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Chimbote, Per
I
DERECHO COMERCIAL I
Serie UTEX
Primera Edicin 2015
Texto digital
II
NDICE
PRESENTACION....... V
INTRODUCCION. VI
2. El contrato de sociedad.................................................................................. 88
III
INTRODUCCIN
ESTIMADOS ESTUDIANTES:
Tengan ustedes mis ms cordiales saludos y deseos de xito para este y los
dems cursos que comprenden su aprendizaje en la formacin de Abogado el cual es
meta de Uds. En cuanto al Derecho Comercial I, este posee una formacin cientfica
en ciencias bsicas y jurdicas requeridas en la carrera, para desenvolverse con xito
en el ejercicio de su profesin.
plan
de
aprendizaje,
consecuentemente
con
el
inters
de
ustedes
Limitada,
Sociedades
Civiles;
Emisin
de
obligaciones
DOCENTE
VII
UNIDADES DE APRENDIZAJE
VIII
PRIMERA UNIDAD
EMPRESA Y SISTEMA FINANCIERO
El comercio es tan antiguo como el hombre. El ser humano, desde que nace,
tiene que satisfacer sus necesidades primordiales; en los pueblos primitivos las
satisfaca cogiendo los frutos que, prdiga, le daba la naturaleza, pero tales frutos no
eran suficientes y entonces se vio precisado a buscar la concurrencia de los dems
hombres, esto es, de otros grupos o pueblos, porque de cada grupo se aprovechaban
frutos que no haban en otros y naca as el cambio, que es la primera manifestacin
del comercio, con el nombre del trueque y que no era sino el cambio de un fruto por
otro fruto.
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Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se crearon
las pesas, las medidas y la balanza, y para evitar las dificultades del cambio directo
se invent la moneda, como medida de apreciacin comn del valor de las cosas.
Sus caractersticas de poco peso, facilidad de manejo y posibilidad de conservacin,
generalizaron su uso, dando agilidad a las transacciones.
El espritu de asociacin, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para
alcanzar objetivos comunes, difciles o imposibles de lograr por la accin individual,
tuvo sus primeras manifestaciones en las caravanas formadas por comerciantes que
se unan para afrontar juntos los riesgos de largos y peligrosos trayectos. Ahora ha
culminado bajo las formas jurdicas de las sociedades comerciales, que en nuestros
das ha tomado a su cargo las ms importantes empresas y que el propio Estado ha
utilizado para actuar en el campo econmico con la rapidez, eficiencia y facilidad que
exigen las actividades econmicas.
11
desequilibrio econmico entre los pases prsperos y los de menor desarrollo, a fin de
que estos puedan elevar su nivel de vida.
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Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI, cuando nace el Derecho
Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carcter formalista y sin intervencin
del Estado. En el sistema feudal, se afianz en una economa de tipo rural, basada en
14
15
Este sistema presenta dificultades, las de precisar cules son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesin; en la prctica, muchas operaciones jurdicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.
3. Concepto del Derecho Comercial por razn de objeto
La teora subjetiva del derecho mercantil choc en el siglo XIX con los
principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin Francesa como una
reaccin contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determin la
anulacin de todas las asociaciones existentes y la prohibicin de crear otras nuevas.
La teora objetiva del Derecho Comercial tropez con dificultades muy graves
al no poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impeda elaborar
un concepto unitario de ellos.
4. Actos de comercio
Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediacin es lo caracterstico de
la actividad mercantil para lograr la circulacin de la riqueza, hacindola llegar del
productor al consumidor con el propsito de parte del agente de obtener un beneficio.
Bolaffio consider el acto de comercio como todo acto o hecho jurdico de
interposicin econmica, determinado por la especulacin.
Tambin se dice: del acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las
leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores, el lucro o especulacin y la
habitualidad.
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Para nuestro cdigo, como para los que se basan en el principio objetivo, el
acto de comercio constituye su base y su fundamento. Es lo que permiti a la
disciplina jurdica mercantil su expansin y progreso. Sin ese concepto, el derecho
mercantil habra continuado como un derecho excepcin limitado a determinadas
clases de personas, comerciantes y a su actividad como tales.
a) Comerciante
Desde el punto de vista econmico, comerciante es quien hace de la actividad
comercial una profesin, ya sea dirigiendo un establecimiento mercantil o prestando
servicios a una sociedad comercial. Jurdicamente, el concepto de comerciante es
19
b) Fuentes
El artculo 2 del C. de C. establece que los actos de comercio se sometern a
lo dispuesto en ste, aun cuando los que realicen no sean comerciantes, es decir,
que no estn expresamente considerados en el Cdigo. Asimismo, tambin considera
que incluso los actos realizados que no sean considerados como acto de comercio,
pero sean de naturaleza anloga se regirn por lo establecido en este cdigo.
Adems este art. establece la aplicacin del derecho comn a casos que
escapen a lo dispuesto en el artculo del cdigo en mencin, como fuente supletoria.
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21
23
Actos Objetivos: Se apoyan en una ficcin de la ley, que los considera como
actos de comercio cualquiera que sea en realidad su propsito, a quien los ejecuta en
su profesin de comerciante.
Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carcter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante.
