Plantilla

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Empresarial Educativa San Vicente E.I.R.L

1.ASPECTOS GENERALES
1.1 IDEAS PREVIAS
1. El derecho de propiedad generalmente pertenece a una sola y
determinada persona, es decir, lo normal del ejercicio de la
propiedad individual o privada es que es unitario, y si el bien o
conjunto de bienes pertenece a varias personas estamos ante
el ejercicio de la propiedad por una pluralidad de personas
(copropiedad).
2. Para algunos autores los conceptos comunidad y copropiedad
no son de significacin distinta, porque existe comunidad, por
ejemplo, en el caso de la herencia, y cuando una pluralidad de
personas ejerce la propiedad sobre un mismo bien se da la
figura de la copropiedad. Se dice que la comunidad es de
carcter general y la copropiedad se presenta como una
especie de la comunidad. La copropiedad, es un caso particular,
el ms importante y tpico, es una comunidad de propiedad por
cuotas (pro indiviso), llamada tambin estado de indivisin. Es
pues una comunidad del derecho de propiedad; por lo que, se
debe considerar que tambin el derecho
del individuo o
copropietario tiene naturaleza real; pero si existieran varios
acreedores significara la presencia de un crdito mancomunado
o solidario, y no la de una copropiedad.
3. En cambio la universalidad jurdica de bienes (sucesin indivisa
o comunidad de herederos), se da cuando existe una masa
hereditaria en la que se incluyen bienes de toda clase, y se
tiene la denominada comunidad hereditaria, como patrimonio
autnomo
(artculo
57 del Cdigo Procesal Civil). Luego
tenemos los bienes sociales del matrimonio en la que tampoco
hay copropiedad, sino un patrimonio autnomo regulado por la
normatividad de la sociedad conyugal - artculos 301 a 326 del
Cdigo Civil; artculos 57 y 65 del Cdigo Procesal Civil. En la
doctrina se distingue la comunidad de la copropiedad, en
cuanto que en la comunidad solo afecta a las cosas y no a los
bienes incorporales y tambin en que la comunidad otorga a
cada heredero un llamamiento a la totalidad del patrimonio, en
tanto en los condminos estn confinados dentro de los lmites
de sus respectivas porciones indivisas.
4. Y si hablamos de la copropiedad y la sociedad (de personas),

podemos fijar rpidamente algunas de sus diferencias, entre
ellas, que la copropiedad no es persona jurdica, en cambio la
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sociedad s, pues requiere de su constitucin como persona
jurdica. Al respecto, en la prctica, se tienen dos alternativas
para quienes deseen invertir: a) juntarse dos o ms personas y
proceder a adquirir un bien, dando nacimiento a una
copropiedad convencional; y, b) constituir una sociedad,
integrada por socios y bajo ciertas normas estatutarias propias,
dando nacimiento a una persona jurdica, diferente a los socios.
En la copropiedad no hay socios, sino copropietarios con
alcuotas abstractas sobre el derecho de propiedad.
5. En nuestro pas existen las instituciones denominadas
comunidades campesinas, que no pueden ser confundidas con
la copropiedad, -como en la realidad muchos lo hacen -, menos
con la comunidad de bienes o universalidad jurdica de bienes
provenientes mortis causa. Las comunidades campesinas
hunden profundamente sus races histrico-culturales en
nuestra identidad nacional. En ellas no existe la copropiedad
sobre sus bienes muebles e inmuebles -entre los comuneros ni
entre stos y la comunidad -, estos ltimos son las tierras que
dominan, en las que se hallan asentadas. El territorio comunal
est integrado por tierras propias, adjudicadas o adquiridas de
acuerdo con el derecho agrario o comn, las cuales son de
exclusiva propiedad de la persona jurdica denominada
comunidad campesina.
6. Sobre el conjunto del patrimonio comunal -tierras, plantaciones,
maquinarias, ganado, equipos, etctera -, no existen derechos
fraccionados idealmente -cuotas ideales - entre los comuneros,
porque la nica propietaria de todo el conjunto de los bienes
comunales es la comunidad campesina como persona jurdica
de derecho privado interno. Los comuneros de nacimiento o
integrados son poseedores-usufructuarios de las tierras
comunales, sometidos al rgimen de tenencia y uso que
establecen las leyes especiales sobre la materia, el estatuto y
los reglamentos de la comunidad campesina, los cuales regulan
la vida jurdica e institucional de la comunidad. Estas entidades
campesinas gozan de autonoma econmica administrativa y en
el rgimen de uso de sus tierras, as como de la libre
disponibilidad de sus bienes (artculo 89 de la Constitucin;
Leyes 24656, 24657).
7. Entendemos que una de las caractersticas ms relevantes del

derecho de propiedad es la de ser excluyente, e influye
fuertemente en la determinacin de la naturaleza propia de los
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bienes como propiedad privada. Carcter que no es ajeno a la
copropiedad que tambin excluye a todo tercero del bien
comn. Si nos acercamos a las caractersticas generales de la
propiedad, estas no devienen en incompatibles en la
copropiedad, pues concurren las mismas -perpetua, excluyente,
absoluta, imprescriptible -; pero aclarando, solo en cuanto al
conjunto del bien comn determinado fsicamente, sobre el cual
tambin recae el conjunto de la pluralidad de propietarios. En
consecuencia, los caracteres de la propiedad individual son los
mismos de la copropiedad, con la particularidad, de esta ltima,
de implicar la existencia de una pluralidad de sujetos y la
indivisin del bien.
8. Si estamos relacionando esos caracteres de la propiedad plural
con la individual, cabra la pregunta la copropiedad es un
derecho real de carcter perpetuo o temporal? Goza del
carcter perpetuo porque no le afecta el transcurso del tiempo,
y deviene en imprescriptible extintiva y adquisitivamente entre
los copropietarios; pero la perpetuidad, en la copropiedad no
opera por siempre, porque est supeditada a las causales de
extincin sea por decisin judicial o por acuerdo convencional.
Esa perennidad solo durar hasta que cualquiera de los
copropietarios, o el acreedor que tengan, soliciten la liquidacin
de la copropiedad.
9. A la copropiedad en la doctrina tambin se la conoce como el
ejercicio anmalo de la propiedad, porque genera ciertas
limitaciones naturales o propias para cada copropietario en el
ejercicio de sus derechos, v. gr., no permite el pleno uso y
disfrute del bien como ocurre con la propiedad individual, no
permite la conservacin del bien ni el acrecentamiento
econmico (mejoras) a plenitud, etc., y esto por la sencilla
razn de que el copropietario es propietario de todo y de nada
al mismo tiempo; el copropietario no conoce la parte del bien
que fsicamente le pertenece.
10.
La copropiedad ofrece serias dificultades en la
administracin del bien comn, en la introduccin de mejoras
(necesarias y tiles) o en el arrendamiento o enajenacin
material del bien, si no se cuenta con la autorizacin unnime
de los copropietarios. Sin embargo, pese a estas dificultades,
en la copropiedad podemos encontrar posibilidades de
desarrollo econmico, por ejemplo, cuando existe la necesidad
de juntar capitales para la adquisicin de bienes de mucho valor
econmico, se pueden reunir dos o ms personas y adquirirlos,
crendose de esta manera una copropiedad. La copropiedad
juega un rol importante en el manejo de lo econmico-
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financiero, o concurso de capitales, e incluso promueve la
constitucin de personas jurdicas.
En suma, de manera general la doctrina y la legislacin la ha visto
como u n estado sui gneris del derecho de propiedad individual,
con particularidades o caractersticas especficas, estableciendo las
facultades inherentes a los condueos (artculo 923, 974, 976, 977,
979 del Cdigo Civil), pero tambin con las limitaciones impuestas por
los mismos derechos de los dems copropietarios.
1.2 LA COPROPIEDAD EN EL CDIGO CIVIL PERUANO
1.2.1 Metodologa
La metodologa legal empleada por el Cdigo Civil peruano, en cuanto
a la copropiedad, resulta tcnicamente bien ubica da, por estar
inmediatamente despus de la regulacin de la propiedad, en el
Captulo Quinto, Sub Captulo I, Ttulo II del Libro V Derechos Reales,
comprende los artculos 969 a 973. De la positividad normativa
resaltan, entre otras, la definicin legal de la copropiedad (969),
presuncin de igualdad de cuotas (artculo 970); la adopcin de
decisiones sobre el bien comn (971), los derechos de los
copropietarios (974 a 979); las obligaciones de los copropietarios (980
a 982); la particin (983 a 991); la extincin de la copropiedad (992,
el pacto de indivisin (993), y la medianera (994 a 998); la divisin y
particin.
Pero tambin advertimos que carece de normas para dar solucin, por
ejemplo, entre otras, a las siguientes cuestiones: cmo se origina o
cules son las fuentes de la copropiedad?; cules son los bienes
sobre los que puede recaer la copropiedad?; cules son
expresamente las prohibiciones del copropietario frente al bien
comn?; qu se debe entender por divisin y particin?
1.2.2 Crtica
Nuestras reflexiones advierten que el Cdigo Civil no regula ciertos
problemas que surgen de la misma realidad, como la que contiene
esta pregunta, qu es lo que en la copropiedad est fraccionado, el
bien o el derecho? Si bien para responderla diremos que lo que est
fraccionado es el derecho de copropiedad con el derecho de cada
condueo (pero de manera ideal, subjetiva, abstracta; contrario
sensu, no habra copropiedad), hubiera sido saludable que ello se
desprenda del propio Cdigo.
El problema se origina de la propia expresin de partes indivisas, es
decir, de partes que aluden al mismo bien o tambin porque se habla,
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que en la copropiedad existe una serie de fracciones; que desde ya,
crean implicancias con el elemento material o fsico del bien, cuando
lo cierto es, que solo existe el fraccionamiento del derecho de
copropiedad en cuotas ideales o cuota-partes.
El copropietario que solo idealmente sabe que tiene la calidad de
dueo del bien comn, unas veces llega a ocupar de facto el bien
comn, y otras veces hasta lo enajena como si ejerciera la propiedad
exclusiva; situaciones que muchas veces llegan a debatirse
judicialmente.
La ley civil, como veremos ms adelante, en materia de copropiedad,
ha adoptado el sistema romano, en cuanto toma al copropietario
como indiscutible dueo de la parte proporcional o cuota parte ideal
(alcuota), con las facultades de disposicin de ella, as como tambin
de los frutos que le corresponde que incluso puede gravarlos (artculo
977 del Cdigo Civil); lo que quiere decir, que sobre el conjunto o la
totalidad del bien no tiene derechos independientes sino solo en
cuanto participe con todos los dems copropietarios sobre la unidad
del bien comn. Entonces, cmo opera la particin en caso de venta
del bien como unidad inmobiliaria o mobiliaria, a favor de un tercero?,
obviamente, producida la venta, el dinero obtenido ser dividido de
acuerdo a la cuota ideal que le corresponda a cada copropietario. Si
se concretara esta situacin se habr producido la liquidacin de la
copropiedad (artculo 992.4 del Cdigo Civil). El otro sistema es el
germano o propiedad en mano comn, para algunos denominado
condominio solidarista. Sistema que no ha sido adoptado por
nuestro Cdigo Civil.
1.2.3 Nomen iuris.- terminologa
Condominio o copropiedad? La respuesta la daremos dilucidando los
conceptos jurdicos Condominio y copropiedad. Anteriormente
con ocasin de los vocablos domino y propiedad, llegamos a la
conclusin de que la expresin adoptada por nuestro ordenamiento
jurdico civil, a diferencia de los Cdigos de 1852 y 1936 (que emplea
n los trminos dominio y condominio), es la de propiedad (propietas),
concepto que es de mayor precisin y que involucra a la expresin
dominio (dominium). Siguiendo esta misma orientacin el Cdigo
Civil vigente ha adoptado la denominacin jurdica de copropiedad
para significar la pluralidad de propietarios sobre un mismo bien
mueble o inmueble.
La expresin condominio, es lo especfico y tiene injerencia en la
identificacin de los bienes de naturaleza corporal, en cambio el
vocablo copropiedad es una expresin que denota mayor
generalidad e involucra a los bienes corporales e incorporales. En la
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prctica se manejan ambas denominaciones como sinnimos o
equivalentes (condominio y copropiedad), situacin que no est de
acuerdo con lo adoptado por la ley civil peruana. Seguir manejndolos
como equivalentes resulta inadecuado a nuestra sistemtica civil,
sta solo utiliza el concepto propiedad. Algunas legislaciones todava
en vez de propiedad y copropiedad siguen utilizando dominio y
condominio, como la argentina, la espaola, la mexicana, etc.
En los textos legales y en la doctrina se utiliza una serie de
denominaciones para identificar a la copropiedad; as: a) indivisin,
la cual implica que el bien no se halla dividido materialmente, porque
se halla en estado de indivisin fsica; b) comunidad, con respecto
a la indivisin de una universalidad jurdica de bienes (como ocurre
con los bienes de la herencia); c) condominio para expresar que
existe una pluralidad de dominios sobre bienes de naturaleza
corporal. Asimismo toma tambin otras denominaciones como
propiedad colectiva,
Propiedad plural, propiedad indivisa, propiedad comunitaria .
Frente a toda esta variedad de denominaciones, resulta que la de
Copropiedad, es la ms adecuada y sistmica al guardar coherencia
con la denominacin de propiedad, utilizada por el Cdigo Civil en
vez de dominio (y la copropiedad en vez de condominio). A todo
esto se agrega, que el concepto de copropiedad provoca el mejor
correlato con la expresin de cuota ideal.
En cuanto a los sujetos de la copropiedad toman las denominaciones
de
copropietarios,
condminos,
partcipes,
condueos,
copartcipes o comuneros, de las cuales la ms apropiada,
obviamente es la de copropietarios. Con los vocablos propiedad y
copropiedad no solo utilizamos una terminologa idnea y
tcnicamente adecuada a la evolucin de las propiedades, sino,
evitamos las expresiones incorrectas e inadecuadas como,
condominio industrial, condominio intelectual,
Condominio comercial, condominio del software, en vez de
propiedad
intelectual,
propiedad
industrial,
propiedad
comercial, propiedad del software.
La Constitucin de 1979 y 1993 utiliz y utiliza, respectivamente, el
concepto de propiedad, desechando el vocablo dominio. En la
doctrina del derecho comparado, el jurista argentino Gatti, pese a que
el Cdigo Civil de su pas utiliza los conceptos dominio y condominio,
afirma que
en cuanto al trmino propiedad es empleado, en la Constitucin
argentina, con un alcance amplio, amplsimo, en cuanto dentro de l
queda comprendido no solo el dominio y los dems derechos reales,
sino tambin, los derechos personales o creditorios, es decir, en
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suma, todos los derechos patrimoniales. En definitiva, queda en la
doctrina y la ley que el concepto copropiedad tiene un sentido
amplsimo y de carcter general, dentro del cual est involucrado el
condominio, que tiene un significado restringido o especfico. El
concepto copropiedad por su generalidad condice con el trmino
patrimonio que tambin goza de generalidad.
1.3 DEFINICIN. Etimolgicamente la palabra condominio proviene
del latn mm (con) y dominium (dominio), por lo que significa
dominio perteneciente en comn a dos o ms personas.
Normalmente, como sabemos, la propiedad pertenece a una misma
persona con todas las faculta des del propietario; pero ocurre, en
ocasiones, que la propiedad est atribuida a varias personas en
comn sin que ninguna de ellas pueda tener derecho sobre todo el
bien, porque solo ostentan una participacin mediante la llamada
cuota ideal. Se entiende, en concretez, que la copropiedad d es
el derecho de dominio que compete a varias personas sobre una sola
y misma cosa, perteneciente a cada una de ellas, por una cuota ideal
o abstracta.
Sabemos que la propiedad se caracteriza por ser absoluta, perpetua,
exclusiva y que rechaza la posibilidad de que existan dos titulares
sobre un mismo bien; sin embargo, en la copropiedad no existen
derechos contrapuestos pese a que existe pluralidad de sujetos,
donde la exclusividad pertenece a varios titulares, pero excluye al
tercero no copropietario. Es en este sentido que el Cdigo Civil
peruano, proporciona la definicin legal contenida en el artculo 969,
que a la letra dice: Hay copropiedad cuando un bien pertenece por
cuotas ideales a dos o ms personas. No era necesario expresar
dos o ms personas, sino simplemente varias personas, en
plural, porque si hay pluralidad de personas es porque son ms de
dos. Este dispositivo guarda concordancia con el numeral 844 del
mismo Cuerpo legal, con respecto a la copropiedad que nace a
consecuencia del hecho de la muerte, cuyo contenido normativo ad
literam es, Si hay varios herederos, cada uno de ellos es
copropietario de los bienes de la herencia, en proporcin a la cuota
que tenga derecho a heredar.
El Proyecto Maisch Von Humboldt propuso una definicin legal de la
copropiedad (artculo 178), a nuestro juicio con una mejor elaboracin
que la contenida en el artculo 969 del Cdigo Civil que resulta ms
completa y evita confusiones con otras figuras semejantes (propiedad
horizontal propiedad societaria, propiedad comunal, coposesin, etc.),
en cuanto expresa: La copropiedad es el derecho real de propiedad
que varias personas tienen simultneamente, segn cuota parte
sobre un bien mueble o inmueble que no est materialmente
dividido.
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1.4 LA COPROPIEDAD EN EI DERECHO COMPARADO

