos al Estado, en primer lugar, en
relacin con la preeminencia reconocida a la persona, a saber, el deber de promocin del bien
comn el cual hace consistir en la creacin de las condiciones sociales que deben permitir a la
persona su mayor realizacin espiritual y material posible y en tal funcin debe respetar los
derechos reconocidos por la Constitucin.
Adicionalmente le impone como deber, el dar proteccin a la poblacin y a la familia,
propender al fortalecimiento de sta, as como el promover la integracin armnica de todos los
sectores de la Nacin y asegurar el derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida
nacional.
En directa relacin con este reconocimiento de la persona como anterior y superior al
Estado, el inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin, prescribe que el ejercicio de la
soberana, es decir, todo acto que importe una decisin que pueda comprometer a los
gobernados tiene como lmite el que no puedan afectarse los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza de la humana.
b)
Emblemas nacionales
Como un reconocimiento de la identidad de los nacionales, la Constitucin establece

como emblemas patrios, la bandera nacional, el escudo de armas y el himno nacional, aunque
deja entregado al legislador la determinacin de los mismos.
c)
Forma del Estado
Entre los elementos identificatorios del rgimen poltico y vigencia de un Estado de

Derecho, la Constitucin opta por la forma unitaria para estructurar el Estado, es decir, aquella
que reconoce para su territorio soberano un solo centro impulsor del poder a partir de un nica
Constitucin y de poderes constituidos tambin con competencia extendida a todo el territorio.
De este modo se reconoce un Poder Ejecutivo, un Poder Legislativo y un Poder Judicial.
Lo anterior no obsta a que busque una mayor eficiencia en la administracin, a travs de
la descentralizacin funcional y territorial o de la desconcentracin.
Impone, en fin, el deber a los rganos del Estado promover el fortalecimiento de las
regiones y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del
territorio nacional.
d)
Forma de Gobierno
En cuanto a la forma de gobierno, la Constitucin define su rgimen poltico como una

repblica democrtica.
Opta por aquella forma que es alternativa de la monarqua, caracterizada por autoridades
elegidas, temporales y responsables y, adems, en su expresin democrtica, es decir, en la
que se reconoce al pueblo como titular de la soberana, as establecido en el artculo 5 la
soberana reside esencialmente en la Nacin y que la ejercita directamente a travs de las
elecciones y plebiscitos y tambin por las autoridades que la Constitucin establece.
En cuanto a la forma directa, semidirecta o representativa de la democracia, la
Constitucin opta por la forma representativa, lo que sin embargo no consigna expresamente en
razn de la intencin de reafirmar el ejercicio directa del pueblo como titular de la soberana a
travs de las elecciones y plebiscitos, a que se refiere el artculo 5.
e)
Soberana Nacional
En directa relacin con la forma de gobierno, el artculo 5 de la Constitucin, confirma el

carcter democrtico del rgimen poltico, al reconocer que la soberana reside esencialmente
en la nacin, a quien, entonces, debe tenerse por titular o dueo de la misma y, adems, que su
ejercicio es asumido directamente por el pueblo a travs del plebiscito y de las elecciones
peridicas y, tambin, por las autoridades que establecidas por la Constitucin.
Conforme a esta base institucional el poder soberano radica en el pueblo en su
integridad, as como en otro tiempo corresponda al rey. El pueblo, por lo mismo, en cuanto
titular o dueo de la soberana es el llamado a dictarse su propia constitucin (poder
constituyente originario) o a reformarla (poder constituyente derivado), a pronunciarse en los
plebiscitos y a elegir a las autoridades que lo van a gobernar (dems autoridades que establece
la Constitucin: democracia representativa).
La misma disposicin, ratifica en la ltima parte del inciso primero que el soberano es el
pueblo como un todo, al establecer como prohibicin el que ningn sector del pueblo (noi
siquiera las Fuerzas Armadas) ni individuo alguno puede atribuirse el ejercicio de la soberana.
En su inciso segundo, el artculo 5 impone como lmite al ejercicio de la soberana,
traducido en la dictacin de las normas constitucionales, en la ley o en el reglamento, el respeto
a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y asigna a los rganos del
Estado respetar y promover tales derechos garantizados por la Constitucin y por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Esta ltima referencia a los tratados internacionales hace entender que los tratados
internacionales que versan sobre derechos fundamentales posee el rango de Constitucin y no
de simple ley, aunque en el caso en la misma Carta Fundamental, se establece como atribucin
del Tribunal Constitucional el que pueda examinar la constitucionalidad tambin de los tratados
internacionales sin distincin de rango, lo que permite sostener que los tratados internacionales
estarn siempre subordinados a la Constitucin.
f)
Estado de Derecho
La sexta base de la institucionalidad consagra especficamente el que hemos llamado el

Estado de Derecho en la Constitucin Chilena y lo hace distinguiendo entre lo que debe
conocerse como la forma en que deben actuar los rganos del Estado, en lo que antes se ha
sealado como el ejercicio de la soberana, por una parte (artculo 6) y, por otra, como los
requisitos para que esa actuacin sea vlida (Artculo 7).
En primer trmino, prescribe el artculo 6, que los rganos del Estado deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, lo que quiere decir que en su
actuar las autoridades del pas, correspondan ellas o no a cargos elegidos popularmente, deben
regirse por la Constitucin, esto es, con las atribuciones que les son entregadas por la misma
Carta Fundamental y por las leyes (normas dictadas conforme a ella), en trminos que de no
ceirse a ellas, su actuar ser inconstitucional. La referencia hecha a las normas dictadas
conforme a ella, aparte de sealar que el actuar constitucional de las autoridades de ceirse a la
Constitucin y a toda otra norma jurdica vigente, da cuenta de la jerarqua que existe entre ellas
y la Ley Fundamental, puesto que todas deben entenderse subordinadas a ella, tanto en lo que
se refiere al procedimiento de dictacin como a la materia regulada.
En su inciso segundo, la misma disposicin establece el principio que expresa en plenitud
la existencia de un Estado de Derecho, al prescribir que los preceptos de esta Constitucin
obligan tanto a los titulares o integrantes de los rganos del Estado como a toda persona,
institucin o grupo. Dicho en otras palabras, tanto gobernantes como gobernados estn
sometidos a la Constitucin, principio que es reafirmado con el inciso final al prescribir que la
infraccin a esta norma (artculo 6) generar las responsabilidades y sanciones que determine
la ley.
Por otra parte, el artculo 7, establece los requisitos exigidos para que el actuar de las
autoridades sea vlido, a saber, (i) que sus titulares se encuentren investidos regularmente, lo
que significa que deben estar en ejercicio de sus funciones, mediante un nombramiento y toma
de juramento para el desempeo del cargo y hasta el cese de sus funciones, por trmino del
perodo, renuncia, cesacin en el cargo, muerte o impedimento; (ii) dentro de su competencia, es
decir, desarrollando las funciones y ejerciendo las atribuciones asignadas por la Constitucin y
por la ley a tal cargo pblico, y (iii) en la forma en que prescriba la ley, esto es, que el actuar se
ajuste al procedimiento y formalidades contemplados en la ley para la dictacin de los
correspondientes actos.
Reafirma el requisito de actuacin vlida de las autoridades la disposicin del inciso
segundo del mismo artculo 7, prohibiendo a toda magistratura, persona o grupo de personas el
que puedan atribuirse, an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin y las
leyes.
Finalmente, en el inciso final, se sanciona con nulidad de derecho pblico la
contravencin a este artculo, sin perjuicio de las responsabilidades y sanciones que seale la
ley para quin incurra en tales actos.
De las dos
constitucionales:
(i)
disposiciones
analizadas
se
desprende
los
siguientes
principios
Principio de constitucionalidad (artculo 6, inciso primero), expresado en la exigencia para

