LECCIN 16.

EL DERECHO INTERNACIONAL DE CONTRATOS

1. RASGOS GENERALES DEL REGLAMENTO ROMA I
- REGLAMENTO BRUSELAS I: c.j.i. y eficacia extraterritorial de decisiones
extranjeras (fue objeto de estudio en anteriores Lecciones del programa).
- REGLAMENTO (CE) N 593/2008 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL
CONSEJO, de 17.6.2008, SOBRE LA LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES
CONTRACTUALES (ROMA I) (dicho instrumento comunitario de alcance sectorial
SUSTITUYE al Convenio de Roma de 19.6.1980 [desde el 17.12.2009]): ley aplicable
(objeto de estudio en esta Leccin) (el sistema autnomo espaol [art. 10.5 Cc] es
prcticamente inaplicable):
- El Reglamento Roma I VINCULA a todos los Estados miembros de la UE (salvo a
Dinamarca).
- Goza de un MBITO DE APLICACIN muy extenso:
1. Espacial universal (erga omnes): art. 2.
2. Temporal (art. 28): contratos celebrados con posterioridad al 17.12.2009.
3. Material (art. 1):

Obligaciones contractuales en materia civil y mercantil en las

situaciones que impliquen un conflicto de leyes.

El art. 1 contiene determinadas exclusiones materiales.

- DOBLE OBJETIVO:
1. Potenciar la seguridad jurdica => mayor especificidad y previsibilidad de sus
normas de conflicto.
1

2. Conciliacin con otros instrumentos comunitarios:

Con determinados Reglamentos comunitarios (especialmente con el

Reglamento Bruselas I).

Con las Directivas comunitarias sectoriales.

- Establece 2 REGMENES de DERECHO APLICABLE:

1. RGIMEN GENERAL: arts. 3 y 4.
2. RGIMEN ESPECIAL (objetivo): arts. 5-8:

Contratos de transporte.

Contratos de consumo.

Contratos de seguro.

Contratos de trabajo.

- EXCLUSIN del REENVO (art. 20).

- Eventual intervencin del O.P. INTERNACIONAL (art. 21).
2. DETERMINACIN DE LA LEY APLICABLE: RGIMEN GENERAL
A) LA ELECCIN DE LEY:
- MARCO: ART. 3: AUTONOMA CONFLICTUAL (conexin prioritaria [la
autonoma de la voluntad sigue siendo el principio prioritario subyacente al Reglamento
Roma I]).
- AMPLIA LIBERTAD en la eleccin del Derecho aplicable:
1. No se requiere conexin.

2. Expresa o tcita (o resultar de manera inequvoca de los trminos del

contrato o de las circunstancias del caso).
3. Total o parcial (las partes podrn designar la ley aplicable a la totalidad o
solamente a una parte del contrato): posibilidad de fraccionamiento
(excepcional, no incoherencia).
4. En cualquier momento; posible modificacin de la ley aplicable.
- LMITES a la autonoma conflictual:
1. Proteccin de la parte dbil de la relacin contractual.
2. Intervencin de las normas materiales internacionalmente imperativas (art. 9)
y del o.p. internacional (art. 21).
3. Eleccin de una ley estatal.
4. En el caso de localizarse (en el momento de la eleccin) todos los elementos
pertinentes del contrato en el rea comunitaria (clusula de proteccin del
Derecho comunitario [finalidad]): art. 3.4 (la eleccin por las partes de la ley de
un Estado no comunitario no impedir la aplicacin de las disposiciones
imperativas de las Directivas comunitarias sectoriales [las cuales se aplicarn tal
como hayan sido transpuestas por el ordenamiento jurdico del foro]).
B) LA LEY APLICABLE EN DEFECTO DE ELECCIN:
- MARCO: ART. 4 (determina la ley aplicable, a la generalidad de los contratos
internacionales, en defecto de eleccin por las partes realizada de conformidad con el
art. 3 del Reglamento).
- En aras de alcanzar una mayor seguridad jurdica, el art. 4.1 del Reglamento prev
NORMAS DE CONFLICTO ESPECIALES (se caracterizan por la especializacin del
3

supuesto de hecho) para determinados contratos internacionales incluidos dentro del

rgimen general de Derecho aplicable (los cuales son muy frecuentes en la prctica
internacional). Dichos contratos internacionales son fundamentalmente los siguientes:
1. Contrato de compraventa de mercaderas: ley de la residencia habitual del
vendedor.
2. Contrato de prestacin de servicios: ley de la residencia habitual del prestador
del servicio.
3. Contrato cuyo objeto sea un derecho real inmobiliario o el arrendamiento de
un bien inmueble: ley del lugar de situacin del bien inmueble.
4. No obstante, el art. 4.1 del Reglamento prev una excepcin para los contratos
de arrendamiento de bienes inmuebles que cumplan las siguientes condiciones
(los cuales se regirn por la ley de la residencia habitual del propietario):

Para uso particular.