El mtodo del derecho comparado347 tiene la extraordinaria virtud
de edificar y ampliar la visin jurdica de determinadas instituciones
en un horizonte conceptual, doctrinal y legislativo distinto al nuestro,
como ocurren con las definiciones normativas de una serie de
institutos jurdicos de los derechos reales. Bajo esta pauta veamos
que, en relacin a la copropiedad, el Cdigo Civil argentino, la define
en su artculo 2673, de la manera siguiente: El condominio es el
derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una
parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Esta disposicin
utiliza el concepto condominio, como lo hace en todo cuanto se ocupa
de la institucin -copropiedad -. Luego tenemos el artculo 938 del
Cdigo Civil mexicano, que expresa: Hay copropiedad cuando una
cosa o un derecho pertenecen proindiviso a varias personas. Se nota
rpidamente que utiliza con pertinencia el vocablo copropiedad. En
cambio el Cdigo Civil espaol, utiliza el concepto comunidad,
como se advierte de su artculo 392, que dice:
Hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o un derecho
pertenece pro indiviso a varias personas. Se advierte la utilizacin
normativa del concepto varias personas, como lo hemos insinuado,
que debi haberse consignado en el Cdigo Civil peruano.
1.5 LA COPROPIEDAD EN LA DOCTRINA
La copropiedad de manera unnime es tratada como un derecho real
tpico, con marcadas diferencias con la propiedad individual esto es,
mientras que la propiedad plural se mantenga en ese estado o hasta
la liquidacin del bien comn. En esta lnea tenemos a los cultores de
la materia, aseverando que existe la copropiedad, cuando una cosa
pertenece a varios copropietarios, se halla en indivisin si el derecho
de cada propietario se refiere al total no a una porcin determinada,
de la cosa comn. La parte de cada uno no ser, por tanto, una parte
material sino una cuota parte (...) El derecho de propiedad est
dividido entre ellos; la cosa es indivisa. Advirtase de las lneas que
anteceden que lo que se halla dividido o fraccionado es el derecho de
copropiedad de manera ideal o abstracta, no as el bien
materialmente.
En algunas definiciones del instituto que nos ocupa se confunde el
dominio con la propiedad, en efecto se dice, que la copropiedad o
condominio es el mismo derecho real de propiedad, dividido entre los
diversos copropietarios. Se advierte en la definicin que es
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categrica cuando dice que la copropiedad es el mismo derecho de
propiedad, como en efecto lo es; pero con ciertas particularidades o
caractersticas, que a la copropiedad le dan una fisonoma jurdica
propia entre los dems derechos reales (por ejemplo, la pluralidad de
sujetos, la participacin en el derecho de propiedad mediante cuotas
abstractas, etc.). En la doctrina francesa se la define expresando que,
cuando una sola y misma cosa pertenece en su conjunto a varias
personas, sin que pueda asignrsele las partes materiales divididas,
existe el condominio. No podemos dejar de mencionar una de las
definiciones de copropiedad al ius realista Alessandri, cuando explica
que el condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que
sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes
tienen dos o ms personas conjuntamente. Claramente se entiende
que el derecho de cada copropietario recae sobre todo el bien y no
solo sobre una parte materialmente determinada de ella.
1.6 NUESTRA DEFINICIN. Responder la pregunta qu es la
copropiedad?, exige recordar que se trata de un instituto jurdico, que
pese a su autonoma est muy vinculado a la propiedad, y que se
manifiesta por la concurrencia de sujetos con derechos y obligaciones
muy singulares y por el objeto de naturaleza comn, los cuales hacen
de la copropiedad todo un derecho real tpico.
Conceptuamos la copropiedad, en un sentido lato o amplio, como el
ejercicio de la propiedad por una pluralidad de personas sobre un
mismo bien con derechos fraccionados en cuotas ideales, que pueden
ser alienables por cada copropietario, con la limitacin de no ejercer
propiedad en fraccin o parle individual-material en el bien comn. Y,
en sentido estricto, como un derecho real que consiste en el ejercicio
de la propiedad por varias personas sobre un mismo bien, fraccionado
en cuotas abstractas e indivisas materialmente.
Podemos resaltar que en estas definiciones el bien sometido a la
copropiedad se mantiene entero como unidad fsica mobiliaria o
inmobiliaria, porque lo que se divide o fracciona es el derecho, en
partes iguales o desiguales, en todo caso, ser de acuerdo a la
alcuota proporcional que a cada copropietario le corresponda
(artculo 970 del Cdigo Civil). Por ltimo, tambin podemos decir que
la copropiedades el derecho de propiedad que pertenece a una
pluralidad de personas por cuotas ideales e indivisas sobre un bien
determinado en conjunto.
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2.LA COPROPIEDAD Y OTRAS INSTITUCIONES

ANALOGAS
2.1 LA COPROPIEDAD
INSTITUCIONES
SUS
DIFERENCIAS
CON
OTRAS
El propsito del rubro es evitar confusiones, reflejadas sobre todo en

la prctica, de la copropiedad con otras instituciones jurdicas
anlogas como la sociedad, secesin indivisa o hereditaria, propiedad
horizontal, servidumbre patrimonio conyugal, comunidad campesina,
etc.
2.2 LA COPROPIEDAD
disimilitudes, as:
LA
SOCIEDAD.
Tienen
marcadas
1. En la sociedad existe una persona jurdica distinta a los socios

que la integran.
2. En la copropiedad no existe ninguna persona jurdica, son los
copropietarios quienes ejercen el derecho de propiedad por
cuotas ideales.
3. En la sociedad se le concede al socio un derecho personal.
4. En la copropiedad se ejerce un derecho real plural.
5. La sociedad rige su vida jurdica por la ley, su estatuto y
reglamentos.
6. La copropiedad se supedita a actos de administracin
generados por las decisiones de los copropietarios en conjunto,
y las que se establecen en las leyes (Cdigo Civil).
2.3 LA COPROPIEDAD Y LA SUCESIN INDIVISA (hereditaria). La
sucesin indivisa es el caso ms frecuente de indivisin, emerge del
hecho de la muerte del causante o testador. Para que se produzca la
indivisin solo es necesaria la concurrencia de una pluralidad de
herederos, sin que tenga importancia la calidad de los coherederos.
En la indivisin universal
-constituye patrimonio autnomo el derecho del causahabiente o
heredero incide sobre la universalidad y no sobre los bienes
determinados que integran esa universalidad.
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1. En el derecho moderno se entiende que la cuota parte que
tiene el coheredero -es como se ha dicho-, recae sobre la
universalidad de los bienes, pero no en bienes determinados
(como ocurre en la copropiedad ordinaria). As, por ejemplo, si
Luis y Sandro son herederos en partes iguales sobre la masa
hereditaria que est integrada por un fundo, una casa, un
tractor, no podemos decir que cada uno de ellos sean
propietarios en la proporcin de una mitad del fundo, de la
mitad de la casa o de la mitad del tractor, porque sencillamente
la cuota parte recae en la universalidad de los bienes del
causante. Al respecto se afirma que recae en ese continente
que es diverso del contenido, es decir, de los bienes que lo
componen. Ello se explica porque la indivisin recae en un
patrimonio que en manos de su anterior titular era distinto de
los bienes que lo componan: la situacin no puede variar por el
hecho de que ese patrimonio cambie de titular al pasar manos
de los indivisarios.
2. El artculo 57 del Cdigo
Procesal
Civil
instituye
la
denominada sucesin indivisa, como patrimonio autnomo, al
expresar: Toda persona natural o jurdica,
los rganos
constitucionales
autnomos y la sociedad conyugal, la
sucesin indivisa y otras formas de patrimonio autnomo,
pueden ser parte material en un proceso. Sin embargo como
figura jurdica nueva, conviene brevemente ser esclarecida,
bajo la pregunta: En qu consiste la sucesin indivisa como
patrimonio autnomo, frente a la copropiedad? Respondiendo
diremos que la sucesin indivisa o comunidad de herederos
surge cuando dos o ms personas adquieren por sucesin
universal mortis causa el patrimonio de su comn testador o
causante, por hallarse todas ellas instituidas como herederos.
Si tal herencia contiene un fundo, un crdito, podr parecer que
los mismos sujetos se encontrarn en una misma situacin
semejante a la de la copropiedad, sin embargo dice Puig Brutau,
no es difcil advertir la marcada diferencia que separa de uno y
otro caso (se refiere a la copropiedad convencional y a la
sucesin hereditaria), en el primer supuesto (copropiedad
convencional) la situacin de comunidad se da por separado
respecto de cada relacin jurdica; es decir, los bienes, derechos
y obligaciones en comunidad no se hallan aglutinados en un
patrimonio nico. En cambio en el ltimo (sucesin indivisa o
comunidad hereditaria) los sujetos adquieren un conjunto de
bienes, derechos y obligaciones en virtud de una causa jurdica
unitaria. En consecuencia, en el supuesto de existir varios
herederos no ha de considerarse que a cada uno corresponda
una participacin indivisa sobre cada objeto del caudal
hereditario, sino que la pertenencia pro indiviso est referida
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globalmente al derecho sobre la herencia. Como tambin se
podr advertir, la herencia indivisa es un patrimonio que
transitoriamente se conserva en tal estado en garanta de los
acreedores de la herencia, que precisamente tienen reconocido
el derecho de oponerse a la divisin y particin hasta que se les
pague o se les preste fianza sobre el importe de las deudas y
otras obligaciones de la sucesin. La sucesin indivisa por no
referirse a bienes concretos es denominada derecho hereditario
en abstracto el que corresponde a cada coheredero.
3. En la sucesin indivisa la herencia est conceptuada como una
universitas o como una unidad abstracta que est integrada por
bienes y obligaciones, sobre los cuales, en unidad, los
herederos tienen la titularidad, que pertenece a todos los
coherederos con las cuotas que tengan en la sucesin, al
respecto se explica que las cuotas, por tanto, se proyectan en
la titularidad de la masa hereditaria conceptuada como unidad,
y no sobre todos y cada uno de los bienes o derechos que la
componen. El coheredero no ser titular, por ejemplo, por su
cuota de un inmueble que haya en la herencia, como un
comunero en una comunidad ordinaria. En cambio s es titular
de una cuota en la titularidad del patrimonio hereditario, y en
este concepto la podr gravar o enajenar y es susceptible de
embargos.
4. La sucesin indivisa o llamada comunidad de herederos ofrece
ciertas caractersticas que le proporcionan su propia fisonoma
como son: a) es una comunidad universal; b) es una comunidad
incidental) es forzosa; d) es transitoria.
5. La sucesin indivisa es el estado de copropiedad hereditaria
que surge como consecuencia del hecho de la muerte del
causante o testador y se presenta cuando hay varios herederos
y opera en correspondencia o proporcin a la cuota que tenga
derecho cada uno de los coherederos. Estas afirmaciones las
deducimos del contenido de la norma del artculo 844, y de la
norma remisiva prevista en el numeral 845 del Cdigo Civil, el
cual establece que las normas de la copropiedad tienen el
carcter de supletorias para regular el tipo de la comunidad
indivisa.
6. Los bienes que integran la comunidad de herederos, como
patrimonio autnomo, por referirse la herencia a todos los
bienes, derechos y obligaciones que no se extingan por la
muerte del causante, la comunidad de herederos comprender
todos estos objetos y relaciones jurdicas que los adquiri
todava en vida el causante.
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Finalmente, las diferencias, y tambin vinculaciones, entre
copropiedad e indivisin hereditaria son las mismas que existen entre
copropiedad y patrimonio autnomo, y es que si cada uno tiene su
nacimiento diferenciado la copropiedad nace por contrato o ley en
cambio la sucesin indivisa nace mortis causa, la participacin o no
de las cuotas ideales en la esencia de cada uno es hito diferenciador
entre ellos. El reconocimiento ya lo dijimos de la sucesin indivisa
como patrimonio autnomo en nuestro sistema jurdico aparece del
artculo 57 del Cdigo Procesal Civil.
2.4 LA COPROPIEDAD Y LA PROPIEDAD HORIZONTAL Entre estas
instituciones se dan diferencias y vinculaciones al mismo tiempo,
como son:
1. En la copropiedad existe una pluralidad de personas, con
derechos fraccionados en cuotas ideales, sobre un bien comn.
2. En la propiedad horizontal existen propietarios independientes
o exclusivos de una parte determinada fsicamente del bien.
3. En la propiedad horizontal el propietario tiene el goce y disfrute
individual del bien (concentra la posesin material y la
propiedad), puede disponer, gravar, arrendar, etc.
4. En la copropiedad, el condueo, carece de la aprehensin
material de 1a parte o proporcin que segn su cuota-parte le
corresponde.
5. La propiedad horizontal puede dar origen a una persona
jurdica, por ejemplo, un consorcio.
6. En cambio la copropiedad no es
persona jurdica, sino,
legalmente da origen a un patrimonio autnomo.
7. La propiedad horizontal se halla regulada por una
normatividad especial como dispone el artculo 958 del Cdigo
Civil (Ley 27157; Decreto Supremo 008-2000-MTC.).
8. En cambio la copropiedad tiene su positividad -bsicamente en la ley comn.
2.5 LA COPROPIEDAD Y LA SERVIDUMBRE. En la prctica se cree
que el uso y disfrute de los predios sirviente y dominante se ejercen
como si se tratara de la copropiedad, lo que no es as, y para ello
hagamos las diferencias:
16
Corporacin
1. Para que exista la servidumbre se requieren dos propietarios,
uno del predio dominante y otro del sirviente, y que adems, se
trate de inmuebles contiguos; sin embargo, la servidumbre no
tiene nada de copropiedad, porque hablamos de propietarios
diferentes sobre bienes diferentes, aunque con beneficios
recprocos.
2. En la copropiedad un mismo bien pertenece a una pluralidad de
propietarios.
3. Entre los sujetos propietarios de los predios contiguos no se
puede configurar ninguna copropiedad, porque cada uno
conserva su pleno dominio sobre el predio que le corresponde
en propiedad.
4. En la copropiedad no hay dos predios contiguos, sino un predio
determinado y comn, en el cual ejerce la propiedad material
una pluralidad de personas.
5. En la servidumbre cada predio tiene su propietario, no existen
cuotas ideales.
2.6 LA COPROPIEDAD Y EL PATRIMONIO CONYUGAL. En la
prctica se confunden ambas instituciones tal vez por las
vinculaciones que tienen, fundamentalmente en cuanto al uso y goce
de los bienes adquiridos dentro de la sociedad conyugal, de acuerdo a
la sede normativa contenida en el Cdigo Civil, pero se advierten
diferencias bien definidas, como:
1. La copropiedad nace de un contra to (Inter.-vivos) o de la ley.
2. En cambio, en la sociedad conyugal el patrimonio se origina a
travs del matrimonio civil (patrimonio autnomo).
3. En la sociedad conyugal la administracin de los bienes
corresponde a cada uno de los cnyuges (artculo 313 del
Cdigo Civil).
4. En la copropiedad la administracin puede ser voluntaria,
convencional o judicial, y las decisiones sobre el bien comn se
adoptan por unanimidad o mayora absoluta, segn el caso.
5. El patrimonio de la sociedad conyugal puede recaer sobre
bienes de naturaleza corporal y derechos.
6. La copropiedad puede tener tambin como objeto bienes
corporales e incorporales (stos por ejem., la autora conjunta
de un libro).
17
Corporacin
7. Los bienes de la comunidad conyugal son bsicamente
indivisibles, estn nicamente sometidos, en cuanto a su
extincin, a motivos determinados expresamente en la ley.
8. La copropiedad puede extinguirse, en cualquier momento y a
sola peticin de cualquiera de los copropietarios e inclusive de
un acreedor.
2.7 LA COPROPIEDAD Y LA PROPIEDAD DE LAS COMUNIDADES
CAMPESINAS. La confusin que se origina, entre copropiedad y
propiedad comunal es porque la copropiedad tambin recibe la
denominacin de comunidad. De tal manera que en la prctica
jurdica surgen problemas, como por ejemplo, en la celebracin de
contratos de transferencia de las tierras comunales bajo el membrete
de derechos y acciones, que los notarios, sin ningn cuidado
redactan y elevan a escritura pblica, e incluso cursan los partes a
los registros, como si realmente se trataran de derechos y acciones
(donde no existen). Entre la copropiedad o comunidad de bienes y la
propiedad comunal de las comunidades campesinas, existen radicales
diferencias, como son:
1. Las comunidades campesinas son personas jurdicas de derecho
privado interno, con derechos y obligaciones, establecidos en la
legislacin especial que comprenden las leyes 24656 y 24657;
as como los Decretos Supremos 008-91-TR y 009-92-TR.
2. La copropiedad no es persona jurdica, es la presencia de una
pluralidad de personas que ejercen la copropiedad sobre un
bien comn, en cuotas ideales.
3. La comunidad campesina como persona jurdica es la nica
propietaria de todos sus bienes como son: las tierras (que
integran todo su mbito territorial de acuerdo a los ttulos de
propiedad y los planos catastrales o de conjunto, que
mantienen), el ganado en todas sus especies, las
construcciones, instalaciones, plantaciones, maquinarias, etc.
Los bienes urbanos u otros no vinculados a la agricultura, son
tambin de exclusiva propiedad de la comunidad campesina.
4. En cambio, en la copropiedad el bien pertenece a una pluralidad
de personas, con derechos representados en cuotas ideales.
5. En las comunidades campesinas no existe copropiedad entre la
comunidad y los comuneros o entre los mismos comuneros. Los
comuneros (de nacimiento o integrados), son aquellos
reconocidos como tales por haber cumplido los requisitos que
18
Corporacin
exige la ley, el estatuto y reglamento comunal. Siendo as, el
comunero solo tiene el derecho al uso y goce de las parcelas
familiares determinadas por la asamblea general de la
comunidad de manera indefinida, mientras no haya
transgredido las normas legales, o las del estatuto, que puede
hacerle pasible de una sancin o de la prdida de la condicin
de comunero. El comunero, no es copropietario de ningn bien
mueble o inmueble de la comunidad. Solo puede tener derecho
de propiedad sobre las mejoras necesarias y tiles que haya
introducido en el inmueble en que ejerce posesin comunal
(construcciones, instalaciones, plantaciones, etc.).
2.8 CARACTERSTICAS
DE LA COPROPIEDAD
La copropiedad, considerada como uno de los derechos reales