los rganos del Estado de someter su accin a la Constitucin;
(ii) Principio de supremaca constitucional (artculo 6, inciso primero), que surge de las
expresiones y a las normas dictadas conforme a ella, lo que significa que toda norma
jurdica debe sujetarse tanto en cuanto a la forma como a la materia que regula a la
Constitucin (jerarqua normativa);
(iii) Principio del Estado de Derecho (artculo 6, inciso segundo), que se expresa en que tanto a
los titulares o integrantes de los rganos del Estado les obligan los preceptos de la
Constitucin;
(iv) Principio de validez de las actuaciones (artculo 7, inciso primero), en tanto se cumplan con
los requisitos de la previa investidura regular, dentro de la competencia y en la forma que
prescriba la ley);
(v) Principio de separacin de los poderes (artculo 7, incisos primero y segundo), que se
infiere del requisito de validez de actuar dentro de la competencia y de la prohibicin de
atribuirse otra autoridad o derecho que los expresamente conferidos por la Constitucin o la
ley;
(vi) Principio de legalidad (artculo 7 inciso primero), expresado en la exigencia que todo actuar
de la autoridad, adems, se ajuste a las formas o procedimientos establecidos por la ley.
(vii) Principio de responsabilidad (artculo 6, inciso tercero y 7, inciso primero) que se expresa
en los efectos atribuidos a los actos dictados con infraccin a estas normas, como es la
nulidad y la generacin de responsabilidades y sanciones que debe determinar la ley.
g)
Probidad y publicidad en el ejercicio de las funciones pblicas
Es tambin una base de la institucionalidad, la exigencia de probidad con que deben

desempearse las funciones pblicas, conforme lo exige el artculo 8 de la Constitucin, en
cumplimiento de lo cual, las autoridades deben hacer declaracin de sus intereses y patrimonio
en forma pblica antes de asumir sus respectivos cargos y comportarse durante su desempeo
con igual celo respecto del manejo de recursos pblicos, as como de la completa separacin del
ejercicio del cargo con los intereses patrimoniales personales.
Como una garanta de este principio se consagra la publicidad de los actos y
resoluciones de los rganos del Estado, as como de sus fundamentos y procedimientos.
h)
Sancin al Terrorismo
Una ltima base de la institucionalidad se relaciona con el artculo 1 y el artculo 5,

inciso segundo, en relacin con la opcin doctrinaria que hace la Constitucin por la persona y
sus derechos, que son lmites del poder, declarando, en su artculo 9, que el terrorismo, en
cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.
Tal sancin al terrorismo se traduce en que quienes incurren en tales conductas,
tipificadas en una ley de qurum calificado, adems de las penas privativas de libertad
asignadas a tales delitos, quedan inhabilitados por el plazo de 15 aos para: (i) ejercer funciones
o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular; (ii) ser rector o director de establecimiento de
educacin o ejercer en l labores de enseanza; (iii) explotar un medio de comunicacin social, o
ser director o administrador del mismo o para desempear funciones de emisin o difusin de
opiniones o informaciones; (iv) ser dirigente de organizaciones polticas o relacionadas con la
educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en
general.
Agrega la misma disposicin que los delitos terroristas deben ser siempre considerados
como delitos comunes y no polticos y no proceder a su respecto el indulto particular, salvo para
conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
7.2
La Supremaca de la Constitucin chilena y las fuentes del Derecho

a)
El principio de supremaca constitucional
El principio de supremaca constitucional es aquel que reconoce a la Constitucin como

la primera y fundamental norma jurdica a la cual deben subordinarse tanto en la forma como en
el fondo toda otra norma jurdica. Este principio, segn se sealara precedentemente, se
encuentra consagrado en el inciso primero del artculo 6 de la Constitucin, que prescribe que
los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a sta.
El principio de supremaca constitucional, por otra parte, requiere ser fiscalizado, en el
sentido que efectivamente las normas de inferior jerarqua se ajusten a la Constitucin, siendo
los rganos encargados de ello, el Tribunal Constitucional, a travs del control preventivo de
constitucionalidad de la ley, del recurso de inaplicabilidad de la ley por inconstitucionalidad de la
ley y de la accin de inconstitucionalidad, y la Contralora General de la Repblica, a travs del
control de constitucionalidad y legalidad de los actos de la administracin que efecta en el
trmite de toma de razn.
b)
Fuentes del Derecho Constitucional Chileno
El objeto de nuestro estudio en este segundo semestre es el Derecho Constitucional

