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Temuco/
Derecho Internacional
Pblico
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
12.03.2014
DIP no sera derecho, porque dicen que le faltara un elemento esencial del derecho, que
es la coercitividad. Esta posicin es sin embargo es cada da ms minoritaria, hoy da no
hay autores que seriamente lo sostengan, porque, si bien es cierto es verdad que no es
coercitivo, los Estados en la prctica cuando cumplen o incumplen las normas
internacionales lo hacen en el entendido de que estn cumpliendo o incumpliendo normas
jurdicas. En la prctica actan con la conviccin de que esas normas son jurdicas y no
simplemente normas morales o de cortesa internacional. Por ejemplo: todos los actos que
son ceremoniales y de protocolo son claramente normas jurdicas de cortesa
internacional, si se incumple hay una sancin de carcter moral, que se traduce en el
repudio de la comunidad. La sentencia de la Corte Internacional de Justicia que delimita
los lmites martimos entre Chile y Per, es obligatoria. En cambio en una norma de
cortesa no es obligatoria. Ejemplo de una norma moral internacional: cuando los pases
envan ayuda humanitaria a otro pas que ha sido asolado por una catstrofe. Los que
defienden que el Derecho Internacional es derecho, agregan que probablemente son
muchas ms las veces que el derecho internacional se cumple que las veces que no se
cumplen, lo que pasa, es que cuando una norma jurdica internacional no se cumple, es
algo muy espectacular, muy noticioso, como lo que est pasando hoy en Crimea, Ucrania o
con el conflicto rabe-israel. Generalmente los estados cumplen con las normas
internacionales porque hay una cuestin de prestigio involucrado, porque quien va a
confiar en un estado que manifiestamente no cumple. Muchas veces ocurre en el mbito
interno, el derecho queda sin cumplir. Cuntas veces se cometen delitos que quedan
impunes? Muchas veces queda sin sancin y a nadie se le ocurre decir que el derecho no
existe.
17.03.2014
Hay una asignatura que se llama Derecho Internacional Privado (DIPRI) la denominacin es
bastante similar salvo por la ltima palabra, por lo tanto es importante referirse a la relacin que
existe entre el DIP y el DIPRI. La verdad que esta relacin es prcticamente inexistente, o sea es
casi nula la relacin que hay entre ambas ramas del derecho a pesar de la semejanza en los
nombres y esto ocurre porque esa asignatura de DIPRI tiene mal puesto el nombre, porque
primero que todo no es derecho internacional, es derecho interno y segundo no es
necesariamente privado, porque tambin abarca reas del derecho pblico. De qu se trata esa
asignatura? Esta rama del derecho se utiliza cuando, ante los tribunales de un pas se presentan
situaciones o relaciones jurdicas que contienen un elemento extranjero, el cual puede ser, la
nacionalidad de uno de los intervinientes en el acto, puede ser el lugar donde est ubicado el bien
donde recae el acto o puede ser el lugar donde se celebro el acto o donde va a producir sus
efectos el acto. O sea, para ser ms claro, si estamos en Chile, se celebra un acto o contrato y
ocurre una situacin jurdica donde uno de los intervinientes es extranjero o el lugar de
celebracin o donde va a producir sus efectos est en el extranjero, ah hay un caso de derecho
internacional privado. Cul es la importancia que tiene la concurrencia de ese elemento
extranjero? Que pueda ser que el derecho aplicable no sea el derecho chileno, sino que sea un
derecho extranjero o que los tribunales competentes para conocer del caso no sean los tribunales
chilenos sino los de otro pas, entonces, el mal llamado DIPRI no es derecho internacional, porque
es derecho interno, porque cada pas tiene sus propias normas de derecho internacional privado y
lo que busca esta disciplina es que frente a esta situacin en que concurre un elemento extranjero
a la situacin jurdica, esas reglas determinen dos cosas, primero cual es el derecho aplicable y
segundo en caso de conflicto, los tribunales de que Estado son competentes. Esto parece raro,
porque uno cree que en Chile siempre se va a aplicar el derecho chileno, pero es perfectamente
posible que en Chile se aplique un derecho extranjero. Por ejemplo: en derecho sucesorio, el CC
dice que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, que no es lo mismo del
lugar donde falleci el causante. Puede ocurrir que un chileno, que tiene bienes en chile, que
fallece en Chile, pero viva en el extranjero. Como su ltimo domicilio era en el extranjero, por
ejemplo en Italia, la sucesin se rige por la Ley Italiana.
Los Artculos 14 al 18 del Cdigo Civil regulan normas de derecho internacional privado.
Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros.
Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos,
no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.
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1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener
efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges
y parientes chilenos.
Art. 16. Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y
no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes
chilenas.
Art. 17. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.
Art. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han de
rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza de stas
en el pas en que hubieren sido otorgadas.
Mientras que la segunda teora, que es una teora restringida, dice que por lgica si el Derecho
Internacional es el derecho de la comunidad de Estados en su conjunto, solo puede haber surgido
cuando se formaron los primeros Estados Modernos. Qu entendemos por estado moderno? El
estado como lo conocemos al da de hoy, o sea el estado con ciertas caractersticas, poder poltico
centralizado, fronteras bien definidas, ejrcito profesional, burocracia y hacienda pblica. Estos
estados modernos se formaron recin a finales de la edad media y a comienzos del Renacimiento,
en Europa, (Espaa, Portugal, Francia, Inglaterra, Suecia, Rusia). Estos autores incluso, le ponen
una fecha y un acontecimiento histrico al nacimiento del derecho Internacional, 1648 cuando se
firman los tratados de Westfalia, en Mnster. Estos tratados pusieron trmino a la guerra de los 30
aos (1618-1648) Este conflicto fue la ltima de las guerras de religin entre catlicos,
protestantes y musulmanes. Este conflicto ha sido la segunda guerra ms mortfera de la Histrica,
lo que es curioso, donde muri casi 1/3 de la poblacin de Alemania, ms de 20 millones de
personas.
Resulta que, a partir de este momento, se establece una situacin de equilibrio geopoltico en
Europa, donde los pases catlicos se dan cuenta que ya no van a poder recuperar a los pases que
se convirtieron al protestantismo y que prcticamente la mitad norte de Europa que se quedaron
en el protestantismo y que el Este de Europa se queda en la Religin Musulmana.
Estos estados que firman la paz, donde haba estados catlicos, protestantes y el imperio otomano
que eran musulmanes, se dan cuenta, o ms bien tienen que aceptar el hecho de que ah en
adelante van a tener que convivir entre ellos y para establecer esta convivencia, van creando un
sistema de reglas para regular esta convivencia y ese sistema de reglas es el Derecho Internacional
Pblico.
Ahora la discusin entre la primera y la segunda teora no tiene mucha importancia, porque nadie
discute que desde que surgieron las primeras civilizaciones hubo reglas, lo que pasa es que los
primeros dicen que era derecho internacional y los de la segunda dicen que no. El problema es
ms bien de semntica que de fondo.
Esto nos lleva al punto de cuales han sido las etapas en la Evolucin Histrica del Derecho
Internacional.
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FUENTES FORMALES: Son las maneras a travs de las cuales se expresan las normas
jurdicas internacionales, tambin podramos decir que son aquellas maneras que
contienen las normas jurdicas internacionales.
FUENTES MATERIALES: Se refiere al origen, a la causa, por ejemplo las causas histricas,
sociales o econmicas que incidieron en la creacin de las normas.
La Haya funcionan varios tribunales internacionales, por ejemplo Funciona en La Haya tambin el
Tribunal Penal Internacional, tambin el Tribunal Penal Internacional para la Ex Yugoslavia y
tambin el Tribunal Penal Internacional para Ruanda y orum (los pases africanos).
26.03.2014
No es que el Art. 38 este consagrando directamente las fuentes, lo que hace es decirle a los Jueces
de la Corte a que parmetros jurdicos deben recurrir cuando resuelvan una controversia sometida
a su decisin y de ah la doctrina se ha tomado para decir que estaran contenidas las principales
fuentes.
Artculo 38:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le
sean sometidas, deber aplicar:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho.
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
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Principales
FUENTES
ART. 38
ESTATUTO
C.I.J.
Costumbre
Principios
Generales del
Derecho
Auxiliares
Jurisprudencia
Internacional
Doctrina
Eventual
Equidad
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
Se puede definir como la repeticin constante y uniforme de una determinada prctica realizada
con la conviccin de que es jurdicamente obligatoria.
De esta definicin se desprende que la costumbre internacional se compondra por dos elementos.
ELEMENTO OBJETIVO: Es la repeticin constante y uniforme de una prctica.
ELEMENTO SUBJETIVO: Es la conviccin del que realiza la prctica cree que es jurdicamente
obligatoria. A este segundo elemento se le denomina Opinio iuris sive necesitates.
IMPORTANCIA DE LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
Como los sujetos del derecho internacional son los estados, que son soberanos al no haber
rganos centrales que produzcan el derecho, ellos mismos son los que deben producirlo. Cmo lo
producen? A travs de los Tratados, porque los tratados son acuerdos de voluntades entre los
Estados. Pero como los tratados son acuerdos de voluntades, Qu pasa en aquellas reas donde
no hay acuerdo? Aplicamos como derecho la manera en cmo se comportan los Estados en la
prctica y eso lo hacemos valer como derecho, como jurdicamente obligatorio y como todava
quedan muchas reas que los Estados no han acordado mediante tratados y tampoco hay tratados
de los cuales sean partes todos los Estados del mundo, la Costumbre todava tiene un amplio
campo de aplicacin. En cambio en el plano interno el derecho est todo legislado, por lo tanto el
campo de la costumbre es marginal.
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Esto no es tan extrao, porque hay que recordar que hay un grupo importante de pases
anglosajones cuyo derecho se basa principalmente en la costumbre (Common Law).
La costumbre tiene ventajas y desventajas. La gran desventaja que tiene, es que como no consta
por escrito, ya que es una prctica, su contenido es relativamente incierto. La ventaja, es que es
ms flexible, permite adaptarse mejor a los cambios, porque basta con que se modifique la
prctica y se modifica la costumbre. En cambio, cuntas veces hemos escuchado que alguna Ley
est obsoleta y sin embargo sigue vigente porque no se modifica? Esto tiene su lgica, porque en
el fondo, cul es el pensamiento que est detrs de la costumbre? Que si la gran mayora de los
Estados se comportan en la prctica de determinada manera, ser por algo. Si la gente no es tonta
digo en el corto plazo, porque en el mediano y largo plazo no. (M. Cevas 26-03-2014). Esa es la lgica que est
detrs de la costumbre.
CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE
La costumbre se puede clasificar segn su mbito geogrfico de aplicacin.
-
COSTUMBRES UNIVERSALES: Son aquellas que se siguen por la generalidad de los Estados
miembros de la comunidad internacional. Esto lo ha dicho la propia Corte Internacional de
Justicia. Se utiliza esta palabra, que a primera vista aparece como algo ambigua, est
empleada a propsito, porque la expresin costumbres universales es engaosa, mueve a
error, porque cuando uno escucha la palabra universal uno se imagina el 100%, la
totalidad. se podr exigir que una prctica sea exigida por todos? No. Uno podra decir
que universal significa no todos, pero si la mayora, tambin sera problemtico, porque la
mayora puede ser por diferencia de uno y adems no todos los estados tienen la misma
poblacin. Por eso se emple la expresin generalidad, porque es ms amplia, es menos
que todos, pero ms que la mayora.
Ejemplos de la Costumbre Universal:
o El principio de la libertad de la alta mar.
o Las naves y aeronaves militares se consideran territorio del estado de su
nacionalidad donde quieran que se encuentren.
o Las naves y aeronaves civiles se consideran territorio de su nacionalidad cuando
estn en espacio libre.
COSTUMBRES REGIONALES: Son aquellas que se siguen en una regin o zona geogrfica
determinada. Por ejemplo: puede ser un continente o una parte de un continente
(Amrica del Sur).
Ejemplos de la Costumbre regional:
o El Asilo diplomtico. Propia de Amrica Latina. Consiste en que una persona, un
sujeto que dice ser perseguido en su Estado por delitos polticos, puede ingresar al
interior de la misin diplomtica de otro Estado y solicitarle a ese Estado Asilo
Diplomtico. Las Autoridades (Estado de la Misin) evaluar si corresponde o no
otorgar el asilo. Y como la misin diplomtica es inviolable (no pueden entrar los
agentes del Estado local) el sujeto est a salvo en la misin. Si el Estado otorga el
Asilo, tiene otro problema, el Estado local tiene que otorgar un salvo conducto
para que el sujeto pueda salir hacia el territorio del Estado que otorgo el asilo. Por
Ejemplo: Julian Asanch lleva 2 aos al interior de la misin diplomtica como
husped en la embajada ecuatoriana en Inglaterra. La razn de ser de esta
costumbre regional, se debe principalmente a la crnica inestabilidad poltica que
histricamente han sufrido los pases de Amrica Latina.
COSTUMBRES LOCALES: Son aquellas que se siguen entre dos pases, generalmente pases
limtrofes. Por ejemplo:
o En el juicio entre Per y Chile por la delimitacin martima que acaba de terminar,
Chile argument en defensa de su tesis que el lmite martimo pasaba por el
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paralelo y eso haba sido establecido en dos tratados y Per deca que no, que
tena que ser en la lnea media o equidistante. Chile argument en defensa de su
tesis, que si Per deca que si el lmite no pasaba por el paralelo por qu sus
barcos cuando traspasaban por el paradero hacia el sur, se devolvan? O eran
conminados a devolverse y cuando no se devolvan eran apresados, llevado al
puerto de Arica y el Armador del Barco (el dueo, quien se beneficia) iba ante la
autoridad Chilena, pagaba la multa y recuperaba el barco.
31.03.2014
La importancia de esta clasificacin reside en el peso de la prueba, porque en el caso de las
costumbres regionales y locales el que alega la existencia de la costumbre debe probarla, vale
decir sobre l recae el peso de la prueba, aplicndose la regla general en materia probatoria, la
que es, quien alega la existencia de un hecho, es quien debe probarlo. Mientras que en el caso de
las costumbres universales se invierte el peso de la prueba, vale decir el Estado que alega la
existencia de una costumbre universal nada debe probar. Ser el estado que niegue la existencia
de esa costumbre el que deber probar y deber probar que no existe. Lo que no es fcil por un
doble motivo. Primero porque presuntamente se trata de una costumbre universal, es porque se
gua por la generalidad de los Estados y Segundo porque en el fondo debe probar un hecho
negativo. Cmo se prueba un hecho negativo? Que la costumbre cay en desuso o que no rene
los elementos de la costumbre, el elemento objetivo, o por el reducido nmero de estados o
destruyendo el elemento subjetivo, aduciendo que es una norma de moral o de cortesa
internacional.
Establecida la existencia de una costumbre universal, podr algn Estado escapar a su aplicacin
o que se le oponga en su contra? Porque la costumbre universal, es aquella que es seguida por la
generalidad de los estados miembros de la comunidad internacional. Esos Estados que no la
siguen, se les podr poner en contra? S, porque es obligatoria incluso para los Estados que no
siguen la prctica, es decir para todos.
Siguiendo la pregunta, podr algn Estado escapar a su aplicacin o que se le oponga en su
contra? Hay un caso, que ha dicho la Corte Internacional de Justicia, en que un Estado podra
lograr escaparse de que se le aplique una costumbre universal, que es el caso del ESTADO
OPOSITOR PERSISTENTE O RECALCITRANTE. Esta institucin es una creacin jurisprudencial de la
Corte Internacional de Justicia en la dcada de los 60, donde seala en una sentencia que si un
Estado demuestra que siempre, de manera formal, constante y reiterada, cada vez que tom
conocimiento, de la realizacin de la prctica, se opuso a ella y lo comunic a los otros Estados por
una razn de justicia material, no sera justo que se le aplicase la costumbre.
Y si el Estado no exista cuando se form la costumbre, podr escapar de alguna manera a su
aplicacin? La Corte ha dicho que s, siempre y cuando demuestre que desde que naci a la vida
independiente manifest su oposicin a la realizacin de la prctica con los mismos requisitos ya
sealados. Porque tampoco sera justo hacer responsable al Estado de algo a lo cual no tuvo culpa.
Cunto tiempo se requiere para que una prctica se transforme en costumbre internacional? La
respuesta a la pregunta es importante porque la formacin de la costumbre es un proceso gradual
en el tiempo, no nace de un da para otro, primero se empieza a realizar la prctica y en algn
momento la prctica se generaliza, los que la realizan en algn momento tambin adquieren la
creencia de que es jurdicamente obligatoria, entonces no hay un momento exacto, determinable
en el tiempo en que se pueda decir que se formo. En cuanto a la respuesta a la pregunta, las
opiniones de la doctrina han ido cambiando, al principio se exiga que la prctica tena que ser
inmemorial, o sea que nadie tuviese recuerdo de cuando comenz. Despus ya en el siglo 20 se
considero que exigir inmemorialidad era demasiado y se empez a exigir solo un largo lapso de
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tiempo y actualmente hay una tendencia ms moderna, que dice que podra bastar con un corto
tiempo siempre y cuando la prctica sea lo suficiente intensa, vale decir, hay que considerar ms
que la extensin de tiempo, la intensidad (5 aos, 10 aos).
Cmo se puede probar a costumbre?
Porque la costumbre tiene el inconveniente que no consta por escrito, es una prctica. La prueba
siempre va a ser indirecta, como no est escrita, habr que probar los elementos que la
conforman, que son: la prctica o sea la realizacin constante y uniforme de ciertos actos y el
elemento subjetivo, que es el ms difcil de probar, la opinio iuris, el convencimiento de que es
jurdicamente obligatorio.
Dnde se pueden encontrar pruebas o indicios de la costumbre?
La doctrina y la jurisprudencia ha dicho, que por ejemplo se pueden encontrar indicios de la
existencia de la costumbre en sentencias judiciales sean de tribunales internacionales o incluso de
tribunales internos de algunos estados. En actos que llevan a cabo o declaraciones que realizan los
rganos estatales, especialmente los rganos que representan al Estado en el campo
internacional, como el Jefe de Estado, el Jefe de Gobierno, El Ministro de Relaciones Exteriores,
Jefe de Misin Diplomtica, en algunas Leyes de algunos Estados, en la correspondencia y
documentos diplomticos del Estado, hasta en documentos del Estado sobre todo si son de
carcter oficial.
La prctica tiene que ser idntica, exactamente la misma o puede variar en algo?
La corte ha dicho que si puede variar, siempre y cuando en trminos gruesos pueda considerarse
que estamos hablando del mismo acto. Un Ejemplo que no tiene nada que ver con el derecho
internacional: (Es como si los alumnos dijeran que el Profesor acostumbra llegar todos los das lunes 20
minutos tarde. Ahora, es necesario que todas las veces sean 20 minutos? Una vez llego 19 otra 20 y medio,
entonces es la misma prctica? Pero podramos decir o mantener lo de los 20 minutos? Si pu, porque en
general es alrededor, claro que si una vez fueron 20 minutos, otro da fue 1 hora, claro ah los alumnos ya no
estaran esperando, otro da llego a la hora, ah ya no podramos decir que estamos en presencia de la
misma practica, pero si siempre llega alrededor de 20 minutos tarde, en trminos gruesos estamos en la
misma prctica. M. Cevas) porque si no sera imposible la existencia de una costumbre.
Cmo juega o interacta la costumbre en relacin con los tratados, vale decir, que pasa si una
costumbre es codificada, puesta por escrito en un tratado internacional, sigue existiendo la
costumbre, desaparece?
Ac la doctrina y la jurisprudencia han dicho que costumbre y tratados actan en paralelo en el
plano internacional, mientras que en el plano interno es distinto. En el plano interno si una
costumbre es codificada por una Ley, Qu pasa con la costumbre? Desaparece. La importancia
prctica es que si esa ley en el da de maana es derogada, Qu pasa con la costumbre? La
costumbre no reaparece, se tendra que volver a realizar la prctica de manera constante y
reiterada por un lapso de tiempo. En el plano internacional si una costumbre es codificada por un
tratado desaparece o sigue subsistiendo? Sigue existiendo, lo que pasa es que no hay ningn
tratado del cual sean parte todos los estados, por lo cual la costumbre seguira existiendo entre los
que no son parte del tratado o entre un estado parte y uno no parte. Por ejemplo: Antes de que se
codificara el derecho del mar, el derecho del mar se empez a codificar en 1958 y se termino de
codificar en 1982 cuando se celebro la convencin sobre derecho del mar. Antes de que se
codificara el derecho del mar, exista ya desde el siglo XVII el principio de la Libertad de los mares,
de que la alta mar es libre. El 58 se codifico y el 82 se volvi a codificar en un tratado ms amplio
que es la Convencin sobre el derecho del Mar del cual son parte 150 y tantos Estados, Per no es
parte, entonces, alguien podra decir que ya no existe la costumbre universal que la alta mar es
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libre? No, nadie podra decir que desapareci la costumbre. Por lo tanto, Qu pasa si el tratado
deja de producir sus efectos? La costumbre siempre estuvo ah, por lo que, si el tratado
desaparece la costumbre permanecer.
En el plano interno, son incompatibles, porque el Estado tiene rganos centrales, por lo tanto,
cuando una prctica se convierte en Ley, esa Ley obliga a todos los habitantes incluso los
extranjeros.
Se dice, que la celebracin de un tratado internacional puede producir 3 efectos en la costumbre:
EFECTO CODIFICADOR
O DECLARATIVO
EFECTOS DE LOS
TRATADOS EN
RELACION A LA
COSTUMBRE
EFECTO
CRISTALIZADOR
EFECTO GENERADOR
EL EFECTO CODIFICADOR: Se produce cuando un tratado codifica, es decir, pone por escrito una
Costumbre ya existente.
EL EFECTO CRISTALIZADOR: Se produce cuando el tratado pone por escrito una prctica que
todava no haba llegado a convertirse en costumbre, sino que estaba en vas de formacin, o sea,
la acelera, o sea, de no haber sido por el tratado esa prctica ms adelante se habra convertido en
costumbre.
EL EFECTO GENERADOR: No hay nada, ni siquiera hay prctica, sino que a partir de la celebracin
del tratado y de su ejecucin se empieza a llevar a cabo una prctica, que ms adelante va a
convertirse en costumbre.
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07.04.2014
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LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
Es una fuente Auxiliar, porque las 2 anteriores son principales. As est dicho en la Letra D del
Nmero 1 del Artculo 38 del Estatuto. Junto con la Doctrina.
Qu significa que sea auxiliar?
Significa que concurren en ayuda de las fuentes principales, que son Tratados, Costumbres y
Principios Generales de Derecho, cuando estas no son suficientes o presentan vacos.
La Jurisprudencia es la doctrina que emana del Conjunto de Sentencias de los Tribunales de
Justicia Internacional que permiten establecer una tendencia en cuanto a la forma en que debiese
ser resuelto un determinado asunto y agrega esta disposicin, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artculo 59.
Qu dice el Artculo 59?
La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha
sido decidido. O sea est consagrando el Principio del Efecto Relativo de las Sentencias, que
corresponde al Sistema de Derecho Europeo Continental. Porque por cual sistema podra haber
optado, que es el Sistema del Common Law del sistema Anglosajon, donde la Sentencia de los
Tribunales son obligatorias no solo para las partes del Juicio y respecto al caso, sino que crean un
precedente que tiene que ser seguido por los otros Tribunales cuando resuelven controversias
iguales o similares y por eso es que la Jurisprudencia es fuente auxiliar.
LA DOCTRINA
Es la otra fuente auxiliar que consagra la letra D del N 1 del Artculo 38 del Estatuto.
Se puede definir a la Doctrina como las opiniones muy autorizadas de los principales estudiosos de
una determinada rama del Derecho. La importancia es como se trata de opiniones muy
autorizadas, de expertos, algo nos pueden indicar respecto a la manera en que podra ser resuelto
un determinado asunto. Por qu es Auxiliar? Porque solo son opiniones. Porque generalmente
hay diversidad de opiniones. Porque donde hay 2 abogados hay 3 opiniones, y para ponerse de acuerdo
hay que matar a uno (M. Cevas 07.04.2014). En el Pasado cuando recin se estaba formando el
derecho internacional, las fuentes ms importantes que haba eran la Costumbre y la Doctrina.
Porque no haba un cuerpo de Jurisprudencia como hay hoy da. Con la Doctrina pasa algo curioso,
ya que hoy da hay muchos ms autores, ms expertos que antes y por eso mismo ha perdido
importancia. En cambio antes, haba 2 o 3 en un Siglo, entonces era mucho ms relevante la
opinin de los Autores.
Adems hay otra razn, la Jurisprudencia es algo concreto, algo prctico, es el derecho trado a la
prctica, mientras que la doctrina siempre es algo hipottico, especulativo.
LA EQUIDAD
Est en el N 2 del Artculo 38 del Estatuto.
Se puede definir como la Aplicacin de los Principios de Justicia a un caso concreto y se dice que es
una fuente eventual, porque la propia norma seala que es solo si las partes as lo convinieren, es
decir, si las partes en litigio estn de acuerdo y convienen que la Controversia sea fallada en la
Corte Exclusivamente en base a la Equidad, lo pueden hacer. Ahora bien, la redaccin de la norma
da a entender que la Corte solo podra aplicar la Equidad si las partes as lo convienen, a contrario
censu, si no lo convienen, la corte no podra aplicar la equidad, aunque en la prctica lo hace igual,
como lo vimos en el Juicio de Peru-Chile y lo ha hecho en todos los juicios que ha habido de
limitacin de espacios martimos.
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Los actos unilaterales de los Estados: Son actos que emanan y son imputables a un solo
sujeto de derecho internacional, generadores de derechos y obligaciones internacionales y
cuyos efectos estn previstos o son autorizados por el derecho internacional, vale decir,
son actos cuyo origen est en un solo sujeto de derecho internacional, pero que sin
embargo generan derechos y obligaciones tanto para el Estado que los emite como para
los terceros Estados y se dividen en Autnomos y no Autnomos. Los NO AUTONOMOS
son aquellos que encontramos siempre en relacin con otros actos u otras fuentes, de
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manera tal que no pueden existir sin ese acto o fuente, como por ejemplo: La firma de un
tratado; Las reservas que se le formulan a un tratado; la ratificacin o adhesin; la
renuncia o retiro, etc. Mientras que LOS ACTOS UNILATERALES AUTNOMOS, son
aquellos que existen y subsisten por s mismos y la doctrina distingue 6 que son:
o La Declaracin: es una manifestacin de voluntad de un Estado, relacionada con
una situacin de hecho o de derecho o con un Estado de cosas determinado ya
existentes o en proceso de creacin, vale decir se trata de una manifestacin de
voluntad que se exterioriza. Por ejemplo: Es lo que ocurre en el derecho del mar,
donde la convencin de naciones unidas sobre el derecho del mar seala que cada
Estado ribereo parte de la convencin tiene que formular una declaracin en el
sentido de Cul va a hacer la anchura mxima de su mar territorial? La cual
puede llegar hasta 12 millas marinas, entonces esa declaracin es un acto
unilateral, pero resulta que produce derechos y obligaciones no solo para el
estado que a formula, sino que para todo el resto de los Estados, porque los otros
Estados van a estar obligados a respetar esa anchura.
o La Notificacin: Es un acto oficial por medio del cual un Estado comunica a otro
formalmente acerca de una decisin, hecho, situacin, accin o instrumento que
pueda llegar a afectar al notificado, de manera tal que de ah en adelante no
pueda alegar desconocimiento de este.
o El Reconocimiento: Se define como la aceptacin que hace un Estado, acerca de la
existencia o legitimidad de un nuevo estado de cosas que pueda llegar a hacerle
oponible. Por ejemplo: el Reconocimiento de Estados y de Gobiernos. El
Reconocimiento puede ser expreso o tcito. El Reconocimiento expreso es aquel
que se formula en trminos directos, formales y explcitos, mientras que el
reconocimiento tcito es aquel que se desprende necesariamente de ciertos actos
que lo suponen, por ejemplo: si un Estado no reconoce expresamente a otro
Estado que ha surgido a la vida independiente, pero celebra un tratado
internacional con l o recibe y acredita embajadores con l, podr alegar que no
lo ha reconocido? No.
o La Protesta: Es lo contrario al reconocimiento y se define como la declaracin de
voluntad donde un Estado se opone o rechaza como legtima una pretensin,
peticin, conducta o situacin que emana de otro Sujeto de Derecho Internacional
y sus consecuencias jurdicas. Siempre debe ser expresa, no se presume, porque
consiste en una expresin directa de la voluntad. Por ejemplo: El Estado opositor
persistente o recalcitrante.
o La Renuncia: Es un acto por el cual, un Estado abandona una pretensin, un
derecho o un poder que por lo tanto dejan de existir y tiene que ser siempre
expresa, no hay renuncia tcita. Porque l no ejercer un derecho, no implica su
renuncia.
o La Promesa: Es una manifestacin de voluntad donde un Estado se compromete
unilateralmente a dar, hacer o no hacer algo o a seguir una determinada lnea de
conducta de lo cual pueden nacer derechos y obligaciones.
Resoluciones de las Organizaciones Internacionales: Tambin son actos unilaterales, con
la diferencia que estos emanan de Organizaciones Internacionales, no de Estados y se
clasifican en:
o Resoluciones no Jurisdiccionales: Son aquellas que no corresponden al ejercicio
de la jurisdiccin y se sub clasifican en:
Decisiones: son aquellas que tienen un carcter obligatorio, por cuanto se
trata de rdenes que emanan de la Organizacin Internacional.
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
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la prdida del territorio. Adems, agrega Bolivia en dos oportunidades una en 1950 y la
otra en 1975 hubo conversaciones entre Chile y Bolivia para darle una salida al mar, al final
no prosperaron las conversaciones. (Porque de partida Bolivia no quiere salida al mar para ir a meter
las patas, sino que para construir un puerto. Porque no le sirve de nada tener mar y tener los barcos metidos en
la plaza. M. Cevas 14.04.2014)
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16.04.2014
Los Estados.
Las Organizaciones Internacionales Gubernamentales.
Ciertos entes que no son Estados pero que aspiran a convertirse en Estados. Por ejemplo:
las comunidades beligerantes y los movimientos nacionales de liberacin [La autoridad
nacional de Palestina]
La Santa Sede (Ciudad del Vaticano)
Y el Individuo? Por regla general no. Una persona natural por si, no puede celebrar un tratado
internacional, porque no es sujeto de derecho internacional.
La ultima parte de la definicin es la ms importante, Regido por el derecho internacional. Esto
significa que el objeto del Tratado tiene que ser una materia que se rija por el derecho
internacional, no por el derecho interno de un Estado, porque si as fuese no sera un tratado,
sera un Contrato. El ejemplo clsico, si dos Estados celebran un acuerdo de voluntades por medio
del cual uno le vende al otro un bien raz a fin de que este ltimo instale su embajada. Es tratado
o contrato? Es un contrato, porque est regido por el derecho interno donde est el bien raz.
Otro ejemplo: si un Estado A le transfiere a un Estado B una porcin de territorio. Es tratado o
contrato? Es un tratado, ya que tiene que ver con los lmites de los Estados. Estamos en Presencia
de una Cesin de Soberana como cuando Rusia le vendi Alaska a Estados unidos.
Hasta el ao 1969 el derecho de los tratados se rega por la costumbre, costumbres universales.
Ese ao se codifico, o sea, se celebr un tratado multilateral que se denomina la Convencin de
Viena sobre el derecho de los Tratados. Aunque entro en vigor recin el 27 de enero de 1980. O
sea, este es un tratado sobre los tratados. Pero este tratado, solamente regula los tratados
celebrados entre Estados. El ao 1986 se celebra otro tratado, tambin en Viena, la Convencin de
Viena sobre el derecho de los tratados entre organizaciones internacionales y entre Estados y
Organizaciones Internacionales. Que es casi idntica a la primera.
Esta convencin de Viena del ao 1969 da una definicin de tratado y dice que es un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste
en un Instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su
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De qu depende que un tratado tenga que celebrarse por el procedimiento solemne o por el
procedimiento simplificado?
No depende de la voluntad del estado el realizar o celebrar un tratado internacional por una o por
otra va, si no que depende de lo que diga la Constitucin del Estado, porque si la constitucin dice
que el tratado tiene que ser aprobado por el congreso ya no puede entrar en vigor a la sola firma,
porque la firma del tratado lo hace el ejecutivo y el congreso es el que tiene que aprobarlo, de tal
manera que el congreso no podr hacerlo por la va simplificada con la sola firma porque en la
constitucin est dicho, sino que tendr que hacerlo a travs del procedimiento solemne.
3.- Clasificacin de Tratados auto ejecutables y Tratados no autoejecutables
Esta calcificacin proviene del derecho norteamericano, de la jurisprudencia de los tribunales de
justicia norteamericana, es posterior a la segunda guerra mundial.
Los Tratados autoejecutables: (en ingles self executing, versus now self executing)
Son aquellos que se bastan as solos, es decir que para poder ser implementados o puestos en
prctica, no requieren de actos posteriores de los estados.
Los Tratados no autoejecutables: Para su implementacin, es decir puestos en prctica, requieren
que los estados realicen actos posteriores generalmente en su derecho interno.
Ejemplo: hay un tratado internacional que es contra del genocidio del ao 1948, y ese tratado
seala que los estados que se hagan parte del tratado se obligan a tipificar como delito en su
derecho interno el genocidio (chile no es parte).
Ese tratado es autoejecutable o no es autoejecutable? Es no autoejecutable, porque no se basta
as solo el estado tiene que hacer algo mas despus que es tipificar en su derecho interno al
genocidio como delito.
En cambio si el tratado se basta as solo, es decir no requiere que los estados realicen actos
posteriores para su puesta en prctica, para su implementacin, es autoejecutable.
4.- Clasificacin Tratados Ley y Tratados Contrato.
Tratado Ley: Es aquel que establece normas de carcter general que van a ser aplicadas a un sin
nmero de situaciones que se pueden presentar ms adelante, sin que se pueda saber de
antemano cuantas son, es decir, establece normas de carcter general y abstracto (es como si
fuera una ley pero no es una ley) que van a ser aplicadas a una serie de situaciones.
Ejemplo: un tratado de libre comercio, porque un tratado de libre comercio establece que todas
las importaciones y exportaciones que se celebren entre los estados parte estarn exentas de
impuestos arancel.
El Tratado Contrato: Es aquel que establece una norma de carcter especifico, particular aplicable
a una sola situacin, es decir, el tratado se agota en una sola situacin, como en un contrato,
porque si usted celebra un contrato de compraventa y se realiza el objeto, me entregan el auto y
pago el precio en ese momento se agota el contrato. En cambio en el tratado de libre comercio
cada vez que se realice una operacin de comercio exterior se aplica el tratado, en cambio ac se
agota en un solo caso particular.
Ejemplo: un tratado de lmites, porque se establecen los limites una sola vez, pero no hay que
confundirlo con los efectos porque ellos son permanentes en el tiempo.
5.- Clasificacin Los Tratados Marco y Tratado de Ejecucin
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El Tratado Marco: Es aquel que establece un esquema general, un marco dentro del cual los
estados que son parte van actuar.
El Tratado de Ejecucin: Es aquel que pone en prctica el tratado marco.
Ejemplo: el tratado internacional del acuerdo de la ALADI (asociacin latinoamericana de
integracin) de 1980, seala que las partes se obligan a otorgarse mutuamente preferencias
arancelarias, ese es el marco y luego los estados partes han ido celebrando acuerdos donde se han
ido concediendo esas preferencias arancelarias, porque ejecutan lo establecido en el tratado
marco, donde se obligan entre ellos a otorgarse preferencias arancelarias pero no todas al mismo
tiempo.
Importancia de esta clasificacin
Tiene importancia con la segunda clasificacin que vimos de tratados solemnes y acuerdos de
forma simplificada, y la importancia es que por regla general segn la Constitucin Chilena los
Tratados de ejecucin no necesitan volver a ser aprobados por el congreso, porque son el
cumplimiento de un tratado ya en vigor (que es el tratado marco), por lo tanto se puede celebrar
por el procedimiento simplificado, no por el formal.
Cul es el Procedimiento para la celebracin de un Tratado Internacional? (Importante)
Hay que distinguir:
1.- El Procedimiento Formal, que se aplica a los tratados solemnes
2.- El Procedimiento Simplificado, se aplica a los acuerdos en forma simplificada
La aplicacin de uno u otro procedimiento no depende solo del Estado sino de lo que diga su
propia Constitucin, su derecho interno.
1.- EL PROCEDIMIENTO FORMAL: es aquel que consta de una serie de actos o etapas de las cuales
la firma es solo una de ellas, y una de las primeras etapas, y solo una vez que se cumplen todas
esas etapas el tratado entra en vigor.
2.- EL PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO: es aquel en que el Tratado entra en vigor a la sola firma o
con el canje de notas revrsales.
PROCEDIMIENTO FORMAL DE CELEBRACION DE TRATADOS (solemnes)
Este procedimiento funciona por dos vas paralelas, una es la va internacional y la otra es la va
interna.
CAMPO INTERNACIONAL
1.NEGOCIACION Y ADOPCION DEL TEXTO
2.FIRMA
8.CANJE O DEPOSITO DE INSTRUMENTOS RATIFICADOS
O DE ADHESION
9.REGISTRO Y PUBLICACION
10.ENTRADA EN VIGOR
DERECHO INTERNO
3.APROBACION PARLAMENTARIA
4.RATIFICACION O ADHESION
5.PROMULGACION
6.TOMA DE RAZON POR LA CONTRALORIA
7.PUBLICACION EN EL DIARIO OFICIAL
Aqu pueden ocurrir varias cosas porque las etapas 1, 2, 3 y 4 son sucesivas, el problema se puede
presentar en la 5, 6 y 7 porque se puede dar en paralelo con 8, 9 y 10, entonces puede ocurrir un
desfase en el sentido de que el tratado entre primero en vigor en el mbito interno como norma
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de la repblica, pero puede ocurrir que todava no entre en vigor en el mbito internacional,
porque se supone que entren simultneamente.
Lo que pasa es que la promulgacin, la toma de razn y la publicacin en el diario oficial nuestro
derecho no contempla en qu momento tiene que hacerlo, de hecho no contempla directamente
que se tenga que hacer, sino que corresponde a una prctica constitucional chilena (as lo ha dicho
la jurisprudencia chilena), solamente la constitucin habla genricamente de que la aprobacin de
un tratado por el congreso se someter en lo pertinente a los tramites de promulgacin de una ley
(art.54 n1).