Por un perodo mximo de 6 meses consecutivos.

Arrendatario sea una persona fsica.

Ambas partes tengan su residencia habitual en el mismo pas.

5. Contrato de franquicia: ley de la residencia habitual del franquiciado.

6. Contrato de distribucin: ley de la residencia habitual del distribuidor.
- RESTANTES CONTRATOS (los no cubiertos por el apartado 1 ni incluidos dentro
del rgimen especial de Derecho aplicable): ley de la residencia habitual de la parte que
deba realizar la prestacin caracterstica del contrato (es aquella prestacin por la que
se debe el pago) (art. 4.2).
- Cuando la LEY APLICABLE NO PUEDA DETERMINARSE con arreglo a los
apartados 1 o 2 del art. 4 (y el contrato no est incluido dentro del rgimen especial de

Derecho aplicable): conexin de los vnculos ms estrechos (necesidad de concrecin

por el juez) (art. 4.4).
- CLUSULA DE EXCEPCIN (art. 4.3): susceptible de operar en relacin con los
apartados 1 y 2 del art. 4 (en cuyo caso, el contrato se regira por la ley del pas con el
cual presente los vnculos ms estrechos); interviene excepcionalmente.
3 . I N T E RV E N C I N D E L A S N O R M A S M AT E R I A L E S
INTERNACIONALMENTE IMPERATIVAS
- MARCO: ART. 9 (diversas denominaciones).
- DEFINICIN de normas materiales internacionalmente imperativas: tienen dicha
consideracin las normas materiales del foro, de carcter imperativo, que se aplican
directamente a las s.p.i. (en este caso, a los contratos internacionales), con
independencia de cul sea la ley aplicable a los mismos, por contener principios y
valores fundamentales del ordenamiento jurdico del foro.
- MBITO del art. 9:
1. Carcter restrictivo de la definicin contenida en el art. 9.1 del Reglamento.
2. Susceptible de intervenir en relacin con los 2 regmenes de determinacin de
la ley aplicable (el general y el especial).
3. Tienen dicha consideracin muchas de las disposiciones imperativas de las
Directivas comunitarias elaboradas para determinados sectores de la
contratacin (consumo, agencia, etc.).
- Normas materiales internacionalmente imperativas del FORO (art. 9.2): aplicacin
obligatoria.

- Normas materiales internacionalmente imperativas del ESTADO DE EJECUCIN de

las obligaciones derivadas del contrato (art. 9.3 [rgimen ms severo]): aplicacin
facultativa y condicionada.
4. MBITO DE LA LEY RECTORA DEL CONTRATO: ESPECIAL
REFERENCIA A LA TEORA DEL INTERS NACIONAL
- El ART. 12 del Reglamento Roma I nos define cul es el MBITO de la lex
contractus, esto es, de la ley del contrato (regir en particular): inspiracin (que las
cuestiones de fondo del contrato internacional queden sujetas a un nico ordenamiento
jurdico estatal):
1. Existencia y validez sustantiva.
2. Contenido, efectos e interpretacin; carga de la prueba.
3. Cumplimiento.
4. Consecuencias del incumplimiento.
5. Modos de extincin, prescripcin y caducidad.
6. Consecuencias de la nulidad.
- ASPECTOS EXCLUIDOS del mbito de aplicacin de la lex contractus:
1. VALIDEZ FORMAL de los contratos internacionales: queda sujeta a sus
propias conexiones; el art. 11 del Reglamento Roma I consagra, en relacin
con este aspecto, normas de conflicto materialmente orientadas, cuya finalidad
es favorecer la validez formal de los contratos. En aras de la consecucin de
dicho objetivo, el art. 11 recurre a diversas conexiones alternativas
(distinguiendo segn que el contrato haya sido celebrado entre presentes o entre
ausentes).