principales se presenta como un instituto jurdico con caracteres
propios si bien es cierto compartiendo de los caracteres de la
propiedad individual o unitaria -, o con ciertas notas peculiares que la
diferencian de los dems derechos reales. Como las que pasamos a
mencionar:
2.8.1 PLU RALI DAD D E SUJETOS. Esta es la caracterstica de mayor
relevancia que le proporciona a la copropiedad una fisonoma propia
dentro de los derechos reales. Significa que deben necesariamente
existir dos o ms personas
que en comn ejerzan derechos
abstractos o ideales sobre un determinado bien corpreo.
Determinacin que es solo en cuanto al conjunto fsico del bien
mueble o inmueble. La pluralidad de sujetos (copropietarios), sin
duda, recorta la exclusividad de la propiedad entre los mismos
copropietarios; pero frente a terceros rige plenamente la exclusividad.
2.8.2 DERECHO REAL. Como derecho real -la copropiedad - nace de la
ley, bajo la informacin del sistema numerus clausus (artculos 881 y
969 del Cdigo Civil). La naturaleza de derecho real deriva del
derecho real de propiedad, esto quiere decir, que la copropiedad goza
de las mismas caractersticas de la propiedad real, absoluta,
perpetua, excluyente, desde luego, con la adaptacin a sus
caractersticas propias. Situacin que la mantendr mientras ninguno
de los condueos pida su liquidacin, o en su caso el acreedor de
cualquiera de ellos.
2.8.3 UNIDAD D E OBJETO. La copropiedad recae sobre un objeto
considerado como una unidad en su conjunto; al respecto se dice,
la unida d consiste en que los titulares reunidos ejercen el dominio
sobre los mismos elementos, sin que est deslindada la parte
material de cada uno; ni menos puede establecerse, cuando hay
varios sujetos, cul de ellos corresponde a determinada persona . Lo
19
Corporacin
que se explica, a travs de este carcter, es que el derecho de
copropiedad es ejercido sobre un determinado bien o bienes, sin que
exista una parte materializada o individualizada a favor de uno o
ms copropietarios, mantenindose esta situacin hasta que
sobrevenga la liquidacin o desaparicin del estado de
copropiedad.
2.8.4 IM PRES CRIPTIBLE. La copropiedad es imprescriptible entre los
copropietarios y sus sucesores sea extintiva (o liberatoria) o
adquisitivamente (o usucapin). Por consiguiente, a la copropiedad no
le afecta el tiempo; de ah que resulta tambin imprescriptible la
pretensin de divisin y particin (artculo 985 del Cdigo Civil).
2.8.5 IMPOSIBILIDAD DE EJERCER LA PROPI EDAD MATERIAL DE UNA
PARTE DEL BIEN COMN. Ninguno de los copropietarios puede ejercer
su derecho a ttulo personal en una parte determinada o material del
bien, de lo contrario no
habra
copropiedad
por
estar
desnaturalizado el concepto de cuota ideal. La copropiedad
materialmente
bien comn pertenece a todos los condueos, en
conjunto. Es obligacin de todo condueo no practicar actos que
importen el ejercicio de propiedad exclusiva sobre el bien comn, en
todo caso ese acto tendr validez, siempre que posteriormente se
le adjudique a quien lo practic (artculo 978 del Cdigo Civil).
2.8.6 DERECHO FRACCIONADO EN CUOTAS IDEALES. No debe
confundirse el bien material con los derechos y las acciones que el
copropietario mantiene mediante cuotas o alcuotas abstractas o
ideales; es en razn de ellas que los copropietarios tienen fusionado
el ttulo de propiedad sobre un determinado bien, para poder hacer
efectivo el goce y disfrute y los dems atributos del derecho de
propiedad. Los copropietarios unen el derecho de propiedad en un
ttulo conjunto, el cual est fraccionado en cuotas ideales.
2.8.7 CARECE D E PERSON ERA JURDICA. La copropiedad o
comunidad carece de personalidad jurdica, si bien cualquiera de los
condueos puede accionar en juicio es porque lo hace en defensa del
bien comn, y porque la ley lo autoriza (artculo 979 del Cdigo Civil).
2.9 LA CUOTA IDEAL EN LA COPROPIEDAD
La cuota ideal es aquella representacin ideal, abstracta, o como se
dice, puramente intelectual del fraccionamiento del derecho de
propiedad a favor de cada copropietario. Sobre el particular se
presenta el problema, de carcter terico y prctico, siguiente:
puede haber derecho real sobre algo ideal, subjetivo o abstracto?
Respondiendo a la pregunta, tenernos que la cuota ideal no es parte
material o fsica del bien, porque el derecho de cada copropietario
abarca a todo el bien como unidad fsica o en conjunto. Con otras
20
Corporacin
palabras, desde la ptica de la cuota, sta es la parte de cmo est
fraccionado el derecho de copropiedad para cada condueo sobre el
bien comn.
Hemos dicho que en la copropiedad, el copropietario es dueo de
todo y al mismo tiempo de nada, razn es, para que algunos la
califiquen como el ejercicio anormal de la propiedad. Esta anomala es
porque, todo ello se debe a que el condominio no ha surgido como
una construccin lgica de los juristas -luego agrega- que no es un
producto elaborado en gabinetes o bibliotecas, sino que se ha ido
conformando en los hechos, en la vida real del modo que mejor
llenase sus necesidades y satisficiera los intereses prcticos y
econmicos implicados, aunque la construccin total no resulte
siempre de una lgica impecable360. Cuando el artculo 977 del
Cdigo Civil expresa que cada copropietario puede disponer de su
cuota ideal y de los respectivos frutos e incluso puede gravarlos, en
realidad no es para una enajenacin material sino solo est
autorizando la transferencia de los derechos de acuerdo a la cuota
ideal que ostenta el copropietario; es decir, el condueo est
facultado para disponer sus derechos y acciones a favor de quien
quiera, y el adquirente se sustituir en el lugar de su transferente, y si
los grava tambin ser solo sobre sus derechos de copropietario.
En la copropiedad lo que se halla determinado es la cuota-parte que
cada copropietario ostenta en el bien, la que puede ser igual o
desigual en todo caso, se presume que son iguales, salvo prueba en
contrario (artculo 970 del Cdigo Civil). La cuota ideal en la prctica
jurdica es expresada en fracciones o porcentajes, as por ejemplo, si
un inmueble determinado pertenece a cuatro copropietarios, les
corresponder a cada uno Una cuarta parte en el bien material o un
veinticinco por ciento de la extensin total del bien.
2.10 PRESUNCIN DE IGUALDAD DE CUOTAS. Se presume que
todo aquel que es condueo tiene su participacin que est
representada en cuotas ideales en una proporcin de igualdad
(fracciones o porcentajes).
En la copropiedad segn el artculo 970 del Cdigo Civil se ha previsto
que las cuotas tengan que presumirse iguales, salvo prueba en
contrario (iuris tantum). Asimismo el concurso de cada copropietario
en los beneficios como en las cargas est en proporcin a sus cuotas
respectivas. Pero qu podra pasar si no se determina con claridad
el valor de la cuota-parte del copropietario?; la respuesta tiene que
estar fundada en el principio que la duda favorece al copropietario
de la cuota cuestionada. En suma, los valores de las cuotas en la
copropiedad, se presumen iguales.
2.11 CONSTITUCIN DE LA COPROPIEDAD.- LAS FUENTES
21
Corporacin
Nuestra legislacin civil (abrogada o vigente) no consigna dispositivos
correspondientes a establecer las fuentes de constitucin dela
copropiedad. Sin embargo, la doctrina y la legislacin comparada,
consideran que la copropiedad encuentra su origen en el acuerdo
contractual o en los casos que la ley establece. En consecuencia, las
fuentes de constitucin pueden ser:
1. POR ACTOS ENTRE VIVOS. Mediante actos o negocios jurdicos
(contratos), como la compraventa, permuta, donacin, dacin
en pago, adjudicacin, transaccin judicial o extrajudicial,
conciliacin o por imperio de la ley (indivisin forzosa) -,
medianera, mezcla de bienes muebles, etctera, en los que
intervienen varias personas adquiriendo la propiedad de bienes
dando jurdicamente origen a un derecho real de copropiedad,
el cual se traducir en cuotas ideales para cada copropietario.
En cambio con relacin al acto de ltima voluntad o rnortis
causa (artculo 660 del Cdigo Civil), da nacimiento
jurdicamente a una universalidad de bienes, sobre los cuales
los coherederos asumen posesin y propiedad, se presenta la
figura del patrimonio autnomo y no la de la copropiedad. La
sucesin indivisa no muestra presencia de alcuotas,
precisamente por su naturaleza jurdica de ser patrimonio
autnomo, as proclamada desde el artculo 57 del Cdigo
Procesal Civil, de ah que no corresponde ser empleada como
ejemplo de copropiedad.
2. POR LA ADQUISICIN ORIGINARIA DEL DERECHO DE
PROPIEDAD. Se trata de la adquisicin de la propiedad mediante
la usucapin corta o larga de conformidad con los artculos 950
a 953 del Cdigo Civil (modo originario de adquirir la
propiedad). En el caso de darse la figura de la coposesin ad
usucapionem, posibilita la usucapin y por
tanto la
copropiedad.
3. PORLA LEY. Puede nacer por disposicin legal una copropiedad
permanente, o en su caso temporal, por ejemplo, la medianera.
4. POR PACTO. Los copropietarios pueden acordar la indivisin del
bien (artculo 993 del Cdigo Civil).
5. POR LIQUIDACIN D E UNA SOCI E DAD. Al disolverse una
sociedad, puede adjudicarse un bien a varios socios, en pago
de las utilidades que les corresponde, dando nacimiento a
la copropiedad.
22
Corporacin
2.12 DECISIONES DE LOS COPROPIETARIOS SOBRE EL BIEN
COMN
En el bien comn, objeto de copropiedad, generalmente no es posible
el ejercicio del uso y disfrute de manera conjunta por todos los
copropietarios, ya sea porque existe oposicin de alguno de ellos, o
simplemente porque no se ponen de acuerdo. Para salvar estos
inconvenientes se renen los copropietarios en sesiones, con el objeto
de deliberar sobre la suerte que debe correr el bien comn.
Ios condueos adoptan sus decisiones de acuerdo con lo establecido
por el artculo 971 del Cdigo Civil, es decir, por unanimidad o
mayora absoluta, segn el caso. A las reuniones deben asistir todos
los copropietarios o sus representantes acreditados con el propsito
de deliberar sobre los actos a que se contrae el dispositivo sealado.
Cada copropietario tiene la libre disponibilidad de sus derechos
existentes sobre la cuota ideal de la que s es propietario, sin afectar
el bien comn de manera material, toda vez que esa cuota-parte no
tiene incidencia alguna sobre ninguna parte fsica del bien, ste
nicamente puede ser fraccionado con ocasin de la liquidacin de la
copropiedad.
En consecuencia, las decisiones sobre el bien comn se adoptan por
unanimidad o mayora absoluta o por decisin judicial. La
jurisprudencia al respecto guarda armona con la ley, en cuanto
seala: La copropiedad se rige por el acuerdo unnime o mayora de
los condminos segn lo dispone el artculo 971 del Cdigo Civil.
Cuando no existe acuerdo se recurre a la administracin judicial de
bienes.
2.13 FORMAS DE DECISIN
1. UNANIMIDAD. Implica que debe haber consenso total de
voluntades, sin abstenciones ni votos en contra. Se requiere
decisin unnime artculo 971, inciso 1, del Cdigo Civil para
celebrar los actos siguientes:
Disponer el bien (vender, permutar, donar, etc.).
Gravar el bien (hipoteca, anticresis, etc.).
Arrendar o entregar en comodato el bien.
Introducir modificaciones en el bien (el valor

modificacin es pagado por todos los copropietarios).
de
toda
La exigencia legal para que la decisin sea unnime es para no

afectar los intereses de los gue no estn de acuerdo y se evite toda
23
Corporacin
colisin patrimonial, lo que significa que si no hay unanimidad en la
decisin no puede efectuarse ninguno de los actos antes menciona
dos, sea de manera total o parcial en el bien comn.
Si nos preguntamos, sobre esa unanimidad, ser requerida cuando
se trata de transferir la cuota ideal? La respuesta es negativa. Al
respecto el artculo 977 del Cdigo Civil, dispone: Cada copropietario
puede disponer de su cuota ideal y de los respectivos frutos. Puede
tambin gravarlos.
2. MAYORAABSOLUTA. Significa que las decisiones de los
copropietarios para la administracin ordinaria del bien comn,
requiere del acuerdo de la mayora absoluta de los
copropietarios. En este caso los votos se computan tomando en
cuenta el valor de las cuotas con las que participe el condueo.
Creemos que la ley debi haber dispuesto solo la mayora
simple, para las decisiones concernientes a la administracin
ordinaria, de tal modo que se hubiese dado mayor dinmica o
funcionalidad a la propiedad plural. Aqu rpidamente emerge la
pregunta cmo se establece la mayora? El Cdigo Civil, en el
artculo 971, dice: Las decisiones sobre el bien comn se
adoptarn por: [...] 2. La mayora absoluta, para los actos de
administracin ordinaria. Los votos se computan por el valor de
las cuotas. En caso de empate, decide el Juez por la va
incidental. En la legislacin comparada funciona similarmente,
as el artculo 2704 del Cdigo Civil argentino, expresa: La
mayora no ser numrica, sino en proporcin de los valores de
la parte de los condminos en la cosa comn, aunque
corresponda a uno solo de ellos. Colegimos de las normas
citadas, que la mayora absoluta estar regida por la cantidad
de los valores de la cuota-parte que ostente el copropietario as,
v. gr., A B, y C, son copropietario de un fundo rstico de 100
Hs., con una participacin del 80 por ciento por parte de A,
del diez por ciento de B y del otro diez por ciento de C; por
consiguiente ser A quien tenga la mayora absoluta e
impondr su decisin.
3. DECISIN JUDICIAL. Si en la votacin se presentara el empate,
se tiene que recurrir a la solucin que contiene la parte in fine
del artculo 971 del Cdigo Civil: 2: [...] En caso de empate,
decide el juez por la va incidental. Esto quiere decir, que en
caso de producirse el empate en las decisiones para la
administracin ordinaria del bien comn quien decide es el juez,
a solicitud de cualquiera de los copropietarios. La designacin
judicial de administrador se sustanciar conforme dispone el
Cdigo Procesal Civil (artculo 773).
24
Corporacin
2.13.1 CRTICA. Tanto para las decisiones por unanimidad o por
mayora absoluta, creemos que la ley debi haber regulado con
mayor horizontalidad la participacin de todos los copropietarios, sin
tener en cuenta, la mayor o menor cuota ideal, y evitar seras
desigualdades que linden en la iniquidad de quienes ms tienen
cuanto tienes tanto vales. Adems se debi regular sobre las sesiones
de los copropietarios con la concurrencia de todos, y con citacin
previa y expresa, con la determinacin del objeto a tratarse en la
sesin.
2.14 CLASIFICACIN DE LA COPROPIEDAD

Nuestro criterio clasificatorio es el siguiente:
1. LA COPROPIEDAD NORMAL U ORDINARIA. Tambin se la
denomina copropiedad sin indivisin forzosa. sta puede ser
objeto de extincin en cualquier momento, y en cuanto sea
solicitada por uno o ms copropietarios o por su
correspondiente acreedor.
La extincin opera mediante la divisin y particin judicial o
extrajudicialmente, o en su caso, vendiendo el mueble o
inmueble y luego dividiendo el precio obtenido en la proporcin
que corresponde a cada copropietario. No olvidemos, que
cualquiera de los copropietario puede enajenar, permutar,
donar, gravar, etc., su alcuota, sin requerir del consentimiento
de los dems; si esto se produce ser el adquirente quien
sustituya a su transferente, como el nuevo copropietario. Esta
clase de copropiedad es la que tiene duracin temporal.
2. LA COPROPIEDAD CON INDIVISIN FORZOSA. En esta clase de
copropiedad, los copartcipes no pueden afectar el bien comn
con la particin o el fraccionamiento material del bien; es decir,
no se extingue por la particin, o simplemente no es posible la
particin. En la indivisin forzosa impone la ley la obligacin de
mantener la indivisin del bien comn; tambin tiene lugar
cuando los copropietarios se ponen de acuerdo para celebrar
esa indivisin, por el plazo legal no mayor de cuatro aos, que
puede ser renovado cuantas veces lo deseen los copropietarios
(artculo 993 del Cdigo Civil).
3. LA COPROPIEDAD AGRARIA. Positiva y doctrinalmente el
derecho agrario ha instituido la propiedad y la posesin
agrarias, informadas por el comn denominador de lo agrario
actividad agraria; desde luego igual suerte ostenta la
25
Corporacin
copropiedad agraria, que como todo instituto ius agrario tiene
fuerte contenido econmico en los bienes de naturaleza
productiva, de ah que no participe de la copropiedad ordinaria
civil.
La copropiedad agraria, por la propia naturaleza de los objetos
agrarios -llenos de vida animal o vegetal - (suelo agrario,
cultivos, plantaciones, construcciones, instalaciones, ganado,
cra de animales, etctera), no puede ser sometida al
tratamiento normativo de los bienes urbanos.
El legislador civil debe tener cuidado frente al gran problema
de la minifundizacin que no puede ser resuelto por el derecho
civil ni por su positividad -, que actualmente
viene
atravesando el pas con la famosa titulacin segn el
Decreto Legislativo N2 667, que favorece la atomizacin o
excesiva fragmentacin de la tierra agraria, en unidades sin
ninguna capacidad econmica y productiva obstaculizando el
desarrollo de la agricultura, del cultivador o criador.
2.15 OTRAS CLASIFICACIONES
1. POR SU NATU RALEZ A. Para esta clasificacin nos basta
recordar las teoras romana y germana; la primera, como la
comunidad por cuotas o partes indivisas (cuota indivisa o
ideal), y; la segunda, como la comunidad en mano comn o
condominio solidarista. La naturaleza jurdica de la copropiedad
adoptada por nuestro Cdigo Civil, es la de comunidad de
cuotas ideales e indivisas.
2. POR SU ORIGEN. La copropiedad por su origen puede ser
voluntaria o legal. La primera, por acto jurdico, cuando una
pluralidad de personas que adquieren un bien. La segunda,
tiene como fuente la ley, como en el caso de la adquisicin de
la propiedad por la unin o mezcla de bienes muebles (artculo
937 del Cdigo Civil).
3. POR SUS EFECTOS. Tenemos las siguientes: a). La copropiedad
normal o romanista, que termina o se extingue por la divisin y
particin, a no ser que exista pacto de indivisin (artculo 993
del Cdigo Civil), que en todo caso no podr permanecer por
tiempo indefinido; b). La copropiedad con indivisin forzosa, es
la que no admite ninguna particin, por ejemplo, la medianera.
El Cdigo Civil, regula la copropiedad inspirada en la doctrina
romana, as se desprende de la propia definicin legal que
contiene el artculo 969 del Cdigo Civil, y en la copropiedad
26
Corporacin
con indivisin forzosa cuando la ley impone el estado de
indivisin, v. gr., como ocurre con la medianera.
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES.- EXTINCIN