Entonces que suele hacer nuestro pas para que no se produzca este desfase?
Suele promulgar y mandar a toma de razn y publicar en el diario oficial cuando ve que el tratado
internacional va a entrar en vigor en el mbito internacional.
Por qu pasa esto?
Porque estamos hablando por lado del derecho internacional y por otro lado estamos hablando
del derecho interno, porque son vas paralelas que van por el mismo camino.
23.04.2014
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO SOLEMNE
PRIMERA ETAPA: Negociacin del Tratado y Adopcin del texto.
El tratado es un acuerdo de voluntades entre Estados, por lo cual es el fruto de una negociacin y
esta negociacin se realiza entre los estados.
Cuando se trata de un tratado bilateral la negociacin se suele hacer por va diplomtica (significa
por los respectivos embajadores) o a veces se realiza por plenipotenciarios (que son personas que
han sido revestidas de poderes otorgado por los estados), y una vez que termina la negociacin y
suponiendo que fue exitosa, se tiene que proceder a adoptar el texto del tratado (o sea redactar
su texto).
Cuando son tratados multilaterales, es un poco ms complejo. Ah la negociacin generalmente se
hace en conferencias internacionales convocadas al efecto y si la negociacin tiene xito, el texto
del tratado se somete a votacin y la conferencia internacional seala cual va a ser el qurum de
aprobacin del tratado, (generalmente se pacta 2/3). Por ejemplo: cuando se adopto la
Convencin de Naciones Unidas sobre Derechos del Mar en 1982, 130 Estados votaron a favor,
entre ellos Chile, 4 Votaron en Contra (USA) y 17 Pases se abstuvieron de votar (PERU).
SEGUNDA ETAPA: La Firma
Una vez que se adopta el texto tiene que ser firmado por los representantes de los Estados, pero,
como es un tratado solemne, la firma NO hace entrar en vigor el tratado. Ni siquiera el Estado
llega a ser parte del tratado, El Estado recin se hace parte con la ratificacin o adhesin.
[PREGUNTA DE EXAMEN!!!]
La firma produce 2 efectos:
i.
ii.
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Todo lo relacionado con la aprobacin parlamentaria del tratado en Chile, est normado en el
Artculo 54 N 1 de la CPR, Ex 50 N1. Hasta agosto del 2005 esto estaba en el Artculo 50 n 1, que
tena 3 incisos. Y en Agosto de 2005 (en su dcimo sexta reforma) y se agregaron 7 incisos, por lo
cual quedo el 50 N 1 queda con 10 incisos. Ac se autoriz al Presidente a dictar un texto
refundido de la Constitucin, mediante un Decreto Supremo. Por este motivo, el 50 n 1 paso a ser
el actual Art. 54 N1.
Cules fueron los principales objetivos de la reforma constitucional en esta materia?
Tuvo 3 grandes objetivos
i.
ii.
iii.
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dos, pero en la prctica le da la razn al Congreso, porque el Congreso deca que si el tratado tena
una sola disposicin, que de acuerdo a la CPR era materia de LOC o de LQC se tena que aprobar
entero con ese qurum ms alto, porque el tratado no se puede dividir. El Presidente deca que se
tena que aprobar con el qurum de una ley simple, es decir simple mayora de los diputados y
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senadores presentes. El Tribunal Constitucional dijo que si el tratado contiene disposiciones que
son propias de LOC, LQC y otras no, cada disposicin se puede votar por separado y aprobar con el
qurum que corresponda, o sea que el tratado se puede dividir para los efectos de la votacin,
pero como el tratado no se puede dividir, basta que una disposicin no haya sido aprobada con el
qurum correspondiente, el tratado se entiende ntegramente rechazado, entonces, en la prctica
le dio la razn al Congreso. Entonces, cuando se modifica la CPR el ao 2005, se coloca esto por
expreso, para que no haya lugar a dudas. Entonces, dice: la aprobacin de un tratado requerir
en cada cmara de los qurum que corresponda en conformidad al Artculo 66 (Art. 66 es aquel
que clasifica las Leyes y sus qurum). Pero junto con la reforma se tuvo que dictar un artculo
transitorio, que es el Artculo 15 transitorio inciso primero, donde se hizo una especie de
saneamiento hacia atrs, de los tratados que pudiesen haber sido aprobados sin este requisito.
Que dice lo siguiente: Los tratados internacionales aprobados por el Congreso Nacional, con
anterioridad a la entrada en vigor de la presente reforma constitucional, que versen sobre
materias que conforme a la Constitucin deben ser aprobadas por la mayora absoluta o las 4/7
partes de los diputados y senadores en ejercicio, se entender que han cumplido con estos
requisitos.
3.- La aprobacin de un tratado se someter en lo pertinente a los trmites de una Ley.
Esta disposicin exista antes de la reforma, pero sin la expresin en lo pertinente Por qu? La
razn de ser de esta frase, fue despejar una confusin que perdur en Chile hasta avanzado los
aos 90, en el sentido de creer que Tratado y Ley tienen el mismo rango normativo y esa
confusin en la cual estaba sumida la mayor parte de la doctrina y hasta la Corte Suprema, tena
su origen en dos razones: PRIMERA RAZON, por una Prctica Constitucional Chilena, por una
costumbre, los tratados internacionales se incorporan al derecho interno Chileno, mediante su
promulgacin como Ley de la Repblica, mediante de la toma de razn del decreto supremo
promulgatorio por la Contralora General de la Repblica y mediante su publicacin en el Diario
Oficial como Ley de la Repblica. SEGUNDA RAZON, era esta disposicin, que la aprobacin de un
tratado por el Congreso se someter a los trmites de una Ley. (Entonces la doctrina dice ven que es
una ley, porque se promulga y se publica como Ley y esa era la primera razn y la segunda era esta
disposicin, que el tratado se propender a los tramites de una Ley, entonces la doctrina deca ve, en el
Congreso se aprueba como Ley y despus lo pesca el Ejecutivo y lo promulga como Ley y lo publica como Ley,
ve que es Ley. Ve que tiene el mismo rango normativo que una Ley. Pero no es lo mismo, una cosa es el
envoltorio y otra cosa es lo que va adentro. Lo que va adentro es un tratado. Esto es absurdo, los tratados
son acuerdo de voluntades entre Estados en el campo internacional y la Ley es una norma de derecho
interno, como van a tener el mismo rango normativo, entonces podramos modificar un tratado por medio
de una Ley. O sea el da a de maana al Congreso se le ocurre dictar una Ley que diga que todos los
productos que vienen de Estados Unidos pagarn un arancel del 10% y se echa al bolsillo el tratado de libre
comercio. M.Cevas 28.04.2014).
Qu fue lo que hizo el Constituyente con esta reforma? Le agrego la frasecita en lo pertinente
para dejar bien en claro, algo que ya haba dicho el Tribunal Constitucional: Tratado y Ley son
fuentes del derecho distintas, no se les puede equiparar. Por ejemplo: En el proceso de formacin
de la Ley, hay pasos en el proceso de formacin de la Ley que nunca van a poder proceder en el
tratado, por ejemplo la iniciativa. En el tratado quin tiene la iniciativa? El ejecutivo lo manda, si
l lo firmo. A un proyecto de Ley se le pueden hacer indicaciones, al tratado no. Proceder la
formacin de comisiones mixtas? NO. Proceder el veto? Menos, Cmo lo va a vetar el
Presidente de la Repblica si el mismo lo mando?
30.04.2014
4.- El presidente debe informarle al congreso y se enmarca en dicha iniciativa de dar mayor
participacin al congreso en la celebracin de un tratado internacional( a partir de la reforma), lo
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que ocurra antes era que el ejecutivo le enviaba el tratado al congreso y muchas veces ni siquiera
le informaba acerca de su contenido ni del alcance de sus disposiciones ni sus posibles
consecuencias, ni tampoco le deca al congreso si le haba formulado reservas al tratado al
momento de firmarlo, o si pensaba hacerle reservas al momento de ratificarlo, lo que constitua
incluso una falta de respeto, entonces a partir de 2005 la norma dice que al enviar el ejecutivo la
norma al congreso para aprobacin o rechazo adems debe explicar detalladamente su contenido,
implicancias del mismo para que de esta manera el congreso vote informadamente y no a ciegas
porque no hay mejor que el ejecutivo para conocer detalladamente sobre los alcances del tratado
si este lo negoci. Con esto se logra un poco ms de participacin del congreso en la celebracin
del tratado. No le da una nueva atribucin al congreso, sino que simplemente se le establece una
obligacin al ejecutivo para que el congreso se pueda pronunciar de manera ms informada.
5.- La Constitucin dice que el congreso puede sugerir la formulacin de reservas y declaraciones
interpretativas al tratado al momento de su aprobacin, siempre que ellas sean procedentes, de
acuerdo con el tratado y con las normas generales de derecho internacional. Qu es una reserva?
Es una declaracin que hace un estado al momento de firmar, ratificar o adherir a un tratado, para
que no se le apliquen ciertas disposiciones de ese tratado o que se le apliquen en un sentido
distinto que el estado que formula la reserva solicita, es una institucin propia del derecho
internacional pblico, no tiene parangn en el derecho interno, porque esto puede producir y de
hecho produce que en un tratado multilateral (solo procede en tratados multilaterales, porque en
los bilaterales no habra consentimiento) pueden existir distintos regmenes convencionales. Se
permiten las reservas porque como los contratantes son estados y por lo tanto son soberanos,
muchas veces el estado no est de acuerdo con la totalidad del texto del tratado, pero si est de
acuerdo con la mayor parte, entonces el derecho internacional ha tenido que hacer esta
concesin, sacrificando la unidad del rgimen convencional en aras de lograr una mayor
participacin de los estados en los tratados internacionales. Lo que est diciendo esta disposicin
es que el congreso en el trmite de la aprobacin del tratado le puede sugerir al ejecutivo la
formulacin de reservas o declaraciones interpretativas siempre y cuando ellas procedan de
acuerdo con el tratado porque hay tratados que no permiten reservas, por ejemplo los tratados de
derechos humanos. Esta nueva atribucin que tiene el congreso nacional es ms aparente que real
porque solo es una sugerencia la que puede hacer, no la puede imponer, antes de la reforma esto
ya se haca en la prctica, muchas veces el congreso al momento de pronunciarse le sugera al
Presidente de la Repblica ciertas cosas respecto del tratado, y esto lo hacan de acuerdo al
derecho de peticin que si est consagrado en la constitucin.
6.- Tratados que deben ir a la aprobacin del congreso: aqu hay una regla general y cuatro
excepciones.
La regla general es que tienen que ir a la aprobacin parlamentaria todos los tratados
internacionales que versen sobre materias propias de ley (hay que remitirse al art 63 de la
constitucin). Esta regla general es lgica y es coherente con el conjunto de nuestro ordenamiento
jurdico porque las materias que son propias de ley caen dentro de la competencia del congreso
nacional y las que no son propias de ley le corresponde abordarlas al ejecutivo a travs de la
potestad reglamentaria autnoma.
Tratados que no requieren aprobacin parlamentaria: (excepciones)
1.- Los acuerdos que celebre el presidente para el cumplimiento de un tratado ya en vigor: aqu
cobra importancia una de las clasificaciones que vimos de los tratados que distingue entre tratado
marco y tratado de ejecucin, porque se est refiriendo a los tratados de ejecucin, porque el
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tratado marco probablemente paso por la aprobacin del congreso, entonces por una razn de
economa, si el acuerdo marco ya paso por la aprobacin del congreso, los acuerdos que despus
se adopten para la ejecucin de dicho tratado marco no requiere aprobacin parlamentaria
2.- Los acuerdos o las medidas que el presidente de la repblica adopte para el cumplimiento de
un tratado ya en vigor, tampoco requieren aprobacin parlamentaria, pero aqu viene una contra
excepcin que est dentro de la lgica, a menos que se trate de materias propias de ley, o sea ah
tendran que ir igual a aprobacin parlamentaria.
Estas dos excepciones ya estaban en el Ex Art. 50 N1
3.- Esta se agreg con la reforma de agosto del 2005, dice los tratados que celebre el presidente
de la repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria no van a aprobacin del congreso
porque no son materias propias de ley, esta reforma tuvo por objeto zanjar una pugna de larga
data entre el ejecutivo y la contralora general de la repblica, que es un rgano constitucional,
autnomo, que entre sus facultades es ejercer el control de la legalidad de los actos de la
administracin, entonces pasaba que como la constitucin no deca nada, la contralora tena la
tesis de que esos tratados tenan que ir igual a la aprobacin del congreso y el ejecutivo plantea
que no porque no versaba sobre materias propias de ley, entonces muchas veces ocurra que el
ejecutivo se saltaba el congreso y cuando dictaba el decreto supremo promulgatorio y lo mandaba
a toma de razn a la contralora, esta lo reparaba, no le tomaba razn, el reparo era falta la
aprobacin del congreso y el ejecutivo tena que acatar, el problema prctico es que muchos de
estos tratados versaban sobre materias meramente administrativa, materias de detalle. Entonces
la reforma zanja esta controversia y en el fondo le dio la razn al ejecutivo, entonces ahora est
claro, los tratados que versan sobre materias que corresponden a la potestad reglamentaria del
presidente no tienen que ir a la aprobacin del congreso.
4.- Contenida en el inc. Final del 54 n1 inc. 10 y que se refiere a los decretos con fuerza de ley que
dicta el presidente para el cabal cumplimiento de un tratado durante su vigencia previa
aprobacin del congreso al momento de aprobar el tratado internacional, ya estaba esto en el
texto original, el congreso al momento de aprobar un tratado internacional puede autorizar al
ejecutivo ( a solicitud del ejecutivo) para que durante la ejecucin del tratado dicte decretos con
fuerza de ley tendientes a cumplir cabalmente con el tratado, y esos DFL no van a la aprobacin
del congreso, este art agrega que a estos DFL se le van a aplicar las disposiciones de los incisos 2do
y siguientes del art 64 (habla de los DFL) de la constitucin, o sea no se le aplican las disposiciones
del inciso primero del art 64 que se refiere al plazo, la ley delegatoria o habilitante no poda
autorizar al presidente de la repblica por ms de un ao a dictar DFL, esa limitacin de plazo no
se aplica ac, lo que es bastante curioso porque significa que si el congreso da esta autorizacin el
presidente de la repblica durante toda la vigencia del tratado que pueden ser aos, puede dictar
DFL tendientes a lograr el cabal cumplimiento del tratado sin lmite de tiempo y sin que tengan
que pasar por aprobacin parlamentaria estos DFL, esto se trat de modificar en la reforma pero
el ejecutivo no aflojo.
6.- Otro punto importante. El inciso 5to del 54 n1 dice que las disposiciones de un tratado solo
podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en el propio tratado o de
acuerdo a las normas generales del derecho internacional, esta disposicin se agreg integra con
la reforma y est dentro del objetivo de aclarar cul es el rango normativo de los tratados dentro
del orden jurdico chileno, principalmente en relacin con la ley, este objetivo se logr
parcialmente porque el ideal hubiese sido establecer derechamente que los tratados estaban por
sobre la ley como lo hace la constitucin espaola que se tom como modelo para esta reforma,
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autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
no se quiso decir directamente pero por lo menos queda claro que un tratado no poda ser
modificado por una ley, eso s lo dice expresamente, porque seala que los tratados
internacionales solo podrn ser derogados, modificados o suspendidos, de acuerdo a lo
establecido en el propio tratado o las normas generales de derecho internacional, entonces no se
puede modificar un tratado por ley, porque son fuentes del derecho distintas.
La razn del error eran principalmente 2 el primero es que como la constitucin deca que la
aprobacin de un tratado se someter a los tramites de una ley quedaba la impresin que era lo
mismo o equivalente al menos, por eso ahora se le agrego en lo pertinente. la otra fuente de
error estaba en que como el tratado internacional por costumbre se promulga, se manda a la
toma de razn y se publica como ley de la repblica entonces queda la impresin de que el tratado
se convierte en ley de la repblica, pero no es que tenga el mismo rango normativo que una ley.
7.- Otro principio contenido en el 54 n 1 dice que el presidente de la repblica tiene la facultad
exclusiva para denunciar un tratado internacional o retirarse de l para lo cual debe pedir la
opinin de ambas cmaras del congreso en caso de tratados que hayan sido aprobados por este y
una vez que la denuncia o retiro produzca sus efectos en conformidad a lo establecido en el
tratado, este dejara de tener efecto en el ordenamiento jurdico chileno, o sea, la denuncia o
retiro son causales de terminacin de un tratado internacional, es una especie de desahucio, el
estado unilateralmente manifiesta su voluntad de no querer seguir siendo parte del tratado, la
diferencia est en que la denuncia procede respecto de los tratados bilaterales, mientras que el
retiro procede respecto de los tratados multilaterales, entonces lo que est diciendo esta
disposicin es que solo el ejecutivo puede denunciar un tratado o retirarse de l, pero si el tratado
haba sido aprobado por el congreso necesita tambin la autorizacin de este para retirarse del
mismo, sin embargo, dice que le tiene que pedir la opinin al congreso, esto es incoherente
porque en derecho hay un refrn las cosas se deshacen de la misma forma en que se hacen este
es un caso en que no se cumple, porque lo lgico era que si cuando celebro el tratado tuvo que
someterlo a la aprobacin del congreso, si maana quiere sacar a chile del tratado, lo lgico sera
tambin la aprobacin parlamentaria y no una mera opinin.
Esta es la nueva atribucin que se le debi dar al congreso pero el ejecutivo no cedi.
8.- Lo otro que dice la norma es que cuando la denuncia o retiro produzca sus efectos en el mbito
internacional, el tratado deja de tener efecto en el orden jurdico interno de manera inmediata.
Aqu viene la otra parte de la incoherencia, es una atribucin que se le dio al congreso no
debiendo habrsele dado. Dice la constitucin que para retirar una reserva el ejecutivo, que el
congreso tuvo en vista al momento de aprobar el tratado se requiere la autorizacin de este, esto
no era necesario, debi haber ido junto con que se requera autorizacin del congreso para retirar
a chile de un tratado o denunciarlo si es que el tratado haba sido aprobado por el congreso.
Si no necesito aprobacin de congreso para formular la reserva no debera requerir aprobacin del
congreso para retirarla pero si puede retirar a chile del tratado sin aprobacin, por eso no es
coherente. La constitucin le puso plazo al congreso, dice que este debe pronunciarse dentro de
30 das contados desde la recepcin del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente y si no se
pronuncia dentro de este trmino se tiene por aprobado el retiro de la reserva, el silencio ac
constituye aceptacin lo que generalmente no ocurre en derecho pblico.
05.05.2014
9.- Coincide con el art. 54 N 1 Inc. 7, que dice que en el caso de la denuncia o el retiro de un
tratado que fue aprobado por el Congreso, el Presidente de la Repblica deber informar a este
dentro de los 15 das de efectuada la denuncia o el retiro. Esta disposicin se enmarca tambin
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
dentro del objetivo de dar al Congreso de dar una mayor participacin en el proceso de
celebracin de los tratados internacionales. Lo que est diciendo es que si el Presidente de la
Repblica quiere denunciar o retirarse de un tratado que haba sido aprobado por el Congreso, le
tiene que informar al Congreso dentro de los 15 das de efectuada la denuncia o el retiro.
Habamos dicho, que para efectuar la denuncia o retiro no necesitaba la autorizacin del congreso,
solo la opinin. Esta Norma se trata de que una vez que el Ejecutivo materializa dicha denuncia o
retiro le tiene que informar al Congreso de esto.
10.- Coincide con el Inc. 9 del Art 54, que dice que el retiro de una reserva que haya formulado el
Presidente de la Repblica y que tuvo en consideracin el Congreso Nacional al momento de
aprobar un tratado, requerir previo acuerdo de este de conformidad a la Ley Orgnica
Constitucional Respectiva y agrega que el Congreso deber pronunciarse dentro del plazo de 30
das contados desde la recepcin del oficio en que se le solicit el acuerdo pertinente y si no se
pronunciare dentro de este trmino se tendr por aprobado el retiro de la reserva. Esta
disposicin es ms extraa aun que las anteriores y tambin es incongruente con el sistema de
autorizaciones del Congreso Nacional, porque est diciendo que para retirar una reserva que el
congreso tuvo en vista para la aprobacin de un tratado necesita la autorizacin del Congreso.
Para formular una reserva no necesita la autorizacin del congreso, pero para retirarla s, es decir
que si el congreso no le autoriza el retiro de la reserva, no la puede retirar. La norma habla de la
Ley Orgnica Constitucional Respectiva, deberamos entender que es la LOC del Congreso
Nacional, lo malo es que esta LOC respectiva no dice nada al respecto.
11.- Coincide con el Inc. 9 del Art. 54, que dice de conformidad a lo establecido en la Ley, deber
darse debida publicidad a hechos que digan relacin con el tratado internacional tales como su
entrada en vigor, las formulaciones y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las
objeciones a una reserva y su retiro (a la reserva), la denuncia de un tratado, el retiro, la
suspensin, la terminacin y la nulidad del mismo. El sentido de la disposicin es que la
Comunidad Nacional est debidamente informada de los hechos esenciales, relevantes que digan
relacin con el tratado, porque hasta antes de la reforma Qu era lo nico que sabamos los
ciudadanos? Que el tratado se incorporaba a nuestro derecho interno como Ley de la Repblica,
pero luego de eso, no sabamos nada ms. No sabamos si haba entrado en vigor en el mbito
internacional, no sabamos si se le haban formulado reservas, si Chile haba retirado las reservas,
si haba denunciado el tratado o se haba retirado de l, etc. En cambio ahora, lo que est
exigiendo la Constitucin es que se le debe dar debida publicidad a todos los hechos relevantes
que digan relacin con el tratado, por lo tanto la intencin de la norma es positiva, es loable. El
problema es que deja varias interrogantes abiertas, porque por ejemplo dice de conformidad a lo
establecido en la ley. Cul Ley? No hay ninguna ley y tampoco se ha dictado. Dice que se deber
publicar, Dnde y cmo se hace? Deberamos entender que la publicidad ser a travs del diario
oficial. La tercera Interrogante es si la enumeracin de actos que realiza la disposicin es taxativa o
meramente ejemplar. En principio debera entenderse que es meramente ejemplar, lo que se
desprende del uso de la expresin tales como, pero luego seala 11 actos. (Raro esto, no es
cierto?, porque cuando hago una enumeracin ejemplar nombro 1 o 2 ejemplos, pero no 11. Aqu da la
impresin que el Constituyente quiso hacer una enumeracin taxativa, pero por si se le quedaba un acto
afuera, utilizo la expresin tales como, sino no enumerara 11 actos. Esto no tiene tanta gravedad pero
demuestra la mala tcnica legislativa. Por lo menos la intencin est, el problema es que todava no se dicta
la Ley. - M. Cevas)
12.- Coincide con el Art. 15 transitorio inciso 1. Esta disposicin tiene la finalidad de sanear hacia
atrs todos los tratados que pudieron haber sido aprobados entre 1990 y la entrada en vigor de la
reforma que haban sido aprobados por el Congreso con el qurum de una simple ley en
circunstancias que contenan materias propias de LOC o de LQC, tema que haba sido objeto de
una larga pugna entre el Ejecutivo y el Congreso desde el ao 1990, que el Tribunal Constitucional
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haya zanjado en el ao 2001 y que la reforma constitucional vino a sentar. Entonces lo que seala
este artculo transitorio es que estos tratados, que contenan materias propias de LOC o LQC que
haban sido aprobados por el Congreso antes de la Reforma con el qurum de una Ley Simple, se
entiende que fueron aprobados por el qurum correspondiente a ese tipo de leyes.
13.- Se aprovecho tambin la reforma para modificar el Art. 93 N1 de la CPR, Ex 89 N 1, que se
refiere a las atribuciones del Tribunal Constitucional, tambin para zanjar una duda que vena de
1990 pero que no haba sido objeto de pronunciamiento expreso por Tribunal Constitucional,
porque nunca fue el centro de una pugna entre el Ejecutivo y el Legislativo y en alguna ocasin el
Tribunal Constitucional tuvo la intencin de pronunciarse, pero se escabullo, le saco el bulto,
porque dijo que no era objeto de pronunciamiento. La duda era: Si los tratados internacionales
que versan sobre materias propias de LOC tenan que ir al Control Preventivo obligatorio por parte
del Tribunal Constitucional? Porque recordemos que en Chile el Control Preventivo es por regla
general es facultativo y que eventualmente puede intervenir el Tribunal Constitucional solo si se
presenta un requerimiento ante l, pero haba 2 excepciones que tienen que ir obligatoriamente al
Control Preventivo, que son las Leyes Interpretativas de la Constitucin y las LOC. La Reforma
Constitucional entonces seala que las normas de un tratado que versen sobre materias propias
de LOC tienen que ir al Control Preventivo obligatorio del Tribunal Constitucional. El problema, es
que ac no se les ocurri dictar una norma de saneamiento. Qu pasa con todos los tratados
aprobados entre el 90 y el 2005 que versando sobre materias de LOC no se enviaron al Tribunal
Constitucional? Eventualmente podran estar expuestos a que se reclame un vicio de nulidad de
derecho pblico.
CUARTA ETAPA: La Ratificacin o Adhesin de un tratado internacional. (mbito
Internacional)
Ambos actos, ratificacin y adhesin son actos unilaterales del Estado que lo formula y su objetivo
es manifestar el consentimiento del Estado en obligarse por el tratado. Ac recin el Estado se
hace parte. Cul es la diferencia entre la ratificacin y la adhesin? En la Ratificacin el Estado
manifiesta su consentimiento en obligarse por un tratado que firm, por eso se llama ratificacin,
porque es confirmar algo que ya se hizo. Mientras que en la Adhesin el Estado manifiesta su
consentimiento de obligarse en un tratado que no firmo. Por qu puede ocurrir esto ltimo? Por
varias razones: porque el estado no exista cuando se firm el tratado; porque el Estado exista
pero no participo de la conferencia internacional. Cmo se manifiesta la ratificacin o adhesin?
En la Prctica lo realiza el Poder Ejecutivo en el campo internacional y tiene la forma de un
Instrumento firmado y sellado por el cual el Estado acepta definitivamente el tratado y promete
solemnemente que ser respetado, por eso que es un acto formal.
QUINTA ETAPA: El Canje o depsito de los Instrumentos de Ratificacin o Adhesin.
(mbito Internacional)
Ac el tratado entra en vigor. El Canje es el intercambio que se hacen los Estados partes de los
instrumentos de ratificacin, pero jurdicamente hablando el efecto que tiene esto es de una
Notificacin, o sea, los Estados se notifican recprocamente de su voluntad de obligarse por las
disposiciones de un tratado. Esto es Respecto de los tratados Bilaterales. Porque en los tratados
multilaterales opera el depsito, donde se nombra a un Estado o ms de uno o incluso puede ser
un rgano de una Organizacin Internacional para que acte como depositario y reciba todos los
instrumentos de ratificacin o adhesin que vayan llegando y lo notifique al resto de los Estados.
Ac Cuando entra en vigor un tratado (multilateral)? Hay que establecerse a lo que diga el mismo
tratado, que poder decirlo en trminos civilsticos, es como una mezcla entre la condicin y un
plazo, que suele ser un X plazo desde que se deposito el X Instrumento de Ratificacin o Adhesin.
Por ejemplo, el tratado dice que el tratado entrar en vigencia 1 ao despus de que se depositara
el sexagsimo (60) instrumento de ratificacin. Porque la condicin es un hecho futuro e incierto, y Qu
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es lo incierto? Que se depositen 60 instrumentos de ratificacin o adhesin. Porque en una de esas no ocurre,
puede ocurrir esto? Claro, imagnense que todos los congresos rechazan el tratado. Nunca se da por
ratificado, incluso ha pasado. Esa es la condicin y el plazo desde que se deposite el instrumento numero
tanto, un ao, eso s es cierto, a menos que se acabe el mundo. Si se acaba el mundo va ocurrir igual, lo que
pasa es que no nos vamos a dar ni cuenta. Pero va a ocurrir igual. - M. Cevas)
Si el tratado nada dijese, se aplica en subsidio la regla que establece la Convencin de Viena sobre
el derecho de los tratados, que es bastante exigente, porque dice que ah el tratado entrar en
vigor cuando se depositen todos los instrumentos de ratificacin.
07.05.2014
SEXTA ETAPA: La Promulgacin, Toma de Razn y Publicacin como Ley de la
Repblica. (mbito Interno)
En Chile no est legislada, sino que corresponde a una costumbre por raro que parezca, es una
prctica constitucional Chilena que arranca de los primeros aos de la Repblica desde la primera
mitad del siglo XIX y como es una prctica no tiene en verdad un momento, una oportunidad
precisa, por lo cual, tericamente el Ejecutivo podra desde el da siguiente a la aprobacin
parlamentaria del tratado llevar a cabo estos actos, lo que conlleva al problema de que puede
producir un desfase entre la incorporacin del tratado a nuestro derecho interno y la entrada en
vigor del tratado en el mbito internacional, o sea puede ocurrir que el tratado este incorporado
en nuestro derecho interno pero no entre en vigor en el mbito internacional, incluso como lo
puede hacer incluso hasta antes de la ratificacin o adhesin. Tambin puede ocurrir lo contrario,
que el tratado este en vigor en el mbito internacional pero que todava no est incorporado al
derecho interno.
Cul es el rol que cumplen estos actos? El de incorporar el tratado internacional al derecho
interno chileno. Actos que se agregan a la aprobacin parlamentaria, o sea, frente a la pregunta de
cmo se incorporan los tratados internacionales al derecho interno chileno?, la respuesta es a
travs de la sucesin de 4 pasos: PRIMERO la Aprobacin Parlamentaria, SEGUNDO la
Promulgacin, TERCERO la Toma de Razn del DS Promulgatorio por la Contralora General de la
Repblica y CUARTO La Publicacin en el Diario Oficial. Y de estos 4 pasos, solo el primero est
legislado en la CPR en el Art. 54 N 1, los otros 3 obedecen a una prctica Constitucional Chilena.
Pero, dijimos que el hecho de que un tratado se incorpore de esta manera no significa que tenga
rango normativo de Ley. (La Ley ac es la micro, pero dentro de la micro va el tratado como pasajero. - M.
Cevas), donde el tratado tiene un rango normativo superior a la ley o al menos distinto. Vale decir,
no se puede modificar un tratado por medio de una Ley, eso lo dice expresamente el Art. 54 N 1
inc. 5.
La Promulgacin, consiste en que el Ejecutivo, el Presidente de la Repblica dicta un Decreto
Supremo donde comunica que el Congreso Nacional ha dado su aprobacin a un tratado
internacional, cuyo texto transcribe y ordena que se cumpla como Ley de la Repblica. Es un acto
formal, que conlleva dos cosas, una notificacin y una orden. Es muy similar a la promulgacin de
una Ley.
Luego ese Decreto Supremo Promulgatorio va a la Contralora General de la Repblica al trmite
de Toma de Razn. La Contralora General de la Repblica es un rgano Constitucionalmente
Autnomo, que est en la Constitucin, una de cuyas funciones es Ejercer el Control de la
Legalidad de los Actos de la Administracin, o sea velar, controlar que los actos de la potestad
reglamentaria estn conformes a la Constitucin y la Ley. El Acto controlado ac es el Decreto
Supremo Promulgatorio no el Tratado.
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que celebraron la Alemania Nazi y la URSS el 23 de Agosto de 1939, 8 das antes que empezara la
segunda guerra mundial. El tratado en s no era secreto y caus gran sorpresa en todo el mundo,
porque estaban haciendo una alianza el Nacional Socialismo y el Comunismo, pero el tratado
contena varas clusulas secretas, la mayora de las cuales favoreca a la URSS, por ejemplo se
contemplaba la reparticin de Polonia, por eso Hitler atac Polonia y se desat la segunda guerra
(es decir se la hicieron jamn del sndwich ya que Alemania la atac por un lado y luego la URSS por el otro. M. Cevas 07.05.2014). Otra clausula era que Alemania le conceda a URSS chipe libre para atacar y
anexarse Finlandia, porque Finlandia haba sido una provincia de Rusia hasta finales del siglo XIX,
lo que la URSS hizo en noviembre de 1939. Otra clausula secreta era que la URSS se anexara los
pases blticos Estonia, Letonia y Lituana (tienen un nombre tan parecido) y a los pocos meses la
URSS se los anexo y despus cuando cay el Comunismo en el ao 1991 ellos se independizaron.
Otra clausula ms deca que la URSS poda quedarse con ciertas zonas de Rumania. La mayora de
las clausulas favoreca a la URSS, entonces por qu Alemania celebr el Tratado?, de hecho a
Hitler se le ocurri, porque Hitler sabia que la URSS no lo iba a dejar atacar Polonia, entonces le
ofreci repartirse el animal. Y Stalin acepto y con eso Hitler quedaba con la va libre para atacar el
norte de Europa. El tratado dur menos de 2 aos, hasta el 22 de Junio de 1941 cuando Alemania
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atac a la URSS (no se pudo aguantar y ah se le dio vuelta el curso de la guerra como le haba pasado a
Napolen Bonaparte hace ms de 100 aos. Claro porque a fin de cuentas, el Nacional Socialismo y el
Marxismo eran arch enemigos ideolgicos, al final el tratado no poda durar mucho tiempo, era un pacto
entre bandidos, un pacto de conveniencia. Pero era tanta la birria de Hitler que no quiso viajar a Mosc a
firmar el tratado para no darle la mano a Stalin y mando a su Ministro de Relaciones Exteriores. A Stalin le
daba lo mismo, porque probablemente tampoco quera saludar y darle la mano a Hitler, por lo cual
celebraron este tratado y cambiaron la suerte de Europa. - M. Cevas 07.05.2014)
La Organizacin de las Naciones Unidas no quiere, no le gustan los tratados secretos, porque
envuelven en su gran mayora un objeto ilcito, por eso exige que se registren y ella los Publica.
Cul es la sancin por el no registro del tratado? La Sancin no es la nulidad del tratado, es la
Inoponibilidad, pero es una inoponibilidad relativa, porque la carta de la ONU seala que si el
tratado no se registra, ninguna de las partes de este podr invocarlo ante rgano alguno de la
ONU y uno de los rganos de la ONU es la Corte Internacional de Justicia.
El Procedimiento Simplificado
Este procedimiento simplificado se utiliza para los acuerdos en forma simplificada y su
caracterstica es que ac el tratado entra en vigor a la sola firma o mediante el canje de notas
reversales.
El Canje de notas reversales, es un intercambio que se hacen los Estados contratantes de los
instrumentos donde se expresa su voluntad de llegar a ser parte del tratado, que generalmente se
hace al mismo tiempo, en una ceremonia solemne especialmente convocada al efecto.
De qu depende que el tratado sea celebrado por este procedimiento y no por el procedimiento
formal? No depende de la voluntad de los Estados, depende de lo que diga la Constitucin de cada
Estado, porque si la Constitucin dice que el Tratado se debe someter a la aprobacin del
Congreso, no se puede celebrar por este procedimiento.
Cules son las Etapas:
1.
2.
3.
4.
14.05.2014
Las Reservas
Son una institucin propia del Derecho Internacional, no tienen parangn en el Derecho Interno y
consisten en una declaracin unilateral que hace un Estado al momento de firmar, ratificar o
adherir a un tratado internacional con el objeto de que no se le apliquen ciertas disposiciones del
tratado o que se le apliquen en la forma en que lo solicita.
Cul es la particularidad que tiene esta institucin? En el fondo, lo que estamos diciendo que el
Estado que firma un tratado o se hace parte de l, junto con ello solicita que ciertas disposiciones
del tratado no se le apliquen o que se le apliquen con la interpretacin que l le da. Es como si en
el derecho interno un sujeto al momento de firmar un contrato solicitara que ciertas disposiciones
del contrato no se le apliquen o que se le apliquen en el sentido que l lo pide. En Derecho Interno
esto no es posible, porque sencillamente no habra lugar a la formacin del consentimiento, pero
en Derecho Internacional existe esta institucin y existe como una manera de permitir la
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3. Objetarla.
Si los otros Estados la aceptan o no dicen nada transcurrido un tiempo prudencial, se entiende que
la aceptan. (El silencio constituye aceptacin). Si la objetan, vuelve la pelota al Estado que formul
la reserva, el cual tiene 2 alternativas:
1. Insistir en la Reserva.
2. Retirarla.
La reserva la puede retirar en cualquier momento. En todos los tratados multilaterales proceden
las reservas? No, hay tratados que no admiten reservas. Cmo se sabe si procede o no procede
una reserva? Lo primero que hay que ver, es lo que dice el Tratado, si el tratado las admite, se
podrn formular en la forma y en el procedimiento que seale el tratado, Dnde est esto? En las
disposiciones finales, ya que son de procedimiento. Si el tratado seala que no proceden las
reservas, simplemente no se pueden hacer. Normalmente los tratados de Derechos Humanos
establecen que no proceden reservas en su contra. Ha ocurrido que muchas veces los Estados han
burlado esta prohibicin por la va de formularle declaraciones interpretativas, pero que cuando
uno las Lee son verdaderas reservas encubiertas. Como por ejemplo: La que le hizo Chile al
Convenio 169 de la OIT al Art. 35. El convenio 169 se adopto en 1989, Chile al principio se haba
abstenido, no voto ni a favor ni en contra, al ao 1990 se produjo el cambio de gobierno, Chile
firm el tratado y el tratado se envi al Congreso sin saber en ese momento que el tratado va a
estar 17 aos en el Congreso. De esos 17 aos 12 estuvieron en la Cmara de Diputados y los otros
5 aos en el Senado. Cuando estaba en la Cmara de Diputados el Convenio 169 un grupo de
parlamentarios presento un requerimiento al TC para que declarara inconstitucional el Convenio.
El Tribunal Constitucional finalmente en el ao 2000, emiti su fallo, bien culebreado tambin,
haciendo verdaderos malabares jurdicos para no declarar inconstitucional el convenio, para
meterlo con fuerza y ah es donde hizo la distincin entre disposiciones autoejecutables y las no
autoejecutables. Y dijo que el Tratado tena dos artculos autoejecutables, que eran los artculos 6 y
el 7, el de la consulta y el de la participacin. Todos los dems eran no autoejecutables, cosa que el
Estado de Chile deba ajustar su legislacin, por lo que no poda pronunciarse respecto de la
constitucionalidad de los artculos que no eran autoejecutables, es decir le chuteo la pelota.