Chileno y para poder introducirnos en l es necesario, en primer lugar, conocer en qu tipo de
hechos, actos, opiniones, decisiones, normas o principios influyen en la creacin del Derecho o
son una manifestacin del mismo, en este caso del Derecho Constitucional, lo que nos lleva al
tema de las fuentes del Derecho Constitucional.
Las Fuentes del Derecho se clasifican en fuentes materiales y fuentes formales.
Fuentes reales o materiales, segn el profesor Mximo Pacheco, corresponden a los
factores histricos, polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc., que
influyen en la creacin del Derecho y en el contenido de las normas jurdicas.
Son ejemplos en nuestra historia constitucional de situaciones que han influido en la
creacin del derecho:
a. La inhabilidad de 5 aos para ejercer cargos pblicos de quienes fueren destituidos
de sus cargos por causa de una acusacin constitucional, corresponde a un factor
histrico poltico.
b. El reconocimiento de la participacin en los niveles regionales y comunal reconocida
por la constitucin privilegia factores sociales.
c. El reconocimiento de la igualdad en materia de tributos se fundamenta en factores
econmicos.
d. El reconocimiento de un orden natural que la constitucin consagra en el artculo 1
corresponde a factores culturales, ticos y religiosos combinados, etc.
Fuentes formales del Derecho, segn el mismo profesor, son las formas obligadas y
predeterminadas que ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior, para
imponerse socialmente, en virtud de la potencia coercitiva del Derecho:
a. La Legislacin
b. La costumbre
c. La jurisprudencia
d. La doctrina
e. Ahora bien, las fuentes del Derecho en cualquier sociedad se presentan con distinto
grado de prelacin segn la visin latina continental o anglosajona que se tenga del
Derecho.
En el sistema latino continental el derecho escrito prima por sobre la costumbre, la
jurisprudencia o la doctrina, en cambio en el sistema anglosajn la costumbre y la jurisprudencia
tiene gran fuerza y no se diferencia en jerarqua a la ley.
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En el sistema latino, del que nuestro pas es heredero, a su vez, se da entre las normas
escritas una jerarqua que las de inferior rango no pueden oponerse y deben ajustarse a las de
mayor rango.
Se consideran fuentes del Derecho Constitucional Chileno:
a. La Constitucin
b. La Ley
c. La Potestad Reglamentaria
d. Otras normas escritas, como los auto acordado de los Tribunales de Justicia y los
reglamentos del Senado, de la Cmara de Diputados y el Consejo de Seguridad
Nacional
e. La Costumbre
f. La Jurisprudencia
g. La Doctrina de los autores
Primera fuente: La Constitucin
Sin lugar a dudas, la constitucin en nuestro Derecho es la principal y primera fuente del
Derecho constitucional especficamente porque el nuestro corresponde al sistema latino
continental que privilegia el Derecho escrito y porque de acuerdo al principio de supremaca
constitucional, todas las dems normas jurdicas estn subordinadas a la constitucin y
ajustadas a ellas tanto en la forma como en el fondo.
Puede ser definida como el conjunto de normas jurdicas fundamentales que regulan la
forma del Estado y la forma de gobierno, la estructura, funcionamiento y atribuciones de los
rganos del poder, las relaciones de estos entre s con los particulares y los derechos y deberes
de las personas.
En cuanto a su naturaleza, la constitucin es una norma jurdica positiva y participa de las
caractersticas generales de la Ley: es permanente, general, abstracta y coercitiva.
En cuanto a su contenido, la constitucin chilena esta mantiene una estructura ms o
menos similar:
a. Definicin del Rgimen Poltico: Forma del Estado; Forma del Gobierno; Soberana
Nacional, Estado de Derecho;
b. Nacionalidad y ciudadana;
c. Derechos y Deberes Constitucionales;
d. Organizacin y atribuciones de los poderes pblicos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial;
e. Organizacin y atribuciones de otros rganos constitucionales:
i. Ministerio Pblico
ii. Tribunal Constitucional
iii. Tribunal Calificador de Elecciones
iv. Contralora General de la Repblica
v. Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica
vi. Consejo de Seguridad Nacional
vii. Banco Central
f. Rgimen de Gobierno y administracin interior: Gobierno Regional; Gobierno
Provincial; Administracin Municipal;
g. Procedimientos de reforma de la Constitucin.
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Segunda Fuente: La Ley
La Ley, en sus distintas expresiones, debe ser considerada una fuente del Derecho
Constitucional porque algunas de ellas interpretan el sentido de la constitucin, porque otras la
complementan (leyes orgnicas y de qurum calificado) y porque la Constitucin regula los
preceptos bsicos del orden poltico y social y encarga a la ley el desarrollo de tales regulaciones
(leyes simples; tratados internacionales; decretos con rango de ley.
El Cdigo Civil la define como: Una declaracin de la voluntad soberana que
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
Santo Tomas, por su parte, la define como: Prescripcin de la razn, en orden al bien
comn, promulgada por quien tiene el cuidado de la comunidad.
La Ley como fuente del Derecho Constitucional comprende aquellos cuerpos normativos
de rango o jerarqua legal y est constituida o puede clasificarse de la siguiente forma:
a. Las leyes interpretativas de la constitucin
b. Las leyes orgnicas constitucionales
c. Las leyes de qurum calificado
d. Las leyes simples u ordinarias
e. Los tratados internacionales
f. Los Decretos con rango legal: Decretos con fuerza mayor de Ley y Decretos leyes.
Leyes interpretativas de la constitucin
El profesor Silva Bascun, las define como Aquellas que an promulgadas en la forma
de las leyes comunes y sin modificar la letra del documento fundamental, se dictan con el objeto
preciso de explicar o aclarar el sentido de una expresin o de una norma constitucional.
Son ejemplos de este tipo de leyes:
a. La Ley de 27 de julio de 1865 que interpret el artculo 5 de la Carta de 1833 en
materia de religin oficial del Estado. Dicho artculo estableca que la religin oficial
del Estado era la Catlica, Apostlica y Romana y como consecuencia prohiba el
ejercicio pblico de cualquiera otra religin. Esta ley interpretativa, permiti el culto
dentro del recinto de edificios de propiedad particular y la fundacin y sostenimiento
de escuelas privadas para la enseanza a sus propios hijos en las doctrinas de sus
religiones.
b. La Ley N 14.631, dictada para aclarar el sentido de los artculos 29 y 30 de la
Constitucin sobre incompatibilidades de los parlamentarios, definiendo lo que deba
entenderse por funciones o comisiones retribuidas con fondos fiscales y municipales.
c. La Ley 18.799 modificada por la ley 18.828, que a su vez, modific la Ley 18.700
Orgnica Constitucional de Votaciones Populares y Escrutinios para agregar la
determinacin de los distritos electorales. Esta Ley interpret el artculo 45, inciso
segundo de la constitucin en relacin con la disposicin vigsima novena transitoria
inciso segundo para producir un desfase en la renovacin de los senadores. A su
vez, dej sin aplicacin los requisitos de residencia de los candidatos a senadores y
a diputados para la primera eleccin, en 1989.
12
En cuanto a sus requisitos de existencia, las leyes interpretativas de la constitucin,
conforme al artculo 66 de la Constitucin, exigen para ser aprobadas modificadas o derogadas
la concurrencia de las tres quintas partes de los senadores y diputados en ejercicio.
Adems, de acuerdo al artculo 93 N 1 de la constitucin requieren del control preventivo
obligatorio de su constitucionalidad por parte del tribunal constitucional antes de su
promulgacin. Su virtud de este control preventivo de su constitucionalidad, se pretende evitar
que por la va de este tipo de leyes, que tienen inferior rango al de la constitucin se intente
modificar la Carta Fundamental.
Finalmente, como expresramos anteriormente, las leyes interpretativas aparecen
reconocidas constitucionalmente solo en la actual constitucin, la que no da una definicin de las
mismas sino que se refiere expresamente a ellas en los sealados artculos 66 y 93 N 1 de la
Carta Fundamental.
Adems, de acuerdo al mismo artculo, este tipo de leyes requieren del control preventivo
obligatorio de su constitucionalidad
por parte del tribunal constitucional antes de su
promulgacin. En virtud de este control preventivo se pretende evitar que a travs de una ley se
intente modificar la Carta Fundamental.
Las leyes orgnicas constitucionales
Pueden ser definidas como: Aquellas que estando previstas expresamente en la
constitucin requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin, de la voluntad de los
cuatro sptimos de los senadores y diputados en ejercicio y del examen previo de
constitucionalidad por parte del Tribunal constitucional.
Las leyes orgnicas constitucionales, en cuanto a su naturaleza corresponden al campo
de la ley y, por lo tanto, tambin debe ajustarse en su dictacin a los trmites de discusin de la
Ley. La diferencia con la ley radica, exclusivamente en un aspecto formal, cual es la exigencia de
una mayora superior de parlamentarios que deben concurrir a su aprobacin y el control previo
de su constitucionalidad antes de su promulgacin.
El objeto de las leyes orgnicas es complementar la regulacin constitucional hecha por
el constituyente en materias relativas a la participacin ciudadana, la proteccin de ciertos
derechos constitucionales y el funcionamiento de los rganos constitucionales.
En cuanto a los requisitos las leyes orgnicas constitucionales:
a.
Necesitan de la voluntad de los cuatro sptimos de los senadores y diputados en