2. CAPACIDAD PARA CONTRATAR: la capacidad de las personas fsicas

queda excluida del mbito de aplicacin material del Reglamento (apartado 2 a)
del art. 1 del Reglamento Roma I). De conformidad con los arts. 9.1 y 9.11 del
Cc, la capacidad para contratar quedar sujeta a la ley personal, esto es, a la ley
nacional de la persona de que se trate. No obstante, el art. 13 del Reglamento
consagra la denominada doctrina o excepcin del inters nacional.
- La EXCEPCIN DEL INTERS NACIONAL es un CORRECTIVO que entraa la
sustitucin, en relacin con la capacidad para contratar, de la ley personal (que en un
principio es la competente para regirla), por la ley del lugar de la celebracin del
contrato.
- ORIGEN: ASUNTO LIZARDI, resuelto por la SCC 16.1.1861.
- FUNDAMENTO: buena fe negocial y seguridad del trfico jurdico.
- ART. 13 del REGLAMENTO ROMA I: condiciones para que opere la excepcin del
inters nacional:
1. Contrato celebrado entre presentes.
2. Persona fsica incapaz conforme a su ley personal y capaz segn la ley del
lugar de celebracin del contrato.
3. Buena fe y diligencia debida del otro contratante.
5. DETERMINACIN DE LA LEY APLICABLE: REGMENES ESPECIALES
A) CONTRATOS CELEBRADOS POR LOS CONSUMIDORES:
- MARCO: ART. 6: contiene una norma de conflicto especial cuyo objetivo es proteger
al consumidor en tanto que parte dbil de la relacin litigiosa.

- MBITO DE APLICACIN del art. 6 del Reglamento (la aplicacin de dicho

rgimen especial de proteccin est condicionada a que el supuesto entre dentro de su
mbito de aplicacin material y espacial):
1. MBITO MATERIAL: slo se aplica el art. 6 a los contratos celebrados entre
un profesional y un consumidor; en cualquier caso, el art. 6.4 del Reglamento
contiene determinadas exclusiones de carcter material (entre otros, quedan
excluidos los contratos cuyo objeto sea un derecho real inmobiliario, los
contratos de arrendamiento de un bien inmueble [no los de multipropiedad, que
quedan incluidos en el rgimen especial del art. 6] y los contratos de prestacin
de servicios cuando los servicios deban prestarse al consumidor exclusivamente
en un pas distinto a aquel en el cual tenga su residencia habitual).
2. MBITO ESPACIAL:

El rgimen especial del art. 6 del Reglamento slo ser aplicable cuando
el profesional a) ejerza sus actividades comerciales o profesionales en
el pas donde el consumidor tenga su residencia habitual, o b) por
cualquier medio dirija estas actividades a ese pas o a distintos pases,
incluido ese pas,

y el contrato estuviera comprendido en el mbito de dichas actividades

(art. 6.1).

=> El Reglamento Roma I slo protege al consumidor pasivo, esto

es, al consumidor que es captado en su mercado domstico, es decir, en
el pas de su residencia habitual (slo l queda sujeto al rgimen especial
consagrado en el art. 6). Por lo tanto, el consumidor activo (el no
pasivo) queda sometido al rgimen general de Derecho aplicable, esto es,
a los arts. 3 y 4 del Reglamento (lo cual es criticable, ya que ello implica
que sea tratado como un profesional).

- LEY RECTORA:
1. Conexin principal: AUTONOMA CONFLICTUAL (LIMITADA).

2. Conexin subsidiaria: ley del pas de la RESIDENCIA HABITUAL DEL

CONSUMIDOR (dicha ley se aplicar en defecto de eleccin por las partes o
cuando la ley de la residencia habitual del consumidor sea ms protectora que la
ley elegida por las partes); no es necesariamente la ley ms favorable al
consumidor, pero s la ms previsible y la que mejor conoce; dicha ley rige
tambin la validez formal de los contratos de consumo que entren dentro del
mbito de aplicacin del art. 6 del Reglamento (art. 11.4).
B) CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO:
- MARCO: ART. 8: contiene una norma de conflicto especial cuyo objetivo es proteger
al trabajador en tanto que parte dbil de la relacin litigiosa.
- ALCANZA a todos los contratos de trabajo.
- LEY RECTORA:
1. Conexin principal: AUTONOMA CONFLICTUAL (LIMITADA
[dependiente del nivel de proteccin otorgado por las disposiciones imperativas
de la ley objetivamente aplicable]).
2. LEY OBJETIVAMENTE APLICABLE:

Ley del pas de REALIZACIN HABITUAL del trabajo (aun cuando

realice, con carcter temporal, su trabajo en otro pas).

En su defecto (cuando el trabajador no realice habitualmente su trabajo

en un mismo pas): ley del pas de situacin del ESTABLECIMIENTO
CONTRATANTE.

Es susceptible de operar la CLUSULA DE EXCEPCIN (art. 8.4).