Entonces, dijo, cuando el Estado de Chile adecue su legislacin, ah veremos si esa legislacin es
constitucional o no lo es, ya que las disposiciones no autoejecutables son meramente
programticas. Entonces, estuvo 12 aos en el Senado, donde sale con Frceps y ah estuvo 5 aos.
En ese tiempo, la oposicin tena mayora en el Senado entonces exista la posibilidad que el
Senado lo rechazase o lo tuviere durmiendo 12 aos ms. En el Primer Gobierno de Michelle
Bachelet se llego a un acuerdo poltico para que el Senado lo votara y Cul fue el acuerdo
poltico? El senado aprobaba el tratado, pero con la condicin de que el Ejecutivo al momento de
Ratificar, le formulare una declaracin interpretativa al Art. 35, ya que ese Artculo 35 ampliaba
notablemente el mbito de aplicacin del convenio y as se hizo. Pero cuando uno lee la
declaracin interpretativa, es una reserva encubierta, porque limita ostensiblemente el campo de
aplicacin del Art. 35. Nadie ha discutido mucho de eso, si esa declaracin interpretativa es vlida
o no.
Qu pasa si el tratado no dice nada?
En ese caso, se aplican en subsidio las reglas contenidas en los Artculos 19 al 23 de la Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
En trminos bien sucintos que establecen estas reglas:
1. Sealan como punto de partida, que solamente se pueden formular reservas que no sean
incompatibles con el objeto y fin del tratado. Esta disposicin presenta dos problemas:
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a. Cmo se sabe cul es el objeto y fin del tratado? Si el tratado tuviese prembulo
ah podra estar establecido el objeto y fin. Si no tiene prembulo, habr que ver si
en el resto de las disposiciones de fondo se podra establecer el presunto objeto y
fin.
b. Quin determina cual es el objeto y fin del tratado? Claro, porque aqu no hay un
tercero imparcial que establezca cuando una Reserva es contraria o no al objeto y
fin. Si un Estado formula una reserva es porque considera que no es contraria al
objeto y fin del tratado, si otro la objeta, significa que es contraria. Entonces
habra una Controversia. Por lo tanto, si se diese la situacin los Estados deberan
recurrir a un mtodo de solucin de controversias. Mientras se resuelve la
controversia la reserva queda en suspenso.
2. Cuando un Estado formula una reserva, los otros Estados pueden aceptarla, guardar
silencio, si transcurre un tiempo prudencial sin objetarla, se entiende que la acepta. Si uno
o ms Estados objeta una reserva, el Estado que la formulo tiene dos caminos, o insiste en
ella o la retira. Si la retira se acab el problema. Si insiste en ella, vamos a la tercera regla.
3. La objecin a la reserva puede ser con o sin oposicin a que el tratado entre en vigor. Si es
con oposicin a que el tratado entre en vigor, el tratado no entrar en vigor entre el
Estado que la formul y el o los objetantes. Si la objecin es sin oposicin a que el tratado
entre en vigor, el tratado entrar en vigor, entre todos los Estados pero sin las
disposiciones reservadas, obviamente entre los Estados que formularon las reservas y los
que la objetaron.
4. Esta regla est establecida en el Art. 23 de la Convencin de Viena, que es como la norma
de clausura, de cierre, pero que lamentablemente su redaccin es bastante ambigua y
dice: Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y fin del tratado,
se desprendan que la aplicacin de este en su integridad, entre todas las partes, es
condicin esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, la
reserva exigir la aceptacin de todas las partes. Esta diciendo que requiere la aceptacin
de todos los Estados. (Es una norma bastante abierta para ser una norma de clausura, porque si
no, no clausura nada, porque deja todo abierto. M. Cevas 19.05.2014)
28.05.2014
Efectos de un Tratado
Los efectos son los derechos y obligaciones que el tratado engendra, tanto para las partes como
eventualmente para los terceros y precisamente en esta materia la Convencin de Viena distingue
entre Efectos del tratado respecto de las partes y respecto de terceros.
El Efecto entre las Partes: est consignado en el Art. 26 de la Convencin, que seala una
expresin en latn, que fue acuada por Hugo Grocio, a quin se le considera el padre del Derecho
Internacional, la expresin es Pacta Sunt Servanta (Lo Pactado obliga). Agrega luego: todo
tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Y luego el Artculo
27 seala que un Estado parte de un tratado no puede argumentar una deficiencia de su derecho
interno para no cumplir con el tratado, porque si un Estado se hace parte de un tratado
internacional, ese Tratado Internacional es contrario a su derecho interno, ese Estado deber
modificar su derecho interno a las disposiciones del tratado, pero no puede argumentar que no
puede cumplir el tratado porque es contrario a su derecho interno, porque sino entonces Para
qu se hizo parte del tratado? Si el tratado es un acto jurdico, una convencin entre Estados, tiene
efecto obligatorio. Chile lo ha tenido que aprender, a veces a fuerza de sentencias dictadas por
Tribunales Internacionales que han condenado a Chile por no cumplir con ciertas obligaciones
contradas en tratados y donde el Tribunal ha dicho, que el Estado no puede argumentar una
deficiencia en su derecho interno para no cumplir, porque estara cumpliendo de mala fe.
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
Pongmonos en el caso de que El ejecutivo manda el Proyecto de Ley al Congreso para modificar
las disposiciones de nuestro derecho interno que haya que modificar de acuerdo con el Tratado y el
Congreso rechaza el proyecto y luego el Estado es demandado ante un Tribunal Internacional por
no cumplir con la obligacin contenida en el tratado no autoejecutable. Podr el Estado
argumentar como causal para no haber cumplido, la separacin de poderes? Diciendo el Ejecutivo
que en Chile existe un Estado de Derecho, donde el Congreso es un poder completamente
independiente, si el Congreso no lo aprob no es mi culpa. Porque la Separacin de poderes es
vlida para el mbito interno, pero para el mbito internacional el Estado es uno solo,
independientemente de la estructura interna que tenga el Estado. Esto ha sido argumentado en
litigios internacionales y el argumento ha sido rechazado unnimemente, por lo que si asumi la
obligacin est obligado a cumplirla.
En resumen:
1. El tratado debe ser cumplido de buena fe por las partes.
2. Las obligan.
3. El Estado no puede argumentar una deficiencia de su derecho interno como pretexto para
no cumplir con el tratado. Es el Estado el que debe adecuar su derecho interno al tratado y
no al revs.
Segundo Aspecto de Terceros Estados
Son terceros estados todos aquellos que no son partes del Tratado.
Son parte, todos aquellos Estados que han convenido en su celebracin y especficamente, Cmo
se hace parte un Estado de un tratado? Si es un tratado solemne, a travs de la Ratificacin o
Adhesin del Tratado. Si es un acuerdo en forma simplificada, a travs de la firma o canje de notas
reversales. Por lo tanto, van a ser terceros todos aquellos estados que no estn en alguna de esas
situaciones.
Como son terceros hay una regla general y excepciones.
Regla General: Es que un tratado no produce efectos respecto de terceros.
Excepciones: Existen 2 casos en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados en que
un tratado puede producir efectos respecto de terceros, que son:
1. El caso de que los Estados parte establezcan derechos en favor de un tercer Estado.
Podrn 2 o ms Estados partes de un tratado establecer derechos en favor de un tercero
y luego si los establecieron, quitrselos? Efectivamente Se puede, segn el Art. 34 de la
Convencin de Viena. Pero la forma es particular, porque dice Que 2 o ms Estados
partes de un tratado pueden establecer derechos en favor de un tercer Estado con su
consentimiento, pero agrega, que se consentimiento se presume mientras el tercer Estado
no manifieste lo contrario. O sea, hay una especie de presuncin de consentimiento.
Qu hace tan enredada la regla? Que la Convencin de Viena no estableci un plazo para
que ese tercero pueda manifestar su voluntad en contrario. Entonces, si el tercero rechaza
el derecho de manera expresa no habra mayor dificultad, porque lo est rechazando,
desechando. Si lo acepta expresamente tampoco habra dificultad. El problema es cuando
el tercer Estado no dice nada, porque la Convencin seala que se presume su
consentimiento. Podra ocurrir que el Tercer Estado sin decir nada, ejerciera el derecho,
ah habra aceptacin tcita. Pero yo les puedo decir que la regla de la Convencin de Viena
tambin dice que es tcita y se presume que es cierta mientras no rechace. Tambin es
una aceptacin tcita? Cul es la diferencia? Que aqu es irrevocable, porque si ejerci el
derecho una vez, no puede despus rechazar. Ah habra aceptacin tcita irrevocable. Si
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no ha dicho nada pero no se ha ejercido, hay aceptacin tcita tambin, pero en cualquier
momento el tercer Estado puede manifestar lo contrario, que lo rechace. Pero reitero una
vez ms, no hay plazo. Por lo tanto la regla es enredada, se presta para controversia. Se
pueden revocar esos derechos que se haban conferido al Tercer Estado? Ac la regla es
ms extraa, porque la convencin dice que para modificar o revocar el derecho por los
Estados Partes, debe contarse con el consentimiento de los Estados Partes (A y B) y no es
necesario el consentimiento del tercero, a no ser que conste en el tratado que las partes
quisieron que ese derecho no fuera revocable sin su consentimiento (del tercero). El
Problema como consta en el tratado, debera decirlo en forma expresa o que se desprenda
de una manera muy clara de las disposiciones del tratado. Por qu se llego a esta
solucin tan rara? Porque sencillamente las partes de la Convencin no fueron capaces de
llegar a un acuerdo, por lo tanto llegaron a una frmula de consenso, que dejara
conformes a todos. Y sali esta cuestin, por eso es que quedo tan enredada.
2. Los Estados partes establezcan obligaciones respecto de un tercero. Respecto de las
Obligaciones, el Art. 35 de la Convencin de Viena seala Que los Estados partes de un
tratado pueden establecer obligaciones sobre terceros Estados siempre y cuando ese
tercero consienta expresamente y por escrito. La doctrina ha dicho que esta excepcin es
ms aparente que real. Es aparente porque ac en verdad, habra un verdadero acuerdo
colateral entre los Estados Partes y el Tercero. Claro, porque A y B son parte, C es un
tercero, por lo que le estn pidiendo a C que acepte expresamente y por escrito, por lo
tanto habra un verdadero acuerdo colateral, entre A y B por una parte y C por la otra.
Entonces, la excepcin es ms aparente que real, porque el tercero consinti. Es un
segundo tratado en el fondo, por ende no es tan tercero. Se podrn dejar sin efecto esas
obligaciones entre A y B? La respuesta es que si y Cmo? De la misma manera, siempre y
cuando el tercero consienta expresamente y por escrito.
La doctrina y los autores para tratar de explicar la naturaleza jurdica de esto (de los derechos) han
empleado la expresin una modalidad. (La palabra modalidad se da para cualquier cosa. Como
cuando nos explican las modalidades, la condicin, el plazo y el modo. Alguien entiende lo que es modo?
Nadie lo entiende, es una modalidad. Por lo tanto, cualquier cosa que escapa de lo normal y es inclasificable
es una modalidad. M. Cevas 28.05.2014)
ambos ser de un 7% automticamente ese mejor trato se extiende a A. Por eso se llama la
clausula de la nacin ms favorecida. Pero pongmonos en el lugar de que el da de pasado
maana donde A celebra un tratado con D donde establecen que tendrn un arancel de un 5%, ese
mejor trato se extiende a B, no a C. porque los otros Estados no son parte de ese tratado. Qu
pasa con C, sigue manteniendo el 7%? Si.
Ventajas de la Clausula
Tiene 2 grandes ventajas:
a. Constituye un mecanismo apto para ensanchar los moldes contractuales, permitiendo en
el hecho, desempee una funcin cuasi legislativa.
b. Permite una constante adaptacin de las relaciones entre los Estados a las cambiantes
necesidades de la vida econmica internacional, porque estas estipulaciones nuevas que
se van introduciendo se generalizan, de manera automtica, sin necesidad de un nuevo
tratado.
La Clausula puede ser unilateral o Bilateral. Lo normal es que sea bilateral.
Tambin puede ser Pura y Simple o Sujeta Modalidad, que generalmente es una condicin.
02.06.2014
interpretacin del tratado como los trabajos preparatorios y las circunstancias de la celebracin del
tratado, pero para confirmar el resultado dado de acuerdo con el art 31 o determinar el sentido
cuando la interpretacin de acuerdo al art 31 deje ambiguo u oscuro dicho sentido o conduzca a un
resultado manifiestamente absurdo o irrazonable, o sea estos elementos complementarios no
operan por si solos, operan o para confirmar el sentido al cual se llega por aplicacin del art 31 o
para establecer dicho sentido cuando el resultado quedo oscuro o conduzca a un resultad
manifiestamente absurdo o irrazonable. En esto de la interpretacin el legislador, en este caso los
contratantes siempre tratan de establecer reglas que otorguen la mayor certeza posible porque
uno de los valores fundamentales del derecho es la seguridad y a todos nos gustara saber de
antemano con absoluta certeza cuales van a ser los efectos, las consecuencias de nuestros actos y
de las normas jurdicas en general, pero al final de cuentas siempre las normas sobre
interpretacin producen dudas en cuanto a su interpretacin, es un problema sin solucin, porque
interpretar es un acto humano y ese primer acto ya es susceptible de interpretacin porque
interpretar significa fijar el sentido y alcance, Cmo se sabe cundo algo debe ser interpretado?
El primer paso que es determinar que algo puede ser interpretado ya puede ser motivo de
interpretacin y controversia.
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Diferencias entre Nulidad de Derecho Internacional y Nulidad del Derecho Civil Interno
1.- En cuanto al plazo, en derecho interno hay plazos para solicitar y declarar la nulidad, al CV no
estableci plazos para declarar la nulidad ni en la absoluta ni en la relativa lo que puede constituir
problemas.
2.- En cuanto a la declaracin de nulidad, porque en derecho interno solo se puede declarar por
sentencia judicial, en derecho internacional adems de ser declarada por sentencia judicial puede
ser declarada por los estados parte del tratado, siempre y cuando estn todos de acuerdo.
04.06.2014
Causales de Nulidad de un Tratado Internacional
a. La primera causal est consagrado en el Art. 46 y 47 de la Convencin de Viena Falta de
capacidad pero en verdad tipifica 2 situaciones distintas:
a. La Primera contenida en el Art. 46 es propiamente una falta de capacidad,
mientras que la Segunda que es la contenida en el Art. 47 es un defecto de
solemnidad, ahora bien, en ambos casos lo que la Convencin sanciona son
acciones constitutivas de una negligencia inaceptable de parte de los Estados
contratantes, es decir, lo que la convencin sanciona es una torpeza inexcusable,
extrema de parte de los estados contratantes donde no pueden alegar haber sido
sorprendidos por el Estado que incurri en el vicio. El Art. 46 dice que el tratado es
nulo cuando ha sido celebrado por el representante de un Estado que se ha
excedido en una restriccin especfica a sus poderes y esta restriccin haba sido
comunicada con anterioridad a los otros contratantes. Vale decir, que al
Representante del Estado se le haba prohibido expresamente hacer algo
relacionado con la negociacin, esa restriccin le haba sido comunicada a los
otros Estados negociadores. Supongamos que los poderes decidan que los
representantes podrn negociar el tratado pero no adoptar el texto, esa
restriccin, que es una limitacin especfica. Esa limitacin al inicio de la
negociacin se le dio a conocer a los otros Estados, ese Representante igual
adopta el texto y lo dejan, ah dice la Convencin de Viena que el tratado es nulo.
A diferencia de lo que pasa en el derecho interno, la Convencin de Viena no
sanciona cualquier defecto.
Esto es as, principalmente por dos razones, una es de tipo prctico y la otra se refiere a la
cortesa que se suponen se deben entre si los Estados. Si el Derecho Internacional
sancionara con Nulidad cualquier defecto en la Capacidad del Representante del Estado, al
inicio de cada negociacin de un tratado, cada Estado debera hacer un verdadero estudio
de ttulos de los Poderes de los supuestos Representantes de los Estados y adems, eso
sera una falta de cortesa entre los Estados. Entonces el Derecho Internacional presume
que el que se presenta como representante, lo es. (Parte de la Buena Fe, porque estamos
hablando la negociacin de un tratado internacional, no es el contrato de compraventa de un auto
usado. M. Cevas 04.06.2014).
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caso, fue tan paradigmtico que los redactores de la Convencin de Viena lo tomaron para lo
que es el prrafo segundo del Art. 48.
Cmo fue el caso?
Este templo budista est ubicado entre el lmite de Tailandia y Camboya en Asia, el Templo
tiene un gran valor religioso, adems histrico, cultural, arqueolgico, para los dos Estados y
est ubicado en una colina que forma parte de una cadena montaosa que sirve de frontera
entre los dos pases. En 1903 Tailandia se llamaba Siam y Camboya no exista como tal, era
colonia de Francia y era parte de un territorio ms extenso que se llamaba La Cochinchina,
como la china cochina. En 1903 Siam y Francia firman un tratado de lmites que deca que se le
entregaba el trazado exacto de la lnea de frontera a una Comisin Mixta que tendra que estar
conformada por representantes de dos Estados (de Siam y de Francia), o sea todo lo que es la
demarcacin. El Asunto es que los siameses, nunca se integraron a la Comisin y los franceses
se aprovecharon de esto y formaron ellos solos la comisin, efectuaron el trazado del lmite por
lo que el Templo qued en la Zona de Francia. La Comisin levanto los mapas, la cartografa
respectiva, se la enviaron al Gobierno de Siam, paso el tiempo y Siam nunca reclamo.
Transcurrieron varios aos y en 1930 el Prncipe de Siam efectu una visita a la Zona del
Templo junto a una comitiva, fue recibido por el Representante del Gobierno Francs, con la
bandera francesa bandeando en el templo. Cuando regreso a Siam, sin protestar ni decir nada
como pas anfitrin. Sigui transcurriendo el tiempo y las cosas se empezaron a complicar en el
sudeste asitico. En 1941 Japn invadi Indochina y la ocupo. Finalmente cuando termino la
segunda guerra mundial, Japn fue derrotado, el territorio vuelve a poder de Francia, pero al
poco tiempo estalla una guerra de liberacin de los indochinos en contra de Francia, una
guerra que fue bastante larga y sangrienta y que termino en 1954 con la independencia de
esos territorios y ah nacen 4 Estados: Camboya, Vietnam del Norte, Vietnam del Sur y Laos.
Los franceses lograron enredar a los norteamericanos, sealando que las guerras de liberacin
era un plan comunista para aduearse de todos estos territorios. En general dentro del
contexto histrico y geogrfico, China en el ao 1949 haba cado en el comunismo, el ao
1950 haba sido la guerra de Corea, cuando Corea del Norte atac a Corea del Sur, entonces los
norteamericanos se compraron el cuento. Vietnam del norte tenan un gobierno comunista,
entonces los norteamericanos se empezaron a meter, invirtieron recursos, materiales
principalmente econmico y termino la guerra de Vietnam, que es la nica guerra que USA ha
perdido. Con todo este revuelo que se produjo con motivo de la guerra de liberacin contra
Francia, Los Tailandeses se aprovecharon y ocuparon la zona del Templo. Cuando Camboya se
vuelve pas independiente en 1954, empieza a reclamarle a Tailandia la devolucin de la zona
del Templo, Tailandia se neg y Camboya demando ante la Corte Internacional de Justicia
alegando que de acuerdo con el Tratado de Lmites de 1903 entre Siam y Francia, esa zona
haba quedado en poder de Francia, ahora Camboya y Tailandia Qu contesto? Dijo que el
Tratado de 1903 no tena valor, porque la Comisin Mixta nunca haba sido tal, ya que solo la
haban integrado los franceses y adems aleg error al aceptar la decisin de la Comisin. La
Corte conoci del Asunto y fallo a favor de Camboya, dando principalmente tres argumentos
acerca de porque Tailandia no poda alegar error como vicio del consentimiento para pedir la
nulidad del tratado de 1903. PRIMERO, porque el hecho de que la comisin mixta hubiese
quedado integrado solo por representantes del gobierno francs se haba debido
exclusivamente al gobierno de Siam que nunca envi representantes a la comisin; SEGUNDO,
porque la comisin despus de haber terminado su trabajo le haba enviado los mapas y la
cartografa al gobierno de Siam, el cual nunca protesto; TERCERO, La visita del Prncipe
Heredero de Siam en visita oficial haba concurrido al Templo siendo recibido por el
Representante del Gobierno Francs, ondeando la bandera de Francia en el Templo y no
solamente no manifest ningn reparo, sino que tan agradecido por el recibimiento mand
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Abisinia ni Eritrea ni por tierra, ni por mar. El caso finalmente no llego a un Tribunal
Internacional, pero la doctrina lo cita como un ejemplo de dolo, porque es difcil creer que
los italianos, que tenan inters en la zona hayan simplemente traducido mal el artculo
por error, aunque Italia siempre lo neg y dijo que haba sido un error. Como Abisinia
simplemente resolvi el asunto por la fuerza e Italia no pudo hacer mucho, la cuestin
quedo ah. Posteriormente en el Siglo XX Italia se vengara. En 1935 estando Mussolini en el
Poder, Italia atac, invadi Etiopia y Eritrea hasta el trmino de la Segunda Guerra
Mundial, en que Etiopia recobro su independencia. Muchos aos despus en los aos 70 u
80 del Siglo XX, Eritrea se independizo de Etiopia, hubo una guerra de liberacin, hoy es un
Estado Independiente.
Cuarta Causal de Nulidad de los Tratados, La Corrupcin del Representante del Estado:
Artculo 50 de la Convencin de Viena. Esta causal es una especie de dolo calificado, dolo
especfico, no tiene parangn en el derecho interno, de hecho no estaba en las primeras
versiones de la Convencin de Viena, fue casi al final en 1966 cuando se la introdujo (la
Convencin de Viena se negoci por 16 aos) principalmente por peticin de los Pases
Subdesarrollado [del tercer mundo] que supuestamente podan ser ms sensibles a las
tentaciones, en que dentro de una relacin desigual pudieran caer sus compatriotas.
Entonces finalmente lograron convencer a los Pases desarrollados de la Importancia de
colocar la Corrupcin especficamente como Causal de Nulidad de los Tratados
Internacionales, como para dar una seal sobre los riesgos que involucra la corrupcin no
solo en el plano interno, sino que tambin en el plano internacional. La norma dice: Si la
manifestacin del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha sido
obtenida mediante corrupcin de su representante efectuada directa o indirectamente por
otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar esa corrupcin como vicio del
consentimiento en obligarse por el tratado. Nuevamente la Convencin no defini lo que
deba entenderse por corrupcin as como no haba definido el Dolo, pero la Comisin
redactora dej constancia en Actas que solo los actos concebidos con el propsito de
ejercer una influencia fundamental en la disposicin del representante para concertar el
tratado, podan alegarse como vicio del Consentimiento. Vale decir, no cualquier pequeo
favor, atencin o cortesa bastan para configurar la causal y al igual que el dolo el acto de
corrupcin debe provenir de otro de los Estados negociadores, no de un tercero, aunque
la disposicin dice directa o indirectamente. Se tuvo que redactar as, porque en la
corrupcin, sobre todo a nivel internacional, frecuentemente no es el representante del
otro Estado quien directamente ofrece un soborno, sino que muchas veces enva a alguien
(para sondear el terreno, para saber si hay agua en la piscina - M. Cevas 09.06.2014). Y como es
una causal de nulidad que constituye un vicio del Consentimiento, estos actos deben
producirse al momento de la celebracin del tratado, no despus y tienen que incidir en la
base fundamental del consentimiento en obligarse, lo que significa, que de no mediar el
acto de corrupcin no se habra contratado. Al igual que en el dolo, es difcil encontrar
algn caso histrico, probablemente no porque haya corrupcin, sino porque en el
procedimiento de celebracin de los tratados, sobre todo en los tratados solemnes hay
muchos filtros, entonces, si mediara un acto de corrupcin es difcil que por ese solo acto
se hubiese concertado el tratado, porque primero los tratados se negocian durante varios
aos y no por un negociador, sino por varios, un equipo, entonces habra que sobornar a
todos. Luego tiene que ser adoptado el texto, luego tiene que ser aprobado por el
Congreso y luego tiene que ser Ratificado, entonces es difcil. Y la otra razn, es que al
igual que en el dolo, los Estados pueden ser muy reacios a alegarla, por vergenza, ya que
no es muy honroso reconocer que su representante fue sobornado o viceversa, que el
soborno a otro representante, pero se cita un caso: Que se produjo en la dcada de 1970
entre Noruega y la URSS. En esa poca Noruega y la URSS celebraron un tratado de lmites
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(Italia, Aliado de Alemania) decide mediar en el conflicto y propone que se haga una
conferencia con todos los interesados. Hitler acepta de muy mala gana, pero exigen que
tienen que ir ellos a Alemania. Se acord que la reunin se realizara en Mnich en 1938 y
concurre el Primer Ministro de Gran Bretaa, Francia, Alemania e Italia. (No invitaron a
Checoslovaquia, ah los checoslovacos cacharon que se los iban a faenar. M. Cevas 09.06.2014.) y
llegaron al siguiente acuerdo: Alemania quedaba con derecho de anexarse a los Sudetes. A
Checoslovaquia nadie le pregunt. Francia y Gran Bretaa respiraron aliviados diciendo
evitamos la guerra al mes siguiente se anexaron la regin de los Sudetes. Pero a los
pocos meses Hitler quiere anexarse el resto de Checoslovaquia. Ah se dieron cuenta
Francia y Gran Bretaa que Alemania los haba estado engaando y que tendran que ir a
la Guerra. En Marzo de 1939, frente a la Presin de Hitler de establecer un protectorado
sobre el resto de Checoslovaquia. El Presidente de lo que quedaba de Checoslovaquia le
pide una entrevista a Hitler, Hitler se la concede de muy mala gana y le dice que tiene que
ir l a Berln junto a su ministro de relaciones exteriores, los dos nomas. Se dirigieron a
Berln y cuando llegaron all se dieron cuenta que estn como prisioneros de los Alemanes,
los sometieron a todo tipo de vejaciones y lo llevaron ante la presencia de Hitler. Cuando
apareci Hitler, los amenaz y les dijo que no salina de ah mientras no firmaran un
tratado donde permitiesen a Alemania que estableciera esta especie de protectorado
Alemn en Checoslovaquia. Obviamente tuvieron que firmar el tratado, pero cuando
llegaron de vuelta, tuvieron que renunciar y cuando se produce la renuncia, Alemania
ocupa el resto de Checoslovaquia sin resistencia. Francia y Gran Bretaa no hicieron nada,
no se atrevieron. Ese fue el caso de fuerza, de coaccin entre el Representante de
Checoslovaquia. En 1973 Alemania reconoci expresamente que ese tratado haba sido
concluido por coaccin en contra de los Representantes de Checoslovaquia, le pidi
disculpas a Checoslovaquia y le pag una indemnizacin. Por eso es que es un caso tpico.
[Y esto para terminar la historia, de cmo se desencaden la Segunda Guerra Mundial]
Hitler dijo que quera la zona que le haban entregado a Polonia, Danzig y ah Gran Bretaa
y Francia, le dijeron no va ms Seor, si usted hace esto, es la guerra. Hitler obviamente no
hizo caso y celebr este tratado con la URSS, para cubrirse las espaldas, con el fin
repartirse Polonia. Geopolticamente hablando Gran Bretaa y Francia fueron a una
Guerra Mundial con Polonia, que no tenan como ayudarla porque estaba al otro lado de
Europa, para evitar que cayera en manos del nazismo y al final de la Segunda Guerra
Mundial no solo Polonia, sino toda Europa Oriental cay en manos del Comunismo.
23.06.2014
Sexta Causal de Nulidad Absoluta de los Tratados, Es la Coaccin en contra del Estado:
Est consagrada en el Art. 52 de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados,
que nos dice Que es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por el uso o la
amenaza del uso de la fuerza, en violacin a los principios de derecho internacional
establecidos en la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas. Esta disposicin es la
expresin de un principio general del derecho internacional que existe desde el ao 1945 y
que est establecido en la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, que es la
prohibicin de recurrir a la fuerza o a la amenaza del uso de la fuerza en la relaciones
internacionales, que est establecido en el Art. 2 inc. 4 de la Carta. Por lo tanto, desde la
dictacin de esta es ilcito recurrir a la fuerza o a la amenaza del uso de la fuerza como un
modo de resolver las controversias internacionales. Hasta 1945 no estaba prohibido, era
lcito y esa posibilidad hasta principios del siglo XX (1907) era irrestricta, vale decir, estaba
absolutamente permitido recurrir a la fuerza como medio de resolver las controversias
internacionales, entre los Estados. A partir de 1907 se empez a restringir y con la primera
y la segunda guerra mundial avanz rpidamente la conviccin de que no poda ser lcito
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
que los Estados recurrieran a la fuerza para resolver sus controversias y por eso que en
1945 cuando se dicta la carta de la ONU se prohbe. En concordancia con lo anterior, la
convencin de Viena sobre el derecho de los tratados establece que es nulo todo tratado
cuya celebracin se haya obtenido por medio de la fuerza o la amenaza del uso de la
fuerza y por eso que es un vicio de nulidad absoluta. Un ejemplo que se cita al respecto es
del Tratado Celebrado en el ao 1936 entre Cuba y Estados Unidos por medio del cual la
primera le da en arrendamiento por tiempo indefinido una porcin de su territorio
ubicada en la pennsula de Guantnamo, en la cual USA hasta el da de hoy mantiene una
base naval. La historia es la siguiente: Cuba era una colonia Espaola hasta 1898, donde
ese ao hubo una guerra entre USA y Espaa, fue una guerra corta donde USA gano la
guerra y le arrebato a Espaa varios territorios, entre ellos Cuba y Puerto Rico. Durante
varios aos los norteamericanos estuvieron pensando que hacer con Cuba, si la
incorporaban a la Unin norteamericana como Estado Miembro, si le daban su
independencia o alguna solucin intermedia como lo hicieron con Puerto Rico (ya que no es
un Estado Independiente, pero tampoco pertenece a la Unin Norteamericana). En el ao
1936 Estados Unidos decide otorgarle la independencia a Cuba, pero la verdad es que esta
independencia siempre fue ms nominal que real, porque USA sigui ejerciendo una fuerte
influencia en Cuba y en ese mismo ao 1936, en que se le otorga la independencia a Cuba,
Estados Unidos Celebra este tratado donde se establece el Arrendamiento, sin plazo de
trmino. En el ao 1959 se produce la Revolucin Cubana y llega Fidel Castro al poder,
quin al poco tiempo se declara Comunista y que desde entonces ha estado alegando,
reclamando, por la validez de este tratado. Sin embargo, Cuba nunca ha decidido llevar el
caso ante la Corte Internacional de Justicia o ante algn otro medio de solucin de
controversia, por lo tanto, el tratado se mantiene vigente hasta el da de hoy. Cuba se ha
negado a recibir el canon de arrendamiento de parte de USA. La disposicin del Art. 52 de
la Convencin de Viena es compleja en cuanto a su aplicacin, porque por ejemplo Cuando
finaliza un conflicto armado (guerra) y hay un pas vencedor y un pas vencido y se celebra
el correspondiente tratado de paz entre ambos, En qu medida el Estado Vencido que
muchas veces puede tener hasta ocupado parte de su territorio por parte del Estado
vencedor, podra alegar ms tarde que ese tratado fue celebrado por medio de la fuerza?
Porque cuando hay un conflicto armado con un vencedor, principalmente impone sus
trminos al vencido. Sin embargo, por otro lado es necesario celebrar un tratado de paz.
Sptima Causal de Nulidad Absoluta, La infraccin a una Norma de Ius Cogens: Art. 53 de
la Convencin de Viena. Que es una expresin que viene del latn y que no tiene
traduccin literal, pero se ha traducido como norma imperativa de derecho internacional
general. Es una especie de objeto ilcito internacional. Durante la mayor parte del tiempo
hasta la Segunda Guerra Mundial, se sostena que la autonoma que tenan los Estados
para contratar no tena lmites, por lo tanto, si los Estados estaban de acuerdo en el objeto
del tratado podan contratar respecto de cualquier asunto sin restriccin. Con la Segunda
Guerra Mundial esta visin cambi completamente a consecuencia de los horrores que se
cometieron con motivo del conflicto, tanto antes como despus de la guerra. Entonces,
cuando se comenz a redactar la Convencin de Viena en 1953, de inmediato surgi la
idea, la conviccin de que tena que haber tratados que estuviesen prohibidos por el
derecho internacional, entonces se empez a redactar una causal de nulidad que
estableciere una especie de objeto ilcito internacional, a la cual se denomin Ius Cogens,
que est contemplada en el Art. 53 de la Convencin que dice Que es nulo todo tratado
que en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma imperativa de
derecho internacional general, que es una norma aceptada y reconocida por la Comunidad
Internacional en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
puede ser modificada por una norma posterior de derecho internacional general que tenga
el mismo carcter. Esta especie de concepto que da el Art. 53 sobre el Ius Cogens, ha sido
ampliamente criticado por la doctrina. Se estima que es defectuoso, porque en el fondo
no lo est definiendo por su esencia, sino que lo est definiendo por sus efectos, o sea,
est diciendo que la norma es de Ius Cogens porque no admite acuerdo en contrario y solo
puede ser modificada por otra posterior que tenga el mismo carcter. En circunstancia que
esas son las consecuencias. No es que sea de Ius Cogens por eso, sino que es al revs,
Porque es de Ius Cogens no admite acuerdo en contrario. Entonces, ha sido la doctrina y
tambin la Jurisprudencia las que han tenido que sealar, definir, precisar, que es lo que
hace que una norma sea de Ius Cogens y han dicho lo siguiente: La Comunidad
Internacional de Estados reconoce ciertos principios que salvaguardan valores de
importancia fundamental para la humanidad y que corresponden a verdaderos principios,
valores, incluso se ha llegado a hablar de una especie de Moral Internacional, por lo tanto,
un tratado que vaya en contra, que viole estos principios y valores adolecera de objeto
ilcito y por lo tanto sera nulo. Algunos ejemplos de Normas de Ius Cogens: La Prohibicin
de la esclavitud y de la trata y comercio de esclavos y de personas en general; La
prohibicin del uso o de la amenaza del uso de la fuerza; Y la prevencin y represin de
ciertos crmenes internacionales como la piratera, el genocidio, el terrorismo, la toma de
rehenes, la discriminacin racial, etc. Otros autores han llegado a decir, que el Ius Cogens
sera una especie de Derecho Natural Internacional, pero esto parece ser un error, porque
una de las caractersticas que se supone que tiene el Derecho Natural es la de la
Inmutabilidad y aqu la Convencin de Viena dice que puede cambiar. Por eso es ms
adecuado asimilarlo como una especie de Moral Internacional. El problema, es que
introduce un factor de incertidumbre en las relaciones internacionales, porque las normas
de orden moral son ms bien subjetivas, dependen de muchas variables y suelen ser
cambiantes en el tiempo, adems se dice cmo saber cundo una norma es o no de Ius
Cogens? Obviamente la Convencin de Viena no estableci un listado, una enumeracin al
respecto. Para tratar de solucionar en parte este problema, reducir el margen de
incertidumbre, es que la propia convencin estableci que esta causal de nulidad solo
puede ser declarada por la Corte Internacional de Justicia, o sea le otorgo a la Corte
Internacional de Justicia el monopolio en cuanto a resolver y declarar esta causal de
nulidad, lo que es una excepcin aparente al principio de que la Jurisdiccin Internacional
es voluntaria. Es aparente noms, porque la voluntariedad est en que el estado decide
hacerse parte sobre la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, pero si se
hace parte, est reconociendo en forma obligatoria la jurisdiccin de la Corte en esta
materia.
de una condicin resolutoria ordinaria. Las causales Extrnsecas en cambio, son aquellas que
reglamenta la Convencin de Viena y son aquellas que son externas al tratado y son las siguientes:
-
que est al otro lado del Mundo. Segn la teora subjetiva, plantea que hay que estarse a
la presunta voluntad de las partes, a la intencin de las partes. Y finalmente la Convencin
solucion la disyuntiva, dando la razn a ambas teoras, una solucin salomnica, en el
Art. 56, porque dice Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminacin o no
prevea la denuncia o retiro del mismo, no podr ser sujeto de denuncia o retiro a menos
que:
o A. Conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o
retiro.
o B. O que el derecho de denuncia o retiro pueda inferirse o deducirse de la
naturaleza del tratado.
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
Caso Fortuito o Fuerza Mayor. Se puede definir como el imprevisto imposible de resistir,
se expresa en la famosa frase: A lo imposible nadie est obligado. Esa imposibilidad puede
estar dada por un hecho de la naturaleza o un hecho del hombre, con la nica condicin es
que no sea atribuible a uno de los Estados partes. En el fondo, este imprevisto que
sobreviene torna imposible la ejecucin del tratado y por eso este debe terminar.
Imposibilidad Fsica de Cumplimiento. Consiste en que por un hecho externo a las partes
y al tratado se torna fsicamente imposible cumplir su objeto. Por ejemplo: si se acuerda la
cesin de una isla (territorio) de un Estado a otro y la isla desaparece por el aumento del
nivel de las aguas, ah el tratado se torna fsicamente imposible el cumplimiento del
tratado. La nica diferencia al caso fortuito o fuerza mayor, es que ac la imposibilidad
puede ser transitoria en cambio en el caso fortuito o fuerza mayor sera definitivo y por
eso, que esta causal tambin es causal de suspensin. En el ejemplo, podra ocurrir que en
el futuro las aguas volvieran a descender y reapareciera la isla. En cambio si sobreviene un
cataclismo y destruye la isla ah estaramos en presencia de un caso fortuito o fuerza
mayor porque sera definitivo.
25.06.2014
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
adems, este principio de la amenaza del uso de la fuerza tiene excepciones, que estn
contenidas en la propia carta de la ONU, como la Legtima Defensa, que en derecho
internacional es ms amplia que en el derecho interno, porque puede ser personal o
colectiva. Entonces puede haber situaciones de conflictos armados lcitas y es difcil pensar
que si se produce una guerra entre dos Estados partes de un tratado, sobre todo si es un
tratado bilateral este pueda continuar. Difcilmente podra seguir. Entonces, debi
reglamentarlo la Convencin de Viena. Entonces podramos concluir doctrinariamente,
que la Guerra, sobre todo si es en un tratado bilateral si debera ser una causal de
terminacin de los tratados.