ejercicio para ser aprobadas modificadas o derogadas;
b.
Debe ser sometidas a examen previo de constitucionalidad por parte del Tribunal
Constitucional;
c.
No pueden ser objeto de delegacin de facultades legislativas en el Presidente de la

Repblica.
La Constitucin regula leyes orgnicas constitucionales en los siguientes trminos:

a.
El artculo 60 nmero 1) establece que slo son materias de Ley: 1.- Las que en
13
virtud de la constitucin deban ser objeto de leyes orgnicas constitucionales.
b.
El artculo 66 de la Carta Fundamental dispone, por su parte, que las normas legales
a las cuales la constitucin les confiere el carcter de orgnicas constitucionales,
requerirn para su aprobacin modificacin o derogacin de las cuatro sptimas
partes de los diputados y senadores en ejercicio.
c.
El artculo 64, establece que no podan ser objeto de esta autorizacin (se refiere a
la delegacin de facultades del congreso) las materias que deben ser objeto de leyes
orgnicas constitucionales.
d.
Por ltimo el artculo 93 N1 dispone que corresponde al tribunal constitucional

ejercer el control de constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales antes
de su promulgacin.
Conforme a lo dispuesto por el artculo 60 N 1 las materias que en virtud de la

constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas constitucionales, son las siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
Artculo 18, Ley N 18.556, Orgnica Constitucional sobre Sistema de Inscripciones

Electorales y Servicio Electoral.
Artculo 18, Ley N 18.700, Orgnica Constitucional sobre Sistema de Votaciones
Populares y Escrutinios.
Artculo 19 N 11, Ley N 18.962, Orgnica Constitucional de Enseanza.
Artculo 19 N 15, Ley N 18.603 Orgnica Constitucional de los Partidos Polticos.
Artculo 19 N24, Ley N18.097, Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras.
Artculo 38, Ley N 18.575, Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la
Administracin del Estado.
Artculo 44: Ley N 18.415, Orgnica Constitucional sobre Estados se Excepcin.
Artculos 52, 74 y 128, Ley N 18.918, Orgnica Constitucional relativa al Congreso
Nacional.
Artculo 77, Cdigo Orgnico de Tribunales, modificado por Ley N18.969.
Artculo 84, Ley N 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico.
Artculo 92, Ley N17.997, Orgnica Constitucional del Tribunal Constitucional,
Artculo 95, Ley N 18.460, Orgnica Constitucional del Tribunal Calificador De
Elecciones.
Artculo 98, Ley N 10.336, Orgnica de la Contralora General de la Repblica
(disposicin 5. transitoria).
Artculo 105, Ley N 18.948, Orgnica Constitucional de las Fuerzas Armadas.
Artculo 105, Ley N 18.961, Orgnica Constitucional de Carabineros de Chile.
Artculo 108, Ley N 18.840, Orgnica Constitucional del Banco Central.
Artculo 110, Ley N 18.605, Orgnica Constitucional de los Consejos Regionales de
Desarrollo.
Artculo 118, Ley N 18.695, Orgnica Constitucional de Municipalidades y Consejos
De Desarrollo Comunal.
Las leyes de qurum calificado