3.1 DERECHOS Y OBUGACIONES DE LOS COPROPIETARIOS
DERECHOS: Los derechos del copropietario, sobre el bien comn, de
mayor relevancia jurdica, son:
a) DERECHO D E USO (us utendi). El copropietario al ostentar una
cuota ideal sobre el bien comn ejerce un derecho de propiedad
individual fraccionado idealmente, con la particularidad que
todos en conjunto asumen la titularidad sobre la integridad del
bien material.
La Norma contenida en el artculo 974 del Cdigo Civil dispone:
Cada copropietario tiene el derecho a servirse del bien comn,
siempre que no altere su destino ni perjudique el inters de los
dems. La segunda parte de este mismo dispositivo, insiste:
El derecho de usar el bien comn corresponde a cada
propietario. En caso de desavenencias el juez regular el uso,
observndose las reglas procesales sobre administracin
judicial de bienes comunes. Es decir, la ley establece que en la
propiedad indivisa cada copropietario puede ejercer los
derechos inherentes a la propiedad, desde luego, observando el
respeto al estado de indivisin del bien objeto de la copropiedad
y por ende a los derechos de los dems copropietarios.
Si se presentara oposicin o discordia entre los copropietarios sobre el
uso del bien, se recurrir al juez para que decida sobre el caso, de
conformidad con las disposiciones sobre administracin judicial, en la
va del proceso no contencioso previsto en los artculos 749 y 769 del
Cdigo Procesal Civil.
27
Corporacin
Ningn copropietario puede alterar o modificar el uso y destino del
bien sin el asentimiento de los dems, por ejemplo, un jardn no
puede ser convertido en un criadero de aves, sin la autorizacin de
los otros copropietarios. Cuando el uso del bien comn es por dos o
ms copropietarios sobre un mismo rea del bien comn, se da la
figura de la coposesin (artculo 899 del Cdigo Civil).
Los copropietarios estn en el deber de cuidar la no alteracin del uso
y destino del bien; es decir, que el derecho a usar el bien comn tiene
como contrapartida la obligacin de respetar los derechos de los
dems; de ah que si nos preguntamos cmo se mantiene el uso al
que est destinado del bien?, la respuesta es, respetando que toda
modificacin que se introduzca en el bien comn requiere del acuerdo
unnime de los copropietarios, de tal manera que si el bien tiene ya
fijado el uso al que est destinado, y los copropietarios desean
modificarlo, se requerir observar la norma contenida en el artculo
971.2 del Cdigo Civil.
b) DERECHO DE DISFRUTE (ius fruendi). El disfrute del bien comn
corresponde a todos los copropietarios, adems, quien disfruta
de todo o parte del bien est en la obligacin de reembolsar de
manera proporcional los provechos obtenidos y lo ser a favor
de los dems copropietarios as lo establece el artculo 976
Cdigo Civil; pero qu ocurre si el copropietario solo disfruta de
la parte que le corresponde de acuerdo a su cuota ideal?
sencillamente no habra ninguna obligacin de reembolso por
no extender su derecho al de los otros.
El uso y el disfrute generalmente van juntos e implican posesin
directa y efectiva. Si se diera la posesin exclusiva de todo o
parte del bien comn, por uno o ms de los copropietarios,
estos estarn obligados al reembolso en proporcin a las
alcuotas pertenecientes a los otros copropietarios (artculo 976
del Cdigo Civil) esta es la regla general; la excepcin la
encontramos en el artculo 731 del Cdigo Civil (derecho de
habitacin del cnyuge suprstite).
E1 derecho de reembolso por los provechos o beneficios
obtenidos en el bien comn por el copropietario de manera
personal, se funda en el reconocimiento del derecho de disfrute
que tienen los dems copropietarios de manera proporcional a
la cuota parte que mantienen en el bien comn (artculo 976 del
Cdigo Civil).
c) DERECHO A LA DISPOSICIN DE LA CUOTA IDEAL (ius abutendi).
El derecho de disposicin que tiene todo copropietario es de la
cuota ideal gue ostenta en el bien comn. Derecho gue se
28
Corporacin
muestra
como el poder jurdico individual del condueo
(artculo 977 del Cdigo Civil) frente al de los otros
copropietarios. El derecho que tiene todo copropietario a la
disponibilidad entre vivos o por el hecho de la muerte de la
cuota ideal con la que participa en la copropiedad es absoluto
en tal sentido puede vender, permutar gravar o dejar en
herencia su cuota ideal.
Todo copropietario est autorizado para gravar su derecho de
copropiedad abstracto, ideal y fraccionado en cuotas pero si se
trata de los derechos reales de garanta solo ser mediante la
hipoteca por cuanto los otros derechos reales de garanta como
la mobiliaria o la anticresis exigen el desplazamiento del bien
(tradicin real). En cuanto al arrendamiento cuando ste se
trate de copropiedad est referido al arrendamiento del
derecho, como tambin puede ser concedido en usufructo, pero
sin afectar al bien comn. Claro est para disponer, gravar,
arrendar dar en comodato o introducir modificaciones en el bien
comn como dice el artculo 971.1 del Cdigo Civil, se requiere
del acuerdo unnime de todos los copropietarios.
En suma, el Cdigo Civil, como sabernos se halla inspirado en la
doctrina romanista, tiene en espritu, el objetivo de dotar de la mayor
dinamicidad econmica a la copropiedad, y para ello le otorga a todo
copropietario el derecho de disponer, entre vivos o por el hecho de la
muerte, la cuota parte que le pertenece, as corno de los respectivos
frutos.
d) DERECHO A DEFEND ER EL BIEN COM N. La defensa de los
intereses comunes la puede asumir cualquiera de los
condueos, todos en conjunto o algunos de ellos, haciendo
valer el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva de sus
derechos materiales, usando del derecho de accin, para
provocar la actividad judicial del Estado, con las pretensiones
del caso (artculo 979 del Cdigo. Civil), por ejemplo, la
reivindicacin, las pretensiones posesorias, los interdictos o el
desalojo, etc.
Cualquiera de los copropietarios tiene la legitimidad
activa legiiinzatio ad caussarn
para asumir la defensa
jurisdiccional del bien comn sin requerir para tal efecto la
intervencin de los dems condueos; es decir, sin requerir
mandato
general ni especial para la representacin en
proceso de los dems (basta tener la calidad de copropietario),
pues la facultad est ya dada por la ley (artculo 979 del
Cdigo Civil). De lo precedente en la prctica jurdica pueden
29
Corporacin
surgir algunos problemas, que podemos formularlos en las
preguntas siguientes:
Qu podra suceder si el copropietario que inst la
reivindicacin fracasa o pierde el juicio?, podrn los dems
copropietarios alegar que los efectos de la sentencia no les
afecta? Si bien la ley faculta a cualquiera de los copropietarios
la posibilidad de asumir la defensa del bien comn, concluido el
proceso, la sentencia que se pronuncie estimatoria o
desestimatoriamente, sobre dicha defensa, favorecer o
afectar, segn sea el caso, a todos los dems copropietarios,
sin que estos puedan alegar que los efectos de esa sentencia
no les afecta, por ejemplo, la reivindicacin ganada por uno de
los copropietarios favorecer a todos los copropietarios y, si ha
sido declarada infundada afectar tambin a todos en la misma
medida. Ahora bien, se puede promover la reivindicacin
contra un poseedor ad usucapionem? Para responder la
pregunta afirmaremos, en primer lugar, que si el demandado
tiene la calidad de poseedor sin ningn vnculo jurdico con los
copropietarios, procede la reivindicacin, y; en segundo lugar,
que si el poseedor ha adquirido la propiedad por usucapin, y
cuenta con sentencia firme, la reivindicacin es improcedente,
porque el demandado adquiri el bien de modo originario
(usucapin). Si
bien la pretensin reivindicatoria es
imprescriptible, est supeditada a la prescripcin adquisitiva o
usucapin, como lo seala el artculo 927 del Cdigo Civil al
expresar, que la accin (pretensin) reivindicatoria (...) no
procede contra aquel que adquiri el bien por prescripcin.
e) DERECHO A LA USUCAPIN. El Cdigo Civil no contiene ninguna
norma que regule el derecho de los copropietarios o de
cualquiera de ellos a usucapir el bien comn, a diferencia del
Cdigo Civil de 1936, que en su artculo 898, deca: La
prescripcin ganada por un condmino favorece a todos. El
fundamento de este derecho radica en el ejercicio del hecho de
la posesin en calidad de propietario, por el plazo y los
requisitos que los tenemos estudiados, y convertir la coposesin
en copropiedad. Estamos hablando de la coposesin nd
usucapionem, la cual se debe regir por las normas contenidas
en los artculos 950 a 953 del Cdigo Civil, en concordancia con
el artculo 899 del mismo Cdigo, respecto a la coposesin. En
suma, el ejercicio efectivo de la coposesin ad usucapionem, es
el fundamento jurdico para convertirla en copropiedad.
Si uno o todos los copropietarios se encuentran en el ejercicio
de la posesin directa, real y efectiva, de manera pblica,
pacfica, con justo ttulo y buena fe, y descubren posteriormente
30
Corporacin
que el transferente no tena el derecho para hacerlo, pueden
adquirir el bien comn por la prescripcin corta. Que desde
luego ser con la intervencin de todos los coposeedores
adquirentes con justo ttulo y buena fe. Ahora bien, en la
posibilidad de que el copropietario accione solo interponiendo la
prescripcin, debe consignar en la demanda que se trata de una
coposesin sobre un mismo bien (artculo 899 del Cdigo Civil)
sealando quienes integran el ejercicio de la posesin conjunta,
en lo dems se observarn los presupuestos para la usucapin
corta o larga. Con la aclaracin que se debe saber, que un
copropietario no puede usucapir contra otro copropietario ni
uno contra los dems copropietarios, porque sencillamente no
son poseedores como propietarios o para s, sino como
copropietarios. En cambio, un tercero, o el que no es
copropietario, si puede usuca pir.
f) DERECHO A INTRODUCIR M EJORAS. El rgimen de las mejoras
en la copropiedad es sobre las necesarias y tiles, como
expresamente dispone el artculo 980 del Cdigo Civil, en cuyo
tenor no se alude a las de recreo. Cualquier copropietario puede
introducir mejoras que estn destinadas a la conservacin del
bien comn (necesarias) o que aumenten el valor o la renta del
bien comn (tiles). Estas mejoras introducidas por el
copropietario pertenecen en copropiedad a todos los
copropietarios, quienes estn en la obligacin de pagar el valor
de su ejecucin de acuerdo a la proporcin de su cuota-parte.
En cuanto a las de recreo o de embellecimiento, no existe
ninguna obligacin de reembolso del costo de su ejecucin,
estas son conservadas por el copropietario que las introdujo y
tiene el derecho a retirarlas o en su caso puede negociar con los
copropietarios para su adquisicin. El hecho de introducir
mejoras necesarias y tiles en el bien comn, por el
copropietario o por todos en conjunto requiere del acuerdo
expreso de todos ellos, fijando el monto econmico y sus
caractersticas, cuyo concierto de voluntades debe prevalecer
entre los copropietarios.
g) DERECHO DE RETRACTO. Todos los copropietarios gozan del
derecho de retracto en la venta de las porciones indivisas a
favor de tercero, con el objeto de subrogarse en vez del
comprador en todas y cada una de las estipulaciones del
contrato de compraventa. El copropietario que pretenda el
retracto debe cumplir con todos los requisitos que la ley
sustantiva civil exige (artculo 1592), v. gr., observar el plazo
legal en base a la comunicacin de fecha cierta, con la que
debe cumplir el enajenante (artculo 1596). La regulacin del
derecho de retracto en la copropiedad no la vamos a encontrar
31
Corporacin
en el Libro V de los Derechos Reales, sino, en el Libro VII
(Fuentes de las Obligaciones) entre las disposiciones sobre la
compraventa.
El artculo 1599 del Cdigo Civil, contiene la norma legal siguiente:
Tienen derecho de retracto: El copropietario, en la venta a tercero de
las porciones indivisas. El fundamento de conceder el derecho de
retracto a todo copropietario, en el caso de producirse la venta por
uno o ms de los copropietarios respecto del derecho que tiene sobre
su cuota ideal a favor de un tercero, es bsicamente para consolidar
el derecho de propiedad acrecentando su cuota ideal (del retrayente).
Este derecho corresponde a todo copropietario para adquirir una o
toda la cuota parte de los dems copropietarios que procedan con su
venta. El retrayente copropietario se subrogar en el lugar del
comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa
objeto del retracto (artculo 2592 del Cdigo Civil).
La importancia econmico-productiva que adquiere el retracto, es en
la copropiedad agraria, por su propio contenido y manejo productivo
de gran inters y proyeccin social. Situacin que le sirve de
fundamento para evitar la excesiva fragmentacin o minifundizacin
de la tierra agraria, que es donde el legislador agrario debe tener
mucha visin y sumo cuidado, re conceptualizando el tratamiento
legislativo de la propiedad, la copropiedad y la posesin agrarias, en
armona a los grandes avances del derecho agrario moderno, y la
adecuacin a nuestra realidad agraria. No es posible tratar las cosas
desiguales con igualdad, como ocurre para algunos que creen que lo
agrario es igual a lo urbano.
a) EL COPROPIETARIO PUEDE TENER DERECHO A PRACTICAR
ACTOS DE DISPOSICIN DE UNA PARTE O DE TODO EL BIEN
COMN? Esta pregunta es generada por el artculo 978 del
Cdigo Civil, que a la letra dice: Si un copropietario practica
sobre todo o parte de un bien, acto que importe el ejercicio de
propiedad exclusiva, dicho acto solo ser vlido desde el
momento en que se adjudica el bien o la parte a quien practic
el acto. Se sostiene por un lado que en la copropiedad lo que
se halla fraccionado es el derecho en cuotas ideales o
abstractas entre una pluralidad de personas y sobre un bien
comn (artculo 969), que las cuotas de los copropietarios se
presumen que son iguales y que el concurso de los
copropietarios a los beneficios y cargas estn en proporcin a
las cuotas respectivas (artculo 970), que la adopcin de
decisiones de disponibilidad del bien comn deben ser
adoptadas por unanimidad
o mayora absoluta de los
condueos (artculo 971), y que cada copropietario solo puede
disponer de su cuota ideal (artculo 977); por otro lado, la
32
Corporacin
misma ley (artculo 978 del Cdigo Civil), en acto contradictorio
e implicante con el sistema normativo de la copropiedad,
faculta y pretende convalidar los actos de disposicin o de
liberalidad realizados por uno de los copropietarios, como si
ejerciera una propiedad individual y exclusiva. De esta manera
se
.e provoca la ruptura de la armona reguladora de la
copropiedad la ltima norma es asistmica.
A nuestro juicio la norma que contiene el artculo 978 del Cdigo
Civil, promueve el abuso del derecho por quien fcilmente puede
ejercerlo en grave perjuicio de los dems copropietarios, y
solamente supeditada la validez de sus actos a la condicin
suspensiva circunscrita al momento en que se le adjudique lo que
lleg a disponer.
Esta convalidacin no puede validar la ilegalidad de los actos del
copropietario gue ejerciendo la llamada propiedad exclusiva
como dice la norma dispuso del bien comn, sin la aprobacin de
los copropietarios, por unanimidad; es decir, sin observar que para
disponer, gravar, arrendar, entregar en comodato, o introducir
modificaciones en el bien comn, la ley exige su aprobacin por
unanimidad (artculo 971.1. del Cdigo Civil), e incluso que se
requiere de mayora
absoluta para actos de administracin
(artculo 971.2. del Cdigo Civil).
Sabemos que en la regulacin del derecho de copropiedad uno de los
pila res funda mentales es el principio de la igualdad de derechos de
los copropietarios y el respeto irrestricto a los derechos de los dems;
siendo as, resulta sencillamente un absurdo legal la regulacin del
artculo 978 del Cdigo Civil. Lo adecuado, lo tcnico y jurdico es,
hablar de propiedad exclusiva de la cuota ideal, que es orientacin
normativa de igualdad de derechos. Qu pasara si no se le
adjudicara, como dice la norma? Los actos celebrados, sin duda, son
nulos por contravenir a los artculos 971, 975 y 977 del Cdigo Civil,
en concordancia con el artculo 219, incisos 1, 3 y 8, del mismo
Cdigo.
Segn el Cdigo Civil nacional, y nuestra crtica reflexiva precedente,
existe implcitamente una prohibicin absoluta para la disposicin
exclusiva del bien comn por uno de los copropietarios, esta
hiptesis la encontramos en el artculo 971 del Cdigo Civil, cuando
de manera imperativa dispone que, las decisiones sobre el bien
comn se adoptan por unanimidad (v. gr., para disponer, gravar,
arrendar el bien). Es decir, si no hay unanimidad o consenso total
para disponer el bien comn, no se lleva a cabo ninguno de los actos
que taxativa dicha disposicin legal; si esto es as, uno de los
copropietarios no puede darse la libertad de celebrar actos que
33
Corporacin
importen el ejercicio exclusivo de la copropiedad, que en todo caso
es prerrogativa solo de la totalidad de los copropietarios, y aprobada
por unanimidad.
En el derecho comparado se tiene el artculo 2680 del Cdigo Civil
argentino, que dice: Ninguno de los condminos puede sin el
consentimiento de todos ejercitar sobre la cosa comn ni sobre la
menor parte de ella, fsicamente determinada, actos materiales o
jurdicos de propiedad. Este dispositivo es comentado por Lafaille,
expresando que, segn la doctrina del Cdigo [en el nuestro
tambin], el derecho de condominio es abstracto y carece por lo tanto
de asiento corpreo. Nada le es permitido hacer entonces sobre la
cosa comn ni sobre ningn fragmento de la misma. Sin embargo,
dicho Cdigo tambin cuenta con el artculo 2683, que le ha servido
de fuente al artculo 978 del Cdigo Civil peruano, objeto de nuestra
crtica.
La prohibicin a la no disposicin del bien comn por parte de uno o
ms de los copropietarios, se halla regulada implcitamente en el
artculo 971del Cdigo Civil peruano. Pero creemos que el legislador
civil debe incluir una norma expresa, ampliando el artculo 969 del
Cdigo Civil, con una segunda parte -desde luego derogando el
artculo 978 del Cdigo Civil , que exprese: Ningn copropietario
ejercer la propiedad exclusiva del bien comn. Todo acto en
contrario es nulo.
La jurisprudencia nacional, con buen criterio jurdico, sobre la
ineficacia del ejercicio de propiedad exclusiva efectuado por uno de
los copropietarios sobre el bien comn, ha sentado lo siguiente: El
acto mediante el cual una de las copropietarias practica un acto que
importa ejercicio de propiedad exclusiva sobre el bien indiviso,
otorgndolo en calidad de anticipo de herencia, ser declarado nulo e
ineficaz, para ello se exige que sea solicitada en la va de accin o
reconvendonal.
3.2 DERECHO A LA SERVIDUMBRE. El derecho a establecer
servidumbre en un bien inmueble sujeto a copropiedad se ubica en el
artculo 1042 del Cdigo Civil, que se refiere, como no poda ser de
otra manera, al bien fsico comn que puede ser gravado con
servidumbre, pero supeditado este gravamen al asentimiento de
todos los copropietarios del predio sirviente, por decisin unnime.