Cul es el Procedimiento?
La Convencin de Viena estableci un procedimiento comn para pedir la Nulidad, la Terminacin
y Suspensin de un Tratado que est contemplado en los Artculos 65,66 y 67 de la Convencin,
que en trminos muy generales es el siguiente:
1. El Estado que alega una causal de Nulidad, Terminacin o Suspensin no puede por s y
ante s (o sea unilateralmente) darlo por nulo, terminado o suspendido. Ese Estado solo
puede invocar la causal ante los dems Estados contratantes. Con una sola excepcin: La
Accin Colectiva en caso de un incumplimiento grave de un tratado multilateral.
2. Una vez que el Estado que se considera afectado invoca la causal, se le tiene que dar
traslado a los dems contratantes, para que dentro de un plazo (3 meses) sealen si
aceptan o rechazan la existencia de la causal.
3. Si esos otros Estados manifiestan que aceptan la causal invocada el tratado se anula,
termina o se suspende. Aqu hay una diferencia con el Derecho Interno, porque en el
Derecho Interno la nulidad siempre tiene que ser declarada por Sentencia Judicial. Con
una sola excepcin: Si la causal invocada es la infraccin a una norma de Ius Cogens sea
existente o sobreviniente, solo lo puede declarar la Corte Internacional de Justicia.
4. Si los otros Estados objetan la causal (que es lo ms probable), surgir una controversia
que tendr que ser resuelta por alguno de los medios pacficos que existen para la
solucin de las controversias. La Convencin estableci un medio, la Conciliacin. Pero
esta no opera de inmediato. Dice la Convencin que las partes deben llegar a un acuerdo
pacfico dentro de 12 meses para solucionar la controversia. Si dentro de esos 12 meses
no se llega a un acuerdo, se aplica el procedimiento de Conciliacin, salvo que la causal
invocada sea la infraccin de una norma de Ius Cogens.
Guerra Mundial Bolivia est reclamando su modificacin, donde le pide a Chile que lo modifiquen y
Chile no quiere. Mientras eso no ocurra no se puede modificar.
Si es un tratado Multilateral, en principio para modificarlo se requiere el consentimiento de todas
las partes, pero la Convencin de Viena introdujo ac una institucin que es parecida a las
Reservas, en cuanto a que se permite que dos o ms Estados partes de un tratado multilateral
puedan modificarlo solo en lo que respecta a sus relaciones particulares. O sea por ejemplo si son
10 Estados partes y 2 noms quieren modificarlos, y lo modifican respecto a sus relaciones entre
ellos, para el resto sigue subsistiendo el texto original. Es el mismo principio de las reservas, por lo
cual es posible que se d una multiplicidad de regmenes convencionales, claro que si lo juntamos
con las reservas, se forma un tremendo enredo. Porque imagnense donde tenernos un tratado
multilateral con muchsimos Estados, con reservas y ms encima despus se les ocurre
modificarlos, sus relaciones entre ellos, Cuntos regmenes convencionales tendramos? Cientos,
miles, pero hay que cumplir con algunos requisitos, que son uno en subsidio del otro:
1. Esta posibilidad est contemplada o permitida en el propio tratado.
2. Si el tratado no dice nada, siempre y cuando no lo prohba, pero siempre y cuando no
afecte los derechos de los dems Estados partes del tratado y siempre y cuando no se
refiera a una disposicin cuya modificacin sea incompatible con el objeto y fin del
tratado.
Termina sealando que los Estados que quieran modificar este tratado multilateral en sus
relaciones mutuas, se lo tienen que notificar a los dems Estados partes.
--------- HASTA ACA LA SEGUNDA PRUEBA ---------01.07.2014
Dualista
Teoras
Monista
principios generales de derecho prevalecen sobre las leyes y crean derecho y obligaciones
para los habitantes alemanes, la constitucin de ese pas est a siendo por anticipado una
visin global del derecho constitudinario.
El hecho de que hayan sido Italia e Alemania los primeros pases que hayan sido guiados
por esta va en sus constituciones.
Alemania e Italia tienen constituciones impuestas, entonces la idea de cuando se dictaron
estas constituciones es que se aseguraba que nunca ms se volviera a producir los abusos
y crmenes en que incurrieron los regmenes fascistas y nacionales socialista y se colocaron
estas clusulas con el de que el derecho internacional de derechos humanos fuera
directamente aplicable.
Portugal, Holanda y Rusia, algunos como estos y despus ms siguieron este mismo
camino en sus constituciones pero es una formula arriesgada porque se est haciendo por
anticipado una recepcin global de la costumbre internacional cuyo contenido es
relativamente incierto porque no constan por escrito y adems cambiante porque se
modifica la prctica y se modifica la costumbre.
1.4. Es la ms utilizada (Chile) la va jurisprudencial en la cual son los tribunales de justicia del
estado los que simplemente aplican las costumbres internacionales en el plano interno,
cuando ello es pertinente para resolver una controversia determinada. En 1735 inventada
por los ingleses, a raz de una sentencia donde se estableci como doctrina que el
derecho internacional es una parte del comlaw (derecho internacional blando) de ah que
esta frmula paso a otros pases como EE.UU, Europa continental y Amrica Latina.
Curiosamente en Chile a pesar de no ser anglosajn en esta materia lo seguimos y los
tribunales chilenos desde 1830 han aplicado cuando es pertinente la costumbre
internacional para resolver controversias en el plano interno, sin hacerse ningn
problema. Tal vez influy don Andrs Bello que aparte de ser un gran civilista fue un gran
internacionalista.
En 1830 el libro de los principios de derecho de gente sealo que el derecho de gente era
una parte del derecho nacional y que esto no admita discusin alguna.
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Con eso en la prctica es como que los derechos humanos contenido en tratado internacional de
los cuales chile es parte es como se incorporaran a la constitucin como si fuera en forma material
(efecto prctico).
Respecto a los tratados que no son de derecho humano, cul sera la jerarqua en el orden
jurdico chileno.
TEORAS.
1. Humberto Nugeira y Cecilia medina consideran que al igual que los tratados de derecho
humanos estaran por sobre la constitucin, esta teora se sigue por pocos.
2. Jose Luis Cea estaran al mismo nivel que la constitucin pero con un matiz porque si se
modifican los tratados no se modificara la constitucin.
3. RaulBestersel, es la ms seguida los tratados internacionales que no son de derecho
humano estara bajo la constitucin pero por sobre la ley y el derecho positivo chileno
parece configurar que esta es la tesis ms correcta porque el art. 93 de la constitucin
despus de la reforma de agosto del 2005 se tiene que someter a control preventivo de
constitucionalidad los proyecto de ley de tratado cuando contienen una ley orgnica
constitucional y los que no el control es facultativo solo si se presenta un requerimiento
pero si los proyecto de acuerdo sobre tratado pueden o deben someterse al control
preventivo de constitucionalidad es por esto que se dice que est por debajo de la
constitucin.
4. Lautaro Rio Alvares no es un problema de jerarqua si no de especialidad, es decir que se
trata de materia distintas.
Sujeto de derecho
internacional
Sujeto activo
Puede imponer
obligaciones
Directamente
Sujeto pasivo
Puede ejercer
derecho
Se desprende que los sujetos de derecho internacional es un trmino amplio y dinmico porque el
derecho internacional no establece a priori un catlogo de quienes son sujetos, si no que todo
ente que el derecho internacional directamente le confiere derecho y obligaciones ser sujeto
activo o sujeto pasivo porque hasta el comienzo del siglo XX se consideraba que solo los estados
eran sujeto de derecho internacional, despus de la primera guerra mundial se agreg las
organizaciones internacionales y luego a raz de la segunda guerra mundial y del proceso de
descolonizacin empezaron a parecer otros sujeto ms por ejemplo. Las comunidades
beligerantes, los grupos insurgentes y los movimientos nacionales de liberacin, de al tiempo a
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Estados
Organizaciones internacionales
Santa cede
Comunidades beligerantes
Grupos insurgentes
Movimientos nacionales de liberacin
Individuos
La regla general respecto al individuo no es sujeto de derecho internacional, pero est regla
general tambin ha ido cambiando por ejemplo. Un derecho internacional penal desde el punto de
vista pasivo es sujeto de derecho internacional y es as desde el trmino de la segunda guerra
mundial.
Desde un punto de vista activo la regla general es que no puede un individuo no puede celebrar
tratados internacionales, ni demandar a un estado.
Sujeto pasivo
Sujeto activo
no es sujeto de derecho
Individuo
Tambin est cambiando porque en Europa en el marco del sistema europeo un individuo hoy en
da puede demandar un estado y llevar lo hasta la corte europea de derechos humanos
Convencin europea de derecho humanos.
Entes pueden crear directamente
derechos y obligaciones
Es sujeto de derecho
internacional
LOS ESTADOS.
Es el sujeto de derecho internacional por excelencia. Estado se puede definir como una
agrupacin humana establecida sobre un territorio dotada por un gobierno y es capaz de
relacionarse en un plano de igualdad jurdica para relacionarse con otros estados.
El concepto de estado del derecho internacional es algo diferente a los que se ve en derecho
poltico porque para este ltimo el estado tiene que ser soberano y para el derecho
internacionales es un poco menos exigentes porque le basta que ese ente sea capaz
totalmente soberano (semi-soberano o dependiente) para el derecho internacionales son
estados y el derecho interno no.
De esta definicin se desprende 4 elementos.
1) Grupo humano
2) Territorio
3) Gobierno
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Comprende
Suelo
Sub-suelo
Ciertos espacios martimos
Espacios aeroyacente
Naves y aeronaves militares
Naves y aeronaves civiles
Este territorio debe estar definido, es decir en trminos generales debe estar delimitado. Existen
estados como por ejemplo chileno no tiene siempre delimitado su territorio.
GOBIERNO. Est poblacin establecida sobre un territorio tiene que haberse dotado de un mnimo
de organizacin poltica, de un gobierno de autoridades encarada de dictar normas de hacerlas
cumplir, de impartir justicia, etc.
Dentro del territorio de un estado solo puede haber un gobierno aunque ha habido casos donde
dos autoridades distintas han reclamado ser la autoridad.
Ejemplo. En la guerra civil espaola o por ejemplo en la china comunista y Taiwn.
Lo que si puede haber ms de una nacin como suiza, Espaa, Canad, Blgica, etc.
Tambin puede haber naciones que no tienen estados como los curdos y palestina.
CAPACIDAD DE RELACIONARSE CON OTROS ESTADOS. Se relaciona con el gobierno porque el que
se relaciona con los otros estados son los gobiernos.
o
todos aquellos estados que de una u otra manera estn subordinado generalmente de manera
voluntaria a otros estados, no son completamente dependiente.
Cul es la diferencia? Porque si quisiera podran ser independientes.
Se trata de estados muy pequeos o por razones histricos ejemplo. Mnaco est subordinado a
Francia, andorra est subordinada a Francia y Espaa, Puerto rico a la unin Norte Americana.
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LA SANTA SEDE
No es un estado pero si es un sujeto de derecho internacional los autores no han logrado ponerse
de acuerdo que sera jurdicamente hablando algunos dicen que son un cuasi estado pero esto no
significa nada. No es estado pero se parece bastante.
Para poder entenderse la santa cede hay que ver su origen histrico. Formalmente la santa sede
se cre en 1929 pero hay una historia detrs se remonta al siglo IX despus de cristo donde Pipino
el Breve el rey de los francos padre de Carlos Magno, le dono al papa de la poca los territorios
que estn al centro de la pennsula itlica.
Y aqu el papa cre un estado que se llam estado pontificio donde el papa paso hacer el
gobernante y fue un estado importante en la edad media e incluso tuvo ejrcito y peleo en varias
guerras durante la edad media haba un predominio en Europa de la religin catlica y dentro de
este marco el papa tena gran importancia.
En el siglo XVI con la llegada del renacimiento la importancia que tena la religin en el hombre
empez a decaer, por lo que decay la importancia de la religin lo que produjo el protestante.
Sur Europa
Norte de Europa
Holanda
Catlico
protestante
Irlanda
En la segunda mitad del siglo XIX se produjo la unificacin italiana los italianos queran llegar a
tener un solo estado hasta ese momento y hasta la cada del imperio romano, la pennsula itlica
estaba dividida en varios terceros (Florencia, Npoles, etc. eran del estado).
En 1859 se produjo la unificacin italiana.
Hubo ciertas guerras como con Austria y empez a consolidar la unificacin italiana.
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1870 estaba casi completa pero haba un problema, era el estado pontificio que era gobernada por
napolen III le haba ofrecido su ejrcito al papa para custodiar su territorio.
En este ao estallo la guerra Franco-Prusiana fue la ltima guerra unificacin Alemana y Prusia
atac a Francia entonces Napolen III tuvo que retirar su ejrcito y lo que fue utilizado por Italia lo
que ocuparon el estado pontificio, proclamaron la unificacin de Italia y a roma como la capital de
Italia, el papa se refugi en los palacios y protesto contra lo que considero una usurpacin de su
territorio.
En 1871 el parlamento trato arreglar el problema porque Italia es muy catlico, por lo que dicto
una ley La ley de garanta le confera al papa los derechos y honore de un soberano, se otorgaba
una suma de dinero y se reconoca la extra-territorialidad de los palacios pontificios, pero el papa
rechaz est ley y mantuvo la protesta y sigui actuando como si fuese el soberano de un estado
sigui enviando acreditando embajadores e incluso actu como mediador entre Espaa y EE.UU.
El gobierno italiano tolero est actitud pero el problema exista La cuestin romana est
situacin se mantuvo hasta 1919.
Tal vez es el nico caso de la historia en la que exista un estado virtual sin territorio.
En 1929 la solucin del problema, se celebraron tres tratados entre el papa y el gobierno italiano
se conoce como Los acuerdos de Letrn.
El tratado de Letrn
Concordato
Convencin financiera
TRATADO DE LETRN.
Estableci la creacin de la ciudad del vaticano o santa sede con una superficie
de 44 hectrea situada al interior de roma y sobre ese pequeo territorio Italia
reconoci la propiedad y plena soberana a la santa sede garantizando al papa
la independencia de todo poder temporal.
Italia le reconoce a la santa sede el derecho de legacin de activo (enviar
embajadores) y pasivo (recibir embajadores).
La santa sede debe permanecer neutral a todas las rivalidades temporales a
los dems estados salvo que esos estados unnimemente le hagan un llamado
a la santa sede para resolver o interceder en el conflicto ejemplo. En 1978
Chile y argentina por la zona del canal de Pitel.
CONCORDATO. El catolicismo seria la religin oficial del estado italiano, se establece educacional
de la doctrina catlica en todos los establecimientos de todo nivel y se establece la prestacin de
fuerza pblica italiana para la ejecucin de sentencia eclesistica.
CONVENCIN FINANCIERA. Establece el pago de Italia a la santa sede de una suma de dinero
anualmente y un ttulo de renta a su favor.
En 1970 surgi un nuevo problema Italia y el vaticano porque el parlamento estableci una ley de
divorcio, lo que el papa reclam que se estaba violando la ley de concordato lo que se solucion
en 1974 lo cual se modific el concordato lo que se estableci que cada partes eran
independiente y soberana y se reconocieron los efectos civiles del matrimonio eclesistico se le
garantizo a la iglesia abrir libremente escuelas o institutos de educacin en el estado italiano y
respecto sobre la doctrina de la iglesia su obligacin solo sera en las instituciones no
universitarias, en resumen la santa sede ms all si es un estado o no tiene cuatro
particularidades.
1. Superficie muy pequea de 44 hectreas.
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Papa
su calidad es de
Jefe de estado.
cabeza mxima de la iglesia catlica.
Lder espiritual.
La religin e iglesia catlica son las nicas que tiene su propio estado.
SITUACIN DE LOS ESTADOS FEDERADOS.
En los estados federales hay una constitucin federal que establece una distribucin de
competencia entre el poder central y los estados federados.
El punto de vista en el derecho internacional y poltica existe un solo sujeto la unin, es decir,
ejemplo Estado Unido de Norteamrica por lo tanto los estado miembros no son sujeto de
derecho internacional
Solo la unin
Estado federal
Estados miembros como regla general no son sujeto de derecho
Pero ocurre que en algunos estados federados como suiza, Alemania y argentina y algunos estados
regionales como Espaa la constitucin autorizan a los estados miembros a celebrar ciertos tipos
de acuerdos.
Ejemplo. Suiza su constitucin federal autoriza a los cantones (estados miembros), el derecho a
celebrar con los estados extranjeros tratados sobre materias econmicas, polticas, relaciones de
vecindad y polica.
Aqu habra una excepcin al principio pero est excepcin es aparente porque si los estados
miembros tienen est facultad no es porque sean independiente si no porque la propia
constitucin lo autoriza y respecto de cierto tipo de materia, por lo tanto no son sujetos de
derecho internacional.
Estado miembro
CONFERACIN DE ESTADO.
es una forma de estado
Mientras que la confederacin es una agrupacin de estado que son independiente y que se unen
para llevar a cabo una poltica de defensa y poltica exterior en comn, por lo tanto la
confederacin hay dos tipos de sujeto de derecho.
1. Estado miembros de la confederacin que son independiente
Sujeto de derecho
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2. Confederacin.
Hoy en da no hay problema porque no quedan confederaciones de estados.
LOS ESTADOS NEUTRAL Y NEUTRALIZADOS.
Estado neutral es aquel que en su orden jurdico interno (en su constitucin) proclama su voluntad
de ser neutral.
Ejemplo. Austria en su constitucin de 1955 proclamo su neutralidad perpetua y de no formar
parte de alianza militar, ni permitir el establecimiento en su territorio de bases extranjeras.
Estado neutralizado cuya independencia e integridad territorial estn garantizadas
permanentemente por un tratado, condicin porque ese estado se obligue a no participar en
guerra salvo que sea por legtima defensa y no contraer obligaciones que le pueda traer una
guerra.
Ejemplo. Suiza en 1815 por el acta del congreso de Viena puso trmino a las guerras napolenicas.
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Ejemplo. La URSS (unin total) en 1972 y en su lugar nacieron los nuevos estados que
correspondan a los 15 estados miembros de la federacin Rusa. (Rusia, Aceralia, Casa
Stan, entre otros)
(Unin parcial) Yugoslavia se desintegro en 1951, nacieron tambin varios pases nuevos.
Porque parcial porque Yugoslavia permaneci, lo que paso es que se puso otro nombre ya
que antes se llamaba Serbia.
Desintegracin, no voluntario, en cambio la divisin es voluntaria, es querido.
8. Por resolucin de una organizacin internacional.
Ejemplo. Israel se cre en 1948 por una resolucin de la asamblea de la ONU.
Lo que pasa es que formalmente se cre por un resolucin pero en realidad tuvieron las
grandes potencias EE.UU, Francia y Gran Bretaa y tambin en menor medida China y la
URSS arto que ver.
Lo que es Israel era palestino y hasta la primera guerra mundial haba formado el imperio
otomano (este peleo con Alemania en la primera guerra mundial y se rindi).
En los tratados de paz se estableca que la zona del impero otomano tenan que dar la
independencia, ya que este imperio estaba en decadencia y luego se cre Turqua.
Los ingleses administraron los estados que quedaron de los otomanos. Por lo que los
ingleses prometieron a los judos que les iban a otorgar un territorio en palestina y ha
mismo tiempo le prometieron a palestina su independencia.
Cuando estallo la segunda guerra mundial entro en crisis Gran Bretaa le prometi
nuevamente a los palestinos su independencia si le ayudaban contra la alianza, y tambin
estaba paralelamente el problema con los judos y le prometieron un establecimiento su
estado, cuando trmino la guerra se dieron cuenta que los ingleses prometieron el mismo
territorio a los dos y para tratar de salir del paso propusieron los ingleses un plan de
particin, a donde prometieron por un lado darle una parte a palestina y otra parte a los
judos, los palestinos no aceptaron (haban empezado los atentados terroristas entre
palestinos y los judos y tambin a los ingleses), luego esto lograron convencer a EE.UU.
donde el lobby judo son muy poderosos y a Francia y entre los tres convencieron a China
y a la URSS que la ONU crearan el estado judo, esto fue porque tenan un grado de culpa
por el holocausto nazi.
9. Por un acto interno de un estado (por una ley).
Ejemplo. Filipinas se estableci como estado independiente en 1934 por una ley del
congreso norteamericano y Puerto Rico se estableci como estado libre asociado no es
independiente por una ley en 1952 por los estados unidos.
Estos territorios eran colonia espaolas hasta 1998, ese ao hubo una guerra entre EE.UU
y Espaa, donde la gan EE.UU. y le a rebato a Espaa estas colonias. Entonces EE.UU.
tuvo que resolver que hacer con estos territorios.
10. Donacin.
Ejemplo. En el siglo XIX Pipino el breve rey de los Francos le dono al papa los territorios
ubicados al centro de la pennsula itlica.
11. Por herencia.
Ejemplo. En el siglo IX Luis el piadoso hijo de Carlo Magno reparti entre sus tres hijos el
imperio formado.
Con el tratado de Verdun trmino la guerra en 843 y se dividi el territorio.
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Carlo el cavo
Reino occidental (antiguo reino franco o imperio carolingio)
Lotario
Francia media (la franja territorial, del Mar Mediterrneo al Mar del Norte que
separaba los dominios de sus dos hermanos)
Luis el germnico
Las regiones orientales
13.08.2014
La sucesin de Estados.
Sucede cuando un territorio pasa de un Estado a soberana de otro Estado. Entonces en ese caso
se presentan una serie de situaciones que ameritan ser resueltas de acuerdo con las normas y
principios del derecho internacional, porque por ejemplo: Qu ocurre con los tratados
internacionales celebrados por el Estado antecesor? Qu pasa con las deudas? Sobre todo la
deuda pblica, Qu ocurre con los bienes al interior de ese territorio? Qu pasa con los
habitantes de ese territorio, cambian de nacionalidad? Esta materia que en los aos 80 parecan
como propias de otras pocas, uno nunca saben cuando pueden volver a la actualidad, porque a
finales de los aos 80 y principios de los 90, se produjo la cada del Comunismo, se produce la
desintegracin de la URSS en 15 nuevos Estados, se produce la reunificacin de Alemania en 1990
La Alemania Federal y la Alemania Democrtica, Se produce tambin la desintegracin parcial de
Yugoslavia, de Checoslovaquia y estos temas entonces vuelven a cobrar actualidad
sorprendentemente. El problema es que el DIP no contempla una sucesin a ttulo universal como
existe en el derecho interno, donde cuando fallece una persona, sus bienes, su patrimonio se
transmiten a sus herederos o cuando una sociedad se extingue por cualquier motivo o se divide o
se liquida una comunidad, sus bienes se distribuyen entre los comuneros o entre los socios y se les
asignan, pero esto no existe en el Derecho Internacional, no hay una sucesin, no est normado.
A finales de los 70 y principios de los 80 se celebraron 2 tratados internacionales multilaterales,
con el objeto de codificar estas materias, en el ao 1978 y en el ao 1983. Que para variar el
primero se llama Convencin de Viena sobre sucesin de Estado en materia de tratados y el
segundo es la Convencin de Viena sobre sucesin de Estado en materia de Bienes, Archivos y
Deudas. El Problema es que ninguno de los dos no han podido entrar en vigor, porque no han
reunido el qurum de ratificaciones o adhesiones, lo que significa que no hay un consenso a nivel
internacional para codificar esta materia. Cuando se presentaron estos casos a principios de los
90, se fueron solucionando Caso a Caso. Algunas veces tomando como base normas o principios
que estaban contenidos en estos tratados, en otros casos se aplicaron las recomendaciones que se
haba creado en ese tiempo, la Comisin Balinter (Comisin Econmica Europea), para ir
resolviendo las distintas situaciones que se iban presentando.
Reconocimiento de Estados
Cuando nace un nuevo Estado a la vida internacional, una de las primeras cosas que realiza, si es
que no la primera, es solicitar su reconocimiento como tal. Porque este reconocimiento es
fundamental para poder actuar en el plano internacional como sujeto de derecho internacional,
por lo tanto si no es reconocido como tal por los otros Estados no va a poder actuar como sujeto
de derecho internacional, ejerciendo derechos y contrayendo obligaciones. Esta institucin del
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nacionalistas fueron refugiados en la isla de Formosa, que era la misma Taiwn que antes eran
colonia de los portugueses. EL problema es que establecieron un Gobierno en la Isla, que segn
dijeron era el Gobierno de China, una sola China y por otro lado los Comunistas con Mao Zetum,
que controlaban el 99% de la China, excepto esta Isla, se proclamaron como el legtimo gobierno
de un solo Estado de China. La ONU estaba recin surgiendo, USA todava tena mucho control en
la ONU y China, tena un Asiento como miembro permanente en el Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas, junto con USA, URSS, Gran Bretaa y Francia. USA hizo que reconocieran a las
autoridades del Gobierno Nacionalistas como las legtimas Autoridades del Gobierno de China, los
que estaban en la Isla de Formosa, que ocupaban el 1%. Esta situacin que era bastante anmala
se mantuvo hasta el ao 1972, cuando tambin por influencia de USA fueron expulsados del
Consejo de Seguridad de la ONU los representantes de Taiwn y se reconoci a las autoridades de
la China Comunista. En USA era Presidente Richard Nixon, que Republicano, pero 100% poltico. Se
estaba en pleno periodo de la guerra fra (el enfrentamiento ideolgico entre el capitalismo y el
comunismo) donde haba 2 cabezas, la URSS y China y no se llevaban muy bien, porque el
Marxismo Sovitico es el marxismo clsico, industrializado, el marxismo Chino es distinto, es
agrario, era una especie de hereja dentro del marxismo. Nixon como buen poltico busco una
oportunidad donde empez a establecer una poltica de acercamiento con China, con el fin de
aislarlo de la URSS y empez a promover el acercamiento con China. Mao Zetum, lo primero que le
pidi, el Asiento de China en la ONU y por esa razn ocurri el cambio, donde los representantes
del gobierno Comunista eran los verdaderos representantes y por eso sali Taiwn. El punto, en la
prctica Taiwn es un Estado Independiente porque tiene su propia poblacin, territorio, gobierno,
econmicamente hablando es mucho ms desarrollado que China, pero nadie lo reconoce como
Estado, por eso es un verdadero Estado Fantasma. Ni siquiera los propios Taiwaneses se atreven a
solicitar su reconocimiento, bajo amenaza de invasin por parte de China. El Estatus de Taiwn
para los Chinos, no es Estado, es una Provincia Rebelde. Del punto de vista formal es una provincia
rebelde y desde el punto de vista real es un Estado.
Cmo se puede clasificar el Reconocimiento de Estados
Segn la doctrina, el reconocimiento de Estados puede ser de tres clases:
-
Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
present un caso ante los Tribunales Britnicos, donde una de las partes alego que la URSS
no era un Estado, por lo cual no poda actuar como sujeto en el Juicio y los tribunales
britnicos resolvieron que si bien es cierto, no haba habido ni un reconocimiento expreso
ni un reconocimiento tcito por parte de Gran Bretaa, si haba habido un reconocimiento
de facto (de hecho), producto de las intensas relaciones comerciales que haban
mantenido los dos pases, por lo tanto acepto que la URSS era un Estado para Gran
Bretaa (de hecho).
20.08.2014
EFECTIVIDAD: Que el nuevo gobierno, las nuevas autoridades deben demostrar a los otros
Estados que tienen el control de hecho de la maquinaria administrativa del Estado y que
cuentan con las venias de la poblacin. Lo que se manifiesta en la falta de resistencia
armada y este requisito es fundamental porque solo el gobierno que tiene el control
efectivo del aparato pblico gubernamental y donde no hay resistencia armada en su
contra puede obligar internacionalmente al Estado. Ejemplo: Golpe de Estado en
Venezuela ao 2002.
RESPONSABILIDAD: Esto significa que las nuevas autoridades deben comprometerse a
reconocer todas las obligaciones internacionales contradas por los gobiernos anteriores
en nombre del Estado y esto es en aplicacin de un principio fundamental del derecho
internacional que es La Continuidad en la Personalidad Jurdica del Estado a travs del
Tiempo, independientemente de los cambios de gobierno que puede sufrir en su interior.
Porque para el derecho internacional el Estado es el mismo, de lo contrario no habra
seguridad en las relaciones internacionales. Este principio casi siempre ha sido respetado
en la historia, por ejemplo: los revolucionaros franceses lo respetaron, respetando todas
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
las obligaciones que tenan los gobiernos anteriores de los reyes en nombre del Estado de
Francia; Un caso importante en que no se reconoci, fueron los Bolcheviques, los
comunistas despus de la Revolucin Rusa. Cuando los Bolcheviques tomaron el poder en
Rusia en el ao 1917, Lenin que era el Jefe de Estado, sealo que el nuevo gobierno no iba
a reconocer las obligaciones contradas en los gobiernos de los Zares, donde la mayora de
las obligaciones eran deudas y esto le significo al nuevo gobierno no ser reconocido por las
principales potencias mundiales hasta la dcada de 1930, que eran los acreedores de
Rusia: Gran Bretaa, Alemania, Francia, USA.- Este es casi el nico caso en la historia
donde no se ha reconocido.
QUE SU SURGIMIENTO NO SE HA DEBIDO A UNA VIOLACION MANIFIESTA DEL DERECHO
INTERNACIONAL: Este requisito la doctrina lo estableci durante la Segunda Guerra
Mundial donde Alemania, Japn e Italia invadieron a otros pases e instauraron en ellos
Gobiernos tteres y los gobernantes de esos pases (originarios) huyeron al exilio a Gran
Bretaa (la mayora) y establecieron gobiernos en el Exilio y los Aliados se negaron a
reconocer a estos Gobiernos (tteres), porque su surgimiento se deba a una violacin
manifiesta del Derecho Internacional, porque eran marionetas instauradas por los Nazis,
Fascistas y Japoneses.
COMUNIDADES BELIGERANTES
Cuando al interior de un Estado se produce un movimiento revolucionario que se empieza a
prolongar en el tiempo, este en principio es un asunto de carcter interno del Estado, sujeto a sus
leyes nacionales y esa situacin se mantiene mientras el gobierno de ese Estado contine
ejerciendo el control sobre su territorio y los terceros Estados tienen que abstenerse de intervenir
en el conflicto, sobretodo apoyando a los revolucionarios, pero la situacin cambia si los
revolucionarios se hacen el control con una porcin de territorio, porque ah pueden aspirar a que
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EMPLEAR TODOS LOS MEDIOS A SU ALCANCE PARA EVITAR QUE SUS HABITANTES,
NACIONALES O EXTRANJEROS TOMEN PARTE, REUNAN ELEMENTOS, PASEN LA
FRONTERA O SE EMBARQUEN PARA INICIAR, FOMENTAR O PARTICIPAR EN LA LUCHA
CIVIL EN OTRO ESTADO.
DESARMAR E INTERNAR A TODA FUERZA REBELDE QUE TRASPASE SU FRONTERA Y
PENETRE EN SU TERRITORIO, RETIRANDO LAS ARMAS QUE ENCUENTRE EN PODER DE
LOS REBELDES. Todos los gastos de internacin corren por cuenta del Estado afectado,
cuyo orden ha sido alterado.
PROHIBIR EL TRAFICO DE ARMAS Y EL MATERIAL DE GUERRA, SALVO SI ESTUVIERAN
DIRIGIDAS AL GOBIERNO LOCAL, MIENTRAS NO SE LES RECONOZCA A LOS REBELDES LA
CALIDAD DE COMUNIDAD BELIGERANTE.
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Habr alguna sancin internacional para el Estado que apoya al Estado rebelde? Claro, puede ser
demandado internacionalmente. A propsito del aniversario del Canal de Panam. Panam era
una provincia rebelde de Colombia hasta 1903, donde USA fomento la insurreccin en Panam
contra Colombia con el fin de que se separara de Colombia, con el objeto de construir un canal
interocenico, un canal que conectara los ocanos pacfico y atlntico. Y lo logr, en 1903 Panam
se sublevo contra Colombia, estallo una guerra civil, que dur 2 meses y Panam obtuvo su
independencia, entre comillas, ya que detrs estaba USA y con eso USA pudo comenzar la
construccin del Canal Interocenico y termin en 1914 cuando se inaugur el canal. Colombia
demand a USA y le gan, donde USA tuvo que pagar una indemnizacin.-
SOBERANIA TERRITORIAL.
Todo estado tiene como elemento fundamental el territorio y dentro de este territorio el estado
ejerce su competencia.
El territorio es un concepto jurdico funcional no es solo un concepto geogrfico o fsico, porque
no comprende solamente el suelo y el subsuelo, sino tambin ciertos espacios martimos, el
espacio supra yacente, las naves y aeronaves militares donde quiere que se encuentren y las naves
y aeronaves civiles cuando est en espacios libres.
Hasta fines del siglo XIX se consideraba que las misiones diplomticas eran territorio del estado y
el estado sobre este territorio el estado ejerce su soberana.
Qu significa soberana? Un poder de mando o dominios originarios que se ejerce sobre todas las
personas que se encuentren es ese territorio sobre todo las costas y sobre todas las situaciones
que acontezcan en l.
Soberana territorial.
Lo hace a travs de actos de autoridad, actos propios de poder pblico por ejemplo justicia, dictar
leyes, funciones de polica, etc.
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1.
2.
3.
4.
Territorio terrestre.
Martimo
territorio del estado
Areo
Territorio ficto (naves y aeronaves)
algunos lo agregan
El ms importante es el territorio terrestre porque es el que atrae a los otros dos (martimos y
areo), no todos los estados tienen territorio terrestre, eso quiere decir si un estado nace a la
vida independiente atrae el territorio martimo y areo.
Ejemplos:
1) La isla de pascua, descubierta en el siglo XVII por un navegante holands y Holanda jams
hizo una ocupacin efectiva. En 1888 (Balmaceda) envi una expedicin a isla de pascua
al mando de Policarpo Toro, donde el ocupo en nombre de Chile en forma efectiva y la
incorporo al estado nacional.
2) La isla de las Malvinas, efectivamente cuando se produce la independencia de argentina
ocupadas por est pero argentina posteriormente las abandono.
En 1832 las ocupo gran Bretaa, estableci una colonia.
Hoy
Argentina reclama su
soberana
Territorio ocupado
Es abandonado
vencedores de todo o parte de su territorio. Por ejemplo: Chile con motivo de la guerra del pacfico
adquiri por esta va, el territorio de toda la regin de Antofagasta a Bolivia y lo que son las
regiones de Tarapac y la Regin de Arica a Per. Si el resultado de la guerra hubiera sido inverso,
tambin habramos perdido territorio. Eso fue as hasta el trmino de la segunda guerra mundial,
cuando se dicta la carta de la ONU cuyo Art. 2 inc. 4 establece la Prohibicin del Uso de la Fuerza o
de la amenaza del uso de la fuerza. Por consiguiente est prohibida la adquisicin de territorio por
medio de esta via.
Existe una doctrina que se llama LA DOCTRINA DE LA PROXIMIDAD GEOGRFICA, segn la cual, la
soberana de un Estado sobre un territorio, se extendera tambin a los territorios e islas que estn
geogrficamente prximos a l. Esta doctrina sin embargo, no ha recibido aceptacin en la
prctica y ha sido rechazada por la jurisprudencia internacional, en el fondo porque no tiene
ningn sustento jurdico. O sea, la mera proximidad geogrfica no tiene porque otorgar un ttulo
sobre un territorio. Sin embargo, hay una variante de esta doctrina que se llama LA TEORIA DE
LOS SECTORES, que ha sido invocada y ha sido aceptada para establecer soberana sobre los
territorios rticos por 5 Estados, que son los que tienen sus caras enfrentadas al crculo polar
rtico y al polo norte, que son Canad, USA por Alaska, Rusia, Noruega y Dinamarca por
Groenlandia. Segn esa teora de los Sectores, los Estados que tienen el territorio enfrentado al
crculo polar rtico y al polo norte, tendran derecho a proyectar los extremos de esos territorios
hacia el polo norte. Por qu ha tenido aceptacin? Por una razn muy simple, por que los otros
Estados nunca reclamaron. Esta teora no se aplica a los Estados del Sur.
Todas las islas y territorio pertenecen al estado correspondiente, ya que ninguno de los estados
reclamo, se consolido esta teora de los sectores.
Teora de la
proximidad geogrfica
variante
No aceptada
EL UTIPOSIDETIS
Es una expresin en latn, que se traduce como como posesteis, seguiris poseyendo. Cuando los
pases latinoamericanos se independizaron de Espaa y Portugal, adoptaron este principio para
fijar sus limites. Segn este principio, las nuevas repblicas tendran los mismos limites que tenan
al momento de la independencia, las distintas divisiones administrativas espaolas en las cuales
estos pases se consideraban sucesores, porque en trminos generales, cada una de estas
repblicas surgi de estas divisiones. Por ejemplo Chile, surgi de lo que era La Capitana General
de Chile, Argentina surgi de lo que era el Virreinato de la Plata, Bolivia de lo que era la Audiencia
de Charcas, entonces lo lgico era que tuvieran los mismos lmites que tenan al momento de la
independencia. Sin embargo, en muchos casos se presentaron dificultades para la aplicacin del
principio, por varias razones:
1. Muchas de estas zonas correspondan a zonas inexploradas o zonas desconocidas (La
Cordillera de los Andes y el Amazonas).
2. Muchas veces la Corona Espaola no haba determinado de manera precisa los lmites de
sus colonias. Por lo tanto cuando se produjo la independencia, las nuevas repblicas se
enfrentaron a los ttulos de la corona Espaola que no eran claros.
3. Muchas veces tambin los Espaoles tenan lmites para distintos efectos para sus
divisiones administrativas. Entonces, para solucionar estos problemas, los pases de
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Amrica Latina aplicaron una variable y empezaron a distinguir entre utiposidetis de facto
o utiposidetis de iure.
a. Utiposidetis de iure: era lo que corresponda desde el punto de vista jurdico, en
abstracto, segn los mapas.
b. Utiposidetis de facto: se refera a quien tena la posesin material efectiva del
territorio.
Se resolvi, que prima el utiposidetis de facto.
Este principio se aplic en el siglo XX en frica para delimitar los nuevos pases africanos que surgi
de la descolonizacin sus fronteras ya que los britnicos y los franceses tambin tenan divididas la
administracin de estas y cada pas fue el sucesor de ellas.
