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Cumulo material: recomenda a soma das penas de cada um dos delitos componentes do crime. A critica
existente que a aritmtica pode resultar em pena muito longa, desproporcionada com a gravidade dos
delitos e desnecessria no atingindo a ressocializao.
O direito brasileiro adota somente esses dois sistemas: o do cmulo material (concurso material e concurso
formal imprprio) e o da exasperao (concurso formal prprio e crime continuado).
ESPCIE DE CONCURSOS:
CONCURSO MATERIAL: ocorre quando o agente, com mais de uma conduta, pratica dois ou mais crimes,
idnticos ou no. H pluralidade de condutas e de crimes. Quando os crimes forem idnticos ocorre o
concurso material homogneo (dois homicdios) e quando os crimes forem diferentes, concurso material
heterogneo (estupro e homicdio).
A pluralidade de crimes pode ensejar vrios processos, que geraro vrias sentenas. Constatada a conexo,
sero julgados no mesmo processo.
Um exemplo deste concurso pode ocorrer quando o agente subtrai um automvel, atropela um pedestre na
fuga e apanha uma mulher com o fim de praticar a conjuno carnal violenta. Haveria um concurso entre os
crimes de furto, leso corporal culposa e rapto. A pena final a ser imposta a soma das que devem ser
aplicadas a cada delito isoladamente.
Em caso de aplicao de penas diversas, as mais graves devem ser executadas primeiro.
CONCURSO FORMAL: ocorre quando o agente, praticando uma s conduta, comete dois ou mais crimes.
Para haver concurso formal necessria a existncia de uma s conduta (ao ou omisso), embora ela possa
desdobrar-se em vrios atos, que so os segmentos em que a conduta se divide.
O concurso formal pode ser:
a)
Prprio (ou perfeito): quando a unidade de comportamento corresponder unidade interna da vontade
do agente, isto , o agente deve querer realizar apenas um crime, obter um nico resultado danoso. No
deve existir desgnio autnomo.
Ex.: Caio, sabendo ser portador de doena venrea, mas sem inteno de transmitir a doena, estupra
Tcia. Neste caso responder pelo Estupro (art. 213) e por perigo de contgio venreo em concurso
formal.
Sendo concurso formal prprio, utiliza-se o sistema da exasperao. Caso as penas sejam iguais,
utiliza uma delas e a exaspera. Caso sejam diversas, usar a mais grave, exasperando-a.
O aumento de 1/6 at .
O critrio para aumento fornecido pela doutrina. Regra geral ocorre da seguinte forma: 2 crimes,
aumenta-se 1/6; 3, aumenta-se 1/5; 4, aumenta-se , 5, aumenta-se 1/3. 6 ou mais, aumenta-se de .
b) Imprprio (ou imperfeito): o agente deseja a realizao de mais de um crime, tem conscincia e
Caio, sabedor de que tem doena venrea e com inteno de contagiar Tcia, estupra-a. Neste caso,
responder por estupro (art. 213) e por perigo de contgio venreo qualificado (art. 130,1) em
concurso material.
Por isso, enquanto no concurso formal prprio adotou-se o sistema de exasperao da pena, pela unidade de
desgnios, no concurso formal imprprio aplica-se o sistema do cmulo material, como se fosse concurso
material, diante da diversidade de intuitos do agente (art. 70, pargrafo 2 ).
Sob o aspecto processual, basta estar descrita na denncia a inteno do agente para se reconhecer o
concurso formal imprprio.
CRIME CONTINUADO
uma fico jurdica concebida por razoes de poltica criminal, que considera que os crimes subseqentes
devem ser tidos como continuao do primeiro, estabelecendo um tratamento unitrio a uma pluralidade de
atos delitivos, determinando uma forma especial de puni-los.
O crime continuado teve suas bases lanadas no sculo XIV, com a finalidade de permitir que os autores do
terceiro furto pudessem escapar da pena de morte, posto que havia previso de morte para condenados pelo
terceiro furto.
Ocorre quando o agente, mediante mais de uma conduta pratica dois ou mais crimes da mesma espcie,
devendo os subseqentes, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, ser
havidos como continuao do primeiro.
So diversas aes, cada uma em si mesma criminosa, que a lei considera, por motivos de poltica criminal,
como um crime nico.
NATUREZA JURDICA: a questo a definir se as vrias condutas configuradoras do crime continuado
constituem um nico crime, ou constituem mais crimes.
Vrias so as teorias que procuram dirimir a questo:
-
Teoria da unidade real: para essa teoria, vrios comportamentos lesivos do agente constituem
efetivamente um crime nico, uma vez que elo de uma mesma corrente efetivando um crime nico,
uma vez que so elos de uma mesma corrente e traduzem a unidade de inteno que se reflete na unidade
de ao.