Decisin que podemos incluirla en lo que dispone el artculo 971 del
Cdigo Civil, porque con la constitucin de la servidumbre se genera
el gravamen, y por tanto se introducirn modificaciones en el predio
comn, hechos que requieren de la decisin de todos los
copropietarios.
34
Corporacin
La servidumbre que se adquiere no requiere de la autorizacin de los
dems copropietarios, es decir, cuando la servidumbre es adquirida
por uno de los copropietarios, ella obviamente beneficiar al predio
comn, y por ende a todos los copropietarios, aun cuando estos
hayan ignorado la presencia de la servidumbre ganada por uno de los
copropietarios. En el caso de que hayan copropietarios incapaces se
requerir de la autorizacin judicial respectiva (artculo 987 del
Cdigo Civil).
3.2.1 DERECHO A LA DIVISIN Y PARTICIN. Es principio que
informa a la copropiedad que todo copropietario tiene el derecho de
pedir y exigir la divisin y particin del bien comn. Este derecho se
extiende a los sucesores y acreedores del copropietario. Estamos
hablando de la pretensin de divisin y particin para cuyo ejercicio
todo copropietario goza de la legitimidad activa.
Este derecho funciona como una de las causales para la liquidacin
del estado de indivisin del bien comn (artculo 992.1 del Cdigo
Civil). El derecho en comento, es connatural a la copropiedad, porque
seguir manteniendo indefinidamente el bien en un estado de
pluralidad de propietarios, resulta siempre limitante a las aspiraciones
justas del copropietario de ejercer la propiedad individual y
materialmente determinada.
Todo copropietario por lo general aspira ostentar un derecho real de
propiedad individual y determinado. Lo que quiere decir, que todo
titular de la copropiedad aspira el pleno goce y disfrute de la
materialidad de su cuota ideal, a travs de actos posesorios como la
manifestacin o exteriorizacin del derecho de propiedad; por ltimo,
es aspiracin del titular de la cuota parte ejercer plenamente todos
los poderes jurdicos que el derecho subjetivo de la propiedad le
atribuye. Son las razones, que a nuestro juicio, fundamentan el
derecho de todo copropietario para exigir la divisin y particin del
bien comn.
El derecho a la divisin y particin se ejerce no solo porque pueden
existir desavenencias entre los copropietarios, sino tambin porque el
copartcipe necesita ejercer las facultades que el derecho de
propiedad individual le otorga, o en su caso, desea conocer lo suyo,
saber de qu es propietario y asentarse fsicamente en la parte del
bien que representa su cuota ideal.
Consiguientemente, as como el copropietario -sus herederos o
acreedores - tiene el derecho de pedir la extincin de la copropiedad,
tambin en la misma medida todos, sin excepcin, tienen la
obligacin imperativa de acceder a la liquidacin solicitada. En suma,
el copropietario tiene el derecho de pedir la divisin y particin, y
35
Corporacin
correlativamente tiene la obligacin de aceptar la divisin y particin
peticionada por uno o varios de los copartcipes.
3.3 OBLIGACIONES
Las obligaciones del copropietario son:
1. SANEAMIENTO POR EVICCIN. La hiptesis normativa del
artculo 982 del Cdigo Civil, expresa: Los copropietarios estn
recprocamente obligados al saneamiento en caso de eviccin,
en proporcin a la parte de cada uno. La fuente inmediata de
este dispositivo se encuentra en el artculo 921 del Cdigo Civil
de 1936. Se trata del saneamiento legal que conlleva todo
negocio jurdico traslativo de propiedad, y concierne al
transferente o enajenante la obligacin al saneamiento por
eviccin, dentro de los supuestos que contiene el artculo 1484
del Cdigo Civil, que dice:
Hay lugar a saneamiento en los contratos relativos a la
transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien.
Por la particin los copropietarios permutan entre s los
derechos de propiedad que mantienen en el bien comn
(artculo 983 del Cdigo Civil), de esta manera van a constituir
todo un acto jurdico de transferencia dominial, y surgir la
obligacin de saneamiento como en todo contrato referente a la
transmisin de la propiedad, la posesin o en su caso el uso del
bien. Por consiguiente, los copropietarios mutuamente se
hallarn obligados al saneamiento por eviccin, desde luego, en
la proporcin a la cuota-parte que tiene el copropietario en el
bien comn.
2. GASTOS DE CONSERVACIN Y CARGAS DEL BIEN COMN.
Entendemos que la copropiedad es una forma especial del
derecho de propiedad, que tiene como objeto un bien comn y
como sujetos una pluralidad de propietarios, con derechos
proporcionalmente determinados por la cuota-parte ideal o
abstracta que mantienen en dicho bien.
Los copropietarios en conjunto son dueos de todo lo material o
fsico del bien, siendo as, no solo mantienen derechos, sino
tambin obligaciones, o como dice el artculo 981 del Cdigo
Civil: Todos los copropietarios estn obligados a concurrir en
proporcin a su parte, a los gastos de conservacin y al pago de
los tributos, cargas y gravmenes que afecten al bien comn.
Se advierte que en las obligaciones del rubro, rige el principio
de la proporcionalidad sobre la alcuota del copropietario, a
36
Corporacin
efecto de aportar con los gastos de conservacin y cargas que
soporta el bien objeto de la copropiedad; pero, si un
copropietario no cumple con la obligacin de aportar para tales
gastos, se le acumularan sus aportes incumplidos en la
proporcin a su participacin en la copropiedad, con la
posibilidad de la cobranza directa o forzosa o recaer en la parte
que le corresponda en el bien comn. Prescindir de tales
aportaciones solo es posible si renuncia el copropietario a sus
derechos en la copropiedad. En la medida que los copropietarios
tienen derechos a los beneficios que le brinda la copropiedad,
tambin tienen la obligacin de soportar los gastos y las cargas,
de manera equitativa, o sea, siempre en proporcin a sus
cuotas correspondientes.
3. ADMINISTRACIN DE LA COPROPIEDAD. Sabemos que la
copropiedad mantiene diferencias claras con la sociedad,
aquella no es persona jurdica, en ella solo existe pluralidad de
titulares frente al bien comn; en cambio, en la sociedad la
pluralidad no existe, sino es la persona jurdica la que vela por
la marcha de la administracin de la sociedad, es decir, es nica
y distinta a los socios o miembros.
En la copropiedad cada copropietario es dueo de su parte
indivisa en el bien comn, manteniendo poderes de disposicin
sobre las cuotas ideales, por cuya razn resulta casi imposible
que todos asuman el pleno uso y disfrute del bien o ejercer en
conjunto la coposesin. Esta situacin hace que el bien sea
sometido a la administracin, el arrendamiento o el gravamen.
Aqu surge la pregunta quin debe administrar el bien comn?;
la respuesta est en el artculo 973 del Cdigo Civil, en cuanto
seala: Cualquiera de los copropietarios puede asumir la
administracin y emprender los trabajos para la explotacin
normal del bien, si no est establecida la administracin
convencional o judicial y mientras no sea solicitada alguna de
ellas. De la norma se advierte la administracin voluntaria y la
necesaria, as como la judicial, de las cuales ms adelante nos
ocuparemos. La administracin de la copropiedad, es definida
como el acto de gestin y representacin de la copropiedad,
pues el administrador ejercita los actos inherentes al
aprovechamiento del bien comn as como la representacin de
la copropiedad frente a terceros y a los mismos copropietarios.
Se entiende como administracin de la copropiedad, el acto
de gestin (en la acepcin de accin y efecto de administrar),
que se caracteriza por su organicidad, economicidad y
funcionalidad, que le atribuyen modernidad a la copropiedad,
bajo una misin activa y de utilidad para sus propietarios y de la
propia sociedad, como en el caso de la explotacin de una
37
Corporacin
copropiedad agraria, que implica por excelencia llevar una
actividad econmico-productiva tpicamente empresarial, bajo
la
direccin
del
administrador
que
haya
asumido
voluntariamente la responsabilidad de administrar el bien
comn, del que asuma por acuerdo convencional conforme al
artculo 971.2 del Cdigo Civil, o del designado como
administrador judicial (artculo 972 del Cdigo Civil). Quien
tenga la administracin de la copropiedad ejerce tambin un
acto de representacin de los copropietarios, con todas las
facultades y las obligaciones que le asigna la ley.
CLASES DE ADMINISTRACIN. El Cdigo Civil no consigna norma
alguna que le otorgue una mayor fluidez sistmica a la
regulacin de la administracin de la copropiedad, tan es as,
que no existen dispositivos que precisen las diferentes clases de
administracin; por lo que, tenuemente se pueden advertir, y
sin mayor precisin normativa del artculo 973 del Cdigo Civil.,
que las clases de administracin son:
a) La
administracin
convencional.
Tambin
denominada
administracin voluntaria. Se halla regulada muy tibiamente por
el artculo 973 del Cdigo Civil, cuando refiere: (...) si no est
establecida la administracin convencional ( ...). Esta clase de
administracin surge del concierto de voluntades de los
copropietarios, designando a la persona o personas que asuman
la administracin del bien comn (artculo 971.2 del Cdigo
Civil), quienes tambin deben expresa r su voluntad de
aceptacin para asumir la administracin. Como todo acto
jurdico acuerdo de voluntades, requiere plasmarse en un
documento escrito que puede ser celebrado por escritura
pblica a efecto de su inscripcin en los Registros Pblicos, en
garanta contra terceros. En el acto al que aludimos deben
intervenir todos los copropietarios y la persona o personas
designadas como administradores insertndose, adems, en el
contrato de administracin, el acta de la junta de copropietarios
de designacin de administrador de la copropiedad. La
administracin convencional, requiere del acuerdo de la
mayora absoluta, en la junta de copropietarios, y debe recaer
en la persona con pleno ejercicio de sus derechos civiles.
b) La ad ministracin de hecho o necesaria. La administracin de
los bienes que integran el patrimonio sometido a una
copropiedad, por su propia naturaleza de albergar una
pluralidad de titulares y un patrimonio comn, requiere de una
vida patrimonial orgnica que debe traducirse en una
administracin, esta es la preocupacin de la ley cuando regula
la llama da administracin de hecho o necesaria, concediendo
38
Corporacin
la posibilidad de asumir la administracin de la copropiedad a
cualquiera de los copropietarios, como lo autoriza el artculo
973 del Cdigo Civil, expresando:
Cualquiera
de
los
copropietarios
puede
asumir
la
administracin y emprender los trabajos para la explotacin
normal del bien, si no est establecida la administracin
convencional o judicial y mientras no sea solicitada alguna de
ellas.
La administracin de facto o de hecho es aquella en la que
cualquiera de los copropietarios puede asumir la administracin
del bien comn, y proceder con los trabajos de explotacin y
propiamente con todo lo que requiere
una
administracin
normal.
Es necesario aclarar
que la administracin de
hecho o necesaria debe ser asumida solo cuando no existe la
administracin convencional o judicial.
Presupuestos (de la administracin de hecho). En armona con
las normas aludidas lneas arriba, se tiene que los presupuestos
para la configuracin de la administracin del acto o necesaria
de la copropiedad, son:
a) Que la copropiedad se encuentre desorganizada, sin ninguna
proyeccin de explotacin econmica o exista un grave
desorden entre los copropietarios, para asumir el uso y disfrute
del bien comn.
b) Que la copropiedad se encuentre sin ninguna clase de
administracin, por el desinters o la negligencia de los mismos
copropietarios.
c) Que no se haya solicitado o establecido la administracin
convencional o voluntaria, ni la judicial.
LA ADMINISTRACIN JUDICIAL. A esta administracin alude el
artculo 972 del Cdigo Civil, que a la letra dice: La
administracin judicial de los bienes comunes se rige por el
Cdigo Procesal Civil. Obviamente, se halla regulada por la ley
procesal, utilizando el proceso no contencioso y su objeto es
segn el artculo 770, inciso 1, del Cdigo mencionado, el
nombramiento de administrador judicial. Si los copropietarios
no se ponen de acuerdo en la designacin de un administrador
convencional, se solicitar al juez para que proceda a nombrar
al administrador judicial, recayendo en la persona de un
copropietario o un tercero designado por los copropietarios;
pero si no se ponen de acuerdo los copropietarios ser el juez
39
Corporacin
quien designe al administrador de la copropiedad. El Cdigo
Procesal Civil, establece la legitimidad activa para pedir el
nombramiento de administrador judicial (artculo 771); luego
regula el procedimiento (artculo 772); las atribuciones del
administrador (artculo 773); las obligaciones del administrador
(artculo 774); y; las prohibiciones (artculo 775).
3.4 PROHIBICIONES EN LA COPROPIEDAD
PREMISA. Cualquiera de los copropietarios tiene el derecho para
oponerse ( ius prohibendi ) a todo hecho material o jurdico practicado
por uno o ms de los copartcipes en el bien comn, que vaya en
perjuicio del inters de la copropiedad, o que implique una mala
administracin, al respecto se comenta del hecho de que todos los
comuneros tienen un derecho igual en la cosa comn deriva el
principio de que todos tienen las mismas faculta des para intervenir
en la administracin de ella y que los actos administrativos deben
tomarse en comn acuerdo, por unanimidad de los comuneros. Cada
uno de estos tiene el ius prohibendi o derecho a oponerse a los actos
que los dems copartcipes pretendan realizar. Sin duda, es derecho
que debe ser ejercitado en resguardo de la integridad e inters
patrimoniales que en conjunto pertenecen solo a la copropiedad
integrada por titulares con derechos y obligaciones, y bajo la
presuncin de la igualdad de sus cuotas.
Lo regular es que debe ser impedido todo acto material o jurdico que
afecte el inters comn; por ejemplo, el pretender ejercer por uno de
los copropietarios la propiedad exclusiva del bien objeto de la
copropiedad, arrendando, gravando, ejecutando hechos que
modifiquen el uso y destino del bien, otorgando anticipos de legtima,
etc., (aprovechndose del artculo 978 del Cdigo Civil). Para nosotros
si estos hechos o actos no emanan de la voluntad o decisin de todos
los copropietarios en conjunto y por aprobacin unnime, no tienen
validez legal alguna.
3.5 PROHIBICIN DE REALIZAR ACTOS QUE IMPORTEN EL
EJERCICIO DE LA PROPIEDAD EXCLUSIVA EN EL BIEN COMN.
Conviene aclarar, que anteriormente este rubro lo hemos tratado
como derecho del copropietario; pero para algunos, nosotros entre
ellos, no solo es un derecho, sino, una prohibicin (de ejercer en el
bien comn, actos y hechos exclusivos).
Todos los copropietarios, tienen la obligacin de saber que estn
prohibidos de ejercer la propiedad exclusiva sobre la totalidad o
una fraccin material del bien comn, menos sobre las cuotas ideales
de los dems condueos, por tanto, estn en la obligacin de respetar
los derechos de los dems copropietarios. Con otras palabras,
40
Corporacin
ninguno de los copropietarios tiene potestad para practicar sobre el
bien comn, sea en parte o en su totalidad, actos materiales ni
jurdicos, que importen el ejercicio exclusivo de la propiedad, como
si se tratara de una propiedad individual. Frente a esta actitud
cualquiera de los copropietarios puede oponerse, con suficiencia para
impedir ese ejercicio anormal e ilegal que asume el copropietario.
Si bien es cierto, que el copropietario puede ejercer el uso y disfrute
del bien material solo ser en proporcin a la cuota-parte que le
corresponde, si se excede de ella, tendr que indemnizar o rembolsar
los provechos o beneficios que haya obtenido a favor de los dems
condueos. En todo caso, el copropietario tiene la obligacin de
respetar el destino del bien, sin causar deterioro en provecho del
inters propio.
El concepto propiedad exclusiva que contiene el artculo 978 del
Cdigo Civil es innecesario a ms de ser contradictorio. Los actos
materiales as como los jurdicos que sean efectuados por el
copropietario sobre el bien comn, sin el consentimiento de los
dems copropietarios no solo estn prohibidos, sino devienen en un
franco abuso del derecho del copropietario que asume conducta
individual sobre un bien de propiedad plural o comn, mxime si lo
hace teniendo pleno conocimiento de que no los puede realizar sin el
consentimiento de los dems copropietarios. Como resultado, sus
actos devienen sin validez ni eficacia alguna.
En el derecho civil comparado existe la norma imperativa contenida
en el artculo 2680 del Cdigo Civil argentino, con respecto a la
prohibicin de realizar actos materiales y jurdicos sobre el bien
comn y que importen el ejercicio de propiedad exclusiva, sobre
bien que no le pertenece fsicamente al copropietario. El numeral
indicado expresa: Ninguno de los condminos puede sin el
consentimiento de todos, ejercer sobre la cosa comn ni sobre la
menor parte de ella, fsicamente determinada, actos materiales o
jurdicos que importen el ejercicio actual inmediato del derecho de
propiedad. Basta la oposicin de un copropietario para impedir actos
de disposicin del bien comn.
Antes de concluir, nos parece pertinente la pregunta, qu se
entiende por actos materiales y jurdicos, con relacin a la
copropiedad? Los actos materiales son los hechos de uso y disfrute,
modificaciones o mejoras del bien, que desde luego, requieren del
asentimiento de todos los copropietarios; y los actos jurdicos, son
aquellos que se presentan, por ejemplo, cuando el copropietario
enajena o dispone, grava, arrienda, o entrega en comodato el bien,
sin la aprobacin unnime, para tales actos, de todos los condueos.
41
Corporacin
3.6 PROHIBICIN DE ESTABLECER SERVIDUMBRE SIN EL
ASENTIMIENTO UNNIME DE LOS COPROPIETARIOS. Ningn
copropietario est facultado por s o en inters propio a constituir
servidumbre en el bien comn, sin el consentimiento de todos los
copropietarios. Esta prohibicin se desprende de la primera parte del
artculo 1042 del Cdigo Civil, que dice: El predio sujeto a
copropiedad solo puede ser gravado con servidumbre si prestan su
asentimiento todos los copropietarios (...). En consecuencia, si no
hay ese consentimiento como dispone la norma, resulta intil
pretender constituir servidumbre. Estamos ante una prohibicin de
gravar el bien comn con una servidumbre, es decir, no se puede
permitir que el bien comn est gravado como predio sirviente por la
sola decisin arbitraria de uno de los copropietarios. Pero es posible,
an sin el consentimiento aludido, que el copropietario obtenga o
gane una servidumbre para el bien comn, si esto ocurre, los
beneficios alcanzarn a todos.
En conclusin, ningn copropietario por s mismo; puede gravar el
bien con una servidumbre, pues para ser gravado el bien comn con
una servidumbre o sirva de predio sirviente, se exige lo que dispone
la norma citada en concordancia con el artculo 971.1 del mismo
Cdigo., es decir, la imperativa manifestacin de la voluntad unnime
de los copropietarios.
3.7 EXTINCIN DE LA COPROPIEDAD