01.09.2014
Conceptos:
1. Delimitacin. Consiste en determinar la lnea de frontera, es decir la lnea imaginaria que
separa el territorio de dos estados y se efecta por tratados o a veces por sentencia u otro
medio.
En el caso chileno limita con Per, argentina y Bolivia.
Per: lmite terrestre es del tratado de 1929, el limite martimo hay una controversia
porque Per sostiene que no estara fijado y seala que la corte a travs de una sentencia
lo haga, en cambio chile dice que si en los tratados de 1952 y 1954. Actualmente est
fijado en la Sentencia de la Corte Internacional de Justicia.
Bolivia: es del tratado de paz de 1904.
Argentina: es del tratado de lmite de 1881.
Los estados que convienen una frontera son totalmente libres para sealar en trazado y
pueden hacerlo por un accidente geogrfico, por un paralelo, meridiano, utiposideti otro
como por ejemplo EE.UU. con Canad en el paralelo 49.
Chile y argentina con tierra de fuego por el meridiano 52longitud este.
Es recomendable que si los estados decidan fijar los lmites en base a un accidente
geogrfica que indiquen con precisin cual es el criterio de ese lmite.
Chile y Argentina el limite pasa por la cordillera de los andes (1881) pero se estableci el
criterio por las ms altas cumbres que separan aguas que significa la ms altas cumbres
que dividen aguas, lo que significa los cursos de aguas que van a desaguar al pacfico que
den en territorio chileno y si desaguan en el atlntico en argentina.
Este criterio presento problema porque cuando haba que demarcar los peritos
encontraron que los cursos de agua que desaguan en el pacfico nacan ms all de la
cordillera en la Patagonia.
Esto porque en la Patagonia la cordillera de los andes que se hunde y lo que pasa que hay
cursos de aguas que nacen ms all.
2. Demarcacin. Es la operacin posterior a la delimitacin que consiste en materializar en
terreno mediante signos visibles los cursos de las lneas de frontera, para lo cual
generalmente se utilizan hitos u otras seales visibles que indiquen claramente el lmite.
Y generalmente para reemplazar y preservar estos signos es que se establece entre los
pases comisiones demarcadoras.
1941 chile y argentina existe una comisin mixta de lmites y sus funciones es colocar hitos
donde es necesario hacerlo.
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Sealar las coordinadas geogrficas exactas de cada hito y elaborar las cartas oficiales de
lmites.
Chile y argentina frontera ms grande, la comisin mixta est incorporada por chilenos y
argentinos.
Soberana territorial
En el Derecho internacional el concepto de soberana es similar al derecho poltico pero esto es
soberana territorial, la cual es una derivacin de la soberana.
CONCEPTO: es el poder que tiene todo estado sobre su territorio en virtud del cual puede mandar
sobre las personas que all se encuentran las cosas que all estn y las situacin que all ocurren y
lo realiza el estado mediante acto de imperio como por ejemplo la dictacin de leyes, etc.
Caractersticas.
a. Plena significa queel estado ejerce todas sus atribuciones propias pblicas sobre su
territorio sin excepcin.
b. Exclusiva solamente ese estado con exclusin con todos los dems es el que ejerce
soberana sobre el territorio.
Excepcin: hay casos que el estado ve limitada la soberana territorial, generalmente es
por el tratado internacional.
Ejemplos:
A. Limitaciones de simple abstencin
I.
II.
ii.
ii.
Arrendamiento
Cesin de administracin
Servidumbre, y
Las capitulaciones
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1. Hong Kong. En 1898, China le arrendo a Gran Bretaa por 99 aos el territorio de
Hong Kong y Gran Bretaa estableci all una colonia.
La particularidad de este caso, es que Gran Bretaa en esta pequea porcin de
territorio, estableci un sistema econmico de Estado capitalista ideal, segn la
concepcin de Adams Smith, o sea un territorio donde el Estado no interviniese
absolutamente en nada en la economa, en que el Estado se dedicara solamente
se dedicara a hacer 3 cosas: la defensa exterior del territorio (fuerzas armadas),
mantener el orden y la seguridad interna (polica), y que se cumplan las leyes y los
contratos (tribunales), y se estableci all entonces ese sistema econmico.
Por otro lado en China, cayo la monarqua (en 1912), estallo una guerra civil (que
dur ms de 30 aos) y finalmente 1949 se estableci el rgimen comunista en
China. Entonces a partir de los aos 50 las diferencias entre los 2 sistemas
empezaron hacerse muy evidentes, porque China era un pas comunista con una
economa centralmente planificada y Hong Kong era como el Estado capitalista
ideal, donde el Estado no tena ninguna intervencin en la economa.
Se empez a acercar la fecha del trmino del arrendamiento 1997. A esas alturas
Hong Kong ya se haba perfilado como una de las principales economas del
mundo y China empez a exigir la devolucin del territorio al termino del
arrendamiento y Gran Bretaa intento negociar para prorrogarlo y China se
mantuvo firme y dijo que no, que tenan que devolverle Hong Kong, finalmente
llegaron a un acuerdo entre ambos Estados; que consisti en que Gran Bretaa le
restituira la soberana sobre Hong Kong, pero China se comprometa a mantener
el mismo rgimen econmico que haban implementado Gran Bretaa, ya que
tena intereses econmicos en ese territorio. Llegado 1997 Gran Bretaa le
restituyo Hong Kong a China, que hasta el momento ha respetado lo acordado.
Esta historia tiene un matiz; en 1976 muri Mao Tse Tung, quien implemento el
comunismo, y su sucesor Demg Siao Ping empez a establecer una economa cada
vez ms liberal, manteniendo un sistema comunista en lo poltico. Entonces
cuando se produjo el traspaso de soberana el ao 1997 las diferencias en los
sistemas econmicos entre ambos pases ya no eran tantas, por lo tanto a China
no le resulto tan difcil aceptar esto, de tener que mantener un sistema liberal
capitalista dentro de su territorio. De todas formas para pasar de China o Hong
Kong hay que pasar una aduana como si se estuviera transitando a otro pas, eso
significa que persisten las diferencias entre China y Hong Kong.
2. El arrendamiento que si est vigente, es el que se firmo entre Estados Unidos y
Cuba, en 1936, en que Cuba le arrendo a Estados Unidos una porcin de territorio
que se llama la baha de Guantnamo y ah Estados Unidos estableci una base
militar. Que se ha hecho conocida en los ltimos aos porque Estados Unidos,
porque mantiene all prisioneros que ha tomado en la guerra de Irak y Afganistn
y que aparentemente los mantiene en una situacin jurdica indefinida.
Por eso es que Estados Unidos tiene una base naval en Cuba. La historia que hay
detrs, es que Cuba era colonia espaola hasta no 1898 y Estados unidos se la
quito
a Espaa en una guerra, hasta que en el ao 1936 le otorgo la
independencia a Cuba, pero simultneamente celebraron este arrendamiento por
tiempo indefinido sobre dicho territorio.
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Estados Unidos tuvo una relacin de dependencia con Cuba, a pesar que le haba
otorgado su independencia, hasta que el ao 1959 llego Fidel Castro al poder y
pronto se proclam como comunista y las relaciones entre Estados Unidos y Cuba
se cortaron.
En cuanto a la situacin del arrendamiento, este se mantiene porque est establecido en
un tratado; Cuba ha protestado pero nunca ha llevado la controversia a un medio de
solucin de controversias y se ha negado a recibir el pago del arrendamiento, pero el
arrendamiento se mantiene hasta el da de hoy, y como no tiene plazo de termino Cuba
tiene que seguir soportando dicha situacin.
Cesiones de administracin
Un Estado le concede a otro, a perpetuidad, la supremaca territorial sobre una
porcin de su territorio. El ej: clsico. es el del Canal de Panam, cuando se produjo la
independencia de Amrica, lo que hoy da es Panam formaba parte de un Estado que
se llamaba la Gran Colombia que abarcaba los actuales Estados de Colombia,
Venezuela, Ecuador y Panam, con el curso de los aos se fue desmembrando esa
Gran Colombia; se separo Venezuela, posteriormente Ecuador y Panam hasta
principio del siglo XX segua formando parte de Colombia, o sea era una provincia de
ella, pero a esas alturas era una provincia rebelde porque los panameos haca
tiempo que estaban reclamando su independencia de Colombia. Estados Unidos
desde el siglo XIX tena la intencin de construir un canal interocenico que
comunicara los Ocanos Pacifico y Atlntico; esta intencin se agudizo cuando
Estados Unidos, en 1890, logra llegar al Oceano Pacifico, cuando termina la llamada
conquista del oeste, porque que los barcos norteamericanos la nica va que tenan
para llegar de una costa o otra era cruzando el Estrecho de Magallanes con los costos
y riesgos que ello significaba. Lo lgico era hacerlo en algn punto de Centro Amrica,
porque en Centro Amrica, el continente se enangosta y despus en Sudamrica se
ensancha nuevamente, entonces lo lgico era hacerlo en alguna parte de Centro
Amrica; y, Estados Unidos tena dos territorios en mira, uno era Nicaragua y el otro
era Panam, pronto desecho Nicaragua es un pas volcnico y ssmico y a finales del
siglo XIX hubo un gran terremoto que asolo a Nicaragua y finalmente se fijo en
Panam, que era provincia rebelde de Colombia
Estados Unidos para lograr su propsito fomento la insurreccin en Panam contra
Colombia, estallando una guerra civil que solo duro algunos meses y Panam logro la
independencia de Colombia en 1903 y se empez a construir el Canal de Panam, que
recin fue terminado en 1914, se demoraron 11 aos en construirlo.
Estados Unidos para asegurarse firma un tratado con Panam, en el mismo ao 1903,
donde se establece que Panam le cede a Estados Unidos a perpetuidad el uso, goce y
ocupacin de una zona de su territorio de 10 millas de ancho, para la construccin y
funcionamiento del canal interocenico. Se establece en este tratado que Estados
Unidos tendra todos los derechos, poder y autoridad, control sobre esta zona que si
fuese el soberano del territorio, cortando en 2 el territorio de Panam. Esta situacin
se mantuvo hasta el 31 de diciembre de 1999. En 1977 se modific el tratado de
1903, estaba de Presidente Jimmy Carter y el Presidente de Panam era Omar
Torrijos, estableciendo que la cesin de administracin que durara hasta el 31 de
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Diciembre 1999, y que a las 12 de la noche esta zona volva al control de Panam y as
ocurri. Hoy da Panam es plenamente soberano sobre la zona del canal.
Esta cesin de administracin era una verdadera cesin territorio encubierta, la nica
diferencia es que se pudo modificar el tratado. Esto le ha significado a Panam un
gran despegue econmico, es uno de los pases ms desarrollados de Amrica Latina
y sobre todo la zona del canal.
Servidumbres
En derecho internacional el concepto de servidumbre es bastante impreciso, no es
como el concepto del derecho civil, porque en derecho civil una servidumbre es un
gravamen impuesto sobre un predio, un bien raz, en beneficio de otro predio de
distinto dueo.
En derecho internacional se designa con el nombre de servidumbre, en el fondo
cualquier gravamen que afecte al territorio de un Estado en beneficio de otro Estado,
no es como la servidumbre del derecho civil. Esta servidumbre del derecho
internacional generalmente se establece mediante tratados internacionales, por ej.
Chile tiene varias servidumbres constituidas en favor de Per y Bolivia establecidos
en los tratados de lmite de 1929 y 1904 respectivamente.
Capitulaciones
Eran convenciones celebradas entre pases occidentales cristianos y pases no
cristianos, mediante las cuales se pactaba que los cnsules, de los pases occidentales
residentes en los pases no cristianos, impartiran justicia civil y penal para sus propios
nacionales, o sea por ej. si un ingls o un francs residente en un pas no oriental, no
cristiano, era llevado a la justicia, tenia que hacerlo ante el cnsul de su respectivo
Estado y no ante la justicia local.
Esta figura exista, porque se consideraba que los pases no cristianos tenan
costumbres barbars y leyes barbars, y por lo tanto sustraan a sus nacionales (que
vivan en esos pases) de la jurisdiccin local y eran juzgados por los cnsules de esos
pases.
Esta institucin tuvo su origen a partir del siglo XVI y termino en 1923, ah se le puso
trmino a la ultima capitulacin, que exista con el Imperio Otomano; se acabo el
Imperio Otomano y naci Turqua y ah termino esa capitulacin, fue la ltima.
Por lo tanto de las 4 instituciones solo existen 2, el arrendamiento y la servidumbre,
las sesiones de administracin y las capitulaciones terminaron.
08.09.2014
LIMITES DE CHILE
Chile limita con tres pases, Argentina, Per y Bolivia.
Los lmites de nuestro pas con estos tres estados se encuentran establecidos en tratados
internacionales.
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
Con Per el limite terrestre est establecido en el tratado de lmites de 1929 y respecto al
lmite martimo hay una controversia donde Per sostiene que no estara determinado el
lmite martimo entre ambos estados y Chile sostiene que si estara determinado en 2
tratados multilaterales (en que tambin es parte Ecuador tratados de 1952 y el de 1954).
Per demand a Chile ante la Corte internacional de justicia el ao 2009 y esta estara
prxima a emitir su sentencia.
Con Bolivia el tratado est establecido en el tratado de paz y amistad de 1904 donde
Bolivia renuncio a su litoral (que lo tena hasta la guerra de pacifico).
Con Argentina el limite esta establecido en el tratado de lmites de 1881, cuya ese tratado
constituyo una transaccin entre las pretensiones de ambos estados sobre os mismos
territorios y su aplicacin e interpretacin ha sido la causa de casi todas las controversias
limtrofes (menos una) que se han producido entre los dos pases y de las cuales
permanece una todava pendiente y que se estnegociando directamente desde 1998.
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
El lmite terrestre se fija en esta llamada Lnea de la concordia que tiene en trminos generales el
siguiente trazado. El Lmite parte, 10 kilmetros al norte del Puente sobre el Rio Lluta, luego yendo
hacia el este el lmite transcurre 10 kilmetros al norte de la seccin Chilena del Ferrocarril de
Arica a La Paz, luego cuando llega al Altiplano, hacia unas inflexiones para dejar algunas salitreras
en poder de Per y otras en poder de Chile y termina en la Laguna Blanca dejando la mitad de la
laguna en poder de Per y la otra mitad en poder de Chile y se pact adems lo siguiente: Se pacto
que Chile le pagara una indemnizacin a Peru de 6 millones de Dlares, se establecieron varias
servidumbres a favor del Peru, se estableci que el Morro de Arica quedara desartillado y lo ms
importante es que se estableci que ni Peru ni Chile pueden ceder a un tercer Estado todo o parte
de la provincia de Tacna y Arica respectivamente sin el previo consentimiento de otro. Sin
nombrarlo, esta clausula evidentemente estaba dirigida hacia Bolivia, porque con Bolivia a esa
altura (1929) ya se haba firmado el tratado de 1904 donde Bolvia haba renunciado
permanentemente a su litoral, que era Antofagasta. Por ltimo, este tratado estableci que Chile
se comprometa a construir en Arica tres obras pblicas a Beneficio del Per, Dominio del Fisco
Peruano, que son un muelle para vapores, una aduana y una Estacin Terminal de Ferrocarril de
Tacna a Arica. Los problemas parecan haberse solucionado, pero justo el ao de la firma del
tratado llego la gran depresin de 1929 que golpe muy fuertemente a Chile, esto hizo que Chile
no construyera las obras pblicas a favor de Per, las fue postergando, pero reclam, hubo un
momento en que Chile comenz a construir, finalmente cuando las termin Chile, Per no las
quiso recibir porque no las encontr conformes. En 1992, los Presidentes de Chile y Per que eran
Patricio Aylwin y Alberto Fujimori decidieron terminar este problema pendiente. Fujimori tena
muchos problemas en el Per, combatir el terrorismo del sendero luminoso, restablecer la
economa que su antecesor la habra dejado quebrada (8.000% de inflacin al ao) y adems Per
haba tenido una guerra con Ecuador. Por lo que, estos presidentes deciden celebrar un protocolo,
un anexo al tratado de 1929 donde Chile entregaba las obras y Per las reciba conforme y adems
se acord construir un Cristo como smbolo de hermandad de ambos pases y sera emplazado en
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
La Corte finalmente en sentencia dictada el 27.01.2014 traz el lmite martimo acogiendo en parte
la tesis de Chile y en parte de Per, en una sentencia bien extraa, porque en el fondo la Corte
establece que el lmite martimo va desde el paralelo hasta la milla marina 80, tras lo cual sigue el
criterio de la Lnea media o equidistante. La Corte estableci que los tratados del 52 y del 54 que
solamente eran acuerdos de pesca y se baso principalmente en que esos acuerdos no tenan
mapas, por qu entonces acogi en parte la lnea del paralelo? Aplicando la costumbre, porque
desde que se fijo el lmite en el tratado de 1929 los barcos peruanos siempre actuaron con la
conviccin de que el lmite era la lnea del paralelo, porque cuando cruzaban la lnea del paralelo y
eran conminados a devolverse por las autoridades Chilenas se devolvan y si no lo hacan, eran
apresados y llevados a Arica donde despus tena que ir el armador del barco, pagar la multa y
retirar el barco. Pero porque hasta la lnea 80, si no est establecido en ninguna parte del derecho
del mar? Simplemente se baso en la costumbre, donde sealo que Chile haba logrado probar que
esta prctica se haca hasta la milla 80.
Uno de los argumentos que tena Chile en el juicio, era de que entre Ecuador y Per el lmite
martimo es la lnea del paralelo y no es la lnea media o equidistante. Parecan todos los
problemas solucionados, pero Per est cuestionando algo que es producto de la interpretacin
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del tratado de 1929, cual sera una especie de triangulo que se produce, porque el Hito N 1 de la
Lnea de la Concordia no est a orilla del mar, sino que esta 200 metros al interior, entonces se
forma un triangulo que Per reivindica de su soberana, mientras que Chile dice que es de su
soberana y es un territorio bastante pequeo, que tiene el tamao de 4 canchas de futbol. Chile
ha dicho que se produce una controversia por este tratado del 29, el llamado a resolverlo es el
Presidente de los Estados Unidos. Desde donde parte el lmite terrestre entre Chile y Per? Desde
el hito N 1 proyectado a la costa de estos 200 metros o de acuerdo a la proyeccin que dara el
lmite martimo. Entonces Chile plantea que es el paralelo tambin, porque el hito N 1 no lo
podan colocar a orilla del mar, haba que colocarlo en la zona de ms alta marea, ya que de lo
contrario se lo habra llevado el mar.
- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - HASTA ACA LA TERCERA PRUEBA - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - 22.09.2014
congelar por 25 aos los impuestos aplicables a las personas, industrias y capitales Chilenos y se
pacto que cualquier dificultad con motivo de la aplicacin e interpretacin del tratado se
sometera a arbitraje. La razn de esta ltima clusula era de que a esas alturas, el grueso de esos
capitales que habian en la zona eran Chilenos. En febrero de 1878 el Congreso de Bolivia dicta una
Ley estableciendo un impuesto de 10 centavos de dlar por Quintal de Salitre Exportado,
cualquiera que sea la nacionalidad de la Industria. Chile protest frente a la dictacin de la Ley
porque ello violaba lo acordado en el tratado de 1874, Bolivia rechazo la protesta, frente a esto
Chile unilateralmente declara nulo el tratado de 1874 y con ello tambin nulo el tratado de 1866 y
sealo que el territorio situado en los paralelos 23 y 24 latitud sur volvan a poder de Chile. El
gobierno Boliviano rechazo esta proclamacin y estableci que si no se pagaba el impuesto se
sacaban a remate las salitreras e incluso fijaron fecha para el remate, el 14 de Febrero de 1879 en
Antofagasta. Ese mismo da las tropas Chilenas desembarcaron en Antofagasta y ocuparon el
puerto prcticamente sin resistencia y empieza entonces la guerra entre Chile y Bolivia (al
principio). Acto seguido las tropas Chilenas ocuparon Cobija y Tocopilla hasta el Rio Loa, Bolivia en
su desesperacin empez a reclamar de manera no muy discreta a Per su intervencin en el
conflicto, lo que aliment las sospechas de Chile que ya las tena desde antes, acerca de la
existencia de un posible tratado secreto entre Per y Bolivia el que se habra firmado en 1873 y
donde ambos estados se comprometan mutuamente a prestarse ayuda en caso de que cualquiera
de ellos entrase en Guerra con Chile. Chile conmino a Per y Per termin reconociendo la
existencia de ese tratado ante lo cual Chile se adelant y le declar la Guerra a Per. Todo esto fue
en Abril de 1879, entonces esta guerra que haba empezado entre Chile y Bolivia se extiende ahora
a Per, se convierte en una guerra entre Chile con Bolivia y Peru al mismo tiempo. Bolivia peleo
hasta marzo de 1880 donde se retir de la guerra y el conflicto continu solo entre Chile y Per. En
Marzo de 1880 Chile ocup Calama y ah Bolivia tir la toalla y se retir. La guerra dur finalmente
hasta 1883 y la gan Chile habiendo llegado incluso a ocupar Lima, la capital de Peru.
Con Bolivia no se firm un tratado de Paz al final de la guerra, sino que solamente un pacto de
tregua en 1884, este pacto de tregua se firm en Valparaso y segn l mientras se firmara un
tratado de paz entre ambos estados, Chile continuara gobernando las provincias Bolivianas que
haba ocupado durante la guerra que comprenden ms o menos todo lo que es la Regin de
Antofagasta. En 1895 se logra firmar un tratado de paz entre Chile y Bolivia. Segn este tratado
Bolivia reconoca la soberana Chilena entre el Rio Loa y el Paralelo 23 Latitud Sur, pero Chile se
obligaba a ceder a Bolivia una porcin de territorio para que esta tuviera salida al mar, pero la
ubicacin exacta de ese territorio quedaba supeditada al resultado del plebiscito de los habitantes
de Tacna y Arica. Entonces Chile tena la intencin de que si ganaba el plebiscito le otorgase una
salida al mar a Bolivia, probablemente por lo que iba a ser la Provincia de Tacna y as no cortar su
territorio en dos. Pero Bolivia quiso hacerle una reserva al tratado en el sentido de reservarse el
derecho a decidir llegado el momento si la porcin de territorio que le ofreciese Chile satisfaca o
no sus expectativas y Chile objeto esta reserva, que adems era improcedente porque se trataba
de un tratado bilateral, el ambiente se enrareci mucho entre los dos pases y era evidente que los
congresos no iban a aprobar el tratado. Finalmente ni los gobiernos de Chile y Bolivia enviaron el
tratado a los respectivos congresos. Luego nunca entro en vigor. Sigui transcurriendo el tiempo,
donde evidentemente favoreca a Chile ya que consolidaba ms su posicin, donde llego el Siglo
XX y a principios de este, Chile ya no tena ninguna intencin de otorgarle una salida al mar a
Bolivia. Haban pasado ms de 20 aos del trmino de la guerra y llego a la presidencia de Bolivia
un candidato cuyo planteamiento era firmar definitivamente un tratado de paz con Chile donde
Bolivia renunciase a estos territorios pero a cambio de que Chile le hiciera compensaciones. Al fin
y al cabo Chile ya no iba a devolver los territorios y Bolivia no estaba obteniendo nada a cambio y
mientras ms tiempo transcurriese ms se consolidaba la posicin Chilena. En el ao 1904 se firma
entre Chile y Bolivia un tratado de paz y amistad donde Bolivia renuncia a su litoral a cambio de
compensaciones por parte de Chile.
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Entonces en el tratado de 1904 Bolivia renuncia a los territorios en forma absoluta y perpetua en
virtud de la guerra del pacfico, a cambio de lo cual Chile compensa a Bolivia pagndole la cantidad
de 300.000 Libras Esterlinas, adems le paga gran parte de la deuda externa a Bolivia, adems
Chile se compromete a construir a su costo un ferrocarril entre Arica-La Paz, adems se le traspaso
en dominio la seccin Chilena del ferrocarril Arica-La Paz, Chile reconoce a favor de Bolivia a
perpetuidad el ms libre derecho de transito por nuestro territorio y de desde el ocano pacfico y
por ultimo Bolivia queda autorizada para construir agencias aduaneras en los puertos que ella
eligiese, que fueron Arica y Antofagasta. Empez a transcurrir el tiempo y despus que termino la
primera guerra mundial o sea a contar de 1919, Bolivia empez a reclamar la modificacin del
tratado, exigiendo que Chile le entregase una salida al mar. En el ao 1950 se estuvo cerca de
llegar a un acuerdo, en Chile Gobernaba Gabriel Gonzlez Videla. La idea era que Chile le otorgase
un corredor por el extremo norte, pero finalmente la propuesta no prospero por la oposicin de
Per, porque recordemos, segn una clausula contenida en el tratado de 1929 entre Chile y Peru,
Chile no puede ceder a un tercer pas todo o parte de la provincia de Arica ni Per puede hacer lo
mismo respecto de un tercer pas de todo o parte de la provincia de Tacna sin el consentimiento
del otro. En el ao 1962 Bolivia decidi cortar relacione diplomticas con Chile y luego en el ao
1975 se estuvo cerca nuevamente de lograr un acuerdo. Ah los dos pases tenan gobernantes
militares y decidieron entablar conversaciones entre Banzer y Pinochet con el fin de que Chile le
entregase a Bolivia un corredor, una salida soberana al mar, tambin por el extremo norte para lo
cual se necesitaba el consentimiento del Peru. Si haba una diferencia con las conversaciones del
ao 50 y era que a cambio de este territorio Bolivia tambin le iba a ceder territorio a Chile.
Cuando llego el momento de consultar a Peru hbilmente no dijo que no para no quedar mal con
Bolvia, pero pone una condicin exorbitante que consista en que Per propona que este corredor
antes de llegar al mar se convirtiese en una zona de soberana compartida entre Chile, Bolivia y
Per con uno de sus vrtices en Arica. Obviamente Chile no iba a aceptar esta propuesta y
tampoco lo acepto. El ambiente nuevamente comenz a enturbiarse entre los dos pases.
Finalmente terminaron tan enemistados (Chile-Bolivia) que en 1977 terminaron rompiendo sus
relaciones diplomticas.
En mes de Abril de 2014, Bolivia present una demanda ante la Corte Internacional de Justicia en
contra de Chile, pero pidiendo no la nulidad del tratado de 1904, sino que pidindole a la Corte
que resuelva que Chile est obligado a negociar con Bolivia de buena fe una salida al mar, algo que
es indito, frente a lo cual Chile opuso en el mes de Julio una excepcin preliminar, donde
cuestiona la jurisdiccin de la Corte para conocer de este asunto, por cuanto segn el Pacto de
Bogota, que es un tratado del ao 1948 del cual Chile y Bolivia son parte, los Estados se
comprometen a someter todas sus controversias a la decisin de la Corte Internacional de Justicia,
pero las controversias originadas con posterioridad a la entrada en vigor del pacto (de 1948 en
adeante) y Chile alega que Bolivia encubiertamente Bolivia est demandando la modificacin del
tratado de 1904, lo que por tener origen con anterioridad de 1948, xxxxx (Audio 0:53:00).
En la prctica no es fcil para Chile otorgarle una salida al mar a Bolivia, hay una serie de
inconvenientes prcticos, polticos y jurdicos, por ejemplo:
1. Si Chile decidiese darle una salida al mar a Bolivia, Por donde sera? Por el extremo norte
se necesita el consentimiento de Peru. Frente eso, Dividir el Pas en dos, ningn estado lo
hara, tendra que otorgarle un enclave, lo que correspondera otorgar un derecho de
paso, lo que sera problemtico y fuente de futuros conflictos.
2. Si se le otorga una salida al mar a Bolivia, no solamente quiere una salida al mar para ir a
meter las patitas al agua, sino para construir un puerto. Tiene que ser una zona brigada, ya
que el costo para construir un puerto sera Carsimo.
3. En todas las encuestas, se rechaza la salida al mar.
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24.09.2014
La Tierra del Fuego fue divida en mitades: mitad oriental para Argentina, mitad occidental para
Chile. Aqu Chile obtuvo una ventaja, puesto que Argentina tiene cortado su territorio en dos, a
diferencia de Chile que no.
El tratado de 1881 fij lmites entre Chile y Argentina:
Por la Cordillera de los Andes de norte a sur, hasta el paralelo 52 de latitud sur; dentro de la
Cordillera el tratado establece que el lmite pasar por las ms altas cumbres que dividen las aguas
pasando por entre las vertientes que se desprenden hacia uno y otro ocano, de manera tal que
todos los curso de agua que desagen al Pacfico quedaran ntegramente en poder de Chile, y los
cursos de agua que nacen en la Cordillera y desembocan en el Atlntico, quedaran ntegramente
en poder de Argentina; a esto se le llama la divisoria continental de las aguas.
Cuando llega al paralelo 52, el lmite sigue la lnea del paralelo (va de poniente a oriente), hasta la
Punta Tngenes, que es la punta norte de la boca del extremo oriental del Estrecho de Magallanes
(que es la primera parte donde el territorio chileno toca el atlntico), de ah vira de norte a sur, la
lnea, por el meridiano 70 de longitud oeste, partiendo Tierra del Fuego en dos, de manera tal que
la mitad occidental queda en poder de Chile, y la oriental en poder de Argentina. Luego termina
diciendo, el tratado, que el Canal de Beagle, canal al sur de tierra del fuego, (da a entender que es
el canal completo) y todas las islas e islotes que estn al sur, quedan en poder de Chile, salvo la Isla
de los Estados que queda en poder de Argentina, esto por estar muy al oriente que no era de
lgica que quedara en poder de Chile. Entonces Chile no slo quedo con salida al Atlntico por las
bocas orientales del estrecho, tambin si uno proyecta los espacios martimos por el sur de Tierra
del Fuego, Chile prcticamente queda en el ocano Atlntico.
Al tiempo de creer solucionados los problemas de lmites, se reanudaron casi de inmediato,
porque al momento de demarcar en terreno los lmites, los peritos de ambos Estados se
encontraron con varias dificultades y la principal dificultad fue que las ms altas cumbres diferan
notablemente de la divisoria continental de las aguas (siempre se pens que podra haber
diferencias, pero poco en comparacin a las encontradas, que eran notables). Estas diferencias se
producen porque del Canal de Chacao al sur, la Cordillera de los Andes se hunde, por lo que
nuestro territorio queda desmembrado, porque en el fondo es la Cordillera de los Andes al
hundirse. Ya a la altura de la dcima, undcima regin, desaparece la Cordillera; se hunde.
Entonces se encontraron los peritos con que haba muchos cursos de agua que nacan muy al este,
o sea muy dentro de lo que supuestamente era territorio argentino, y desembocan al Pacfico y no
al Atlntico, entonces se reanuda el conflicto. Chile pide que se aplique el Tratado la divisoria
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continental de las aguas porque en el sur favoreca a Chile y desfavoreca a Argentina; Argentina
se negaba y se refugi en el criterio de las ms altas cumbres.
En 1893, Chile y Argentina acuerdan celebrar un protocolo que en el fondo es un anexo al tratado
de 1881, y establecen un principio en ste, llamado principio bi-ocanico, segn el cual,
Argentina no puede pretender punto alguno del Pacfico, ni Chile en el Atlntico; queda derogado
lo de las bocas orientales del estrecho del tratado de 1881. Este principio se establece para
solucionar el conflicto con motivo de la aplicacin del tratado de 1881, y acuerdan designar un
rbitro para resolver las controversias, nombrando a la reina de Inglaterra (Reina Victoria en ese
entonces). La reina Victoria no alcanz a emitir el laudo arbitral porque falleci (en el ao 1901),
por lo que su sucesor debi ser quien emitiera el laudo (sentencia arbitral), Eduardo VI. En 1902
Eduardo VI efecta una particin equitativa de los territorios, sin influenciarse ni por la tesis de las
ms altas cumbres ni de la divisoria oriental de las aguas, esto porque Eduardo VI se guio segn el
poblamiento de los territorios en cuestin. Este arbitraje explica la existencia de algunas zonas en
que no concuerda el lmite con el criterio central del tratado 1881, por ejemplo en la novena
regin tiene un territorio que se adentra en territorio argentino, lo que fue dado por el rbitro a
Chile, porque si se hubiera aplicado el criterio de las ms altas cumbres, zonas como Lonquimay
habran sido territorio argentino. Por ejemplo el lago Laca, en San Martn de los Andes, debi ser
territorio chileno, porque desemboca en el lago Pirihueico, el cual desemboca en el Pacfico,
tambin se gua por el criterio del arbitraje, de poblamiento.
Es por esto que hay algunos lagos compartidos binacionales, sobre todo en la dcima y undcima
regin, como el Lago Vuelvo, OHiggins y General Carrera. En 1902, cuando termina el arbitraje,
ambos pases quedaron muy conformes, producindose un ambiente de distencin, al punto de
que en 1902 se firma en Santiago unos tratados conocidos como los pactos de mayo, por
celebrarse en mayo de 1902, los cuales constituyeron tres tratados en uno:
1) El primer tratado se trat de un Tratado General de Arbitraje, en que ambos gobiernos
manifestaron su voluntad respecto a que en caso de futuras controversias, el rbitro fuese
su majestad britnica, y que cualquiera de los dos Estados poda pedir el arbitraje, sin
tener que estar de acuerdo el otro.
2) Otro de estos tres tratados, consisti en un tratado sobre limitacin de armamento
navales, en este tiempo los dos pases tenan las flotas ms poderosas de Amrica Latina.
3) El tercer tratado fue un acta preliminar.
Despus de todo esto, se han seguido produciendo controversias limtrofes entre Chile y
Argentina, casi todas salvo una por aplicacin o interpretacin del Tratado de Lmites de 1881.
La nica que no tuvo su origen en el tratado, fue la controversia por la zona de la puna de
Atacama.
La Zona de la Puna de Atacama, est ubicada en la actual zona del altiplano de la Segunda Regin
de Antofagasta, que es donde limitan Chile, Bolivia y Argentina. Esta zona originalmente era de
soberana boliviana, y la Guerra del Pacfico comenz en febrero de 1879 entre Chile y Bolivia,
rindindose Bolivia en marzo de 1880, luego de que Chile ocupara Antofagasta, Cobija, Mejillones,
Tal-tal y Calama. Al terminar la guerra en 1884, firmndose el pacto de tregua entre Chile y Bolivia,
Chile se qued con los territorios bolivianos comprendidos entre los paralelos 23 y 24 de latitud
sur (los tratados con Bolivia de 1866 y 1874 establecieron que el lmite iba por el paralelo 24, y
que entre los paralelos 26 y 25 se repartiran econmicamente la produccin de salitre y guano
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por ejemplo) de mar a cordillera, pero cuando las tropas chilenas fueron a tomar posesin de la
zona del altiplano, se encontraron con que Bolivia le haba cedido estos territorios a Argentina
durante la guerra (razones por las que se sospecha de Argentina pudo haber sido parte de un
tratado de 1883 con Bolivia). Es por esto que Argentina reclama para s dichos territorios y la
controversia se somete a arbitraje pero no por el rey de Inglaterra, sino que por una comisin
arbitral, integrada por tres miembros: un chileno, un argentino y un norteamericano; haba un
detalle, este ltimo era el embajador de Estados Unidos en Argentina, lo que podra influir en su
imparcialidad. El fallo del rbitro tambin fue equitativo, dejando ms o menos un tercio de la
Puna en poder de Chile, y dos tercios en poder de Argentina, siendo el tercio en poder de Chile
ms productivo que los dos en poder de Argentina, lo que es la desviacin existente en el mapa de
Chile en la Segunda Regin.
Otro conflicto es en la Zona de Palena Ro Encuentro, en la dcada de 1960. Esta ubicada en la
zona de Palena, Chilo continental, entre un ro que se llama Ro Encuentro, y un cerro llamado
Cerro la Virgen; en el fondo es un valle ubicado dentro de la Cordillera. Como Chile no lograba
llegar a un acuerdo directo con Argentina, recurri al Tratado de Arbitraje 1902 en forma
unilateral a Inglaterra, en el ao 1964, producindose nuevamente un laudo equitativo, dejando
ms o menos la mitad del territorio en disputa en poder cada Estado, quedando un poco menos de
territorio en poder de Chile (60 40), tambin la ms productiva.
Posteriormente se produce al tiempo la controversia del Canal de Beagle, que estuvo a punto de
producir la guerra entre ambos pases a fines de los aos 70.
El Canal de Beagle est ubicado al sur de Tierra del Fuego, y el Tratado de 1881 estableci que
Tierra del Fuego se divida por mitades, occidental para Chile y oriental para Argentina, pero que el
Canal de Beagle y todas las islas ubicadas al sur de ste, quedaban en poder Chile, salvo la Isla de
los Estados. El problema se produce en que el tratado de 1881 no fue claro en precisar:
1) Por cul parte del canal pasaba el lmites
2) No seal cul era el canal de Beagle, dndolo por hecho.
Se supone que al leer el tratado se desprendera, del tenor literal del tratado, que todo el
canal de Beagle quedara en poder de Chile, lo que significaba que si Argentina desplazaba
una poblacin hacia las orillas del canal Beagle, al extremo sur de tierra del fuego, no
tendra mar. Argentina seal que:
i.
ii.
Ocurri que se seal que lo que se indicaba como Canal de Beagle no lo era, sino
que era otro cercano, lo que dejaba al norte tres islas deshabitadas, Pcton, Lenox
y Nueva. Sealaba tambin que lo que se conoca como el canal de Beagle, era el
Canal Mouwat.
Esta tesis argentina fue planteada a comienzo del siglo XX, arrastrndose en el tiempo (habiendo
un par de veces en que se intento someter a arbitraje sin xito, en 1915 y 1938). En 1960 se
celebr un tratado entre Chile y Argentina, que someta el caso a la decisin de la CIJ, lo que fue
rechazado por los congresos de ambos pases. El tiempo transcurra con frecuentes incidentes en
la zona, hasta que en el ao 1967 Chile decide recurrir derechamente al tratado de 1902,
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El tratado de lmites de 1881 sealaba que el lmite entre Chile y Argentina pasa por la Cordillera
de los Andes, por las ms altas cumbres que separan las aguas, pasando por entre las vertientes
que se desprenden hacia uno y otro lado, de manera tal que los cursos de agua que se originan en
la cordillera y desembocan en el Pacifico quedan ntegramente en poder de Chile, mientras que los
cursos de agua que nacen en la cordillera y desembocan en el Atlntico quedan ntegramente en
poder de Argentina, hasta el paralelo 52 en que el lmite corre de oeste a este por el paralelo,
hasta llegar a la punta Dngenes, donde se quiebra en direccin norte a sur por el meridiano 70 de
longitud oeste, hasta tocar nuevamente el ocano. Sealando que el canal de Beagle y todas las
islas e islotes situadas al sur de este, salvo la isla de los Estados, quedan en poder de Chile.