Teoria da fico jurdica: a unidade delitiva uma criao da lei, pois na realidade existem vrios
delitos. Caso se tratasse de crime nico, a pena deveria ser a mesma cominada para um s dos crimes
concorrentes.
Teoria da unidade jurdica ou mista: o crime continuado no uma unidade real, mas tambm no
mera fico real. A continuidade delitiva constitui figura prpria, constituindo uma realidade jurdica e
no uma fico. No se cogita de unidade ou pluralidade de delitos, mas de um terceiro crime, que o
crime de concurso, cuja unidade decorre da lei.
Teoria objetivo-subjetiva: alm dos requisitos objetivos exige unidade de desgnios, isto , uma
programao inicial, com realizao sucessiva, como por exemplo, o operrio de uma fbrica que,
desejando subtrair uma geladeira, o faz parceladamente, levando algumas peas de cada vez. Exige-se
unidade de resoluo criminosa e homogeneidade de modus operandi.
Numa interpretao sistmica conclui-se que se permite a exasperao at o triplo quando os bens
personalssimos forem de vtimas diferentes. Esta possibilidade conhecida doutrinariamente como crime
continuado especfico, que prev a necessidade de trs requisitos:
a) Contra vtimas diferentes:
b) Com violncia ou grave ameaa pessoa:
c) Somente em crimes dolosos:
A continuidade especfica reservada para quando as circunstncias indicarem. Est destinado a
delinqentes profissionais, de acentuada periculosidade, que deve ser distinguido dos criminosos ocasionais.
Tambm, no se pode aplicar um aumento que supere a pena que seria aplicvel em caso de concurso
material.
O total da pena no pode ser superior a 30 anos, j que a unificao, nesta hiptese, obrigatria (art. 75).
O aumento incide no sobre a pena-base, mas sobre o resultado da pena aumentada ou diminuda pelas
circunstncias agravantes ou atenuantes.
DOSIMETRIA DA PENA NO CONCURSO DE CRIMES.
Para o concurso material, aplica-se o cumulo material, onde se somam as penas dos diversos crimes
praticados.
Para o concurso formal prprio, o sistema da exasperao, onde se aplica a pena de um dos crimes, a mais
grave, elevando-se at a metade.
Para o concurso formal imprprio, aplica-se o cumulo material, onde se somam as penas dos diversos crimes.
Para o crime continuado o sistema da exasperao, permitindo, contudo, que a pena aplicada seja elevada
at dois teros.
No crime continuado especfico, a elevao permitida at o triplo.
Questo interessante diz respeito pena mnima no caso de continuidade especfica. que dispondo a lei
apenas sobre o mximo do aumento, ficou um hiato a ser preenchido pelo julgador. Alguns doutrinadores
sustenta que, na ausncia de outro dado, o quantum mnimo ser o discriminado no crime continuado
previsto no caput, ou seja 1/6 (um sexto).
No entanto, a utilizao desta forma incidiria em desprezar-se a gravidade da continuidade especfica,
devendo, portanto, o julgador encontrar valores que superem este patamar (1/3, , 2/3), conforme as
circunstncias, at o mximo previsto.
Concurso Material Benfico.
Quando o sistema de exasperao, no concurso formal prprio e no crime continuado, resultar em penas mais
altas do que o sistema da cumulao do concurso material, os arts. 70 pargrafo nico e o art. 71, pargrafo
nico, determinam que se deve aplicar o concurso material, denominando-se tal hiptese como concurso
material benfico.
ERRO NA EXECUO aberratio ictus.
No se confunde com o erro sobre a pessoa, onde o agente acredita estar atingindo uma pessoa por outra.
Trata-se de erro na execuo, proveniente de erro no uso dos meios de execuo, proveniente de acidente ou
de inabilidade na execuo.
Exemplo: Tcio atira em Mvio, mas atinge Caio, que estava nas proximidades, matando-o. Nesta hiptese,
Tcio responde como se tivesse atingido Mvio.
Ocorre a aberratio ictus com unidade simples (resultado nico) quando, o agente, errando o alvo, atinge
somente a pessoa no visada, matando-a. Na verdade teria ocorrido um tentativa de homicdio em relao a
vtima virtual e homicdio culposo em relao vitima efetiva. Contudo, em virtude do dispositivo em
exame, considera-se somente o homicdio doloso praticado contra a vtima virtual.
Quando ocorre um resultado duplo, alm da pessoa visada o agente tambm atinge um terceiro. Nesta
hiptese o agente pratica dois crimes e, diante da unidade da atividade criminosa, aplica-se o concurso
formal. Contudo, se o agente agir com dolo eventual em relao ao terceiro no visado, o agente deve
responder pelos dois crimes. Nesta ltima hiptese, permanece o concurso formal, mas as penas devem
somar-se, como ocorre no concurso formal imprprio.
Nas hipteses de erro na execuo consideram-se as qualidades ou condies da pessoa visada a vtima
virtual e no a da pessoa atingida a vtima efetiva.