CAUSALES. Para algunos son modos de extincin. La regla general
es, que la copropiedad se extingue o concluye de manera normal
mediante la divisin y particin del bien comn-material, recibiendo
cada copartcipe lo que por derecho le pertenece.
El objetivo es que mediante la particin se convierta el derecho
abstracto del copropietario en una parte materialmente determinada,
con el equivalente a su inters dentro del bien comn. En nuestra
sistemtica jurdica civil las causales de extincin de la copropiedad
junto a la divisin y particin -, estn expresadas en el artculo 992
del Cdigo Civil, y son las siguientes:
1.
2.
3.
4.
Divisin y particin del bien comn

Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario
Destruccin total o prdida del bien comn.
Prdida del derecho de propiedad de los copropietarios
LA DIVISIN Y PARTICIN
42
Corporacin
Esta causal, sin duda, es la de mayor relevancia jurdica. La
divisin y particin no es sino la causa objetiva de extincin de la
copropiedad y sin oposicin por cualquiera de los comuneros, su
imperatividades de tal naturaleza que su ejercicio no est
supeditado a ninguna condicin; el nico motivo que podra
impedir la efectiva particin es el pacto de indivisin al cual los
condueos se hayan sometido por el tiempo establecido en la ley.
Esta causal nos va conducir a su estudio detenido, ms adelante.
REUNIN DE TODAS LAS CUOTAS PARTES EN UN SOLO
PROPIETARIO
Este modo de extincin de la copropiedad opera cuando todos los
coparticipes llegan a transferir sus cuotas partes a favor de uno de
los copropietarios, es decir, solo cuando uno de los copropietarios
llega a adquirir todas las cuotas de los dems, de tal manera llega
a concentrar solo en l todas las participaciones de los dems y se
convierte en el nico propietario individual, y como consecuencia
se extingue la copropiedad. Se advierte que la copropiedad vuelve
a su estado normal, que es la propiedad individual.
Desde luego por la causal que nos ocupa los copropietarios
otorgarn los actos jurdicos de disposicin de sus cuotas de
manera definitiva a favor del nico adquirente copropietario,
aprobando esta decisin por unanimidad.
En esta modalidad, la particin propiamente material del bien
comn no opera o no existe, pero recaer sobre el monto del
precio obtenido y en la proporcin a la alcuota que a cada
copropietario le corresponde. Por esta causal de extincin de la
copropiedad, el copropietario al adquirir el bien comn consolida
en su persona todas las cuotas ideales y desaparece la
copropiedad, para dar paso a una tpica propiedad personal o
individual con un bien determinado.
Concluyendo, diremos que este modo de extincin est supeditado
al acuerdo de voluntades de los copropietarios, toda vez que la ley
no condiciona ningn requisito para que la indivisin se extinga a
mrito de la adquisicin de todas las cuotas, desde luego, en esta
causal se advierte que el adquirente debe ser un copropietario o
un tercero, pero debe ser una sola persona, de lo contrario, si
fueran dos o ms personas los adquirentes habr nacido otra
copropiedad.
DESTRUCCIN TOTAL O PRDIDA DEL BIEN
43
Corporacin
Por regla general este modo de extincin de la copropiedad est
supeditado a hechos totalmente ajenos de la voluntad de los
copropietarios. Advertimos que se trata de dos modos de extincin
de la copropiedad:
1. Por la destruccin total del bien comn, que puede ser
provocado por hechos fortuitos o fuerza mayor, por ejemplo, la
destruccin total de un edificio por las fuerzas de la naturaleza
(terremoto, aluvin).
2. Por la prdida del bien, que recae bsicamente sobre bienes
muebles, y por motivos que escapan a la voluntad de los
copropietarios.
En suma, se extingue la copropiedad porque se destruy o se
perdi el bien objeto de la copropiedad. Si la destruccin es en
parte o parcial la copropiedad subsistir sobre el resto del bien.
ENAJENACIN DEL BIEN A FAVOR DE UN TERCERO
Esta causal de extincin de la copropiedad obviamente resulta
por actos de transferencia nter vivos, y previo acuerdo unnime
de todos los copropietarios (artculo 971 del Cdigo Civil). Si se
enajena todo el bien comn a favor de un tercero, habr
desaparecido el estado de copropiedad.
Puede suceder que la enajenacin sea solo de una parte o en
forma total del bien comn; de ser as tampoco opera la divisin
material del bien entre los copropietarios, sino, la reparticin
ser sobre el precio obtenido por la venta.
PRDIDA DEL DERECHO DE COPROPIEDAD
En la extincin de la copropiedad por esta causal como es obvio, no
existe particin ni reparticin de ninguna clase, porque sencillamente
al perderse el bien tambin se ha perdido el derecho de copropiedad.
La prdida del bien escapa a la voluntad de los copropietarios, v. gr.,
por haberse declarado judicialmente la nulidad del ttulo de
copropiedad o haber prosperado la reivindicacin del bien comn a
favor de un tercero.
Resumiendo, entre los modos de extincin de la copropiedad
previstos en el artculo 992 del Cdigo Civil, tenemos causales que
estn sometidas a la voluntad o el acuerdo unnime de todos los
copropietarios, como la reunin de todas las cuotas partes en un solo
copropietario, o para la enajenacin del bien a favor de un tercero,
etc.; y otras causales de extincin de
la copropiedad que no
dependen de la voluntad de los copropietarios, como la destruccin
total o la prdida del bien comn; sin embargo, debemos advertir que
44
Corporacin
entre las causales reguladas (artculo 992 del Cdigo Civil), la de
mayor relevancia jurdica es la divisin y particin, la que a su vez
reconoce dos variables, la judicial y la extrajudicial.
4. EXTINCIN DE LA COPROPIEDAD
4.1 DIVISIN Y PARTICIN
1. CONSIDERACIONES PREVIAS. La copropiedad de alguna manera
es la reminiscencia civilizada de la propiedad colectiva o grupal,
que en el derecho moderno, por regla general, carece de
perennidad -su existencia preponderantemente es temporal ,
situacin que nos permite hablar de su extincin en el concepto
de particin material del bien comn, es decir, en el significado
de pertenencia de la cuota ideal o abstracta a cada
copropietario con el objeto de convertirla en pertenencia
material a travs de la particin; sin embargo, no todos los
bienes son objeto de particin material sea por su propia
naturaleza (un automvil), o por no perder su significacin
econmica (una joya, una pintura, etc.), en estos casos el
derecho de cada copropietario se materializa en dinero. Si
tenemos en cuenta que la propiedad es perpetua en la
concepcin de que el transcurso del tiempo no la afecta o que
el no uso del bien tampoco la extingue; sabemos que en ciertos
casos como los previstos en el artculo 968 del Cdigo Civil., la
propiedad se extingue. A nuestro juicio, la propiedad en s no se
extingue porque el titular haya dejado de ejercer los actos de
posesin y de propiedad, lo cierto es, que se pierde (no se
extingue), porque el mismo titular consinti que un tercero
tenga el uso y el disfrute del bien, dando paso a la prescripcin
adquisitiva, y perdiendo, la propiedad, su perpetuidad; esto es,
la propiedad se prescribe, pero solo adquisitivamente.
Nuestro Cdigo Civil no cuenta con ninguna norma que instituya la
perpetuidad de la propiedad (una de sus caractersticas ms
importantes). Lo que nos permite recurrir a la legislacin comparada
como el Cdigo Civil argentino, que en su artculo 2510, dice: El
dominio es perpetuo, y subsiste independientemente del ejercicio que
se pueda hacer de l. El propietario no deja de serlo, aunque no
ejerza ningn acto de propiedad, a un que est en la imposibilidad de
hacerlo, y aunque un tercero lo ejerza con su voluntad o contra ella, a
no ser que deje de poseer la cosa por otro, durante el tiempo
requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por la
prescripcin.
Frente a la no extinguibilidad de la propiedad, se contrapone la
usucapin, aqu la propiedad no se extingue por el no uso de la
45
Corporacin
propiedad, sino, porque otra persona ejerce la posesin real y
efectiva, observando las exigencias legales. Sin embargo el Cdigo
Civil (artculo 968), establece las causales de extincin de la
propiedad individual, y siendo la copropiedad una especie de la
propiedad o una forma excepcional de la misma, en la cual las
relaciones jurdicas son entre copropietarios y de estos frente al bien
comn (relaciones reales), tambin est sometida a ciertas causales
legales para su extincin (artculo 992 del Cdigo Civil).
Los bienes sometidos a la copropiedad solo pueden ser plenamente
ejercidos en propiedad fsica o material por todos los copropietarios, a
travs de las decisiones tomadas en conjunto y por unanimidad
(artculo 971,1 del Cdigo Civil).
Cualquiera de los copropietarios es dueo de cualquier parte del bien
comn, porque fija su participacin de titular mediante la denominada
cuota ideal, la cual solo ser materializada mediante la particin.
Estas particularidades de la copropiedad, hacen que ella sea
conceptualizada como una forma sui gneris de la propiedad en
general o una especie de la propiedad muy peculiar. En la
copropiedad bsicamente se advierte la presencia de varias personas
como copropietarias y en la propiedad una sola persona, es decir, en
una existe pluralidad y en la otra singularidad; aun cuando para
algunos es una figura jurdica autnoma o totalmente distinta a la
propiedad (Josserand), no deja de tener ciertas caractersticas de sta
(excluyente, imprescriptible, etc.).
La Comisin Revisora del Cdigo Civil tambin toca el artculo 985 del
Cdigo Civil insinuando su modificatoria expresando: La accin de
particin es imprescriptible. Cmo quedara el supuesto de que el
copropietario puede usucapir, si la accin de particin como llama
la Comisin es imprescriptible? Porque en cualquier momento y
cualquiera de los copropietarios puede pedir la divisin y particin de
la copropiedad, est o no el bien en posesin exclusiva de uno de los
copropietarios. Para nosotros, en armona con la mejor legislacin y
doctrina (brasilea, argentina, alemana, italiana, etctera), la
adquisicin y extincin de la copropiedad es imprescriptible.
La Comisin no puede distinguir la accin procesal de la pretensin
procesal, razn que con un contenido desfasado y acientfico
confunde la accin con la pretensin, pues la divisin y particin
como causal para liquidar el estado de copropiedad, no es accin, es
pretensin. Todava se cree todava como la Comisin que se nombr
para modificar el Cdigo Civil, que la accin es el derecho material
puesto en movimiento, olvidando que la divisin y particin (como
debe ser manejada jurdicamente) no es accin sino pretensin
46
Corporacin
procesal, por tanto la que prescribe extintivamente no es la accin
sino la pretensin.
2. METODOLOGA LEGAL. El primer Cdigo Civil peruano (1852),
se ocup de la particin en el Ttulo Segundo, De la
Comunidad y de la Particin de la Herencia, Seccin Sptima,
Libro Tercero De las Obligaciones y Contratos, artculos 2143
y siguientes. El Cdigo Civil de 1936, ignor las causales de
extincin de la copropiedad, llamada por l condominio, se
limit superficialmente a legislar sobre la divisin y particin
(artculos 917 a 923). En el Cdigo Civil de 1984 se aprecia una
notable metodologa legal en el tratamiento de las causales de
extincin de la copropiedad, en el Libro Quinto, Derechos
Reales, se destina el Captulo Quinto del Ttulo II, Propiedad a
la copropiedad y en l, el Sub Captulo IIl a la particin, el Sub
Captulo IV a la extincin de la copropiedad, el Sub Captulo V al
pacto
de
indivisin;
de
lo
que
se
advierte
que
metodolgicamente esta ubicacin legal de la divisin y
particin no es sistmica, como en efecto lo advertimos a
continuacin.
Si procedemos con el anlisis del aspecto legal, propiamente la
divisin y particin como causal se halla regula da en el artculo 992,
inciso 1, del Cdigo Civil, bajo el nomen iuris de divisin y particin
del bien comn. E1 Cdigo, solo se limita a expresar las cinco
causales de extincin de
la
copropiedad,
sin
desarrollarlas
legislativamente
con
posterioridad; sin embargo, antes que
establezca dichas causales ya regula la particin (artculos 983 a
991 del Cdigo Civil), y no precisamente como divisin y particin,
que aparece recin en el artculo 992. Esta metodologa empleada
por el legislador en la ubicacin de las causales de extincin de la
copropiedad con la particin como la causa de su normal extincin,
no es lgica ni sistmica. No podemos hablar antes del efecto
(particin) y despus de la causa (divisin). Para nosotros la causal de
divisin del derecho de copropiedad en cuotas abstractas genera la
particin, como en efecto, sta opera como la materializacin de
aquella; de tal suerte que la divisin conduce a la particin.
4.2 LA TEMPORALIDAD DE LA COPROPIEDAD Y LA DIVISIN Y
PARTICIN
La copropiedad est fuertemente caracterizada por su temporalidad,
es decir, por tener en el tiempo una duracin determinada; pues si
fuera ilimitada o indefinida en el tiempo fcilmente estara en
contraposicin a las propias exigencias de la naturaleza humana de
ejercer la propiedad de un bien con libertad y plenitud, a travs de
actos materiales y jurdicos.
47
Corporacin
En la copropiedad, el copropietario advierte con mayor hondura la
necesidad de la propiedad individual o de hacer realidad el uso,
disfrute o disposicin del bien con respecto a la parte que le
pertenece. Lo antedicho es el problema que la divisin y particin
debe resolver; sin olvidar que el derecho ha creado la figura de la
copropiedad fundada en las necesidades reales de la vida social y
econmica del hombre, pero, como algo temporal y excepcionalmente
duradero (indivisin forzosa).
Cuando la copropiedad se hace permanente o indefinida provoca el
estancamiento o la paralizacin de los derechos concretos e
individuales sobre la explotacin y el mejoramiento del bien, de all
que surja la necesidad de la propiedad exclusiva o individual que
satisfaga el manejo econmico y la propia funcionalidad social del
bien, para cuyo efecto la ley le concede a todo copropietario la
libertad de decidir, cundo debe acabarse o extinguirse el estado de
indivisin, transformando la titularidad plural en la titularidad
individual o personal. En sntesis, la temporalidad de la copropiedad
encuentra su realizacin en la divisin y particin del bien comn.
4.3 ANLISIS
PARTICIN
DE
LOS
CONCEPTOS
DE
DIVISIN
1. El objeto de nuestras reflexiones se circunscribe a la

copropiedad que jurdicamente se presenta como el derecho
real emanado de la propiedad en general, pero con una
pluralidad de propietarios sobre un bien comn potencialmente
susceptible de ser liquidada bajo los conceptos de divisin y
particin.
2. La situacin de indivisin puede en cualquier momento ser
liquidada mediante la divisin y particin del bien comn, sea
por decisin de los condueos o la peticin de uno de ellos o del
acreedor de cualquiera de los copropietarios. La divisin y
particin debe ceirse a la cuota o a la parte proporcional que a
cada copropietario le corresponde, la cual encuentra su
materializacin mediante la operacin de la particin; lo que
quiere decir, que la divisin conduce a la particin del bien,
liquidando o extinguiendo la copropiedad definitivamente.
3. En la doctrina as como en la ley, de manera reiterada, los
conceptos divisin y particin reciben un tratamiento
sinonmico o como equivalentes. Esta situacin exige satisfacer
las preguntas siguientes:
Qu se entiende por divisin?, qu es particin?, son
conceptos sinnimos?, cmo opera la divisin y particin?
48
Corporacin
Entendemos que en la copropiedad cada copropietario tiene
perfecto conocimiento de su participacin (proporcin o
porcentaje), fijada idealmente por la cuota-parte; pero ninguno
conoce en qu parte del bien est materializado su derecho de
propiedad, dicho sea de paso, recordemos que esta es la
concepcin romanista que ha inspirado al Cdigo Civil peruano.
La divisin y particin as copulativamente expresadas por la
ley reconoce dos variables:
En el mbito judicial (en proceso abreviado). Como pretensin