La controversia se produjo porque:
1) El tratado no seal por cul parte del canal pasaba el lmite. Del tenor literal pareca
desprenderse que todo el canal quedaba en poder de Chile, lo que produca una situacin
algo absurda, porque significaba que Tierra del Fuego argentina, al costado sur, quedaba
sin ocano, y Argentina tiene la ciudad de Ushuaia en dicho sector.
2) Un argentino plantea que el trazado del canal de Beagle era otro, lo que dejaba tres islas:
Picton, Lenon y Nueva, al norte del canal y no al sur, y por tanto, en poder de Argentina.
En 1915 y 1938 hubo intentos de llevar a cabo arbitraje. En 1960 se celebro un tratado entre
ambos Estados donde se acordaba someter la controversia a la CIJ, el problema es que fue
rechazado por ambos parlamentos. Chile, en 1967, recurre al Tratado General de Arbitraje que
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sealaba que cualquiera de los dos estados poda pedirle a su majestad britnica actuara como
rbitro (as como en la controversia de la zona de Palena Ro Encuentro). Argentina en un
principio se niega, pero acepta que esto fuese conocido por una comisin que creara un proyecto
de fallo. Chile acepta sealando que los cinco rbitros deberan ser de la CIJ, esa fue su condicin.
Transcurrieron 10 aos, en que en Argentina hubo un golpe de Estado en 1967, despus volvi
Pern a gobernar por tercera vez Argentina en 1972, qued gobernando su viuda Estela Martnez,
viuda de Pern, hasta el ao 1976, en que se produce un nuevo golpe militar. A comienzo de 1977,
la comisin arbitral elabora el fallo que llega a manos de Isabel II, reina de Inglaterra, quien lo
ratifica y lo da a conocer. Este fallo otorgaba el 100% de la zona disputada, lo que sorprende a
Argentina porque anteriormente se haba fallado en forma equitativa.
Chile acepta de inmediato el fallo y Argentina pidi tiempo para estudiarlo, hasta que en marzo de
1978, el gobierno argentino declar el fallo insanablemente nulo, por cuanto supuestamente el
comit arbitral habra incurrido en un exceso de poder. El problema que tenan los argentinos, por
estas islas deshabitadas, era que la proyeccin martima de estas tres islas dejaba a Chile
prcticamente en el Ocano Atlntico, lo que segn Argentina iba contra el principio bi-ocenico
que se haba pactado en el protocolo de 1883, declarando el fallo insanablemente nulo, pidiendo a
Chile negociar directamente, quien seala que no, que deba cumplirse el laudo. Se produce una
situacin de extrema tensin, en que a finales de 1978 era muy posible que estallara un conflicto
armado entre ambos, incluso a estas alturas estaban rotas las relaciones entre los Estados. En la
junta militar argentina, que tenia 3 integrantes, haba algunos, especialmente el General de la
Marina, como el Comandante en Jefe Luciano Benjamn Melndez, partidario de ir a la guerra con
Chile, mientras los otros dos miembros de junta deseaban buscar otra solucin. Hubo un
momento, en diciembre de 1978, en que supuestamente la flota argentina, parte de esta, habra
zarpado para tomar las islas, y la flota chilena estaba en ellas esperando. Este encuentro nunca se
produjo porque no se sabe muy bien si la flota argentina se devolvi o si se cruzaron y no se
vieron, dado que haba tormenta.
A fines de 1978, Uruguay le pregunt a Chile y Argentina si estaran dispuestos a someter la
controversia a una mediacin ante el Papa Juan Pablo II. Ambos pases aceptaron, reunindose en
Montevideo en enero del ao 1979, acordando someter la controversia a la mediacin del Papa.
Firman dos acuerdos:
1. Deciden someter la controversia a la solucin Papal.
2. Se comprometen a no enfrentarse, a no utilizar la fuerza en sus relaciones mutuas, o sea
que en el fondo no iban a ir a la controversia.
Se constituye en Roma una oficina de mediacin en que ambos gobiernos acreditan
representantes. El Papa nombra a cargo de la oficina de mediacin a un representante (el papa no
decide directamente) el cardenal Antonio Samor.
En diciembre de 1980 el Papa entreg a los representantes de ambos Estados una propuesta de
solucin, similar al laudo de 1977. Chile acept la propuesta y Argentina pide tiempo para
estudiarla, y en los meses que siguieron se produjeron varios hechos que hicieron que en la
prctica la mediacin quedase interrumpida (suspendida). Esto porque en enero de 1982
Argentina denunci un Tratado Sobre Solucin General de Controversia, firmado en 1972 (a ttulo
de nada) y en abril de 1982, Argentina ocupa las Islas Malvinas, trenzndose en guerra contra Gran
Bretaa (guerra a la que Chile estaba atento, porque Argentina se demostraba en forma agresiva).
Chile tema que si Argentina tena xito en la guerra posteriormente intentaran ocupar las islas,
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por lo que Chile le presta ayuda logstica en forma indirecta a Gran Bretaa (por ejemplo permite
que aviones ingleses aterrizaran y despegaran desde bases chilenas), siempre se sospecho, hasta
que esto fue ratificado por el General Matthei.
Argentina perdi la Guerra de las Malvinas, produciendo un gran descrdito en la junta militar
argentina, quien ya vena decayendo por tener problemas econmicos y polticos, existiendo
disensiones entre los miembros de la junta. Lo que Argentina esperaba era que Inglaterra no se
presentase a la guerra, por lo que no haba habido mayor preparacin por parte de esta. Al ser
liberados los prisioneros argentinos por los ingleses, la junta debi abandonar el poder, pero antes
convoc a elecciones libres para el ao 1983.
En enero de 1983 muri el cardenal Samor, y el Papa nombr a dos representantes nuevos.
Ocurre a la vez que en Argentina gana las elecciones el Candidato del Partido Radical, Ral
Alfonsn, quien era partidario de terminar el conflicto con Chile (Alfonsn se retira seis meses antes
de terminar su mandato, en una inflacin que alcanzaba el 10.000%). Alfonsn decide solucionar
definitivamente la controversia con Chile, por lo cual procede a aceptar la propuesta Papal de
diciembre de 1982. El 29 de noviembre de 1984, la propuesta se concreta en un Tratado de Paz y
Amistad entre Chile y Argentina, lo que es muy parecido al laudo de 1977.
Qu gan Argentina?
1) Se deja en claro que el lmite pasaba por la lnea media del canal de Beagle, y no que todo
el canal quedaba en poder de Chile (Chile no cuestionaba esto mayormente). Se establece
a la vez cual es canal de Beagle.
2) Se recorta la proyeccin martima de las islas, de manera tal que Chile no quedara en el
Ocano Atlntico.
Al firmarse el Tratado se produjo un ambiente de distensin. El ao 1989 adems hubo elecciones
presidenciales en Chile, en 1990 vuelve la democracia a Chile, y en 1991 se renen en Santiago los
presidentes de Chile y Argentina, Patricio Aylwin y Carlos Menem respectivamente, y deciden
identificar y poner trmino a todas las controversias que permanecan pendientes entre los dos
Estados, encargando a la comisin mixta de lmites chileno-argentina (que existe desde el ao
1941), identificar todos los puntos que permanecen pendientes de delimitacin con el fin de tratar
de solucionarlos definitivamente. La comisin identific 24 puntos, de los cuales 22 eran muy
menores, y los otros dos eran mayores:
1) Respecto a los 22 puntos menores, los presidentes decidieron encargarle a la propia
comisin mixta que resuelvan, delimiten y demarquen el terreno.
2) Respecto a los puntos mayores, que eran dos: Laguna del Desierto y Campo de Hielo Sur.
a. Laguna del Desierto: Los dos Estados deciden someterla a arbitraje.
b. Campo de Hielo sur: Los dos Estados resuelven negociarla directamente, con el fin de
hacer una particin de la zona y concretarlo en un tratado, mediante el trazado de
una lnea Poligonal, dejando ms o menos el 50% del territorio en disputa en poder
de cada Estado.
Laguna del Desierto o Lago del Desierto
La zona de laguna del desierto, es un valle situado al interior de la Cordillera de los Andes en
la Regin de Aisn. Su superficie total es de unos 2.000 km 2, pero la zona en disputa era de
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500km2. Por el norte limita con el lago binacional OHiggins San Martn. Por el sur limita con
el Lago Viedma, por el occidente est la parte norte del campo de hielo sur, y por el oriente
hay cordones montaosos. La zona en disputa propiamente tal, est al sur del Lago OHiggins
San Martn, y al norte del Monte Firts Roy, justo al norte de campo de hielo sur.
Los ttulos favorecan a Argentina, porque esta laguna no lo es, es un lago, porque una laguna
no tiene desage, y desagua en el Atlntico y no en el Pacfico, y de acuerdo a la divisoria
continental de las aguas, sera territorio argentino. Chile la reclamaba porque la zona haba
sido poblada originalmente por colonos chilenos (la familia Seplveda). A mediados de los
aos 60, la gendarmera argentina (Polcia de Frontera) presion a los colonos Chilenos para
que dejasen el territorio o se nacionalizasen Argentinos. El problema de esta zona es que no
tiene ingreso terrestre por el lado chileno (por el oeste limita con el campo de hielo sur,
pudindose acceder slo por territorio argentino por tierra). Estos colonos, cuando los estaban
siendo presionados, fueron a pedir ayuda a Carabineros, quienes concurren al lugar (el 06 de
noviembre de 1965), producindose un incidente que termina en un tiroteo entre los
Carabineros y los gendarmes argentinos, muriendo el teniente chileno Hernn Merino Correa;
se tensaron las relaciones Chile-Argentina, porque estaba pendiente la controversia de
Palena- Ro Encuentro y la controversia del Canal de Beagle.
Se renen los presidentes de Chile y Argentina, Eduardo Frei Montalva y Arturo Illia,
resolviendo que fuera la comisin mixta de lmites la que estudiara la controversia y
propusiera una solucin, y que mientras tanto se retiraran de la zona tanto Carabineros como
gendarmes para evitar incidentes. Se retiran las policas de los pases, al poco tiempo vuelven
los gendarmes argentinos y Chile slo elev una protesta. Argentina era favorecida por los
ttulos y la posesin (efectiva desde 1965), y los Seplveda se fueron, volviendo a Chile
perdiendo sus tierras.
Desde 1966 Chile era desfavorecido tanto por lo ttulos como por la posesin, y Argentina
haba comenzado a efectuar actos de soberana sobre el territorio y cuando Aylwin y Menem
deciden someter la controversia a arbitraje, era previsible que Chile podra perder, porque
adems se decidi que el tribunal arbitral estara compuesto por cinco jueces, todos
latinoamericanos (un chileno, un argentino, un colombiano, un salvadoreo y un ecuatoriano).
Se pact que el tribunal arbitral emitira un fallo ajustado a derecho y no basado en la
equidad.
Se constituy el tribunal arbitral en Ro de Janeiro en Brasil, y en el ao 1994 se dicta el fallo y
se da a conocer. Se otorga el 100% del territorio en disputa a Argentina; se haba establecido
adems que la sentencia sera inapelable. El fundamento central del tribunal para darle el
territorio a Argentina fue la divisoria continental de las aguas, es decir, que el lago desaguaba
en el Atlntico y no en el Pacfico. Pese a que el fallo no lo dice, era de consideracin que la
zona estaba poblada por argentinos.
Al conocerse el laudo en 1994 ya no estaba Aylwin, dado que haba asumido Eduardo Frei RuizTagle, habiendo un par de declaraciones muy desafortunadas intentando explicar el origen del
tribunal latinoamericano, sealando el ex presidente Aylwin que no debera haber mayor
conflicto por un territorio ms o un territorio menos.
Campos de Hielo Sur
Acordaron negociarlo directamente y todava est en negociaciones, donde llevan 20 aos
negociando y se han puesto de acuerdo en un 60% del trazado. Pero los pases han decidido no
ponerse un plazo y continuar la negociacin indefinidamente.
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Ac hay que tener en cuenta en que ambos Estados quedaron traumatizados con el Arbitraje,
porque al principio los arbitrajes haban sido equitativo, entonces ninguno de los dos se han
sometido a arbitraje.
Esta zona de Campos de Hielo Sur, es una zona bastante extensa que tiene 14.000 km2 y est
ubicada en la XII Regin de Mallaganes. Son hielos eternos y una de las mayores reservas de agua
dulce de la tierra. El rea en disputa no son los 14.000 Km2, son alrededor de 2300 Km2, que estn
ubicados entre el monte Fritz Royz (al norte) y al Sur por el Cerro Daudet. La zona no tiene acceso
terrestre por Chile, sino que por Argentina. Chile ha instalado ah una base militar, pero Argentina
tiene dos.
Lo que decidieron estos dos pases fue negociar directamente, mediante el trazado poligonal que
dejara ms o menos la mitad en poder de Chile y la otra mitad en poder de Argentina.
Esta negociacin se ha demorado porque la zona es de muy difcil accesibilidad, pudiendo acceder
slo unas cuantas semanas en el verano, y Chile y Argentina no han logrado ponerse de acuerdo
respecto a la parte sur del Campo de Hielo. En la parte norte ya se pusieron de acuerdo firmando
un protocolo, sin poder acordar respecto al resto porque hay dos puntos en que la lnea poligonal
se acerca mucho al Ocano Pacfico, quedando en una parte a 7 km, y en otra a 11, y si los hielos
se derritieran, Argentina quedara en el Pacfico, con lo que se violara el principio bi-ocenico del
protocolo de 1893. Los pases no quieren someter el asunto a un arbitraje por posibles fallos en
contra, y por tratarse de una zona despoblada no hay una urgencia de inmediata en resolverse.
2.
3.
4.
5.
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De estos cinco principios, el primero excluye a los cuatro. Los dems suponen que el hecho se
cometi fuera del territorio nacional.
La Extradicin
Consiste en la entrega que hace un Estado a otro Estado de una persona que se encuentra en su
territorio con el fin de que el Estado que lo reclama lo juzgue o le aplique una pena si es que ya lo
juzgo y lo condeno.
Es probablemente la forma ms antigua que existe de colaboracin represiva, porque busca
impedir que un sujeto que ha cometido un delito evada la accin de la justicia pasando al territorio
de otro Estado. En esta institucin, por lo tanto, existen 2 partes, el Estado requirente y el Estado
requerido que es el Estado en cuyo lugar se encuentra esta persona.
La extradicin est gobernada por varios principios, muchos de los cuales son de carcter
consuetudinario, cuando se formula un pedido de extradicin lo primero que hay que analizar es si
existe un tratado entre ambos Estados, porque hoy en da los Estados han ido suscribiendo un
sinnmero de tratados de extradicin, tanto tratados bilaterales como tratado multilaterales. Por
lo tanto, hay que analizar es si existe un tratado entre el Estado requirente y el Estado requerido, y
si existe tratado habr que ver si el delito por el cual se est solicitando la extradicin es de
aquellos contemplados en el tratado, porque a veces los tratados contemplan ciertos delitos y
otros no.
Qu pasa si no hay tratado de extradicin o el delito no se encuentra contemplado dentro de l?
Principios:
1) Ac el Estado requerido no est obligado a conceder la extradicin, pero puede hacerlo bajo
promesa de reciprocidad, que significa que la puede otorgar si el Estado requirente se
compromete a que si el da de maana se presenta el caso inverso l otorgue la extradicin.
Aparte de todo esto existen otros principios ms que rigen en materia de extradicin, por ej.
que la extradicin solo se concede por delitos graves y no por delitos leves. El problema podra
presentarse respecto de donde considera el delito entre delito grave o no grave, porque
puede variar segn la legislacin de ambos Estados, si se presenta este problema los que van a
dirimir son los tribunales del Estado requerido.
2) El de que la extradicin solo procede respecto de los delitos comunes por lo tanto no procede
respecto de los delitos polticos, como por ej. un delito de sedicin, sublevacin, delito
electoral, podran ser considerados como delitos polticos.
En los casos de delitos comunes cometidos por motivaciones polticas por ej. el asesinato de
un Jefe de Estado la gran mayora de la doctrina los considera delitos comunes, no delitos
polticos.
3) Efectos especiales de la extradicin, que significa que si el Estado requerido entrega a la
persona esta solamente podra ser juzgada por aquellos delitos por los cuales se solicito la
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extradicin y no por otros, a no ser que los otros se cometan despus. Si lo juzga por delitos
que no fueron causa de la extradicin el Estado incurrira en responsabilidad internacional.
4) Este principio es discutido, muchos pases no otorgan la extradicin de sus propios nacionales
como por ej. Francia, es un Estado que reconocidamente no otorga extradicin de sus propios
nacionales y hay otros estados que solo la otorgan bajo promesa de reciprocidad.
5) Este ultimo principio que existe por razones de carcter humanitario, no por razones de
carcter jurdico, es el de que generalmente los Estados no otorgan la extradicin cuando el
delito tiene asignada pena de muerte en el Estado requirente.
Tramitacin de la extradicin
Hay que distinguir entre extradicin activa y extradicin pasiva:
a) Activa, es aquella en que el Estado de Chile est solicitando la extradicin.
b) Pasiva, es aquella en que al Estado de Chile le solicitan la extradicin.
En ambos casos la extradicin se presenta primero por va diplomtica, es decir el Ministerio de
Relaciones Exteriores de un Estado va a ingresar el pedido de extradicin al Ministerio de
Relaciones Exteriores del otro Estado. Esta solicitud de extradicin tiene que ir acompaada de
copias legalizadas de todo el proceso o de la sentencia condenatoria, si es que al sujeto se le
condeno, traducida, si es el caso, y de ah la Cancillera lo deriva a los Tribunales de Justicia. Los
Tribunales de Justicia analizan para determinar si otorgan o no la extradicin:
1) Si el pedido viene en forma; todo los que acabamos de decir, que haya ingresado por el
conducto que corresponde, que contenga las copias debidamente legalizadas de todo el
proceso o de la sentencia condenatoria, con constancia de que la sentencia se encuentra
firme o ejecutoriada, traducciones si correspondiere.
Los tribunales tendrn analizar si existe o no tratado de extradicin, y si existe tendrn que
analizar si el delito por el cual se solicita est contemplado o no por el tratado, adems
tiene que analizar si se cumple o no con los principios ya sealados, sobre todo si no hay
tratado.
En cuanto al fondo el o los tribunales del Estado requerido(s), para otorgarla, deben analizar los
antecedentes requeridos para resolver no proceden a examinar los cargos y la culpabilidad del
sujeto, porque no es un juicio, es un pedido de extradicin, pero si tienen que analizar a groso
modo la suficiencia de los cargos. Esto significa que tienen que analizar si a la luz de los
antecedentes que se estn aportando los cargos o no aparecen como plausibles. Si los cargos
aparecen como plausibles y se cumplen con los otros requisitos los tribunales del Estado requerido
deberan otorgar la extradicin.
La Inmunidad de Jurisdiccin
Consiste en un privilegio con que cuentan ciertas personas o autoridades o entes en virtud de las
cuales, segn el DIP, no pueden ser llevadas ante los Tribunales de Justicia del Estado en el cual se
encuentran. Esta materia, al igual otras que hemos visto, se rige ntegramente por la costumbre, y
las inmunidades ms importantes que establece el DIP son las siguientes:
1) Inmunidad del Estado extranjero o inmunidad soberana.
2) Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y ciertas otras altas autoridades de un Estado
extranjero en ejercicio.
3) Fuerzas Armadas extranjeras.
4) Agentes diplomticos y consulares extranjeros.
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RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
Responsabilidad jurdicamente hablando significa hacerse cargo de los hechos jurdicos y as como
en el plano interno existe la responsabilidad civil, pena, administrativa, en el derecho internacional
existe la responsabilidad internacional. Porque la existencia de un orden jurdico internacional
requiere que sus destinatarios que son principalmente los Estados respondan, es decir se hagan
cargo del incumplimiento o de los incumplimientos de las obligaciones, de los deberes y de las
normas que este orden les impone y eso por lo dems es un principio general de derecho
reconocido por las naciones civilizadas, por lo tanto, todo sujeto de derecho internacional que
incurra en un ilcito internacional o sea en una violacin al derecho internacional o en un
incumplimiento de deberes, de obligaciones que le impone el derecho internacional debe
responder por sus consecuencias.
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otro Estado. Por ejemplo: el aumento de aranceles siempre y cuando no haya tratado de libre
comercio entre los Estados. Otro ejemplo, durante el gobierno de Ricardo Lagos, cuando argentina
comenz a restringir los envos de gas natural a Chile, argumentando que no tena gas suficiente ni
siquiera para abastecerse ella misma, Bolivia le sealo que poda vender gas, pero con la condicin
de que ese gas no se lo vendiera a Chile.
2. La Legtima Defensa: es una institucin del derecho interno, que
el derecho internacional la recoge y est contemplada en el Art.
52 de la Carta de la ONU. Adems es uno de los pocos casos en
que se autoriza el uso de la fuerza armada. Casi se podra decir
que es una institucin de derecho natural y se define como el
derecho que tiene un Estado para rechazar por la fuerza un
ataque armado en su contra.
3. El Caso fortuito o Fuerza mayor: que se define como un
imprevisto que es imposible de resistir y que impide el
cumplimiento de una obligacin y que resulta de circunstancias
externas, que no son imputables al Estado y se expresa en el
famoso dicho de que a lo imposible nadie est obligado. En el
fondo significa la imposibilidad de actuar de otra forma que sea
contraria a derecho.
4. El Consentimiento del Estado Ofendido o Perjudicado: Este
consentimiento puede ser previo, coetneo o posterior a la
comisin del hecho ilcito y su efecto es borrar la ilicitud. Por
ejemplo: si dos estados limtrofes acuerdan que sus respectivas
policas crucen las fronteras para perseguir a los delincuentes de
uno u otro Estado que huyen hacia el otro, ese acto que en
principio sera ilcito puede ser borrado en cuanto a su ilicitud.
5. El Estado de Necesidad: que tambin est tomado del derecho
interno y corresponde a un caso excepcional en que la nica
forma que tiene un Estado de salvaguardar un inters esencial
contra un peligro grave e inminente es no cumpliendo con una
obligacin internacional de menor importancia o urgencia.
ahora que pasa si la polica lo torturo y le causo lesiones o la muerte? No se puede porque
se tratara de un dao irreversible.
3. La Indemnizacin de daos y perjuicios: que consiste en valorizar el dao en dinero y
pagar la correspondiente suma. Ac la determinacin de la indemnizacin se rige por los
mismos principios del derecho interno, es decir debe comprender todo el dao sufrido,
abarca todos los perjuicios directos, o sea que son aquellos causados por la concurrencia
natural del hecho y comprende el dao emergente, el lucro cesante y el dao moral. El
dao emergente es el valor directo que tiene el perjuicio causado. Por ejemplo: la armada
ataca a un barco de otro Estado y lo hunde, el dao emergente es el valor del barco. El
lucro cesante es la prdida de un beneficio futuro que hubiera sido de esperar segn el
curso normal de los acontecimientos. Por ejemplo: si el barco se dedicaba al transporte de
carga. El dao moral, que son los bienes inmateriales, ya sean causados por el dolor, la
afliccin o la alteracin de las condiciones normales de existencia del que lo sufri. Es muy
difcil de determinar, porque es inmaterial, no se puede valorizar de manera objetiva,
entonces ah se tiene que hacer una estimacin. Ac tambin comprende la compensacin
de culpa y que si la victima del dao, se demuestra que tambin tuvo culpa en la
concurrencia del hecho, aunque menor, el monto de la indemnizacin se puede reducir
proporcionalmente hasta concurrencia del menor valor o si se demuestra que el afectado
reporto ventajas del hecho ah tambin podra operar la compensacin de culpa.
Estas formas de reparacin no son excluyentes y un mismo hecho no puede ser reparado ms de
una vez.
El Jefe de Estado.
El Jefe de Gobierno.
El Ministro de Relaciones Exteriores.
El Congreso Nacional.
ORGANOS INTERNOS
En los pases que tienen sistema presidencial, como Chile, el Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno
son la misma persona. En los Estados que hay sistema parlamentario o semiparlamentario, como
Gran Bretaa y Francia, el Jefe de Estado es una persona distinta del Jefe de Gobierno, si es
monarqua el Jefe de Estado es el rey o reina, si es republica es un Presidente de la Republica,
como en Italia y Alemania, ye le Jefe de Gobierno se llama primer ministro.
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ORGANOS EXTERNOS
Son aquellos que actan fuera del territorio nacional.
Misiones diplomticas y agentes diplomticos
La prctica de acreditar y recibir representantes entre los Estados es muy antigua, data del tiempo
de las primeras civilizaciones (4 o 5 mil aos antes de Cristo), pero la institucin diplomtica con
las caractersticas que tienen en la actualidad, data ms o menos del siglo XVI, siendo sus
precursores las republicas italianas del renacimiento principalmente Venecia, y a partir de ah
todos los restantes Estados empezaron a recurrir a la prctica de acreditar y enviar agentes,
representantes, y establecer misiones diplomticas permanentes en otro pases. Por lo tanto muy
luego, ya en el siglo XVII, la prctica se haba extendido por todo el mundo. En un comienzo esta
institucin se rega ntegramente por las costumbres (universales), hasta que en el ao 1961 se
codifico a travs de la celebracin de un tratado multilateral, la Convencin de Viena Sobre
Relaciones Diplomticas, de la cual hoy son parte la mayor parte de los Estados incluido Chile y
respecto de los Estados que no son parte o en las relaciones entre un Estado parte y un Estado no
parte se sigue aplicando la costumbre.
Misiones diplomticas
Son las intermediarias regulares y permanentes entre el Estado que representan y el Estado que
las recibe. Ahora bien, el establecimiento y mantencin de relaciones diplomticas entre 2 Estados
se hace siempre por consentimiento mutuo, es decir no se puede obligar a un Estado a tener
relaciones diplomticas con otro, por ej. Chile y Bolivia no tienen relaciones diplomticas desde el
ao 1977, y no las tienen porque Bolivia no las quiere tener, solo se manejan a nivel de consulado.
Funciones ms importantes de una misin diplomtica:
1) Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor, el Estado acreditante es el
Estado de la nacionalidad de la misin, y el Estado receptor es el estado local donde est la
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sujeto se encuentra en territorio de Estado receptor, lo llega a ser absurdo, entonces por caso
de este tipo a finales del siglo XIX y comienzos del XX se dejo de lado la teora.
Hoy da rige una teora de carcter funcional, que nos dice simplemente que el fundamento es
por la especial naturaleza de la funcin que cumple, no porque se considere territorio ficto del
Estado acreditante, eso ya no tiene validez hace ya cerca de 100 aos.
Inviolabilidad
Beneficia tanto a la misin diplomtica como a los agentes diplomticos. Consiste en que al
recinto donde funciona la misin diplomtica no pueden ingresar los agentes del Estado local
sin previa autorizacin del jefe de la misin, ni aun en caso de delito flagrante. Esta
inviolabilidad se extiende tambin a la residencia del embajador (del jefe de la misin), si es
que estuviere ubicada en un lugar distinto, porque a veces es la misma embajada, a otros
locales o establecimientos donde funcione la misin, a sus documentos, archivos,
correspondencia, medios de transporte y mobiliario, los cuales no pueden ser objeto de
ningn tipo de registro, requisicin, embargo o medida cautelar alguna, salvo que lo autorice
el jefe de la misin, o sea si los agentes de polica del Estado local persiguen a un delincuente
que acaba de cometer un delito y el sujeto ingresa al interior de la misin los agentes de
polica van a tener que dirigirse a la puerta y tocar el timbre y pedirle autorizacin al jefe de la
misin para ingresar, por eso es que la misiones diplomticas sirven muchas veces refugio
para los asilados.
Esta inviolabilidad alcanza tambin a la persona de los agentes diplomticos y sus familiares
directos, siempre y cuando no sean nacionales del Estado local, y esto significa que no pueden
ser aprehendidos ni aun en caso de delito flagrante, salvo una situacin, que el delito se est
actualmente cometiendo pero solo para los efectos de impedir que el delito se consume, no
podran ni siquiera despus de esto detenerlo. Es un privilegio bastante fuerte que se puede
prestar y que de hecho se prestado muchas veces para abusos.
Este privilegio casi siempre ha sido respetado a lo largo de la historia, son muy pocos los casos
en que no se ha respetado. Un caso relativamente reciente en que no se respet ocurri en
1997 en Per, cuando terroristas del grupo Tupacamaru, movimiento de carcter terrorista
que haba en Per, ingresaron al interior de la embajada de Japn en Lima tomando como
rehenes a todos los que se encontraban en su interior, mantuvieron la situacin durante
aproximadamente 3 meses, hasta que en abril del ao 1997 la polica y el ejrcito peruano
entraron en la embajada para rescatar a los rehenes, que eran 72 que quedaban en ese
momento, obviamente que sin conocimiento y autorizacin previo del jefe de la misin, la
operacin tuvo xito, muri un solo rehn de un infarto.
Japn no reclam, incluso mas, Japn quedo tan agradecidito con Fujimori, que el ao 2000
cuando renuncio a la presidencia de Per se asilo en Japn, adems tena doble nacionalidad,
Japonesa y Peruana, tuvo la mala idea de intentar volver a Per y llego a Chile y el gobierno
peruano pidi la extradicin a nuestro pas y Chile finalmente se la otorg y as fue como llego
a Per, y ah fue juzgado, condenado y hoy est cumpliendo pena de crcel.
Inmunidad de jurisdiccin
Consiste en que los agentes diplomticos del Estado acreditante no pueden ser llevados ante
los tribunales de justicia del Estado receptor, esta inmunidad es absoluta en materia penal y
en materia civil tiene 3 excepciones:
1) En el caso de una accin hereditaria.
2) En el caso de una accin reivindicatoria contra bienes muebles propios.
3) En caso de una accin derivada de una actividad realizada por el agente diplomtico en el
ejercicio de funciones privadas, por ej. si tena un local comercial en el estado receptor y
no le pago las remuneraciones a los trabajadores y lo demandan ante los tribunales del
Trabajo,
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Se define como es una asociacin de Estados con personalidad jurdica propia, con rganos
propios, cuyo objetivo es satisfacer necesidades de inters comn a sus miembros.
Se clasifican en 2:
1) Organizaciones Gubernamentales, que son aquellas que estn formadas por pases, ej.
ONU, OEA, OIT, etc.
2) Organizaciones no Gubernamentales, que estn formadas por particulares, por privados,
por ej. GREENPEACE, Amnista Internacional.
El asunto es que el DIP se aplica a las gubernamentales, porque a las no gubernamentales se les
aplica el derecho interno del pas donde operan.
Origen de las Organizaciones Internacionales
Las primeras Organizaciones Internacionales se crearon en 1815, hace menos de 200 aos, en el
acta del Congreso de Viena que puso trmino a las guerras Napolenicas, y fueron 2; una para
administra el rio Rhin o otra para administrar el rio Danubio. A partir de ah en el resto del siglo XIX
se empezaron a crear otras organizaciones mas, todas de carcter tcnico, cuyo objetivo era
abordar los problemas que se estaban produciendo entre los Estados fruto de los avances de la
ciencia y la tecnologa, por ej. en el campo de las comunicaciones, de la meteorologa, todas estas
primeras organizaciones eran de carcter tcnico, como por ej. la Unin Internacional de
Telecomunicaciones creada en 1865 (aun existe), la Unin Postal Universal de 1874, la Unin para
la Proteccin de la Proteccin Literaria Artstica de 1883, la Organizacin Meteorolgica
Internacional.
La primera organizacin de carcter poltico en crearse va a ser Sociedad o Liga de las Naciones, de
1919 despus del trmino de la Primera Guerra Mundial El objetivo de esta organizacin, era
mantener la paz y seguridad internacionales y que los Estados pudiesen discutir y resolver sus
controversias al interior de la organizacin por medios pacficos sin recurrir a las Fuerzas Armadas
de manera tal que no se volviesen a producir ms guerras. Hasta ese momento la guerra era
considerada como un mtodo normal de solucionar las controversias entre los Estados, hasta que
estall la Primera Guerra Mundial en 1914, que duro 4 aos con 20 millones de muertos, y ah los
Estados reaccionaron espantados por primera vez. Esto ocurri, porque la Revolucin Industrial
haba llegado tambin al campo de los armamentos, entonces estos que haba a principios del
siglo XX, en 1914, tenan un poder muy destructivo muy superior a lo que haban tenido en guerras
anteriores. En la Primera Guerra Mundial debutaron varias armas nuevas, primero la aviacin, el
tanque, el submarino y las armas qumicas, la ametralladora no, porque haba debutado en la
Guerra Civil Norteamericana, y fueron a la guerra felices pensando que iba a durar 3 meses y
duro 4 aos y fue una carnicera, 20 millones de muertos .
Cuando termino la Primera Guerra Mundial la idea fue que nunca ms se volvieran a producir
conflictos armados y para eso se funda esta Liga de las Naciones. Esta fue un rotundo fracaso,
parti mal, porque resulta que E.E.U.U. y su Presidente era Windsor, que haba sido el principal
impulsor de su creacin, no pudo ingresar a la Liga de las Naciones, porque el Senado de E.E.U.U.
no aprob el tratado , y el qurum es de 2/3 en el Senado norteamericano y E.E.U.U. quedo fuera
de la Organizacin , habiendo sido el principal impulsor. Lo que pasa que la opinin pblica
norteamericana era contraria, aunque parezca raro decirlo hoy da, esto fue hace 100 aos atrs,
en ese tiempo la opinin pblica norteamericana tena una actitud aislacionista y E.E.U.U. tena
una poltica exterior aislacionista, totalmente lo contrario de lo que es hoy da, cuando mucho
consideraban que tenan que intervenir en Amrica y en Amrica Central, en los alrededores de
E.E.U.U., pero no ir a intervenir a otros continentes. De hecho EEUU haba tenido que entrar
contra su voluntad a la Primera Guerra Mundial, entr de muy mala gana y a ltima hora, en 1917,
en el penltimo ao, casi se vio forzado ingresar a la guerra. Entonces cuando termino la guerra
E.E.U.U. y la opinin pblica norteamericana consideraron que tenan que retirarse de inmediato,
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Las Frases clebres que se encuentran en este apunte, en Cursiva son de Propiedad del Profesor y solo se
autoriza su uso con fines acadmicos, con el fin de facilitar el aprendizaje y hacer ms entretenida la clase.
Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
que este era un problema que lo haban metido los europeos, y as lo hicieron; no se aprob en el
Senado de EEUU el ingreso a la incorporacin de E.E.U.U. a la organizacin y luego empezaron a
suceder una serie de agresiones entre los Estados a las cuales la Liga de las Naciones no les pudo
poner fin, agresiones que comenzaron en la dcada de 1920 y se acentuaron en la dcada 1930. La
mayora de ellas fueron protagonizadas por Estados que tenan regmenes totalitarios de extrema
derecha como Italia, Japn y Alemania y tambin en algunos casos por la URSS, o sea de extrema
izquierda, pero fueron ms las agresiones de los regmenes de la extrema derecha que los de
extrema izquierda, por que la URSS estaba concentrada en otras cosas, ya que tuvo una guerra
civil despus de la revolucin rusa.
Esta cadena de agresiones culmino en 1939, 20 aos ms tarde, en el estallido de la Segunda
Guerra Mundial. Esta fue mucho peor que la Primera Guerra Mundial, duro 6 aos, 60 millones de
muertos, se pele en 4 continentes y termin con el estallido de 2 bombas atmicas y con el
descubrimiento del Holocausto de casi 6 millones de judos en los campos de concentracin.
A pesar de este fracaso, cuando se estaba desarrollando la guerra, ms o menos a partir de 1942
en plena guerra, los pases aliados que en principio eran Gran Bretaa, EEUU, y URSS empezaron a
conversar la idea de crear una nueva organizacin internacional de carcter poltico pero
obviamente que fuese distinta de la Liga de las Naciones (que aun exista, pero muy
desacreditada), que tambin tuviera por objeto mantener la paz y la seguridad internacional. Hubo
varias reuniones cumbres entre los mandatarios de estos 3 pases, Roosevelt, Winston Churchill y
Stalin, posteriormente se incorporaron China y Francia, Francia se incorpor por iniciativa de Gran
Bretaa, E.E.U.U. no tena muchas ganas que se incorporara China y Gran Bretaa no tenia muchas
ganas de que incorporara China.
E.E.U.U. no quera que se incorporara Francia, porque consideraba que su aporte no haba sido
decisivo a la guerra, Francia fue derrotada por los nazis y estuvo 4 aos ocupada, y recin pudo ser
liberada el ao 1954; la idea E.E.U.U. era que los pases aliados fueran los que realmente haban
contribuido de manera decisiva a derrotar a los pases del eje, Francia no estaba en esa categora,
pero a la vez Roosevelt tena la intencin de incorporar a China que tampoco haba tenido una
contribucin decisiva, incluso menos que Francia, entonces al final se acepto incorporar a estos 2
pases.
El asunto es que en abril del 1945 se convoca a una conferencia internacional en la ciudad de San
Francisco en E.E.U.U. para discutir la creacin de la organizacin; asistieron 50 pases, entre ellos
estaba Chile, cuando estaba terminando la conferencia se incorpor un pas mas, Polonia, que
acaba de ser liberada, o sea concurrieron 50, pero la Carta de la ONU la firmaron 51. El 26 de abril
de 1945 se crea la ONU en San Francisco en E.E.U.U. y se dicta una Carta que es un tratado
internacional, la Carta de la Organizacin de Naciones Unidas y dentro de la carta, al final va anexo
el Estatuto Internacional de Justicia.
La ONU es la continuadora de la Liga de las naciones, y despus (de 1945) se han ido creando una
serie de organizaciones internacionales de todo tipo, hoy da deben ser cerca de 200, hay de todo
tipo poltico, militar, econmico, de carcter sanitario, relacionado con la educacin, ciencia, la
cultura; las hay de carcter universal como la ONU y de carcter local o regional como OEA, la
Unin Europea (su naturaleza jurdica es de una organizacin internacional), por lo tanto no cabe
duda que las organizaciones internacionales son sujeto de derecho internacional, esto por un
tiempo se discuti, porque hasta la Primera Guerra Mundial se discuta todava , muchos
consideraban que no eran sujeto de derecho internacional, que los nicos sujetos eran los
Estados, pero ya a contar del trmino del trmino de la Primera Guerra Mundial, no cabe duda
que son sujeto de derecho internacional.