Pueden ser definidas como: aquellas previstas en la constitucin destinadas a regular
una determinada institucin o materia y que requieren para su explotacin y que requieren para
su aprobacin, modificacin o rechazo de la voluntad de la mayora absoluta de los senadores y
diputados en ejercicio.
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Las leyes de qurum calificado tambin tienen, en cuanto a su naturaleza el rango legal,
por lo que tienen el mismo procedimiento de tramitacin y aprobacin de la ley simple en cuanto
a la materia. La diferencia es solamente formal, puesto que se requiere para su aprobacin, la
concurrencia de una mayora ms exigente que la de la Ley simple.
El objeto de las leyes de qurum calificado es regular:
a.
b.
c.
d.
Algn cuerpo normativo especfico, como es el caso de la Ley de conductas

terroristas;
La estructura y funcionamiento de un rgano determinado como la del congreso
nacional de Televisin;
Una materia determinada, como por ejemplo cada vez que se asigne a un delito pena
de muerte, o cuando se autorice al Estado a desarrollar actividades empresariales
etc.
En cuanto a sus requisitos slo se exige el mayor qurum de la mayora absoluta de
los senadores y diputados en ejercicio. No se les exige, en cambio el control
obligatorio y previo de su constitucionalidad.
Al igual que las leyes orgnicas constitucionales, no pueden ser objeto de delegacin de
facultades legislativas en el Presidente de la Repblica.
Las leyes de qurum calificado, estn contempladas en el artculo 66, en donde se les
establece la mayora que requerirn para su aprobacin, modificacin o derogacin, en tanto que
el artculo 64 las nombra como aquellas que no puedan ser objeto de obligacin de facultades
legislativas.
La constitucin exige Ley de qurum calificado para regular las siguientes materias:
1.
2.
La que fija las conductas terroristas, Ley N18.314.

La que concede rehabilitacin de la ciudadana a quin haya sido condenado por
delito terrorista.
3. La que imponga la pena de muerte como sancin a un tipo penal.
4. La que tipifica los abusos de publicidad.
5. La que determina la organizacin y funcionamiento del Congreso Nacional de
Televisin.
6. Las que regulen el derecho a la seguridad social.
7. Las que autorizan el Estado para desarrollar actividades empresariales.
8. Las que determinan las excepciones en materia de actividad empresarial de
particulares.
9. Las que establecen limitaciones o requisitos del dominio de cada clase de bienes,
cuando as lo exija el inters nacional.
10. Las que autorizan la contratacin de crdito por un plazo superior al periodo
presidencial.
11. Las que modifiquen los limites de las provincias y comunas.
Las Leyes Simples u Ordinarias
La Ley simple corresponde a la ley en sentido estricto y son definidas por el profesor
Alejandro Silva Bascun como Las normas elaboradas bsicamente, por el poder legislativo
del Estado en la forma establecida por la Constitucin Poltica.
15
Las leyes simples estn concebidas en la actual constitucin dentro del llamado dominio
mximo legal, es decir estn enumeradas las materias sobre las cuales pueden rehacer en
forma taxativa por lo que aquellas no inducidas en la enumeracin pertenecen al campo del
Reglamento, al campo de la Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica.
En cuanto a sus requisitos:
a.
Necesitan para su aprobacin, modificacin o rechazo la voluntad de la simple

mayora de cada cmara existiendo qurum para sesionar y tomar acuerdos
vlidamente;
b.
No requieren control previo de su constitucionalidad, sin perjuicio de que pueden

plantearse cuestiones de constitucionalidad durante su tramitacin ante el tribunal
constitucional, para que este las resuelva.
c.
Si pueden ser objeto de delegacin de facultades legislativas en el Presidente de la

Repblica.
d.
Estn reguladas en los artculos 60 y siguientes de la Constitucin y sus requisitos,

especficamente, en el artculo 66.
En relacin con estas leyes de importancia constitucional, pueden sealarse:

1.
La Ley que determina el nmero y organizacin de los ministros.
2.
La Ley que determina las atribuciones, organizacin y funcionamiento de los

tribunales electorales regionales.
3.
La que determina la forma de resolver las cuestiones de competencia que pudieren

suscitarse entre autoridades racionales, regionales, provinciales y comunales.
Los tratados internacionales

El Profesor Pacheco los define como convenciones celebradas entre dos o ms
miembros de la comunidad internacional con el objeto de regular sus relaciones y establecer los
derechos y obligaciones recprocos.
Los tratados internacionales por cierto no son leyes propiamente tal, no son de
naturaleza legal, puesto estn comprendidos en el mbito del Derecho Internacional, y,
concretamente en el rango de las relaciones que el Estado mantiene con los otros Estados y
organizaciones de Estados.
A diferencia de la Ley, el tratado vincula y obliga a los Estados y no a las personas. Sin
embargo y con el preciso objeto de que ellos tengan vigor en el derecho nacional, requieren ser
ratificados por el Poder Legislativo del Estado, sometindose en este proceso ratificatorio a los
trmites de una Ley. Esta es la razn por la que se le atribuye el rango de una ley.
Sin embargo, con la reforma al artculo 5 de la Constitucin que entr en vigencia en
1989, se ha hecho diferencia entre los tratados internacionales que regulan derechos
fundamentales y, por lo mismo, pasan a ser lmite del ejercicio de la soberana y considerados
16
de rango constitucional, y los restantes tratados internacionales,
simplemente legal.
considerados de rango
La voluntad del Constituyente de 1989 en tal sentido, no obstante, no qued expresada