jurdica, con el objeto de poner fin al estado de indivisin del
bien comn, bajo la denominacin de divisin y particin, que
implica provocar la intervencin del poder jurisdiccional del
Estado. Generalmente tiene operancia cuando no existe
acuerdo unnime entre los condueos para extinguir la
copropiedad.
En el mbito extrajudicial. Tambin toma la denominacin de

particin convencional. Opera solo cuando existe unanimidad
entre los copropietarios para la extincin extrajudicial de la
copropiedad, lo que implica el acuerdo de voluntades de todos
los copropietarios, que
deciden
definir
los
derechos
subjetivos de cada copropietario sobre el bien comn,
procediendo con la divisin y particin y el otorgamiento de los
actos jurdicos (permuta) con la asignacin o adjudicacin
material de la parte proporcional que le corresponde a cada
copropietario (artculo 986 del Cdigo Civil).
4. Los conceptos divisin y particin, no son sinnimos, como

cree Cuadros366, cuando dice que la particin y la divisin son
sinnimos y muy bien puede decirse simplemente particin o
divisin. Ya sostuvimos que no es as, porque la divisin
jurdicamente opera sobre la indivisin de la copropiedad y la
particin sobre la materialidad del bien fijada por aquella
divisin. Explicando mejor, verificada y determinada la divisin
de la parte proporcional para cada copropietario sobre la base
de su cuota ideal, se procede con la asignacin objetiva de los
bienes para cada copropietario, esta materialidad importa la
propia particin (fsica) del bien comn. Estos conceptos,
copulativamente empleados, operan jurdicamente de manera
distinta. No creemos que el legislador haya denominado la
causal como divisin y particin, en base a conceptos
redundantes, o en su caso, utilizando sinnimos.
5. La causal contenida en el artculo 992, inciso 1, del Cdigo Civil
expresamente dice Divisin y particin del bien comn,
entonces, por qu la ley alude a la divisin? y por qu a la
49
Corporacin
particin?; ser por su expresividad, divisin y luego
particin? La razn y el contenido jurdico de ambos
conceptos nos demuestran que no es as, sino, para establecer
jurdicamente que por la divisin y particin se opera la
liquidacin de la copropiedad, utilizando para tal efecto dos
fases: la divisin y la particin.
6. La divisin, en el mbito de la extincin de la copropiedad,
comprende el asignar a cada copropietario, de manera
determinada, su parte proporcional, y tiene su objetivacin en
la operacin de la particin que es material. La particin es
consecuencia de la divisin que es fijada proporcionalmente
segn la cuota-parte con la que participan los copropietarios. La
divisin opera sobre el derecho (de copropiedad) que se halla
fraccionado o dividido en cuotas ideales, y como consecuencia
de ella viene la particin que opera sobre el objeto material de
la copropiedad, el bien.
7. La divisin, que es de naturaleza declarativa, se materializa con
la efectiva particin del bien comn para cada copropietario,
que consiste en el correlativo ejercicio de derechos y
obligaciones (entre los copropietarios), que pueden ser de dar
(entregas simultneas de las partes materiales) o de hacer
(forma escrita de transferencia), actos que son de naturaleza
traslativa de la propiedad individual.
8. Tambin podemos afirmar que la divisin es la determinacin
del derecho de propiedad sobre la base de las cuotas con las
cuales participan los condueos; esto quiere decir, que es la
declaracin del derecho de propiedad de cada condueo en
relacin a su cuota-parte; y, la particin es la determinacin
efectiva y material de aquella divisin del derecho de propiedad
para cada propietario, es pues, cmo se concretiza o materializa
el derecho abstracto o ideal que tena el titular en el bien
comn.
9. Por la indivisin del derecho de copropiedad, cada copropietario
se considera dueo o propietario exclusivo de su alcuota, pero
sin derecho sobre una parte determinada fsicamente en el bien
comn, y es por e11o, que en la prctica y en la jurisprudencia
se habla de derechos y acciones, sobre los cuales se celebran
actos jurdicos, por ejemplo, la compraventa de derechos y
acciones, la donacin de derecho y acciones o la permuta de
derecho y acciones, etc., sin tocar para nada la materialidad del
bien comn.
50
Corporacin
10.
Por la particin los copropietarios de un bien comn
deciden poner fin al estado de indivisin. La particin, como
dice Capitant, pone trmino a la indivisin, al sustituir, en
beneficio de cada uno de los copropietarios, con una parte
material distinta a la cuota ideal que tenan sobre la totalidad
de ese bien o patrimonio continua la divisin en partes de la
cosa comn, que es en sntesis el contenido de la particin
(...). De tal manera que por la particin la copropiedad
definitivamente se extingue, es decir, a travs
de la
distribucin material de los bienes entre los copropietarios,
producindose la adjudicacin o asignacin para cada uno de
los copropietarios en la proporcin de su alcuota.
11.
Del anlisis jurdico-conceptual
de las expresiones
divisin y particin, entendemos que la particin es el acto
de poner fin a la copropiedad en sentido material, es decir, de
los derechos pro indivisos representados por la cuota ideal de
cada copropietario, la cual por efecto de la particin se
materializa en fraccin, lote o porcin fsica. Por consiguiente,
podemos desbrozar de nuestra argumentacin jurdica la
vigencia de los principios orientadores (que la venimos
proponiendo ex ctedra), como son: a la particin se llega por
medio de los actos de divisin, la divisin conduce a la
particin material, la divisin es in abstracto y la particin es
in materia, la particin es la ejecucin de la divisin. La
operacin de la particin es propiamente en ejecucin de
sentencia, que declara fundada la pretensin de divisin y
particin.
12.
El Proyecto para el Libro De los Derechos Reales, de la
profesora Maisch Von Humboldt cuando define la divisin y
particin en el artculo 196, hace la diferencia implcita entre
divisin y particin, seala al respecto: La particin convierte
el derecho inmaterial del copropietario en un lote material
equivalente a su inters dentro del bien. Lo inmaterial, lo
abstracto o lo ideal es la cuota parte y objeto de la divisin. Lo
material es el lote producto de la particin. Finalmente, la
jurisprudencia nacional ha sentado lo siguiente: La divisin y
particin de un bien (...) no se concreta solo a determinar el
porcentaje que puede corresponder a sus titulares, sino que es
posible que termine, en su caso, con la particin material. ..
4.4 CONCLUSIONES. Del anlisis crtico reflexivo de los conceptos
jurdicos divisin y particin, podemos arribar a las conclusiones
siguientes:
Primera. La divisin del bien comn es declarativa no es traslativa de
propiedad -, al liquidar la indivisin del derecho de copropiedad con la
51
Corporacin
asignacin de un derecho individual para cada condueo de acuerdo
a la cuota ideal que ostenta. La particin es de condena, porque la
sentencia ordena el fraccionamiento material del bien comn. Como
corolario se tiene la conversin de la copropiedad en propiedad
individual (o propiedades individuales). Obviamente con la particin
existe la obligacin de efectivizar obligacin de hacer - materialmente
la decisin que fija la sentencia con la traslacin del derecho de
propiedad individual para cada copropietario de manera real
(permuta).
Segunda. En la divisin y particin judicial, en una primera etapa, se
determinan los derechos de cada copartcipe mediante la divisin
proporcional, la que es expresada en la decisin final (sentencia), es
decir, la divisin est orientada hacia la disolucin de la copropiedad;
y, en una segunda etapa, que es propiamente la etapa de ejecucin
de aquella divisin, se procede con la operacin de la particin
material del bien y las correspondientes adjudicaciones fsicas para
cada copropietario (acto de permuta). La divisin conduce a la
particin, por lo que los conceptos divisin y particin no
pueden jurdicamente ser tratados como equivalentes o sinnimos.
4.5 DEFINICIONES: La definicin normativa la encontramos en el
artculo 983 del Cdigo Civil, que a la letra dice: Por la particin
permutan los copropietarios, cediendo cada uno el derecho que tiene
sobre los bienes que no se le adjudiquen, a cambio del derecho que le
ceden en los que se les adjudican. Como antecedentes del referido
dispositivo tenemos el artculo 2157 del Cdigo Civil de 1852, que
defina la divisin y particin como permuta entre condminos; con la
abrogacin de este Cdigo, se tuvo el artculo 922 del Cdigo Civil de
1936, el cual tambin nos hablaba de permuta entre condminos.
Este dispositivo a su vez le sirvi de fuente al artculo 983 del Cdigo
Civil vigente, que resulta, a nuestro entender, ininteligible por
ambiguo; contiene una infeliz redaccin, cuando dice, ... que no se le
adjudiquen, a cambio del derecho que le ceden en los que se le
adjudica n. El legislador no debe olvidar que la ley est
fundamentalmente destinada, por su generalidad, a todos los
ciudadanos, y que nadie puede ampararse en la ignorancia de la ley,
por lo que el texto normativo debe ser lo ms explcito posible. La
disposicin ltimamente citada es la fiel copia del artculo 922 del
Cdigo Civil de 1936.
El Proyecto Maisch Von Humboldt (artculo 196.1) tiene
mejor
redaccin (que la norma vigente antes nombrada), y utiliza la
expresin de divisin y particin, como debe ser, y no simplemente
la de particin como lo hace el actual Cdigo Civil.
52
Corporacin
En la legislacin comparada 369, el artculo 2692 del Cdigo Civil
argentino, al ocuparse de la divisin y particin, expresa: Cada
copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la divisin
de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin
forzosa.
La divisin y particin encuentra algunos problemas en su definicin
con relacin a su temporalidad que pueden sintetizarse en las
preguntas siguientes: se puede indefinidamente mantener los
derechos de los copropietarios en un estado de indivisin? y es
posible mantener la indivisin del bien comn aun cuando hay
desavenencias entre los copropietarios? Desde luego nadie est
obligado a mantener la copropiedad por tiempo indefinido, menos
cuando no existe comprensin o entendimiento entre los
copropietarios sobre el manejo del bien comn, o cuando el
copropietario simplemente desea asumir el papel de propietario
individual de la fraccin que le pertenece; en estos casos se puede
decidir por la extincin de la copropiedad mediante la divisin y
particin, sea extrajudicial o judicial, esta ltima operar cuando no
haya consenso entre los copropietarios para una divisin y particin
extrajudicial. Algunos cdigos civiles, como el argentino (artculos
2692 a 2709), se ocupan sobre el tema bajo el vocablo divisin; en
cambio, nuestro Cdigo habla de particin, y al regularla como
causal de extincin de la copropiedad la denomina, adecuada y
tcnicamente, divisin y particin (artculo 992 del Cdigo Civil).
En la doctrina, y en la jurisprudencia, est precisada la liquidacin
judicial como divisin y particin, pero muchos autores nacionales y
extranjeros cuando la definen lo hacen como particin y otras veces
como divisin, sobre el particular se dice que la particin consiste en
convertir la cuota ideal o abstracta, el inters o haber de cada
condmino, en un bien material. Advertimos esta definicin como
imprecisa, porque omite la divisin que es precisamente la que opera
sobre la cuota ideal o abstracta, a la que hace precisamente
referencia la citada definicin cuando habla de ... haber de cada
condmino, en un bien material.
4.6 ELEMENTOS DE LA DEFINICIN LEGAL. De la definicin
normativa transcrita lneas arriba (artculo 983) se pueden extraer,
para una mejor comprensin y por razones de didctica, los
elementos siguientes:
1. La particin genera la figura del contrato de permuta entre
los copropietarios.
2. Consiste en la cesin que hace cada copropietario del derecho
que tiene sobre el bien comn que no se le adjudique. Es la
53
Corporacin
transferencia de cada uno de los copropietarios del derecho que
ostentan sobre los bienes que no se le adjudiquen.
3. En la divisin y particin deben intervenir todos los
copropietarios, con el objeto de que se les reconozca la
proporcin o el porcentaje con el que deben participar (divisin
del derecho) en la particin (operacin material) del bien
comn.
4.7 NUESTRA DEFINICIN. Con los fundamentos y las reflexiones
que tenemos esgrimidos proponemos una definicin analtica de
la divisin y particin -con la advertencia de que toda definicin por
su relatividad est supeditada a su perfectibilidad , en cuanto
entendemos por ella el modo normal de extincin de la copropiedad,
en un principio representada por cuotas ideales derechos ,
determinadas por la divisin para cada copropietario en la proporcin
o el porcentaje con que participa en el bien comn (divisin), cuya
determinacin tiene directa injerencia en la particin material del bien
objeto de la copropiedad (operacin material), con la asignacin para
cada uno de los copropietarios de la parte que por derecho le
pertenece (particin), transformando la copropiedad en propiedad
individual o personal, para ser ejercitada con hechos de goce y
disfrute y actos jurdicos corno los de disponibilidad, por cada dueo.
4.8 DERECHO Y OBLIGACIN DE TODO COPROPIETARIO A LA
DIVISIN
Y PARTICIN
La regla general es que la divisin y particin como derecho es de
todo copropietario y correlativa mente es obligacin de los dems
copropietarios. La extincin de la copropiedad a peticin como la que
tenemos estudiada es una de las caractersticas de la copropiedad
romana, que ha sido adoptada por nuestro Cdigo Civil. Pero presenta
dos excepciones, veamos:
1. Cuando entre los copropietarios exista pacto de indivisin por el
plazo legal (artculo 993 del Cdigo Civil).
2. Cuando el bien sea sustancialmente indivisible o el bien no es
susceptible de particin material, en cuyo caso, se proceder en
la forma establecida en la ley (artculo 988 del Cdigo Civil). Los
dems copropietarios no pueden oponerse a la particin
solicitada. Asumen la obligacin de someterse a la liquidacin
de la copropiedad.
4.9 CUNDO NO SE PUEDE PEDIR LA DIVISIN Y PARTICIN?
54
Corporacin
La divisin y particin debe tener como objeto bienes que tengan
existencia real y efectiva en el orden material o corpreo y que
integren el patrimonio de los que pretendan su particin. En
consecuencia, no es posible hacer la divisin menos la particin de los
bienes que no integran el patrimonio de los copropietarios. Esta
premisa se complementa con la regla general que opera as: todo
copropietario tiene el derecho a peticionar la divisin y particin y al
mismo tiempo los dems condueos tienen la correlativa obligacin
de someterse a esa peticin. La excepcin a dicha regla general se da
en los casos siguientes:
1. Cuando el bien est sometido a la indivisin forzosa, por
ejemplo, en la medianera (artculo 994 del Cdigo Civil).
2. Cuando existe el pacto de indivisin corno acto jurdico bilateral
o unilateral, por ejemplo, por contrato o testamento (artculo
994 del Cdigo Civil).
3. Cuando est sometido al plazo sealado por la ley. Quin lo
pide cuando se trata de bienes comunes de la herencia? La
respuesta la encontramos en el artculo 854 del Cdigo Civil, en
cuanto si no existe rgimen de indivisin, la particin judicial de
la herencia puede ser solicitada por:
Cualquier heredero.
Por cualquier acreedor de la sucesin o de cualquiera de los

herederos.
En el proceso judicial sobre divisin y particin deben intervenir todos

los herederos del causante, como tambin cuando se trata de la
copropiedad originada por contrato, con el objeto de que se les
reconozca la proporcin en la que deben participa r y en la particin
misma del bien comn Qu pasa ra si el proceso se sigui solo entre
algunos de los copropietarios? Sencillamente la sentencia producir
efectos solo para los que intervinieron en el proceso.
4.10 BIENES NO SUSCEPTIBLES DE PARTICIN MATERIAL
La copropiedad como derecho real tiene como objeto bienes
materiales o corporales -muebles e inmuebles, por tanto susceptibles
de particin fsica. Encontramos la norma que regula sobre los bienes
no susceptibles de particin material en el artculo 988 del Cdigo
Civil, que dice: Los bienes comunes que no son susceptibles de
divisin material pueden ser adjudicados, en comn, a dos o ms
copropietarios que convengan en ello, o se vendern por acuerdo de
todos ellos y se dividir el precio. Si los copropietarios no estuvieran
de acuerdo con la adjudicacin en comn o en la venta contractual,
55
Corporacin
se vendern en subasta pblica . Existen bienes que estn
sometidos a la copropiedad, pero que no son susceptibles de particin
material (D. gr., los bienes de valor histrico cultural), o que su valor
econmico est solo supeditado al mantenimiento de su unidad
corporal (D. gr., una pintura del S. XVI perteneciente a la Escuela
Cusquea, resulta absolutamente impartible fsicamente, lo contrario
sera su destruccin; lo mismo pasara con una joya en cuanto a su
valor econmico que solo puede estar en su integridad o unidad
material).
En los bienes materiales susceptibles de particin obviamente no
existe problema, ste se presenta cuando se trata de la adjudicacin
de bienes impartibles o indivisibles. En todo caso su solucin la
tenemos en el artculo 988 del Cdigo Civil, al adoptar dos
alternativas:
1. La adjudicacin en comn a dos o ms copropietarios, siempre
que estn de acuerdo todos los copropietarios con esta
adjudicacin.
2. Se proceda con la venta del bien comn y el precio obtenido se
divida entre todos los copartcipes en la proporcin que a cada
uno le corresponda.
Si los copropietarios no estn de acuerdo con ninguna de estas
alternativas, es decir, con la adjudicacin en comn o con la venta, se
proceder a la venta del bien impartible en subasta pblica.
4.11 LA PARTICIN
INMUEBLES AGRARIOS
FRACCIONAMIENTO
DE
BIENES
Sobre el particular surgen de la realidad agraria muchos problemas,