En toda organizacin internacional, cualquiera que esta sea, se pueden distinguir 3 tipos de
rganos:
1) rgano plenario, est integrado por todos los Estados miembros de la organizacin,
generalmente se llama Asamblea General.
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cambio de Gobierno por vas inconstitucionales, por ej. un golpe de Estado, una revolucin,
pronunciamiento militar, se admite normalmente como representantes, de ese Estado ante la
organizacin, a la delegacin que designa el nuevo gobierno, pero el asunto se puede complicar si
hubiesen 2 gobiernos rivales que pretendiesen cada uno representar el Estado, como podra
ocurrir en caso de una guerra civil. Hubo un caso, que fue el que se produjo con China, porque en
China hubo una guerra Civil, duro alrededor 30, que termino en 1949 con la victoria de los
comunistas (se enfrentaban los comunistas contra los nacionalistas), y los Nacionalistas huyeron y
se refugiaron en una isla llamada Formosa, actual Taiwn; el problema se produjo porque ambos
gobiernos se autoproclamaron como los representantes del Estado de China, de un solo Estado de
China, y en un principio la ONU admiti como los representantes de China al gobierno de Formosa,
lo que no era muy lgico, por influencia de E.E.U.U., porque en ese momento estaba preocupado
de detener como fuera el avance del comunismo. Entonces las autoridades de Formosa asumieron
como representantes de China en la delegacin de China ante la ONU, el ao 1949 o 1950, esta
situacin dur hasta 1972, cuando la ONU se dio una vuelta la chaqueta, tambin a instancias de
E.E.U.U., y expulso a los miembros de Taiwn y asumieron los delegados de China comunista o
China continental en su lugar.
E.E.U.U. en1972 estaba preocupado de acercarse a China, pero no por intenciones amistosas,
haba un inters, que era meter una cua entre la URSS y China, entre los 2 gigantes comunistas,
porque a pesar que tenan regmenes comunistas los 2, haba una gran rivalidad entre ellos,
incluso estuvieron a punto de ir a una en los aos 60, de hecho protagonizaron una batalla, pero
no alcanzo a ser una guerra. Los chinos consideraban que no le haban prestado ayuda en
momentos importantes, por ej. en la Guerra de Corea y en la Guerra de Vietnam, le pudieron
ayuda a la URSS y no les fue otorgada. Por otro lado eran comunismos diferentes, porque la URSS
era el marxismo original, de Marx y Engels, el marxismo urbano de la revolucin industrial, en
cambio los chinos planteaban un marxismo de carcter rural, que es el que se trato de
implementar despus en algunos pases de Amrica. En ese momento Nixon, Presidente de
E.E.U.U., aprovecho la oportunidad y mete esta cua para separarlos definitivamente,
comenzando a plantear una poltica de acercamiento, primero envi a su Secretario de Estado y
ms tarde l hizo una visita. Mao Tse Tung le pidi el asiento de China en la ONU y E.E.U.U.
intercedi.
Asuntos que son de competencia de la ONU
La carta de la ONU lo dice en negativo, vale decir los asuntos que no le competen, puesto que
indica que la organizacin no podr intervenir en los asuntos que son esencialmente de la
jurisdiccin interna de los Estados, es decir lo que se denomina dominio reservado. Esto es
bastante amplio o vago, porque hay asuntos que uno podra considerar que estn en el lmite
entre lo que es lo que es la jurisdiccin interna de los Estados y lo que es la competencia
internacional propiamente tal, por ej. durante mucho tiempo se considero que los D.D.H.H. eran
un asunto que perteneca a la jurisdiccin interna de los Estados, hoy da est suficientemente
claro que son un asunto que est dentro de la competencia de la ONU. La tendencia en el tiempo
es que el dominio reservado de los Estados se ha ido reduciendo cada vez ms, es decir cada vez
son ms las materias que son de competencia del DIP pero evidentemente siempre va a quedar
un mbito que estar reservado a la jurisdiccin de los Estados, por ej. todo lo que es la forma de
Estado, la forma de gobierno, el sistema econmico.
RGANOS QUE COMPONEN LA ONU
Segn la carta de la organizacin esta tiene 6:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Asamblea General
Consejo de Seguridad
Secretaria General
Consejo Econmico y Social
Consejo de Administracin Fiduciaria
Corte Internacional de Justicia
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Asamblea General
Es el rgano plenario y deliberante de la organizacin, ah estn representados todos los Estados
miembros y cada uno tiene un voto en la asamblea, independientemente de su tamao, poblacin
o peso econmico. Se rene por lo menos una vez al ao en sesin ordinaria, generalmente entre
los meses de septiembre y octubre, y se puede reunir adems en sesin extraordinaria cuando las
circunstancias as lo requieran.
Funciona en la ciudad de Nueva York, lo que es lgico porque ah se encuentra la sede. En general
puede discutir cualquier asunto comprendido dentro de la carta de la organizacin y puede
formular recomendaciones al respecto.
Consejo de Seguridad
Este es el rgano ejecutivo de la organizacin, funciona de manera permanente, celebra sesiones
peridicas, funciona tambin en Nueva York. Su funcin es principal es mantener la paz y
seguridad internacionales, sin duda alguna es el rgano ms controvertido de la organizacin,
principalmente por su composicin y por el qurum de funcionamiento.
Se compone de 15 Estados, que obviamente tienen que ser miembros de la organizacin, pero de
estos 15 hay 5 que son miembros permanentes y 10 que no lo son, en el caso de estos ltimos se
eligen por la Asamblea General (2/3), cada 2 aos
Los 5 Estados miembros permanentes son:
Estados Unidos, China, Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda Septentrional, Rusia como
continuadora de Unin Sovitica y Francia. La caracterstica comn que tienen estos 5 pases, es
que son los pases vencedores de la Segunda Guerra Mundial.
Se critica esta composicin del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, porque ira en contra
de uno de los principios fundamentales de la organizacin, que es de la igualdad soberana de los
Estados, porque si se est diciendo que todos los Estados son iguales jurdicamente hablando,
cmo se explica que 5 pases tiene un asiento asegurado?; son miembros permanentes, entonces
esto rompera este principio.
Qurum de funcionamiento del Consejo de Seguridad
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mundial en los ltimos 20 aos, pero cualquier posibilidad de una guerra mundial va a tener el
peligro de la utilizacin de armas nucleares, porque todas las superpotencias las tienen.
Dentro de esta labor del Consejo Seguridad de mantener la paz y la seguridad internacional, la
carta de la ONU dice que el consejo puede adoptar 3 tipos de medidas:
1) Puede convocar a las partes en conflicto para tratar de buscar una solucin, mediante un
medio de solucin pacfica de controversias, ej. mediacin, arbitraje, etc.
2) Puede adoptar medidas coercitivas que no implique el uso de la fuerza armada, por ej.
sanciones econmicas, bloqueo o ruptura de relaciones diplomticas.
3) Puede adoptar medidas que impliquen el uso de la fuerza armada, esto no se ha hecho
nunca, no solamente por el tema del veto de los pases permanentes sino que porque el
Consejo de Seguridad no tiene F.F.A.A. a su disposicin, esto si se les ocurri, lo que pasa
es que cuando se redacto el estatuto de la organizacin se pens en que los pases
miembros pusieran a disposicin permanente del Consejo de Seguridad contingente
armado y esto nunca se ha cumplido (y tampoco se har) con esta obligacin.
Existe, sin embargo, una institucin que son una fuerza especial que se denominan los
cascos azules, estos son fuerzas especiales para el mantenimiento de la paz, cuyo
establecimiento no est en la carta, sino que es algo que la organizacin hizo en la prctica
mediante resoluciones, pasando por el lado a la carta de la ONU. La labor de estas fuerzas
es limitada, porque solamente pueden cumplir labores de observacin y mantener a las
fuerzas en pugna separadas y no pueden hacer uso de la fuerza armada salvo en legtima
defensa.
Secretaria General
Es el rgano administrativo de la ONU que est encabezado por un funcionario, que es el
Secretario General y que es la cabeza mxima de la organizacin, es la autoridad mxima de la
organizacin, por lo tanto y es el jefe de todo el personal que labora en ella. Es elegido por la
Asamblea General; dura 5 aos en su cargo, prorrogables por un periodo; y, su funcin principal es
llevar la marcha de la organizacin en el da a da.
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La primera consiste en que el proyecto de reforma tiene que ser aprobado por las 2/3 partes de la
Asamblea General, de los miembros presentes.
La segunda etapa consiste en que este proyecto de reforma tiene que, luego, ser ratificado de
conformidad con sus respectivos derechos internos, por las 2/3 partes de los miembros de la
organizacin, pero dentro de esos 2/3 tienen que estar los 5 miembros permanentes del Consejo
de Seguridad, por lo cual ac tambin en la prctica existe un derecho de veto, o sea basta que
uno de los Estados miembros permanentes se oponga a la reforma y este no se podr realizar.
EL INDIVIDUO
Desde un punto de vista filosfico el individuo siempre es el sujeto ultimo de las NJ, pero cuando
estamos hablando de sujetos de DIP, nos referimos a ser destinatario directo (sin intermediario)
de las normas internacionales, o sea de los derechos y obligaciones internacionales.
Si es sujeto o no es sujeto hay que distinguir, entre sujeto activo y sujeto pasivo:
1. Como sujeto activo, la Regla General es que no, es decir un individuo, no puede el
demandar, y llevar a otro sujeto de derecho internacional ante un tribunal internacional.
Muchas veces se dice que tal o cual organizacin demando a Chile ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, lamentablemente eso es inexacto, est mal dicho o
explicado. Lo que puede hacer un individuo en el marco de la Convencin Americana de
D.D.H.H. es presentar un reclamo ante la Comisin Americana de D.D.H.H. La comisin,
toma el reclamo y le da traslado al Estado reclamado, para que conteste o exponga lo que
crea conveniente a sus derechos, y transcurrido un plazo, con o sin contestacin, se emite
un informe y la comisin resuelve si ella (la comisin) demanda o no al Estado, pero no el
individuo, entonces aqu no es sujeto, porque no es destinatario directo, tiene que pasar
por un intermediario, que es la comisin americana de D.D.H.H.
Hay una excepcin importante, que no es en Amrica. En Europa actualmente un
ciudadano de un Estado parte de la Convencin Europea de D.D.H.H. (que es un tratado
del ao 1950) puede demandar a un Estado parte ante la Corte Europea de D.D.H.H. que
funciona en la ciudad de Estrasburgo, en Francia, justo en el lmite con Alemania, en la
regin de Alsacia y Lorena que pelearon estos pases; es decir, en Europa, en el marco de
la Convencin de Europea de D.D.H.H. el individuo si es sujeto de DIP. Hasta el momento
es una excepcin no es la RG; ahora, no hay una razn de tipo terico-dogmatica por la
cual no se pueda concebir que un individuo pueda demandar directamente ante un
tribunal internacional.
A nivel mundial hoy da existe un organismo que se llama el CIADI, que significa Comit
Internacional de Arreglo de Diferencias de Inversin, en el fondo es una especie de
tribunal arbitral cuyo objeto es conocer y resolver las controversias que se produzcan
entre particulares y Estados, con motivo de inversiones extranjeras, y en el marco del
CIADI, del cual son parte hoy la mayora de los pases del mundo, un particular puede
llevar la controversia ante este comit y por lo tanto demandar a un Estado, tiene que ser
parte de l, ah hay tambin un ejemplo de subjetividad internacional activa, pero tiene
que ser con motivo de controversia por inversin extranjera.
2. Como sujeto pasivo, aqu hay que subdistinguir, en materia civil no, en materia penal la es
si. Aqu la pregunta es si el individuo, como demandado, puede ser llevado ante un
tribunal internacional.
Relacionado con esto hay una institucin que se llama el amparo diplomtico, que consiste
en que un individuo logre que su Estado, el de su nacionalidad, haga suya una controversia
de este individuo contra otro Estado y la eleve al nivel de un diferendo internacional y el
Estado demande al otro Estado ante un tribunal internacional (aqu si se puede hacer
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porque es un Estado contra otro Estado, pero nuevamente estriamos cayendo en que no
es destinatario directo, porque tiene que pasar por su Estado, tiene que lograr que este
haga suya la controversia), y el Estado de su nacionalidad no est obligado a hacerlo a
asumir como propio ese diferendo, es totalmente discrecional, y se tiene que haber
cumplido un requisito para poder lograr esto, el cual es que el particular tiene que haber
agotado primero todos los recursos internos que le franquea el derecho del Estado
extranjero sin haber tenido xito.
Volviendo a la subjetividad pasiva, en materia civil el individuo no es sujeto de derecho
internacional, pero en materia penal si, o sea un individuo puede ser llevado ante un
tribunal penal internacional, ser juzgado y ser condenado por un tribunal penal
internacional.
Ac es necesario distinguir entre crmenes internacionales y delitos internacionales, esta
materia se rige ntegramente por la costumbre.
Esta distincin no es totalmente clara, es algo difusa, se podra decir que los crmenes
internacionales se equiparan a lo que en derecho interno conocemos como delitos
penales, mientras que los delitos internacionales se equipararan a lo que son los delitos
civiles en el plano interno, esa es ms la comparacin que uno podra hacer, pero no es
100% precisa, es solo para tener una orientacin, porque ac hay 2 dificultades:
1) Delito penal, es una conducta, de accin u omisin, tpica, antijurdica y culpable,
penada por la ley y penada con una pena penal, que es privativa o restrictiva de
libertad o multa o accesoria, y en materia interna los delitos penales estn todos
tipificados en la ley, sino no hay delito.
2) En cambio, en materia internacional esto no existe, porque en derecho internacional
no hay leyes, porque no hay un rgano legislativo central, productor de normas. La
nica posibilidad es que los propios Estados tipificaran estas conductas en tratados,
pero no hay ningn tratado universal.
Cmo se ha hecho?
En el fondo ha sido como era seguramente en el plano interno, hasta mediados o fines
del siglo XVIII, antes de que formara el derecho penal moderno, o sea se sanciona
penalmente ciertas conductas que desde un punto de vista tico social repugnan la
conciencia moral y jurdica de la humanidad como por ej. el terrorismo, la piratera, el
genocidio, la tortura, toma de rehenes, etc., pero no hay una tipificacin de delitos
penales en el mbito internacional, la alternativa es que los hechos queden impunes
Los delitos internacionales serian algo como delitos civiles, que es un hecho
antijurdico, contrario a derecho, que causa un dao a otro, ya sea que su fuente sea
un contrato o la ley. Cul es la pena? Es una pena civil, tener que indemnizar los
perjuicios.
Cuando una persona no cumple un contrato, por ej. no paga una deuda, no est
cometiendo una deuda penal; est cometiendo un delito civil, ah la responsabilidad
seria contractual, o extracontractual sino hay contrato.
En materia civil no existe una tipificacin como ocurre en materia penal en que si hay
una tipificacin, sino que el legislador solamente describe conductas genricas, como
no cumplir una obligacin contractual o el que cause un dao a otro. Eso trasladado al
mbito internacional seria un delito internacional, en los delitos internacionales
tambin hay un problema y es que en materia internacional para que haya
responsabilidad internacional no es necesaria la concurrencia de un dao, salvo en la
responsabilidad objetiva, que es la responsabilidad por un acto licito pero ultra
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peligroso en que el derecho permite realizarlo pero pone de cargo del que realiza la
accin que si ocurre cualquier dao tiene que responder.
En general se puede decir que los crmenes internacionales serian como los delitos
penales en el plano interno y los delitos internacionales serian como delitos civiles,
pero es en general, por eso es seria.
Una excepcin importante existe en el marco de la Convencin Europea de D.D.H.H., despus que
se hizo una modificacin a este tratado, en la dcada de los 80, el individuo ha quedado habilitado,
tiene titularidad, hoy da un ciudadano de cualquier Estado miembro de la Convencin para llevar
a su Estado o a otro Estado miembro ante la Corte Europea de D.D.H.H. que funciona en
Estrasburgo.
Desde un punto de vista pasivo, hay que distinguir desde un punto de vista civil y un punto desde
vista penal. De un punto de vista civil el individuo no es sujeto pasivo de DIP, y no hay excepciones.
Mientras que desde un punto de vista penal, definitivamente si, y tampoco hay excepciones; vale
decir desde un punto de vista penal un individuo puede ser llevado ante un tribunal penal
internacional y puede ser juzgado y condenado por este por crmenes internacionales. (Esta parte
ya la haba pasado, pero al profe se le olvido y lo repiti)
Uno de los problemas que tiene el DP internacional es que las conductas penadas no estn
tipificadas de ante mano como ocurre en el mbito interno donde todos y cada uno de los delitos
penales estn tipificados (descrito y sancionado), en derecho internacional no ocurre esto, por la
sencilla razn de que no existen leyes internacionales, por lo tanto solo se les podra tipificar en
tratados.
Hasta Primera la Guerra Mundial se consideraba que el individuo no poda ser juzgado penalmente
por un tribunal penal internacional. Cuando termino la Primera Guerra Mundial surge la idea entre
los pases vencedores de juzgar al renunciado Kiser del Imperio Alemn, Guillermo II, por
crmenes internacionales. Guillermo II haba abdicado al trono en Noviembre de 1918, haba
rendido a su pas y se haba autoexiliado en Holanda, finalmente la idea no prospero, pero quedo
dando vueltas en el ambiente. Cuando estaba terminando la Segunda Guerra Mundial los pases
aliados (Estados Unidos, Gran Bretaa, y Unin Sovitica, a los cuales despus se sumaron Francia
y China) consideraron que haban sido tan graves las agresiones y los crmenes cometidos por el
rgimen nazi y sus aliados, tanto en contra de pases como de personas, tanto en territorio alemn
como en territorio extranjero, que no podan quedar impunes y resolvieron crean 2 Tribunales
Penales Militares Internacionales (TPMI); uno, para juzgar a los jerarcas de la Alemania Nazi y otro
para juzgar a los jerarcas de Japn y deciden su establecimiento en las ciudades de Nremberg y
Tokio respectivamente y se celebran sendos tratados internacionales donde en cada uno de ellos
se crea el estatuto de estos TPMI, estos estatutos renen en si 4 calidades y son:
1. Tratados Internacionales.
2. Cdigo Orgnico, porque se establecen los rganos, la organizacin, atribuciones de estos
tribunales
3. CPP, porque establece el procedimiento.
4. CP, porque se tipifican los crmenes internacionales.
Todos estos no es que sean cdigos, sino que solo para hacer una comparacin con el derecho
interno.
Funcionaron entre 1945 y 1947, juzgando tanto a los jerarcas de la Alemania Nazi como a los
jerarcas de Japn, la creacin de estos tribunales internacionales penales no estuvo exenta de
crticas, los aliados estaban conscientes de que podran estar vulnerando varios principios del DP
que al menos en el orden interno estn firmemente asentados
1) De partida el principio que establece que nadie puede ser juzgado ni condenado por un
delito que no estaba tipificado como tal al momento de su realizacin
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2) Adems estaban consientes de que estaban violando el principio de que nadie puede ser
juzgado por comisiones especiales, sino tambin por un tribunal que se encontrara
establecido tambin con anterioridad.
3) La tercera critica era que se trataba de tribunales establecidos por los vencedores para
juzgar a los vencidos, ac la pregunta era Acaso los vencedores no cometieron ningn
crimen internacional durante la Segunda Guerra Mundial, solo los vencidos? Lanzar 2
bombas no puede ser considerado como delito internacional o el bombardeo ciudades
como Tokio, Dresde o Hamburgo? Que fueron arrasadas en una noche, muriendo
poblacin civil, solo con el nimo de causar terror y desmoralizacin en la poblacin civil,
no tenan un objetivo militar.
A pesar de todo esto resolvieron su creacin, porque la alternativa era que estos hechos
quedaran impunes. Se pens en la posibilidad de juzgar a estos jerarcas de acuerdo con el
derecho interno de cada uno de los Estados y por tribunales internos de Alemania y Japon,
pero aqu haba 2 grandes problemas:
1) De acuerdo al derecho interno de cada uno de estos pases esas conductas no constituan
delito, estaban permitidas.
2) Que los jueces integrantes del poder judicial de esos pases haban sido todos nombrados
y por el rgimen Nazi y por el rgimen militarista de Japn.
La nica alternativa, para que los hechos quedaran impunes eran crear estos tribunales ad
hoc, y tenan que ser tribunales internacionales, penales y, adems, militares, porque se
estaba todava en guerra. Se tipificaron 3 crmenes internacionales (en estos 2 tratados
internacionales):
1) Crmenes contra la paz, que consista en desencadenar una guerra de agresin, lo que
hicieron Alemania y Japn.
2) Crmenes de guerra, son aquellos que se cometen contra las normas y las costumbres que
rigen los conflictos armados; porque los conflictos armados se rigen por normas que estn
contenidas en tratados internacionales como en costumbres internacionales y que
conforman lo que se llama el derecho internacional humanitario, que son las normas
jurdicas y las costumbres que rigen los conflictos armados, como por ej. no se puede dar
muerte a un combatiente que se ha rendido o a un prisionero, o que no se pueda de
atacar a una poblacin civil o la prohibicin de utilizacin de cierto tipo de armamento,
como las armas qumicas.
3) Crmenes contra la humanidad, son aquellos atentados que se cometen contra grupos o
categoras de personas, independientemente de la existencia o no del conflicto armado, el
caso tpico fue el genocidio de los 6 millones de judos.
Estos 2 tribunales que procedieron a juzgar tanto a los jerarcas de Alemania Nazi como a los
jerarcas de Japn, a muchos de ellos se le impuso la pena de muerte y fue ejecutada por
ahorcamiento, otros fueron condenados a cadena perpetua, otros a largos aos de crcel y
algunos fueron absueltos (lo que demuestra que el tribunal tena cierta imparcialidad) se les
proporcionaron abogados, haba una fiscala y el tribunal propiamente tal. Uno de los argumentos
que esgrimi la defensa de los inculpados fue de que las personas no podan ser juzgados por un
tribunal penal internacional, porque no eran sujetos de DIP y que solamente los Estados podan
ser responsabilizados, este argumento fue desechado en la sentencia definitiva, porque los
tribunales dijeron que los crmenes internacionales son cometidos por hombres no por entidades
abstractas y solo castigando a los individuos que los cometieron se pueden ejecutar las
disposiciones del derecho internacional, por lo tanto desde ese momento qued asentado en la
jurisprudencia que los individuos s son sujetos pasivo de responsabilidad penal internacional,
desde el ao 1945 esta absolutamente claro.
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Cuando terminaron estos juicios la ONU, que se haba creado recin (ao 1945), emite la
Declaracin Universal de D.D.H.H. en 1948 (que no es un tratado, es una declaracin, o sea un acto
unilateral), algo similar se hace en Amrica Latina, se emite la Declaracin de Americana de
D.D.H.H., tambin en 1948. Posteriormente se empiezan a celebrar varios tratados
internacionales, como por ej. la Convencin Europea de D.D.H.H., de 1950; la Convencin Contra
el Genocidio de 1948; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional
de Derechos Sociales y Culturales, estos 2 ltimos de 1966; la Convencin Americana de Derechos
Humanos 1969; la Convencin Contra la Tortura, de 1984, etc. Hoy en da existe una multitud de
tratados internacionales y de declaraciones sobre D.D.H.H., Chile es parte de la mayora de ellos,
no de todos, por ej. de la Convencin contra el Genocidio no lo es, y obviamente que no de la
Convencin Europea. Para tener una orientacin los tratados de D.D.H.H. se pueden clasificar en 2
clases; hay tratados de D.D.H.H. que protegen a todas las personas sin distincin, mientras que por
otro lado hay tratados de derechos humanos que protegen a cierta categora de personas, que por
su condicin se estima que estn en una situacin de especial vulnerabilidad, como por ej. las
minoras nacionales, aptrida, nios, mujeres, personas con discapacidad, etc.
Posteriormente, una vez terminados los juicios y juzgados todos los imputados, los tribunales
dejaron de existir, por eso eran tribunales ad hoc. En la dcada de los 90 y por iniciativa del
Consejo de Seguridad de la ONU, se crearon 2 tribunales penales internacionales ms, estos ya no
militares:
1) El tribunal para la ex Yugoslavia, que aun funciona.
2) El tribunal penal internacional para conocer de los crmenes que se cometieron en Ruanda
y Burundi, que son 2 pases africanos, donde hubo una matanza entre los miembros de 2
tribus, en que murieron casi 1 milln de personas en el curso de unos pocos meses. Que
tambin est funcionando.
Los tiene su sede en la Haya, en Holanda. A principios del 2000 se cre un nuevo tribunal ad hoc
para Sierra Leona, que es otro pas africano, y que tambin est funcionando y tiene su sede en la
Haya. El problema de todos estos tribunales y la critica era la misma que se dio para los tribunales
de Nremberg y Tokio; que eran tribunales ad hoc, que la tipificacin de los crmenes se estaban
haciendo despus de la ocurrencia de los hechos y que eran tribunales de los vencedores para
juzgar a los vencidos.
Cul era el ideal?
Crear un tribunal internacional de carcter permanente, esta era aspiracin, que se concreta a
partir del ao 1998 cuando la ONU convoca a una conferencia internacional en Roma con el objeto
de discutir y adoptar un tratado que establece la creacin de un Tribunal Penal Internacional
Permanente; la conferencia fue exitosa y se adopto el tratado. Chile participo de la conferencia y
lo firmo, hubo varios pases importantes que votaron en contra o no lo firmaron o habindolo
firmado no lo han ratificado aun, como Estados Unidos, China e Israel. En el caso chileno, Chile lo
firm en el ao 1998 y luego, hubo que enviarlo al Congreso Nacional para aprobarlo, y cuando
estaba en el Congreso el tratado un grupo de parlamentarios presento un requerimiento ante TC,
el 2000, a fin de que este declarara la inconstitucionalidad de varias de las disposiciones del
tratado. El TC en un fallo del 2002 acogi el requerimiento por 6 votos contra 1 (en ese tiempo
tena 7 integrantes), estableciendo en su sentencia que el tratado en varias de sus disposiciones
violaba normas de la Constitucin. Finalmente lo que hizo Chile para ratificar el tratado y salvar la
objecin de inconstitucionalidad, fue recurrir a una formula constitucional que es bastante
discutible, pero que adoptaron otros pases que tuvieron problemas similares, como Francia,
Irlanda y Alemania, que consiste en dictar una disposicin transitoria en la Constitucin, que
autorice al ejecutivo a ratificar el tratado, porque se supone que una disposicin constitucional no
puede ser inconstitucional; entonces si un articulo, especial de la Constitucin (por eso
transitorio), autoriza al ejecutivo expresamente a ratificar el tratado se supone que el reparo de
constitucionalidad queda a un lado, porque una disposicin de la Constitucin no podra ser
inconstitucional. De esta manera Chile logro finalmente ratificar el Estatuto de Roma. El tratado
finalmente entr en vigor el primero de Julio de 2002. Esta reforma constitucional fue realizada el
ao 2007 y que permiti que Chile finalmente pudiera ratificarlo. Este tribunal internacional
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
ASILO
Es uno de los ejemplos de costumbre regional, especficamente en Amrica Latina, aunque en
verdad la costumbre que existe en nuestros pases, dice relacin con el asilo diplomtico, que es
una de las formas de asilo, pero no la nica.
El asilo se defino como la acogida que un Estado brinda en su propio territorio o en el recinto de
una misin diplomtica, incluso puede ser en una nave o aeronave de guerra y hasta en una base
militar, a una persona que es perseguida por motivos polticos, ideolgicos, raciales o de otro tipo.
De esta definicin que el asilo puede ser de dos clases:
1) Asilo territorial.
2) Asilo diplomtico.
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Asilo Territorial
Es aquel que brinda un Estado en su propio territorio a una persona perseguida en su Estado por
motivos polticos, raciales o religiosos o de otro tipo, para que se de este asilo. La persona tiene
que haber llegado al territorio del otro Estado y pide, por lo tanto, permanecer en l, no retornar a
su pas de origen por ser en el perseguido por los motivos enunciados, o de cualquiera otro que no
sea por delitos comunes.
Si el Estado del territorio resuelve otorgar el asilo esa persona va a poder permanecer en l sin
retornar a su pas, el asilo no es un derecho, porque un Estado no est obligado a otorgarlo,
incluso aunque se compruebe que concurren los presupuestos que lo hacen procedente, el Estado
puede no otorgar el asilo. Esta institucin se funda en razones de carcter humanitario, pero no
en consideraciones de tipo jurdico, no se puede hablar de un derecho de asilo.
El asilo diplomtico
Este es el que es costumbre en Amrica Latina.
Es el refugio que se otorga en la sede de una misin diplomtica, incluso puede ser al interior de
un barco o una aeronave militar y hasta en una base militar, a una persona que es perseguida por
motivos ideolgicos, raciales, religiosos o polticos en un pas que se encuentra gravemente
convulsionado, o sea aqu tiene que concurrir otro requisito que no concurre en el asilo territorial
(que el pas est gravemente convulsionado), ya sea porque hay un quiebre constitucional, como
un golpe de Estado, un pronunciamiento militar, una revolucin guerra civil, en general un estado
de grave perturbacin interior.
Ac la persona no ha salido del territorio de su Estado, est en el territorio del Estado, y logra
ingresar al recinto de una misin diplomtica de un pas extranjero, a un barco de guerra, a una
aeronave militar o hasta a un campamento militar de un pas extranjero. Es una costumbre
regional propia de Amrica Latina producto de la crnica inestabilidad poltica que han sufrido
nuestros pases a lo largo de su historia.
En los ltimos 20 aos Amrica Latina a progresado notablemente en su estabilidad poltica, ha
sido muy pocos los quiebre constitucionales que ha habido en los ltimos aos compara do con lo
que era antes.
Hay pases de Amrica Latina que han celebrado tratados multilaterales sobre asilo, hay tres
tratados multilaterales, en realidad ms o menos importantes en materia de asilo, y son todos de
la dcada del 20 y del 30, relativamente antiguos.
Cmo funciona la institucin del asilo diplomtico?
Lo primero que tiene que ocurrir es que ingrese al interior de una misin diplomtica extranjera
una persona que dice ser perseguido en ese pas donde est la misin por motivos polticos y tiene
que haber una situacin de convulsin al interior de ese pas; solicita al jefe de la misin que se le
otorgue asilo. Como el recinto de la misin diplomtica es inviolable los agentes del Estado local
no pueden ingresar al interior de la misin diplomtica sin previa autorizacin del jefe de la
misin, ni siquiera en caso de delito flagrante
El jefe de la misin diplomtica tendr que informar a su Estado a fin de que este estudie el caso y
analice si se cumple o no en la especie estos dos requisitos que son:
1) Que esa persona sea realmente perseguida por delitos polticos y no por delitos comunes,
ej. un ladrn que roba una cartera
2) Que al interior de ese pas exista un estado de convulsin, aqu la opinin principal la van a
dar a las propias autoridades de la misin diplomtica, porque ellos estn radicados en el
pas.
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DOMINIO INTERNACIONAL
Cuando hablamos de dominio internacional nos referimos a ciertos espacios geogrficos, que se
rigen no por el derecho interno de algn Estado sino que por el DIP. Estos son 4:
1. El rtico y el Antrtico, o sea las zonas polares.
2. Los ros y los lagos internacionales.
3. El espacio areo supra yacente y el espacio exterior, dentro de este ultimo encontramos la
luna y los todos los otros cuerpos celestes.
4. El derecho del mar, espacios martimos.
ZONAS POLARES
Qu se entiende por zonas polares?
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Los cientficos hasta el momento no han logrado ponerse de acuerdo en cuanto a establecer un
criterio para definir desde que punto empiezan estas zonas polares, al respecto existen tres
grandes criterios:
1) Lmite del crecimiento del rbol.
2) Limite del Crculo Polar.
3) Lnea de Convergencia.
Lmite del crecimiento del rbol
Este plantea que las zonas polares empezaran a partir del punto donde ya no crecen arboles,
porque hay un punto en que no crecen arboles por el frio. Entonces estos cientficos dicen que a
partir de este punto comenzaran las zonas polares. Este criterio no es muy aceptado, porque es
muy inestable y adems cambia con el clima; en algunos puntos est ms al norte y en otros ms
al sur o viceversa, por otro lado el clima del mundo est cambiando.
Limite del Crculo Polar.
Este es criterio es el mas objetivo. Seala que las zonas polares empezaran en los respectivos
crculos polares y hasta los polos; y, resulta que en los 66,30 latitud norte como en los 66,30
latitud sur estn ubicados el crculo polar rtico y el crculo polar antrtico; la importancia y el
porqu se trazaron hay consiste en que a partir de los respectivos crculos polares y hasta los polos
los das y las noches tienen 24 horas en verano y en invierno respectivamente.
El problema de este criterio es que solamente nos sirve para la zona rtica pero no tanto para la
zona antrtica, aqu empiezan las primeras diferencias entre ambas zonas polares, porque el
hemisferio norte es ms clido que el hemisferio sur, principalmente por efecto de las corrientes
marinas y por el efecto de las corrientes del Golfo de Mxico, mientras que en el hemisferio sur es
mas frio porque hay ms corrientes fras que calidad. La dificultad es que como el hemisferio es
ms frio a partir de los 60 de latitud sur, ms o menos, se empiezan a encontrar hielos eternos, o
sea antes de llegar se encuentran estos hielo, por lo tanto no nos sirve para la zona antrtica.
Lnea de Convergencia
Este criterio se utiliz principalmente para definir las zonas polares en el hemisferio sur, dado que
el criterio anterior no nos sirve en el hemisferio sur. Este criterio seala que las zonas polares
empezaran en el punto en que las aguas fras que van de sur a norte chocan, y se hunden bajo las
aguas clidas que van de norte a sur, y por un fenmeno fsico o trmico est comprobado que si
se hace chocar dos corrientes de agua una fra con una clida, las fras se hunde bajo la clida, y
eso se llama Lnea de Convergencia.
En el caso del hemisferio sur la lnea de convergencia esta ms o menos por los 60 de latitud sur,
o sea coincide con la zona donde empiezan ya los hielos eternos.
Entonces el criterio prcticamente no se utiliza; el segundo se utiliza para delimitar la zona rtica;
y, el tercer criterio se utiliza para delimitar la zona antrtica.
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Territorio Firme
Ac existen 5 Estados que tienen su territorio terrestre entre el crculo polar rtico y el Polo Norte,
que son Rusia, Noruega, Estados Unidos por Alaska, Canad y Dinamarca por Groenlandia.
En el ao 1912 un senador canadiense de apellido Poirier, esbozo una teora que se conoce con el
nombre de la teora de los sectores, segn la cual cada pas que tiene, parte de su territorio
terrestre enfrentado hacia el Polo Norte tendra derecho a proyectar lneas convergentes entre los
extremos de sus costas, hacia el Polo Norte y todo el espacio que quede encerrado entre esas
lneas seria de soberana de ese Estado. Lo que obviamente beneficiaba a su pas y a los otros 4
pases. As se hizo, cada uno de estos 5 Estados, proyecto estas lneas convergentes (imaginarias)
hacia el polo y entonces dejo el territorio encerrado entre estas bajo sus respectivas soberanas
En el fondo esta teora, es una derivacin de la doctrina de la proximidad geogrfica, segn la
cual un Estado tendra derecho o soberana sobre los territorios que estn prximos a l. Esa
doctrina no ha tenido aceptacin, porque carece totalmente de base jurdica, pero esta derivacin
si tuvo aceptacin (la de la teora de los sectores), porque ningn otro Estado objeto esta teora de
los sectores y simplemente la situacin se consolid, y ya han transcurrido 100 aos. No paso lo
mismo con la Antrtica, pero ac nadie reclamo.
Islas Naturales
Ac tambin se aplica la teora de los sectores, por lo tanto habra que ver en qu sector se
encuentra la isla y quedaran sujetas a la soberana del respectivo Estado.
Islas de Hielo
Son tmpanos de hielo, iceberg. Los Estados no han logrado en ponerse de acuerdo en cuanto a
establecer un criterio para determinar a quin perteneceran, porque hay un problema, y es que
se mueven, entonces no es practicable la teora de los sectores. Tambin van cambiando su
volumen.
Hasta el momento lo que han hecho es ocupar temporalmente algunas de estas islas para colocar
estaciones cientficas o plataformas petrolferas, como no son habitables se ocupan de manera
temporal.
Espacios Martimos
Se aplican las disposiciones del derecho del mar, que hoy se encuentra codificado, principalmente
en la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, adoptado en el ao 1982, de la
cual son parte la mayora de los pases del mundo, Chile entre ellos.
ANTARTICA
A diferencia del rtico, en la Antrtica el elemento que predomina no es el agua sino que es la
tierra y prueba de esto es el continente antrtico, cubre la mayor parte de la zona polar antrtica,
en el rtico no hay un continente, adems es ms frio.
Ac histricamente han sido varios los Estados que han formulado reclamaciones territoriales,
invocando diversos ttulos, por ej. el descubrimiento, la ocupacin, la teora de los sectores o actos
de soberana.
Los pases que han formulado reclamaciones territoriales sobre la zona polar antrtica son:
Argentina, Australia, Chile, Nueva Zelanda, Sudfrica (hasta aqu se puede decir que es aplicacin
de la teora de los sectores, porque tienen sus costas enfrentadas hacia la antrtica). Tambin
Francia, Gran Bretaa, Noruega, invocando otros ttulos, como el descubrimiento, la ocupacin, en
el caso de Noruega la pesca.
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En el ao 1955 Gran Bretaa demando a Argentina y Chile a fin de que este tribunal declarara su
soberana territorial sobre la Antrtica y declarara sin valor jurdico las pretensiones de Chile y
Argentina. En el caso chileno, en la dcada de los 40, el gobierno de la poca, formul una
declaracin, un acto unilateral, en que estableci un territorio antrtico chileno, que se materializo
a travs de un Decreto Supremo; fijo sus lmites entre los meridianos 53 y 90 entre de longitud
oeste. El problema es que Argentina hizo algo parecido, tambin estableci un territorio antrtico
argentino entre los meridiano 25 y 74 de longitud oeste, por que se superpone en parte con el
territorio antrtico chileno. Gran Bretaa hizo lo mismo, pero entre los meridianos 20 y 80 de
longitud oeste, o sea abarca todo el territorio antrtico argentino y casi toda la pretensin chilena,
dejndole solo 10. Chile y Argentina alegaron que la CIJ no tena jurisdiccin para conocer de este
asunto y la Corte acogi esta excepcin y no entro a conocer del asunto, sealando que no tena
jurisdiccin, porque Chile y Argentina nunca le haba concedido jurisdiccin, lo que tendra que
haber sido por un tratado anterior o por un acto voluntario.