claramente por que no se modificaron las normas sobre el control de constitucionalidad tanto
preventivo como a posteriori de los tratados internacionales, lo que significa que ellos estn
subordinados a la Constitucin.
Decretos con rango legal:
Pueden ser definidos estos cuerpos normativos como aquellos dictados por el
Presidente de la Repblica sobre materias de Ley, mediando una autorizacin expresa del
poder legislativo para ello, en un caso o con prescindencia de tal autorizacin por no
encontrarse en funciones el rgano legislativo en situaciones de anormalidad constitucional, en
el otro caso.
En la primera situacin estamos ante los llamados Decretos con Fuerza de Ley y, en la
segunda ante los denominados Decretos Leyes.
En cuanto a la naturaleza de este tipo de normas, corresponde a la de la Ley, porque,
precisamente versase sobre materias de Ley, lo que con la constitucin de 1980, cobra mayor
realismo, por el llamado dominio mximo legal. En efecto, en virtud de este principio, el
constituyente ha enumerado taxativamente las materias que necesariamente deben ser
reguladas mediante una Ley, entregando al campo de la Potestad Reglamentaria del Presidente
de la Repblica la regulacin de cualquier otra materia que exceda la enumeracin.
Pues bien este tipo de Decretos que dicta el Presidente de la Repblica inciden en el
campo del dominio mximo legal, que es lo que est fijando la naturaleza de preceptos legales
que tienen.
a)
Decretos con Fuerza de Ley:
El Decreto con fuerza de Ley como se ha llamado en Chile, es dictado por el Presidente
de la Repblica, previa delegacin de facultades legislativa hecha expresamente, esto es, a
travs de una Ley delegatoria, por el Congreso Nacional.
La iniciativa puede provenir tanto del Presidente de la Repblica, como del Congreso
Nacional, esto es, que el Presidente solicite al Congreso se dicte una Ley delegatoria
facultndolo para dictar a su vez, un Decreto con Fuerza de Ley, o el Congreso, como asume
normalmente, a propsito del estudio y aprobacin de un proyecto en un artculo faculta al
Presidente de la Repblica para que dentro de un plazo determinado dicte sobre la materia
expresamente sealada, un Decreto con Fuerza de Ley.
En cuanto a sus requisitos el Decreto con Fuerza de Ley exige:
a.
b.
c.
Autorizacin expresa mediante Ley obligatoria del Congreso Nacional;

Ejercicio de la facultad por el Presidente de la Repblica, dentro del plazo que se le
ha otorgado y respecto de las materias comprendidas taxativamente en la Ley
delegatoria;
Abstenerse de incluir aquellas materias que constituyen expresa limitacin a los
mismos;
17
d.
e.
Control a travs de la toma de razn de la contralora;

Publicacin, efecto y vigencia, como la Ley.
Los Decretos con fuerza de Ley tienen un plazo mximo para su dictacin que es de un
ao. Normalmente el Congreso autoriza por un lapso, aunque en muchos casos lo hace por
perodos inferiores. (artculo 64)
Las materias sobre las que recae son las enumeradas en el artculo 60 de la constitucin
y las limitaciones que tiene estn sealadas en el artculo 64 se refieren a (i) Nacionalidad; (ii)
Ciudadana; (iii) Elecciones; (iv) Plebiscitos; (v) Materias comprendidas en las garantas
constitucionales; (vi) Materias que deban ser objeto de Ley orgnica constitucionales o de leyes
de qurum calificado; y (vii) Facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen de
los funcionarios del Poder judicial, Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, Contralora
General de la Repblica.
Los decretos con fuerza de Ley tienen su origen bajo la vigencia de la constitucin de
1925, y con un ejemplo de prcticas o usos que adquirieron vigencia, no obstante no estar
autorizados por la constitucin de 1925. En efecto desde el primer gobierno de don Carlos
Ibaez, vienen dictndose decretos con Fuerza de Ley sin que esta institucin estuviera
consagrada en la Carta Fundamental. Importantes decretos con Fuerza de Ley tuvieron vigencia
en estos aos: Por ejemplo: el D.F.L. N 2 de 1959 (Vivienda); el D.F.L. N 338 Estatuto
Administrativo; el D.F.L. N 1 de 1968 y D.F.L. N 2, 1968 F.F.A.A. y Carabineros.
Solo con la gran reforma, asignada, aprobada en enero de 1970, se constitucionalizaron
los decretos con Fuerza de Ley y ahora en la actual constitucin han recibido una completa
regulacin.
b)
Decretos leyes:
Los decreto leyes participan de la misma naturaleza que los decretos con Fuerza de Ley,
con la nica diferencia que en su caso no hay autorizacin expresa ni delegacin de facultades
legislativas por parte del Congreso nacional. Ello porque se trata de un perodo de anormalidad
constitucional en que el Congreso ha sido disuelto o no hay Congreso.
En Chile, se han dictado decretos, en muchas oportunidades, as al disolverse el
Congreso Nacional cuando asume la Junta de Gobierno el 11 de Septiembre de 1924 se dictan
decretos leyes, luego ocurre en el tiempo del General Ibaez en su primer perodo y durante la
situacin anormal que se produce luego de la renuncia del Presidente don Juan Esteban
Montero, hasta la eleccin de don Arturo Alessandri en su segundo perodo.
Posteriormente cuando asumieron las Fuerzas Armadas y Carabineros el poder el 11 de