algunos de los cuales los podemos expresar con las preguntas
siguientes:
La tierra agraria puede fraccionarse sin ninguna
limitacin?,
cundo resultan no susceptibles de particin los inmueble agrarios?,
en la divisin y particin de bienes inmuebles rsticos, tiene alguna
preferencia el copropietario poseedor o agricultor?, cmo opera la
unidad agrcola familiar mnima y sus equivalencias, para evitar o
controlar el fraccionamiento de la tierra agraria?, etctera.
El antecedente legal inmediato que se tiene es el Decreto Ley 17716
(24.06.69), que prohibi la particin de un predio rural en extensiones
inferiores a las sealadas para la unidad agrcola familiar o la unidad
ganadera familiar, las que en ningn caso podan ser inferiores a tres
hectreas de tierras de cultivo bajo riego o sus equivalentes en tierras
de secano o pastos naturales (artculo 98). Como consecuencia, la
56
Corporacin
copropiedad agraria fue resuelta con un profundo contenido
econmico productivo y social (artculo 103), dando preferencia
efectiva al productor agrario.
Bajo este criterio normativo agrario se estableci que en la particin
entre condminos de un predio rstico tena el derecho preferente a
la adjudicacin el condmino que por cualquier ttulo hubiera venido
explotando directamente el bien, o en su defecto, el que sea
agricultor. Cuando el predio se hallaba real y eficientemente trabajado
o posedo por uno de los copropietarios agricultores o criadores,
dispona que la particin a favor de los dems copropietarios no
agricultores o no poseedores se verificaba en la forma indemnizatoria
sobre la cuota ideal que le perteneca en el bien comn. En
consecuencia
estuvo
prohibido
por
cualquier
motivo
el
fraccionamiento de un predio rstico en unidades inferiores a la
unidad agrcola familiar (3.00 Hs. de tierras de cultivo bajo riego, o
sus equivalentes en tierras de secano o pastos naturales).
Al ser abrogado el Decreto Ley 17716, por el Decreto Legislativo 653,
este conjunto normativo agrario bajo el rubro fraccionamiento de
predios rsticos, en su artculo 16 establece que los predios rsticos
podrn ser materia de parcelacin o independizacin, sin requerir de
autorizacin previa, con la nica limitacin de que la unidad o
unidades resultantes no sean inferiores a la superficie de la unidad
agrcola o ganadera mnima; y sta es la regla general.
El artculo 18 del Decreto Legislativo acotado, determina que en
ningn caso la extensin de la unidad agrcola mnima en la costa y
en la sierra ser una superficie menor a tres hectreas, ni mayor de
quince hectreas de tierras de cultivo bajo riego o su equivalente en
tierras de secano. El reglamento de dicho Decreto Legislativo
aprobado por Decreto Supremo 0048-91-AG., en su artculo 19,
establece el fraccionamiento de la tierra agraria en unidades
inferiores a la superficie determinada para la unidad agrcola mnima,
pero de manera excepcional se puede fraccionar en reas menores a
las sealadas, cuando sean destinadas para la instalacin de servicios
de acopio, clasificacin, envase, almacenamiento, agroindustria,
huertos o granjas, reiterando que para este fraccionamiento no se
requiere de autorizacin previa.
En la prctica judicial el juez civil ni por asomo, entiende cmo debe
resolver la divisin y particin de bienes agrarios, se limita solo a la
ley comn, desconociendo las leyes agrarias especiales como las
antes indicadas, pese a que estas son de aplicabilidad antes que la
comn. En toda copropiedad agraria, se debe cuidar el excesivo
fraccionamiento, porque afecta a la capacidad productiva del bien, y
57
Corporacin
por ende hace de la tierra agraria un instrumento de produccin
econmicamente intil.
En materia de derecho agrario desde el Decreto Ley 17716, hasta el
Decreto Legislativo 653 y reglamento, expresamente se mantiene la
prohibicin de fraccionar, para todos los efectos, los inmuebles
agrarios, en unidades inferiores a la determinada para la unidad
agrcola mnima, que en todo caso no es menor a tres hectreas de
tierras de cultivo bajo riego o sus equivalentes en tierras de secano y
pastos naturales. Debiendo observarse los casos en los que
excepcionalmente procede el fraccionamiento en unidades inferiores
a la unidad agrcola mnima.
Cuando se trata de la divisin y particin de bienes inmuebles
agrarios, los jueces no aplican la normatividad agraria vigente, y
resuelven centrando el criterio jurdico solo en la ley civil como si
se trataran de bienes urbanos. Lo agrario es radicalmente distinto al
predio o la casa urbana, como lo es el cultivo de vegetales o la cra de
animales frente al edificio o el canchn urbano. Cabra agregar que,
cuando se trata de la divisin y particin de un bien inmueble agrario
tampoco los operadores judiciales observan la norma contenida en el
artculo 6 del Decreto Supremo 048-91-AG., que versa sobre las
preferencias en la adjudicacin del bien comn entre copropietarios.
En suma, una vez ms concluimos que urge la dacin de una Ley
General Agraria, de acuerdo a nuestra realidad y a la informacin del
gran avance del derecho agrario comparado (italiano, espaol
argentino, venezolano, colombiano, mexicano, costarricense, etc.).
4.12 DE LA PROPIEDAD COMN A LA PROPIEDAD INDIVIDUAL
El rubro lo podemos desarrollar bajo la pregunta siguiente: cmo se
operacionaliza el fenmeno jurdico de la transformacin de la
propiedad plural en propiedad singular? La divisin, en el proceso del
fenmeno jurdico de la liquidacin de la copropiedad, opera
necesariamente sobre el aspecto abstracto, ideal o subjetivo de la
copropiedad, que se halla representa da por cuotas. Es decir, se trata
bsicamente de una operacin de carcter intelectual, consistente en
la determinacin de la alcuota o cuota parte con la proporcin o el
porcentaje con que participa el copropietario en el bien comn.
Producido dicho fenmeno intelectivo en la decisin del juez y
plasmada en resolucin definitiva y firme, se da paso a su ejecucin,
consistente en la operacin de la particin o determinacin fsica o
material del bien comn sealado en la divisin para cada
copropietario. Es cmo opera la disolucin final de la copropiedad.
En consecuencia, la particin viene a ser una operacin matemtica
con ocasin de] fraccionamiento material al que se somete el bien
58
Corporacin
comn para cada uno de los copartcipes, con la finalidad de recibir
cada uno, el lote o la parcela que le pertenece en propiedad
exclusiva o individual. De tal suerte la cuota ideal indivisa, abstracta,
que ostentaba cada copropietario por efectos de la divisin y la
particin se transforma o se convierte en una fraccin material o en
parte concreta. As, se presenta el fenmeno de la conversin de la
propiedad plural o colectiva en propiedad personal o individual.
Sabemos
que la divisin opera
determinando
la cuota-parte
inmaterial o el derecho de cada copropietario sobre el bien comn
pero orientado hacia su particin material. Esta es la manera efectiva
de liquidar la copropiedad, con la particin o el proceder material de
su extincin. Por consiguiente, la divisin y particin, ms que una
simple causal de extincin de la copropiedad, resulta siendo una
metodologa adoptada por la ley y la doctrina, que tiene por objeto la
transformacin de la copropiedad en pro piedad individual; siendo as,
cmo opera la divisin y particin judicial?, desde luego en la va del
proceso abreviado, y con los presupuestos para el ejercicio de la
pretensin
de divisin y particin,
que tiene como objeto la
liquidacin de la copropiedad, y la finalidad de transformar y crear
dos o ms propiedades personales o individuales. Como corolario
diremos, que de esta manera se da
paso
al nacimiento
de
derechos independientes de propiedad con relacin a cada parte
del bien; o con otras palabras, los derechos de los copartcipes se
presentan de manera concreta y exclusiva, con la determinacin
material para cada copropietario, recibiendo lo que por derecho le
corresponde (suum pisque recipit).
4.13 IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA PRETENSIN DE
Y PARTICIN
DIVISIN
La norma contenida en el artculo 985 del Cdigo Civit expresa: La

accin de particin es imprescriptible y ninguno de los copropietarios
ni sus sucesores pueden adquirir por prescripcin los bienes
comunes (entindase la accin como pretensin). Los derechos de
propiedad y de copropiedad son derechos reales que se caracterizan
por la imprescriptibilidad, de ah que la divisin y particin, como
pretensin resulta imprescriptible entre los condueos y sus
herederos -, mientras dure la copropiedad. Del mismo modo, la
imprescriptibilidad caracteriza a las pretensiones que la protegen
como, por ejemplo, la reivindicacin.
La imprescriptibilidad de la divisin y particin tiene el objetivo de
proteger los intereses de cada copropietario, hasta cuando decidan
poner fin a la propiedad plural y se conviertan en propietarios
individuales; por tanto, es exigencia del propio derecho de propiedad
59
Corporacin
al que no le afecta el transcurso del tiempo dotar a la divisin
particin de imprescriptibilidad.
Sabemos que la prescripcin en general se bifurca en una extintiva o

liberatoria, y en otra adquisitiva o usucapin; asimismo sabemos que
ninguno de los copropietarios ni sus herederos pueden invocar la
prescripcin extintiva, y que tampoco pueden adquirir el bien comn
por prescripcin. Hacemos alusin a las dos especies de prescripcin
porque del mismo numeral 985 del Cdigo Civil., fluye que la
pretensin de particin es imprescriptible y ninguno de los
copropietarios ni sus sucesores pueden adquirir por prescripcin los
bienes comunes (actio communi dividendo), as se desprende cuando
la norma alude, ...la accin [pretensin] de particin ..., lo hace
refirindose a la prescripcin extintiva, y cuando dice, ...ni adquirir
el bien comn, lo hace sealando a la usucapin. Sin embargo, aqu
cabe preguntarse si podra un tercero o el no copropietario que
ejerce posesin en el bien comn, acogerse a la usucapin del bien; la
respuesta es afirmativa, pero solo si se ejerce la posesin como
propietario o para s (ad usucapionem).
4.14 NATURALEZA JURDICA DE LA DIVISIN Y PARTICIN
La explicacin de la naturaleza jurdica de la divisin y particin que
nos interesa, corresponde al orden sustancial, toda vez que tambin
en el campo procesal se desarrolla como pretensin que no es objeto
de nuestro estudio. En la doctrina se han elaborado algunas teoras
sobre la naturaleza jurdica de la divisin y particin, las que han
tenido gran influencia en la legislacin civil nacional y comparada,
como la romanista o constitutiva y la francesa o declarativa, que las
vamos a tratar brevemente.
4.14.1 LA TEORA ROMANISTA O CONSTITUTIVA. Segn esta
teora la particin es inherente o atributiva a la propiedad. Ella
propugna que cada copropietario o condmino reciba la parte que le
corresponde por acto de permuta; es decir, adjudicando el derecho
que ostente sobre los bienes que no se le asignen a cambio del
derecho exclusivo sobre las partes que se le entreguen, con
reconocimiento pleno de los dems copropietarios.
En opinin de Josserand 371 la concepcin de la particin que reinaba
en Roma era completamente distinta; esta operacin se consideraba
como traslativa, como atributiva de propiedad; se resolva en un
cambio de partes indivisas; cada uno de los herederos cambiaba sus
partes indivisas por las de sus coherederos; pues finalmente, cada
uno de ellos resultaba a la vez causa habiente del difunto en los
lmites de su parte hereditaria, la mitad, el tercio, el dcimo, y en lo
que excediera, causahabiente de cada uno de sus coherederos, en
60
Corporacin
cuanto a los bienes puestos en su lote, su llamamiento hereditario se
completaba con su ttulo de copartcipe.
El artculo 922 del Cdigo Civil de 1936, estableca que por la
particin los copropietarios permutaban sus derechos. El actual
Cdigo Civil de 1984, en su artculo 983, repite literalmente el tenor
del dispositivo del Cdigo antes sealado, al establecer que por la
divisin y particin los condueos permutan (. ..). De esta manera se
considera a la divisin y particin como acto jurdico de permuta entre
los copropietarios. Nuestro ordenamiento jurdico civil en materia de
divisin y particin ha adoptado la posicin de esta teora.
4.14.2 LA TEORA FRANCESA O DE CLARATIVA. Segn ella la
particin es un acto de reconocimiento de un derecho gue se hace
tangible materialmente. Sienta adems, gue la transmisin de
propiedad queda realizada o consumada a favor de cada
copropietario funcionando retroactivamente; es decir, que la particin
es un acto declarativo del derecho de los copropietarios, puesto gue
los copartcipes al efectuar la particin recepcionan los bienes como si
correspondieran a la transmisin del causante.
Esta tesis se halla centrada en la operatividad de la copropiedad
surgida de los actos testamentarios; adems, segn esta teora la
particin est orienta da a determinar la funcin que desempea para
declarar la parte del bien comn o el bien en que recae el derecho; al
respecto, se seala gue una vez efectuada la particin, se suprime
todo intermediario entre el de cujus y sus herederos, de los cuales es
causante nico y directo, siendo ellos sus causahabientes a ttulo
universal la particin produce efecto retroactivo desde el da de la
defuncin.
Sobre esta teora denomina da declarativa, y en la misma lnea del
jurista antes indicado, tambin explican Planiol y Ripert gue no es
sino, una operacin de distribucin gue deja a cada interesado en
relacin directa con el difunto y con el carcter del causahabiente
nico respecto a los bienes gue se le atribuyen personalmente.
4.14.3 DOCTRINA ADOPTADA. La doctrina adoptada por nuestra
sistemtica jurdica civil sobre la divisin y particin se ha mantenido
siempre uniforme, como lo demuestran los artculos 2157 del Cdigo
Civil de 1852, 922 del Cdigo Civil de 1936 y 983 del actual Cdigo,
considerndola corno acto de permuta 373 de derechos entre los
copropietarios, es decir, adoptando la doctrina constitutiva o
romanista, gue ha demostrado adecuarse a nuestra realidad bajo la
prerrogativa de gue la divisin y particin se funda en la exclusividad
de la propiedad frente a su titular (artculos 969 a 983 del Cdigo
Civil).
61
Corporacin
4.15 CARACTERSTICAS DE LA DIVISIN Y PARTICIN
4.15.1 LA OBLIGATORIEDAD. La divisin y particin adquiere el
carcter de obligatorio cuando uno de los copropietarios o el acreedor
de cualquiera de ellos lo peticione. Todo copropietario tiene el
derecho de peticiona r la particin del bien comn, es por ello que
hablarnos sobre la divisin y particin que es un derecho-deber, es
decir, por un lado es un derecho del copropietario -basta que uno solo
lo pida y por otro, se crea la obligacin (de todos) de someterse a la
divisin y particin, una vez que sta es pedida (es la ratio del
artculo 984 del Cdigo Civil). De esta regla general se exceptan la
indivisin forzosa por pacto entre los copropietarios o cuando la ley
fija el plazo para la particin.
En la va judicial en cuanto cualquiera de los copropietarios accione
con la pretensin de divisin y particin, ninguno delos dems
copropietarios podr sustraerse del proceso (artculo 65 del Cdigo
Procesal Civil).
4.15.2 LA IMPRESCRIPTIBILIDAD. Tiene estrecha vinculacin con
el carcter del que tambin goza la proteccin del derecho de
propiedad, en cuanto a la pretensin reivindicatoria no le afecta la
prescripcin extintiva; igualmente la pretensin de divisin y particin
es imprescriptible. Todo copropietario transcurra el tiempo que
transcurra tiene el derecho de pedir la extincin de la copropiedad,
porque ningn copropietario ni sus sucesores pueden transformarse
en propietarios individuales acogindose a la prescripcin adquisitiva
del bien comn (artculo 985 del Cdigo Civil), por la sencilla razn de
que todo copropietario ejerce posesin tambin para los dems. La
imprescriptibilidad de la divisin y particin, no admite ningn pacto
en contrario, obviamente porque as lo dispone la ley.
4.15.3 LA INTEGRALIDAD. La extincin de la copropiedad debe
comprender o recaer sobre todos los bienes del patrimonio comn, en
especial cuando la copropiedad recae sobre bienes provenientes de la
herencia, en la que generalmente existe una pluralidad de bienes que
integran todo un patrimonio (universalidad jurdica); sin embargo,
puede darse el caso de la suspensin de la particin por acuerdo de
todos los coherederos o por resolucin judicial (artculo 857 del
Cdigo Civil).
4.15.4 LA IRRENUNCIABILIDAD. La divisin y particin no puede
ser objeto de renuncia, porque el derecho de peticionarla es de
orden pblico en razn de los motivos econmicos y de utilidad social
que lo justifican. Por tanto es irrenunciable, pues se trata de un
derecho que no solo mira el inters individual del renunciante.
62
Corporacin
4.15.5 ES ABSOLUTA. El derecho de peticionar o provocar la
divisin y particin del bien comn corresponde de manera absoluta a
cualquiera de los copropietarios que pretenda hacer valer su derecho
a la particin, sin que sea necesario expresar los motivos o las causas
que fundamenten su decisin, simplemente se hace valer el derecho
y los dems tienen la obligacin de aceptarlo.
63

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4. Y si hablamos de la copropiedad y la sociedad (de personas),

7. Entendemos que una de las caractersticas ms relevantes del

1.4 LA COPROPIEDAD EN EI DERECHO COMPARADO

2.LA COPROPIEDAD Y OTRAS INSTITUCIONES

El propsito del rubro es evitar confusiones, reflejadas sobre todo en

1. En la sociedad existe una persona jurdica distinta a los socios

La copropiedad, considerada como uno de los derechos reales

Disponer el bien (vender, permutar, donar, etc.).

Gravar el bien (hipoteca, anticresis, etc.).

Arrendar o entregar en comodato el bien.

Introducir modificaciones en el bien (el valor

La exigencia legal para que la decisin sea unnime es para no

2.14 CLASIFICACIN DE LA COPROPIEDAD

3. DERECHOS Y OBLIGACIONES.- EXTINCIN

3.7 EXTINCIN DE LA COPROPIEDAD

Divisin y particin del bien comn

1. El objeto de nuestras reflexiones se circunscribe a la

En el mbito judicial (en proceso abreviado). Como pretensin

En el mbito extrajudicial. Tambin toma la denominacin de

4. Los conceptos divisin y particin, no son sinnimos, como

Por cualquier acreedor de la sucesin o de cualquiera de los

En el proceso judicial sobre divisin y particin deben intervenir todos

Sobre el particular surgen de la realidad agraria muchos problemas,

La norma contenida en el artculo 985 del Cdigo Civit expresa: La

Sabemos que la prescripcin en general se bifurca en una extintiva o

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