Entonces cuando a uno le ensean en el colegio que hay un territorio antrtico chileno, eso esta
malo, es solo una pretensin que tiene Chile, Argentina, Noruega, Gran Bretaa, Sudfrica,
Australia, Francia, Nueva Zelandia, lo que pasa la que los otros pases no se superponen, pero es
solo una pretensin, as como la tienen los otros pases. No existe un territorio antrtico chileno y
prueba de esto es que hay bases militares de distintos pases.
En el ao 1958 por iniciativa de la ONU se convoc a lo que se llamo el ao geofsico internacional,
cuyo objetivo era que concurriesen cientficos de todos los pases que estuviesen interesados,
libremente para realizar investigaciones de distinto tipo. Concurrieron cientficos de varios pases
del mundo y se produjo un ambiente de distensin entre todos los pases y en el ao 1959, la ONU
decide convocar a una conferencia internacional para discutir la posibilidad de celebrar un Tratado
Internacional Sobre la Antrtica, lo que se realiz en Washington; la conferencia internacional fue
exitosa y fruto de ella se adopta un tratado que se conoce con el nombre de Tratado Antrtico,
que est vigente hasta el da de hoy. En este tratado se fija el estatuto jurdico internacional de la
antrtica.
Disposiciones ms importantes del tratado:
1. Se establece que todos los pases que han formulado reivindicaciones territoriales quedan
congeladas por un tiempo indeterminado y se obligan a no formular nuevas
reclamaciones, ni ampliar las reclamaciones ya existentes.
2. Se establece que la antrtica se utilizara exclusivamente con fines pacficos, quedando
prohibido la utilizacin de armas de destruccin masiva, detonar aparatos nucleares o
eliminar desechos radioactivos.
3. Se establece el libre acceso de todos los pases, incluso los que no son parte del tratado, a
la Antrtica y la libre investigacin cientfica y tecnolgica. Es decir la antrtica, aunque el
tratado no lo dice expresamente, es una especie de patrimonio comn de la humanidad,
mientras est vigente este tratado.
4. Se estableci que pasados 30 aos desde su entrada en vigor, contados desde 1961,
cualquiera de los Estados parte poda solicitar que se convocara a una conferencia
internacional para revisarlo, esos 30 aos que se cumplieron en 1991, ningn pas pidi
que se convocara a la Conferencia de Revisin, todo lo contrario en esa fecha se
adoptaron 2 tratados mas complementarios al Tratado Antrtico, uno sobre Conservacin
de Recursos Marinos Vivos y otro sobre Proteccin del Medio Ambiente. Este es uno de los
raros casos en que todos los pases integrantes de la Comunidad Internacional han logrado
ponerse de acuerdo respecto de algo, caso extrao.
5. Respecto a la jurisdiccin, como el tratado estableci que la Antrtica es patrimonio
comn de la humanidad, no est sujeta a la jurisdiccin de ningn Estado.
Qu pasa con los hechos que acontecen en ese territorio? Los Estados de que pas son
competentes?
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
Ac el Tratado Antrtico estableci un verdadero estatuto personal, eso significa que la ley
de cada persona que est en el territorio antrtico lo sigue. En el caso de un delito, se
estableci que los tribunales competentes sern los de la nacionalidad de la vctima. En el
caso de los nacimiento, la nacionalidad de la madre.
norteamericanos, antes que eso el espacio areo no haba tenido mayor importancia, de hecho
hasta 1903 los autores hablaban de un periodo pre-aeronutico.
A contar de 1903 empieza el periodo aeronutico y desde 1957 empieza el periodo cosmonutico,
porque ese ao el hombre logra salir al espacio exterior, antes de 1903 el espacio areo estaba
reglamentado por el derecho civil y se consideraba un bien comn a todos los hombres.
A partir de 1903 y en los primero aos de la aeronavegacin los Estados a consideraron que el
espacio deba ser absolutamente libre, muy pronto esto empez a cambiar y los Estados
empezaron a establecer una especie de franja de seguridad, desde el suelo hacia arriba y que
desde esa altura hacia arriba el espacio seria libre y la extensin de esa zona de seguridad empez
a variar con el tiempo, al principio se estableci una altura igual a la de la Torre Eiffel de Paris, pero
al poco tiempo tuvo que irse aumentando. Despus se estableci una altura desde la cual se poda
tomar una fotografa hacia abajo, pero el problema es que con el avance de la ciencia y la
tecnologa la extensin de esa franja iba a tener que ser mayor.
En eso estaban cuando estallo la Primera Guerra Mundial en 1914, y en ese conflicto blico debuto
el avin, como arma area aunque de manera muy limitada, con esto los pases tomaron
conciencia de la importancia estratgica que poda tener la aeronavegacin. Cuando termin la
Primera Guerra Mundial, al ao siguiente, en 1919, los Estados celebraron un tratado
internacional multilateral, que es el primer tratado sobre aeronavegacin y se conoce con el
nombre de la Convencin de Paris. En esa convencin se estableci que los Estados tendran plena
y exclusiva soberana sobre el espacio areo situado sobre su territorio terrestre, es decir
totalmente distinto a lo que haba sido en esos primeros aos.
Entre la Primera y la Segunda Guerra mundial se celebran algunos tratados ms complementarios
de la Convencin de Paris. En 1939 estalla la Segunda Guerra Mundial, ac el arma area si jug un
papel fundamental, de hecho tan fundamental que los pases que fueron capaces de predominar
en el aire fueron los que terminaron ganando la guerra. Al principio los pases del eje, sobre todo
Alemania, tenan la superioridad area aplastante, con el curso de la guerra se fue equilibrando al
final los pases aliados terminaron predominando en el aire, a tal punto que cuando fue el
desembarco en Normanda, en junio de 1944, por cada 7 veces que pasaban los aviones aliados,
pasaban una vez los aviones alemanes, la superioridad de los aliados era aplastante, de hecho la
Segunda Guerra Mundial termina con la explosin de 2 bombas atmicas lanzadas sobre Japn
desde un avin.
Cuando estaba terminando la Segunda Guerra Mundial, en 1944, se reunieron en la ciudad de
Chicago delegados de 54 pases, con el objeto de establecer un rgimen internacional para el
transporte areo civil. Producto de esta conferencia internacional se adoptaron 3 tratados
internacionales, que se conocen con el nombre de las Convenciones de Chicago, pero no fue
fcil, porque en la conferencia se enfrentaron 2 posturas contrapuestas, por una parte EEUU que
propugnaba un rgimen de libertad absoluta (Libertad en el Aire, se denominaba esta postura) en
materia de transporte areo civil y por el otro lado Gran Bretaa era partidario de establecer
regulaciones, un rgimen de orden en el aire.
La razn de esta diferencia era principalmente de caracter econmico, porque los
norteamericanos prcticamente no vieron afectado su territorio con la Segunda Guerra Mundial y
ya a esas alturas estaban produciendo aviones a gran escala y todo otro tipo de armamentos, por
lo tanto cuando terminara la guerra, Estados Unidos probablemente iba a dedicar gran parte de
esa aviacin al transporte areo civil. En cambio Gran Bretaa se vio gravemente afectado por la
guerra, su territorio, fue bombardeado muy duramente durante casi toda la guerra por Alemania.
Entonces la aviacin britnica haba quedado muy desmejorada, los ingleses teman que si se
estableca un rgimen de libertad en el aire, Estados Unidos iba a arrasar con los otros pases.
Como EEUU estaba prcticamente solo en su postura predomino finalmente la posicin Britnica
con unas pequeas concesiones. Con unas pequeas concesiones a Estados Unidos.
Estas Convenciones de Chicago establecen:
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En general son no autoejecutables, porque no tipifican crmenes ni delitos, ni los sanciona sino que
los Estados parte se comprometen a tipificar en sus derechos internos como delitos estas
conductas y a sancionarlas con penas graves, o sea no se bastan a s solas
Estos tratados establecen una jurisdiccin concurrente, es decir que cualquier Estado sea el de la
nacionalidad de la aeronave, sea del Estado donde se cometieron los hechos, o sea el Estado
donde se apreso a los delincuentes tiene jurisdiccin para juzgar y sancionar los hechos, la idea es
que estos hechos no queden impunes.
espacio, a lo que Estados Unidos contesto que no, porque no eran armas nucleares o de
destruccin masiva, sino que para destruirlas. No era favorable para la URSS porque por
primera vez significaba una prdida del equilibrio, ya que con eso Estados Unidos podra
atacarla y detener su ataque sin que los proyectiles llegaran o a sus aliados.
4) Los Estados consideraran a los astronautas como enviados de la humanidad y les prestaran
toda la ayuda posible.
5) Todo Estado que lance un objeto al espacio exterior responder a todo evento de los
daos causados, lo que se denomina responsabilidad objetiva.
6) El Estado en cuyo registro figure matriculado el objeto lanzado al espacio retiene su
jurisdiccin y control, sobre ese objeto y las personas que van en su interior, mientras se
encuentre en el espacio exterior, o sea si se comete un delito al interior de un objeto
espacial los tribunales competentes para conocer sern los del Estado en cuyo registro
figure matriculado el objeto.
Es decir, se codific una parte importante del derecho del mar. Hubo un aspecto, sin embargo,
respecto al cual los Estados no se pudieron poner de acuerdo, en la primera conferencia, y fue lo
relativo a la anchura del mar territorial y se cit a una segunda conferencia internacional, 2 aos
despus, es decir en 1960, pero no tuvo xito porque no pudieron llegar a acuerdo.
En 1970 la Asamblea General de la ONU convoc a una tercera Conferencia Internacional sobre el
Derecho del Mar y le seala un nutrido temario. La idea de esta tercera conferencia era codificar
en un solo tratado todo el derecho del mar. Esta conferencia comenz a sesionar a partir de 1973,
o sea 3 aos despus a su convocacin, y sesion durante nueve aos (dur hasta 1982) y en
general se puede decir que tuvo xito, porque el ltimo ao (1982) se adopt la Convencin de
las Naciones Unidas Sobre el Derecho del Mar, con 130 votos (entre ellos el de Chile) a favor, 4
votos en contra de EEUU, UK, Turqua y Venezuela y 17 abstenciones (entre ellas Per, ahora
tendra que adherirse a ella).
Esta convencin del derecho del mar codifica casi todo el derecho del mar, es bastante extensa,
por tiene 320 artculos y 9 anexos. Entr en vigor el 16 de noviembre de 1994.
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Chile la ratific antes (en 1986) y la haba firmado el ao 1982, por tanto en el plano interno
signific la modificacin de varios artculos del Cdigo Civil principalmente los arts. 593, 594, 595 y
596, el texto de estos artculos est adaptado a la convencin.
Se puede decir que Chile se adelant a la entrada en vigor en el mbito interno y la ley fue la
18.565, del 23 de Octubre de 1986.
1. En esta convencin se pueden ver reflejados los tres efectos que puede producir la
celebracin de un tratado respecto de la costumbre, es decir; el efecto declarativo, el
tratado pone por escrito una costumbre ya existente; el efecto cristalizador, cuando el
tratado codifica una costumbre en vas de formacin; y, el efecto generador, cuando un
tratado constituye el punto de partida de una prctica que llega a convertirse en
costumbre.
La convencin dividi los mares en espacios martimos y estableci varios, cada uno con
su propio estatuto, siendo los principales los siguientes:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
Estos son los principales espacios martimos, hay dos ms, que son el talud o emersin
continental y los estrechos internacionales.
2. Estos espacios martimos se componen algunos solo de agua, como por ejemplo la alta
mar o la zona contigua. Otros se componen de agua y de tierra como por ejemplo la zona
econmica exclusiva, porque abarca el cuerpo o espejo de agua, lecho y subsuelo. Otros
estn conformados solo por tierra, como la plataforma continental y los fondos marinos y
ocenicos. Hay un espacio martimo que est formado por agua, por tierra y por aire que
es el mar territorial, porque abarca el cuerpo o espejo de agua, el lecho, el subsuelo y el
espacio areo supra yacente.
3. Otro punto a considerar es que en algunos de estos espacios martimos el Estado ribereo
tiene plena soberana, en otros, en cambio, tiene soberana solo para ciertos efectos, o sea
ms limitada, y por ltimos hay espacios donde no tiene soberana. Hay un principio que
manda ac, que es lgico; a medida que nos vamos alejando de las costas del Estado
ribereo hacia mar adentro y pasando de un espacio a otro la soberana del Estado
ribereo decrece hasta que finalmente no tiene soberana
Sobre cuales espacios el estado ribereo tiene plena soberana?
Sobre las aguas interiores y sobre el mar territorial tiene plena soberana, es decir son parte de
territorio 100%.
Sobre la zona contigua, la zona econmica exclusiva y la plataforma continental el Estado
ribereo tiene soberana solo para ciertos efectos que seala la convencin sobre el derecho
del mar. Sobre la alta mar y los fondos marinos y ocenicos no tiene soberana, porque la alta
mar es libre, y los fondos marinos y ocenicos son patrimonio comn de la humanidad, igual
que la antrtica, la luna y otros cuerpos celestes.
AGUAS INTERIORES
Existen dos conceptos de aguas interiores, un concepto amplio y otro restringido.
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Pueden encontrar tallas, citas de artculos de algn cuerpo legal o una Historia relacionada a la materia.
Segn el concepto amplio, seran todas aquellas aguas situadas al interior de la lnea de base a
partir de la cual se mide la anchura del mar territorial. El problema de este concepto amplio es que
comprende, por ejemplo, las aguas de los ros y las aguas de los lagos que estn situadas al interior
del territorio terrestre del Estado y por tanto a esas aguas no se le aplica el DIP sino que se rigen
por el derecho interno (derecho de aguas).
Por eso aparece el concepto restringido de agua interiores (este es el importante). Se podra decir
(de manera fctica) que son las aguas martimas o saladas interiores, como las bahas de mar, los
puertos de mar o los canales interiores, como el canal de Panam.
En las aguas interiores, en sentido restringido, se distinguen tres clases:
1) Los puertos de mar
2) Las bahas de mar
3) Los canales interiores martimos
Los puertos de mar
Son lugares habilitados en la costa del Estado, en que los buques (nacionales o extranjeros) cargan
o descargan mercadera y embarcan o desembarcan pasajeros, ej. puertos de Valparaso, San
Antonio, Talcahuano, etc.
El Estado ribereo puede reglamentar o incluso puede prohibir el acceso de buques extranjeros a
todos o algunos de sus puertos, pero tiene que manifestar claramente su intencin en este
sentido, es decir expresamente, de lo contrario, dice la convencin, se presume abierto para todo
tipo de barcos extranjeros, tanto mercantes como barcos de guerra. La RG es que es los puertos
sean abiertos.
Las bahas de mar
Es una entrada de mar que se produce al interior del continente, al interior de las costas del
Estado ribereo. La convencin establece que hay que distinguir si la baha tiene ms o menos de
24 millas martimas en sus bocas de entrada (la milla martima es una poco ms extensa que la
milla terrestre, porque equivale a 1852 metros mientras que las milla terrestre es alrededor de
1600 metros).
Si la entrada tiene 24 millas martimas o menos, el Estado ribereo puede encerrar toda la baha
trazando una lnea recta (llamada lnea de cierre), que une las bocas de entrada y todo el espacio
que quede al interior de la baha son aguas interiores. Si la baha tiene ms de 24 millas martimas,
en sus bocas de entrada, el Estado ribereo puede trazar igual una lnea recta en el punto en que
las bocas de entrada tengan 24 millas marinas y encerrar como aguas interiores aquellas que
queden tras la lnea de cierre en las 24 millas, o sea es el mismo principio con la diferencia que no
va a poder encerrar toda la baha, sino que una parte.
Sin embargo, la convencin tuvo que dejar fuera las llamadas bahas histricas. Las bahas
histricas son bahas de gran extensin, que tienen mucho ms de 24 millas marinas de entrada, y
que histricamente han sido ocupadas por uno o ms Estados, por ej. Canad tiene varias de estas
bahas, E.E.U.U. tambin tiene, en Centro Amrica. Respecto de estas no se les aplica la
convencin del derecho del mar, se las dej fuera de la convencin porque ningn estado la habra
firmado jams, ya que los habra dejado en una posicin desmejorada respecto a lo que tenan
antes, hay una especie de derechos adquiridos a los que no estaran dispuestos a renunciar.
Los canales martimos
Son vas de aguas artificiales construidas a travs del territorio de un Estado y que comunican dos
mares u ocanos, por ej. el Canal de Panam que comunica el Ocano Pacfico con el Atlntico
(construido por E.E.U.U. en 1903); o el Canal de Suez, que queda en Egipto (entre Egipto y la
pennsula del Sina) fue construido en 1888 y comunica el Mar Mediterrneo con el Mar Rojo. Hay
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otro canal que est en Alemania que es el canal de Kiel, que comunica el Mar del Norte con el Mar
Bltico.
Estos canales martimos son tambin aguas interiores pero ac (igual como dijimos de las bahas
histricas) hubo varios canales que quedaron fuera de la convencin, como el Canal de Panam o
del de Suez, que no estn regulados por la convencin, porque estn regulados por otros tratados
internacionales que son anteriores. En el caso del Canal de Panam el tratado fue en 1903 y fue
modificado en 1977. El original de 1903 estableca que la zona del canal pasaba a perpetuidad a
manos de E.E.U.U. en una cesin de administracin a E.E.U.U., que en el fondo era una cesin de
territorio, en 1977 se modific y se estableci que el ao 2000 E.E.U.U. le devolva el canal a
Panam, lo que ocurri. El canal de Suez se rige por un tratado llamado Tratado de
Constantinopla, del ao 1888.
La regla general de estos canales martimos interiores es que estn sometidos a un rgimen de
libre navegacin por los barcos de todos los pases del mundo, aunque es una libertad relativa
porque se cobra una tarifa para navegar por el canal.
MAR TERRITORIAL
El mar territorial es una franja de mar adyacente a las costas de un Estado y sujeta a su soberana,
que comprende agua, suelo, subsuelo y espacio areo supra yacente (es el nico espacio martimo
que comprende aire).
La anchura del mar territorial fue fuente de conflicto, porque cost mucho que los pases se
pusieran de acuerdo respecto de la misma. Histricamente el mar territorial nace como una franja
de seguridad para los Estados ribereos a fin de prevenir el hecho de ser atacados por pases
extranjeros y originalmente los Estados la establecieron en tres millas marinas, por all en el siglo
XVII, porque esa era la distancia mxima que alcanzaba una bala de can. Con el tiempo a
medida que fueron mejorando los armamentos esta distancia tuvo que ir aumentando y entonces
algunos Estados la fijaron en cuatro millas marinas, otros en cinco, otros en nueve, etc.
Cuando se celebr la primera Convencin Sobre el Derecho del Mar en 1958 se adopt un tratado
sobre mar territorial, pero los Estados contratantes no lograron ponerse de acuerdo respecto a la
anchura del mar territorial. Entonces se cit a una segunda conferencia internacional para dos
aos ms tarde para 1960, tampoco hubo acuerdo y esta fracas. Recin en la tercera conferencia
del derecho del mar fue donde se adopt la Convencin del Derecho del Mar, en 1982, se logra
un acuerdo por medio de una frmula de consenso. Esta frmula consisti en que se estableci
una anchura mxima, es decir, no es nica, que son de 12 millas marinas, contadas desde unas
lneas imaginarias que se llaman lneas de bases, que se trazan desde las costas del Estado
ribereo; pero aqu hay que hacer una distincin, porque la costa de un estado ribereo puede ser
un acantilado o una playa. Si la costa termina en un acantilado la lnea de base ser la lnea del
acantilado, como ocurre por ejemplo en muchas partes del norte de Chile y si es playa, aqu hay un
problema que est dado por la variabilidad de la marea, ac se fija desde la lnea de ms baja
marea (lnea de bajamar), de ah hacia afuera se empieza a contar la anchura del mar territorial.
Derechos que tiene el Estado ribereo en el mar territorial
El Estado ribereo tiene plena soberana, es decir, el mar territorial es territorio del Estado
ribereo pero con una sola limitacin, el llamado derecho de paso inocente, que es un derecho
que tienen los barcos extranjeros, sean estos militares o mercantes, o sea de todos y de todo tipo,
para navegar por el mar territorial siempre y cuando lo hagan sin detenerse y sin realizar actos que
puedan afectar la seguridad del estado ribereo, es decir el barco extranjero tiene que limitarse
solo a navegar ininterrumpidamente.
Los submarinos extranjeros tambin tienen estos derechos pero con dos condiciones:
1) Deben navegar emergido, y
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ZONA CONTIGUA
La zona contigua comprende solamente agua, solo el cuerpo o espejo de agua. No comprende
suelo ni subsuelo, ni espacio areo suprayacente.
Su anchura es de 24 millas marinas pero contadas desde las mismas lneas de base a partir de las
cuales se mide la anchura del mar territorial. Esto significa que parte de la zona contigua abarca el
mar territorial.
Derechos que tiene el Estado sobre la zona contigua
El Estado ribereo aqu ve disminuida su soberana. En este espacio martimo el Estado ribereo
solo tiene soberana para efectos de prevenir y sancionar las infracciones a sus leyes y
reglamentos sanitarios, aduaneros, de inmigracin o fiscales que se cometan en su territorio
terrestre o en su mar territorial, esto significa que en este espacio el Estado tiene facultades de
polica, es decir, puede tomar todas las medidas para prevenir o sancionar las infracciones que se
cometan a sus leyes o reglamentos. Ms claramente an, si las autoridades del estado ribereo
sospechan que un barco que navega por la zona costera transporta inmigrantes ilegales o
contrabando o algn virus o plaga o enfermedad lo puede detener.
LOS ESTRECHOS INTERNACIONALES
Un estrecho es un espacio martimo angosto que comunica dos espacios ms extensos de mar. Es
del caso el Estrecho de Magallanes que comunica el atlntico con el pacifico.
Cada ribera del estrecho podra proyectar una franja de mar territorial. Tericamente, aunque
poco probable, podra proyectar tambin zona contigua y hasta zona econmica exclusiva pero es
poco probable.
Cuando se negoci la convencin del derecho del mar hubo bastante dificultades para llegar a un
acuerdo en torno a si se le iba a dar un estatuto especial a los estrechos internacionales, porque la
principal dificultad era que hasta ese momento los barcos de los distintos pases navegaban
libremente por sus aguas y los aviones los sobrevolaban y los submarinos pasaban sumergidos.
El principal problema estaba dado por el Estrecho de Gibraltar que comunica el Atlntico con el
Mediterrneo en tiempos de la guerra fra, porque la convencin se negoci entre 1973 y 1982.
Entonces los norteamericanos, los franceses, los britnicos y los italianos consideraban que tenan
un derecho adquirido. Entonces se tuvo que llegar a una transaccin, para poder llegar a un
acuerdo, y se les otorg un rgimen especial que se llama derecho de paso en trnsito, que es
ms amplio que el derecho de paso inocente. Este derecho de paso en trnsito consiste en que
los barcos de los terceros Estados tienen libertad de navegacin pero adems hay libertad de
sobrevuelo, aviones civiles y militares, y los submarinos pueden pasar sumergidos.
Sin embargo, hay algunos estrechos como el de Magallanes a los cuales no se les aplica la
convencin sobre derecho del mar porque hay otro tratado que lo regula. Este es el tratado de
lmites de 1881 celebrado con Argentina. Este tratado de 1881 (artculo 5) dice que todo el
Estrecho de Magallanes en su integridad queda para Chile (por eso Chile tiene salida al Atlntico),
pero con limitaciones porque el estrecho queda neutralizado a perpetuidad, asegurada su libre
navegacin para los barcos de todas las naciones y Chile no puede construir en las costas del
estrecho ni emplazar defensas ni fortificaciones.
ZONA ECONOMICA EXCLUSIVA
Esta comprende agua, suelo y subsuelo, por lo tanto se superpone en parte con la plataforma
continental.
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El origen de este espacio martimo es de los primeros tiempos, desde all los pases vienen
proclamando el principio de libertad de los mares.
Uno de los primeros en seala este principio de manera sistemtica fue Hugo Grossio, l consagr
esto por escrito en el ao 1609 en un libro que se llama de mare liberum (del mar libre); y a
pesar que hubo pases y autores que se opusieron como por ejemplo los ingleses pronto el
principio fue generalmente aceptado y se convirti en una costumbre universal y a partir del
mismo siglo XVII los Estados ribereos empezaron a establecer esta franja de seguridad de tres
millas adyacente a sus costas, que termin siendo el mar territorial, o sea haba 2 espacios
martimos, que eran el mar territorio y todo el resto era altamar, y con eso se cumpla el principio
de libertad de los mares.
Pero a partir del siglo XX esto empez a cambiar, porque los avances de la ciencia y la tecnologa
hicieron que pases desarrollaran grandes flotas pesqueras como Japn, Noruega, la URSS, Francia.
Como haba libertad de los mares casi hasta las costas de los Estados ribereos las flotas llegaban y
arrasaban con los recursos pesqueros e incluso llegaron a crear barcos factoras, que son
verdaderas fbricas flotantes, que son barcos en cuyo interior se da todo el proceso productivo,
desde pescar el pez hasta enlatarlo. Entonces los pases de menor desarrollo econmico entre
ellos Chile empezaron a reclamar y empezaron a plantear la necesidad de establecer una zona de
proteccin adyacente para sus recursos pesqueros, el primer pas del mundo en hacer esto fue
Chile.
Chile formul unilateralmente en 1947 una declaracin durante gobierno Gonzales Videla a travs
de un Decreto Supremo donde proclama la soberana nacional de la zona adyacente al mar
territorial en toda la extensin necesaria para preservar, proteger, conservar y aprovechar los
recursos y riquezas naturales que en esta zona se encuentren y establece una distancia de 200
millas marinas de extensin. Al poco tiempo otros pases sudamericanos empezaron a hacer lo
mismo como Colombia, Per y Ecuador, incluso para que tuviera ms fuerza esto Chile, Per y
Ecuador decidieron celebrar dos tratados, en 1952 y en 1954, con el fin de proclamar de manera
conjunta esta zona econmica exclusiva. Los peruanos tienen razn cuando sealan que estos
tratados no tuvieron por objeto establecer un lmite martimo, porque la intencin era establecer
la zona, nadie estaba pensando en los lmites martimos, lo que ocurri es que de pasada entre
ellos el lmite era la lnea del paralelo, pero eso fue algo secundario
Los pases ms desarrollados se opusieron a estas pretensiones porque el 99 % de los recursos
pesqueros aprovechables est en la zona econmica exclusiva. Consideraron que esto atentaba
contra el principio de la libertad de los mares, pero con el tiempo cada vez mas pases
paulatinamente se sumaron a esto. Entonces cuando se negoci la convencin sobre el derecho
del mar muchos pases ya haban formulado estas declaraciones o tratados. Se podra decir que
aqu haba una costumbre en vas de formacin y por tanto no fue tan difcil llegar a la conviccin
de que haba que llegar a esta zona. Pero a los pases desarrollados hubo que hacerle una
concesin para que lograran firmar.
Su anchura es de 200 millas marinas contadas desde las mismas lneas de base a partir del cuales
se mide la anchura del mar territorial, por lo tanto, dentro de la zona econmica exclusiva estn
comprendidas el mar territorial y la zona contigua.
Derechos tiene el Estado ribereo
Solo tiene soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales tanto
vivos como no vivos existentes en el cuerpo o espejo de agua, en el suelo y en el subsuelo, y
adems tiene soberana para los efectos de hacer investigacin cientfica marina y proteger el
medio ambiente marino.
Importancia de la zona econmica exclusiva
El 99% del stock del pescado comerciable est en la zona econmica exclusiva y el 87% del
petrleo y el gas natural tambin estn aqu.
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Los terceros Estados tienen derechos en la zona econmica exclusiva? La zona econmica
exclusiva se parece bastante a la alta mar porque los terceros Estados tienen casi todas las
libertades, tienen libertad de navegacin, de sobrevuelo y respecto a pescar la regla general es
que no pero pueden llegar a tener derecho a pescar, pero pueden llegar a tenerlo cumpliendo dos
requisitos:
1) La convencin dice que el Estado ribereo debe establecer la captura mxima permisible
en la zona sin afectar la subsistencia del recurso.
2) El Estado ribereo debe fijar su capacidad mxima de captura, que corresponder la
capacidad que tenga su flota. Y si tiene un excedente los Estados extranjeros pueden
acceder a la pesca, cumpliendo los requisitos y condiciones que ponga el Estado ribereo.
Casi siempre quedan excedente porque los pases ribereos por lo general no son
potencias pesqueras, y adems estos tienen la obligacin de que si queda un excedentes
deben ceder pero lo que hacen es cobrar (este es el requisito o condicin).
Entonces lo curioso de este espacio martimo es que se llama zona econmica exclusiva
pero no es solo econmica porque el Estado ribereo tiene tambin derecho a la
investigacin cientfica marina y proteger el medio ambiente marino. Tampoco es
exclusiva porque los terceros Estados tambin pueden pescar cumpliendo con ciertas
condiciones.
PLATAFORMA CONTINENTAL
Es la continuacin del continente bajo el nivel del mar, porque cuando llegan a la costa los
continentes no se quiebran abruptamente sino que se sumergen en forma gradual en el mar hasta
que en un punto determinado experimentan un marcado declive o quiebre, que se llama talud o
emersin continental y descienden bruscamente a profundidad mucho mayores.
Entonces la plataforma abarca el continente que se sumerge bajo las aguas entre la costa y el talud
o la emersin continental. Lo que ocurre es que hay 2 conceptos de plataforma continental, hay
concepto geogrfico y otro jurdico. El concepto geogrfico abarca entre la costa y el talud o
emersin continental, pero la Convencin del Derecho del Mar da un concepto ms restringido
que el geogrfico, porque segn la convencin la plataforma continental comienza en el borde
externo del mar territorial.
Este espacio martimo comprende solo tierra, lo que pasa es que tierra que est bajo del mar, o
sea el suelo y el subsuelo, y al igual que la zona econmica exclusiva tambin tiene gran
importancia econmica, porque aqu se encuentran contenidos el 87% de los depsitos de
yacimientos de petrleo y gas natural existentes en el mundo, estn bajo la plataforma continental
de los Estados.
Antes de que se codificara el derecho del mar, la plataforma continental no era espacio martimo.
Cmo se origino?
Cuando termino la Segunda Guerra Mundial en 1945, el presidente de Estados Unidos Harry
Truman formulo una declaracin en la cual proclamo que los recursos naturales del suelo y del
subsuelo de la plataforma continental adyacente a las costas de los Estados Unidos quedaban
sujetos a su jurisdiccin y control, o sea esto fue algo parecido (y ms o menos en la misma poca)
que lo que hizo Chile, en 1947, con respecto de la zona econmica exclusiva y que despus lo
comenzaron a hacer otros pases de Amrica, aqu la diferencia es que lo hizo Estados Unidos, y al
poco tiempo otros pases ribereos empezaron a hacer lo mismo, o sea la idea era hacer algo
parecido o similar a lo que se estaba haciendo con la zona econmica exclusiva, pero referido al
suelo y subsuelo.
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En el ao 1958 cuando se celebran los primeros 4 tratados sobre el Derecho del Mar, uno de ellos
era precisamente sobre plataforma continental, o sea se puede decir que el tratado de 1958
codific una costumbre que estaba en vas de formacin (efecto cristalizador).
Cul es la anchura que tiene la plataforma continental?
Ac se produjo un problema, cuando se negocio la Convencin del Derecho del Mar el 82, porque
resulta que hay Estados que tienen una extensa plataforma continental, como los pases que
tienen sus costas hacia el atlntico, en cambio otros pases como Chile, en general los pases de
Sudamrica que dan al Pacifico tienen una plataforma continental muy reducida, o sea el quiebre
se produce muy cerca de las costas. El problema fue que los pases que tenan plataforma
continental extensa queran que se les permitiese establecerla en toda su longitud, pero eso
perjudicaba a los otros pases que tenan una plataforma continental muy angosta, porque si la
Convencin hubiera dicho que los Estados ribereos tenan derecho a reivindicar toda la
plataforma continental, unos se habran visto muy beneficiados y otros perjudicados, si por el
contrario hubiera establecido una distancia, se habra beneficiado a los pases con plataforma
continental angosta pero se habra perjudicado a los otros, supongamos que hubiera dicho 200
millas, no habran querido firmar la convencin los que tienen 300 o 400 Kms. de plataforma
continental Entonces como se logro solucionar el problema?
Se les dio a los Estados ribereos un derecho de opcin, pueden optar entre reivindicar toda la
plataforma continental geogrfica o 200 millas martimas a todo evento aunque geogrficamente
tengan una menor; entonces con esto quedan conforme tanto los pases con plataforma
continental extensa como los pases con plataforma continental reducida. Ahora, los pases que
tienen plataforma continental reducida y que pueden reivindicar estas 200 millas a todo evento en
el fondo van a estar reivindicando como plataforma continental el talud o emersin continental y
parte de los fondos marinos y ocenicos.
Derechos que tiene el Estado ribereos en la plataforma continental
Son bastante parecidos a los de la zona econmica exclusiva, es decir tiene derecho a explorar,
explotar, conservar y administrar los recursos naturales no vivos, que son los minerales, y los vivos
que se encuentren adheridos al suelo o se muevan en estrecho contacto con l, esta es una
diferencia con la zona econmica exclusiva. Otra diferencia es que esta abarca la investigacin
cientfica y tecnolgica y la conservacin del medio marino, la plataforma continental no. Una
tercera diferencia, en la zona econmica exclusiva los terceros Estados podran tener derecho a
pescar si queda excedente, en la plataforma continental no, no pueden entrar, los terceros
Estados, a no ser que el Estado ribereo se los conceda. Entonces, lo curioso es que la plataforma
continental si es solamente econmica y si es solamente exclusiva del Estado ribereo, porque no
tienen derecho a acceder a ella terceros Estados.
Qu ocurre con la superposicin con la zona econmica exclusiva?
Porque efectivamente como la zona econmica exclusiva abarca agua, suelo y subsuelo, se
superpone en parte con la plataforma continental, que solo abarca suelo y subsuelo.
Lo que seala la Convencin del Derecho del Mar es que donde se superponen se aplica el
Estatuto correspondiente a la plataforma continental, porque en general es ms favorable al
Estado ribereo.
Qu ocurre en el caso de Estado que tiene costas enfrentadas entre s o adyacentes?
En el caso del mar territorial la convencin estableci el criterio de la lnea media o equidistar, o
sea se divide por la mitad, pero en materia de plataforma continental y de zona econmica
exclusiva no se sigui el criterio de la lnea media o equidistar sino que la convencin dio una
formula muy ambigua que ha trado innumerables controversias, de hecho en los ltimos aos una
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parte significativa de los litigios que han llegado a la CIJ han sido por delimitacin de plataformas
continentales, como el que tuvieron hace poco Colombia con Nicaragua.
Cul de esta frmula, tan ambigua, que estableci la Convencin del Derecho del Mar?
Dijo simplemente que se har por acuerdo de los Estados sobre la base del derecho internacional a
que hace referencia el art. 38 del Estatuto de la CIJ y agrega que si dentro de un plazo razonable
no se llega a acuerdo, los Estados interesados deben recurrir al captulo XV de la convencin, que
establece un procedimiento de solucin de controversias. Se estableci esta frmula porque no
lograron ponerse de acuerdo los Estados negociadores, en el fondo para zafar luego del problema.
Qu han hecho los tribunales internacionales cuando han conocido estas controversias?
Han tomado como punto de partida la lnea media o equidistante, y de ah si alguno de los Estados
en conflicto logra probar mejores derechos, que tendran que ser derechos histricos, el tribunal
podra acceder a desplazarla a uno u otro lado, pero la base es la lnea media o equidistante.
ALTA MAR
Es libre y no est sujeta a la jurisdiccin de ningn Estado, o sea ac se llego al punto donde el
Estado ribereo no tiene ninguna jurisdiccin. Este principio de que la alta mar es libre fue
formulado ya en el ao 1609 por Hugo Grossio en su libro De Mare Liberum, aunque a los pocos
aos un autor ingls Jhon Selden, en 1635, escribi un libro que planteaba la tesis contraria, que
se llamaba De Mare Clausum, donde sostena que ciertos Estados tendran derecho a apropiarse
de ciertos mares interiores, como por ej. deca l, Inglaterra con el Mar de Norte, el mar
Mediterrneo y el Canal de la Mancha, o Polonia y Rusia con el Mar Bltico; esta tesis finalmente
no prospero y termino predominando el principio de Grossio que se convirti en una costumbre
universal y se convirti en un principio general del derecho internacional. Entonces cuando se
codifico el Derecho del Mar no hubo mayores dificultades en este punto, es decir la alta mar
puede ser utilizada libremente por todos los Estados, incluso los que no tienen litoral, con una sola
pequea limitacin y es que debe ser utilizada exclusivamente con fines pacficos, por eso en el
pasado se critico a Francia (en los aos 60 y 70) cuando efectu pruebas nucleares en el Atoln de
Mururoa, que era de Francia pero que abarcaba la alta mar, incluso Francia fue demandada ante la
CIJ, antes del ao 82.
Libertades que existen en la alta mar
1)
2)
3)
4)
Libertad de navegacin.
Libertad de sobrevuelo.
Libertad de pesca.
Libertad para tender cables y tuberas submarinas.
Si la alta mar es libre Podr haber casos en que un barco o una aeronave de un Estado puedan
interceptar, registrar y detener a un barco o aeronave de otro Estado?
La Regla General es que no, pero hay casos en que s, pero siempre cumplindose 2 principios:
1) El que intercepta tiene que ser un barco o avin militar.
2) El interceptado tiene que ser un barco o avin civil.
O sea un barco militar no podra interceptar un barco militar.
Casos en que estn autorizados a realizar esta intercepcin:
1) Piratera.
2) Persecucin inmediata.
3) Derecho de visita y registro, y
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interceptar en alta mar a los barcos mercantes de otro, generalmente se hace para efectos
pesqueros, Por Ejemplo: Cuando el barco se dedica a pescar ilegalmente en la zona econmica
exclusiva.
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