Septiembre de 1973, tras la crisis del rgimen poltico y constitucional al amparo de la
constitucin de 1925.
El problema que se ha planteado siempre con los decretos leyes, es su validez una ves
recobrada la normalidad constitucional, porque desde un punto de vista estrictamente
constitucional no se ajustan a la Carta Fundamental. Sin embargo, es un hecho que no hay
vigente un rgimen de normalidad constitucional y el pas debe seguir gobernndose a travs de
normas legales o de rango legal, que en algunos casos son estatutos muy completos en su
contenido.
18
El problema est en que habra que constitucionalizarlos pasando por la discusin en el
Congreso Nacional, lo que sera incompatible, y constituira un gran retroceso en el normal
desarrollo de la vida nacional, por lo que se ha optado en la prctica por no hacer cuestin de
ellos, que el entendido que la natural evolucin del Pas los ir reemplazando con las respectivas
leyes modificatorias.
En cuanto a su valor como fuentes del Derecho constitucional se encuentran en el mismo
plano de la Ley en cuanto, en definitiva, complementan la regulacin constitucional hecha por el
constituyente.
Cabe destacar sin embargo, que en el caso de los Decretos leyes durante el Gobierno
Militar y en tanto la Junta de Gobierno asumi el poder constituyente y legislativo, adems del
ejecutivo. Fueron dictados varios decretos leyes con rango constitucional. Tanto es as que se
dict el D.L. 881 para regular el procedimiento de los decretos leyes y cuando la Junta de
Gobierno estaba haciendo uso del poder constituyente.
Fue el caso de las actas constitucionales de 1976, que regularon, el Consejo del Estado;
las Bases de la Institucionalidad; los Derechos y Deberes Fundamentales, y los Estados de
Excepcin Constitucional.
Tercera Fuente: La Potestad Reglamentaria
La potestad reglamentaria puede ser definida como la facultad que tiene el Presidente de
la Repblica para dictar cuerpos normativos y para disponer los actos conducentes a su tarea
de gobernar y administrar el Estado.
La potestad reglamentaria se ejerce por el Presidente de la Repblica a travs de los
reglamentos, Decretos e instrucciones y pueden tener valor como fuente del Derecho
Constitucional en la medida en que se refieren a actos a travs de los cuales se expresa uno de
los poderes del Estado de las funciones asignadas por la constitucin y porque ellos, en todo
caso deben, al igual que la ley, ajustarse tanto en la forma, como en el fondo al texto
constitucional.
La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica se ha visto reforzada en la
constitucin de 1980, por el principio ya comentado del dominio mximo legal, puesto que lo que
no est expresamente reconocido como materias propias de Ley son del campo de la potestad
reglamentaria.
En virtud de esta extensin, el Presidente de la Repblica ahora puede abocarse a
regular materias no solo en forma complementaria de la Ley, como lo haca hasta ahora, sino
que en forma independiente, a travs del llamado reglamento autnomo.
Esto naturalmente ha fortalecido al Presidente de la Repblica constituyndose una base
del rgimen presidencial de la constitucin de 1980.
La Potestad reglamentaria como hemos dicho tiene diferentes maneras de manifestarse,
a saber, el reglamento, el Decreto, y las instrucciones y las resoluciones.
a)
Los Reglamentos
Los reglamentos son cuerpos normativos sistemticos destinados a la ejecucin de las
19
leyes o al ejercicio de atribuciones o facultades consagradas en la constitucin.
En cuanto a su naturaleza, como hemos dicho, no pertenece a la naturaleza de los
preceptos legales, sino reglamentaria ubicada en el campo normativo del Presidente de la
Repblica.
Ahora bien, el reglamento en cuanto a su forma es un decreto supremo, por cuanto es
dictado por el Presidente de la Repblica y puede tener dos objetivos: (i) Uno, el dictarse con el
propsito de ejecutar las leyes, es decir el complemento directo y necesario de una Ley para que
esta pueda regir cabalmente. En este caso el Presidente lo que hace es dictar el reglamento de
la Ley; (ii) El segundo es el llamado reglamento autnomo, surgido con ocasin de esta
constitucin, que es el dictado por el Presidente de la Repblica sin relacin directa a una Ley
determinada, sino que comprenda cualquier materia de aquellas que no estn enumeradas en el
artculo 60 de la constitucin como propias del campo de la Ley.
b)
Los Decretos
Los Decretos son normas jurdicas emanadas de una autoridad sobre materias de su
competencia.
Los Decretos se clasifican en Decretos Supremos, que son los dictados por el Presidente
de la Repblica y los Decretos simples, que son dictados por otras autoridades que no sean el
Presidente de la Repblica.
Los Decretos Supremos, a su vez, pueden ser reglamentarios o simples, segn estos
tengan un cuerpo normativo o efecten actos simples de nombramiento, ascenso, destinacin o
renuncia de algn funcionario.
La naturaleza de los Decretos es la propia de la potestad reglamentaria y por lo mismo,
son jurdicamente inferiores a la Ley.
c)
Las instrucciones:
Las instrucciones son comunicaciones que los superiores de la administracin pblica

dirigen a sus subordinados indicndoles la manera de aplicar una Ley o un reglamento o las
medidas que deben adoptar para el mejor funcionamiento del respectivo servicio.
Gozan de la misma naturaleza de la potestad reglamentaria.
d)
Las resoluciones:
Las resoluciones son actos emanados de las autoridades de la administracin pblica

con el objeto de decidir peticiones presentadas por los particulares.
Todos los actos emanados de la potestad reglamentaria estn sometidos al control de
legalidad que corresponde a al Contralora General de la Repblica, a travs del trmite de toma
de razn.
En efecto a la contralora le corresponde pronunciarse sobre la constitucionalidad y
legalidad de los reglamentos, Decretos y actos en general de la administracin del Estado, con lo
20
cual se est velando no solo por la jerarqua normativa, sino tambin por el cumplimiento de la
constitucin.
Cabe sealar finalmente que los actos de la potestad reglamentaria no tienen, por cierto
el valor de fuente directa de las normas constitucionales, pero si un valor indirecto en tanto son
expresin de las autoridades ajustadas a la constitucin.
Otras fuentes escritas del Derecho Constitucional chileno.
Con esta acepcin nos estamos refiriendo a ciertas expresiones normativas que tambin
se ubican dentro de las llamadas fuentes inmediatas o indirectas del Derecho Constitucional,
cuyo valor, por lo mismo es bastante relativo.
Se comprenden en esta categora los llamado auto acordados de los Tribunales
Superiores de Justicia y los reglamentos de ciertos rganos colegiados como el Senado, la
Cmara de Diputados y el Consejo de Seguridad Nacional.
a)
Los Autoacordados de la Corte Suprema y otros tribunales de rango Constitucional.
Los autoacordados son disposiciones dictadas por la Corte Suprema o por otros
Tribunales de rango Constitucional destinados a regular el procedimiento de ciertas actuaciones
que deben realizarse ante ellos.
Los autoacordados son la forma en que se expresa una de las potestades que tiene la
Corte Suprema como el Tribunal Superior del Poder Judicial. En efecto, la Corte Suprema, dice
el artculo 79 de la Constitucin, tiene la superintendencia directiva, convencional y econmica
de todos los Tribunales de la nacin.
La superintendencia directiva dice relacin con la superioridad de la Corte Suprema en lo
relativo al personal judicial en la superior competencia que se entrega en tanto el Tribunal de
mayor jerarqua. La superintendencia convencional se refiere a la facultad de enmendar o
corregir lo errado o defectuoso y de reprimir o censurar al que incurre en ello.
Finalmente, la superintendencia econmica, dice relacin con la facultad de dictar las
medidas tendientes a lograr mayor eficiencia en la prestacin del servicio judicial.
Pues bien, es en relacin con esta facultad, que la Corte Suprema puede dictar auto
acordados en los cuales se regula la forma en que deber procederse respecto de ciertas
situaciones que se llevan a efecto ante ese alto Tribunal.
Ejemplos de auto acordados de la Corte Suprema pueden sealarse el de 30 de
Septiembre de 1920 que precis la forma de dictacin de las sentencias; el de 22 de marzo de
1932 que fij la tramitacin del recurso de inaplicabilidad; el de 19 de Diciembre de 1932 sobre
tramitacin y fallo de recurso de amparo; y el de 29 de Marzo de 1977, sobre tramitacin del
Recurso de Proteccin de garantas constitucionales.
Cabe agregar que el legislador orgnico constitucional ha facultado expresamente a otros
dos Tribunales expresamente a otros dos Tribunales para dictar auto acordados. Son el Tribunal
Constitucional y el Tribunal Calificador de Elecciones.
21
En efecto, dispone el artculo 90 de la Ley 17.997 orgnica Constitucional del Tribunal
Constitucional, que el Tribunal podrn mediante auto acordados dictados en sesiones
especiales convocadas al efecto, reglamentar las materias a que se refiere esta Ley.
Por su parte, el artculo 12 de la Ley 18.460, orgnica constitucional del Tribunal
Calificador de Elecciones, establece que el procedimiento para la tramitacin de las causas y
asuntos que se substancien ante el Tribunal calificador de Elecciones ser regulado por este
mediante auto acordados en los que se asegurar, en todo caso, un racional y justo proceso.
Ejemplos: 1) Autoacordado de 23 de Agosto de 1989 sobre tramitacin y fallo de
relaciones relativas a las declaraciones de candidaturas; 2) Autoacordado de 18 de Enero de
1988 sobre designacin de abogados integrantes.
Los autoacordados tienen, por cierto, un valor relativo como fuente del Derecho
Constitucional, en tanto constituyen normas de procedimientos en asuntos de orden
Constitucional y otros, como el caso de los procedimientos respecto de la tramitacin de
recursos como los de amparo, proteccin e inaplicabilidad, o las reclamaciones ante el Tribunal
Calificador de Elecciones etc..,
b)
Los Reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados.
Los reglamentos de las Cmaras son normas dictadas en uso de las facultades de
organizacin por el senado y por la Cmara de Diputados con el objeto de regular su
funcionamiento interno.
Los reglamentos de las Cmaras no deben confundirse con la potestad reglamentaria
puesto que no son dictados por el Presidente de la Repblica, ni por el Poder Ejecutivo, y
tampoco pertenecen al campo de la Ley. Se trata de normas de organizacin en el
funcionamiento y en el ejercicio de sus funciones de estas corporaciones del Congreso Nacional
que tienen Fuerza obligatoria para sus decisiones internas.
Tienen valor indirecto como fuentes del Derecho Constitucional, pero son importantes
porque regulan la forma en que se organiza el funcionamiento conforme a las atribuciones que
corresponde como Poder Legislativo.
c)
Reglamento del Congreso Nacional de Seguridad Nacional
Este reglamento goza de la misma naturaleza que la de los reglamentos de las Cmaras
del Congreso Nacional, es decir, normas jurdicas de carcter especial generadas por el propio
rgano para regular dentro del campo de su competencia, su funcionamiento interno. (10 de
(Mayo de 1988. D.O. 11 Mayo 1988)
Del mismo su valor como fuente del Derecho Constitucional es relativo o indirecto en
cuanto contiene normas referidas al funcionamiento de un rgano Constitucional.
Quinta Fuente: La Costumbre.
La Costumbre puede ser definida como la repeticin constante y uniforme de una norma
de conducta con la conviccin de que ella responde a una obligacin jurdica..
22
Se relaciona con los usos y prcticas llevadas a cabo por los actores polticos y jurdicos
que sirven de fundamento al contenido de las normas jurdicas, lo que ocurre en el caso del
derecho escrito, o tales usos o prcticas son expresin jurdica en s mismas, como es el caso
del derecho consuetudinario.
En la tradicin constitucional consuetudinaria, la costumbre tiene el mismo valor jurdico
de la ley como fuente del Derecho, en cambio, en la tradicin constitucional escrita, la costumbre
es fuente indirecta del derecho, prevaleciendo las normas jurdicas escritas; La Constitucin, la
Ley y el Reglamento.
En el derecho chileno la costumbre rige, en materia civil, slo si la ley se remite a ella y,
en materia comercial, en ausencia de norma.
Sexta Fuente: La Jurisprudencia.
La Jurisprudencia puede ser definida como la doctrina emanada de los fallos de los
Tribunales de Justicia que resuelven en un sentido determinado determinados asuntos
sometidos a su conocimiento.
En el derecho consuetudinario, la jurisprudencia tiene la funcin de fijar la costumbre a
travs de la ley del precedente. En la tradicin de derecho escrito, la jurisprudencia es fuente
indirecta del Derecho Constitucional, por cuanto prevalecen las normas escritas, Constitucin,
ley y reglamento. La jurisprudencia es un antecedente para los fallos posteriores, pero no un
precedente.
En materia constitucional, la jurisprudencia reviste especial importancia porque permite
aclarar y determinar el verdadero sentido y alcance de los preceptos constitucionales.
Los rganos que crean jurisprudencia en Chile son el Tribunal Constitucional; el Tribunal
Calificador de Elecciones; La Contralora General de la Repblica; La Corte Suprema y las
Cortes de Apelaciones
Sptima Fuente: La Doctrina de los autores.
La doctrina puede ser definida como la forma de interpretacin hecha por los estudiosos
y expertos de las normas jurdicas constitucionales y legales de incidencia constitucional. Tiene
un valor relativo como fuente del Derecho Constitucional, porque prevalecen las normas jurdicas
sobre ellas. Su valor ser mayor segn el prestigio del autor.
Respecto de la Constitucin de 1833, lo sern don Jos Victorino Lastarria; don
Alcibades Roldn, don Jorge Huneeus. En relacin con la Constitucin de 1925, don Jos
Guillermo Guerra, don Carlos Estvez, don Gabriel Amuntegui, don Carlos Andrade, don Rafael
Raveau, don Jorge Guzmn, don Alejandro Silva Bascun. En lo referente a la Constitucin de
1980, don Jaime Guzmn, don Alejandro Silva Bascun, don Enrique Evans, don Jos Luis
Cea Egaa, don Ral Bertelsen.
23

Cap - Iii. Estado de Derecho-1

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DERECHO CONSTITUCIONAL I

Universidad de los Andes

Profesor Julio Lavn Valds

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