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El comerciante debe tener libre disposicin de sus bienes para poder generar
derechos u obligaciones, respecto de ellos, conforme lo establece la ley. Con
respecto a la capacidad se distingue entre capacidad de goce y capacidad de
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ejercicio. La capacidad de goce significa disposicin para disfrutar de los derechos sin
poderlos ejercer directamente, es el caso de los menores no incapacitados y los
incapacitados en general, no pueden ejercer directamente sus derechos sino a travs
de sus representantes legales, tal como dispone el artculo 5 del C. de C.; as los
menores pueden continuar el negocio de sus padres ya fallecidos a travs de sus
representantes legales. La capacidad de ejercicio significa que su titular goza y ejerce
sus derechos directamente y no a travs de sus representantes.
Segn el art. 43 del Cdigo Civil, son absolutamente incapaces los menores
de 16 aos, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa
se encuentren privados de discernimientos, los sordomudos, ciegosordos y lo
ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; conforme al
art. 44 del mismo cdigo, son relativamente incapaces, los mayores de 16 aos y
menores de 18 aos de edad, los retardados mentales; los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos; los que incurren en
mala gestin; los ebrios habituales; los toxicmanos; los que sufren pena, que lleva
anexa la interdiccin civil. Estos casos de incapacidad absoluta y relativa rigen para el
ejercicio del comercio.
En los casos de fusin de sociedades, deben sujetarse del mismo modo a las
disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley General de
Sociedades, para seguir operando.
Las exigencias econmicas, que antes fueron peculiares del comercio y de los
comerciantes, se ha extendido a otros sectores de la sociedad, por lo mismo que las
operaciones tradicionalmente llamadas mercantiles se han hecho patrimonio comn
de todos los ciudadanos.
los
denominan
indistintamente
del
Tercer
Mundo,
pases
31
subdesarrollado
amnico,
dependiente
del
comercio
de
32
33
34
35
36
37
38
a) La Ley Mercantil:
En relacin con la Ley Mercantil, hay que hacer referencia a la sistematizacin
a que ella est sujeta y que no es igual en todos sus pases. Los sistemas legislativos
pueden clasificarse como a) el sistema de las leyes especiales b) el de la
compilacin; y c) el de codificacin.
dispuestas
sobre
determinadas
relaciones
nter
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40
Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia
vinculativa con ella en la funcin de integrarla, que le es propia. La intervencin del
Estado, mediante la dacin de cdigos y leyes, no ha podido cubrir todo el campo de
la materia mercantil que se manifiesta en mltiples prcticas consuetudinarias, cuya
incorporacin en normas legales resulta imposible, debido a su gran nmero y
variedad. De aqu que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurdicas no slo dentro de cada pas sino
tambin en las relaciones internacionales.
El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de
la integracin del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros,
configura el caso de reopcin del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la
norma escrita su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma,
adquiere fuerza igual a la de sta.
Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad
integrativa. As ocurre por ejemplo con el artculo 2 y 792 del Cdigo de Comercio
Peruano. En el campo de la contratacin mercantil el uso nace como una prctica que
se ha desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada
como una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.
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d) La Equidad:
Adems del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos
en que no existe norma jurdica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella.
No se trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicacin de la norma, sino
en reemplazo de sta.
Por la razn expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que
crea continuamente nuevas normas jurdicas con mayor celeridad respecto a otras
disciplinas, hay muchas relaciones jurdicas mercantiles no reguladas por normas
escritas, dejndose, as, un campo bastante extenso a la equidad.
e) La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboracin del Derecho
Comercial, sobre todo cuando la jurisdiccin estaba en manos de los comerciantes,
quienes al resolver las cuestiones que a ella se sometan, no se limitaban a aplicar
los textos. Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos pases donde
existe una jurisdiccin de primer grado encargada a los comerciantes. En otros
pases como los anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son
de obligatorio acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.
Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo,
pero no puede desconocerse que la reiteracin de las resoluciones de la Corte
Suprema en determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas
jurdicas.
f)
La Doctrina Mercantilista:
43
La doctrina extranjera resulta de este modo de mucho valor para fijar los
alcances de las reglas del Derecho Mercantil.
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3. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA
LA EMPRESA COMERCIAL
Barrera Graff recoge la siguiente definicin de una empresa mercantil: Por
empresa entendemos la organizacin de una actividad econmica que se dirige a la
produccin o intercambio de bienes o servicios para el mercado. La empresa
comercial es la organizacin de los factores de la produccin que se dirige al
intercambio de bienes o de servicios para obtener utilidades.
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De estos conceptos revisten gran inters las dos primeras. Para la teora de la
empresa, como persona jurdica, es importante porque en efecto toda empresa
mercantil organizada constituye una persona jurdica. Y a su vez, su personera
jurdica, que le da aptitud para actuar lcitamente, se obtiene por su inscripcin en el
registro mercantil. Una empresa organizada y no inscrita en el registro mercantil se
considera irregular.
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Desde este punto de vista, hay una aproximacin entre figuras de comerciante
y empresario, pero mientras que el primero acta en el campo comercial, el segundo
puede intervenir en otros campos econmicos.
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Los elementos son las sustancias constitutivas de la empresa, sin las cuales
no existe propiamente la empresa mercantil. Se considera que son tales, el
47
En
algunas
legislaciones
lo
conocen
tambin
con
la
CLASES DE EMPRESAS
Atendiendo a la naturaleza de las actividades que se desarrollan, estas
pueden clasificarse en empresas comerciales, industriales, agrcolas, mineras,
pesqueras y artesanales, etc. Atendiendo a la magnitud de sus operaciones, se
clasifican en grandes y pequeas empresas. El Decreto Ley N 23189, de 19 de Julio
de 1980, que reemplaza al Decreto Ley N 21435, de 24 de febrero de 1976, regula
las pequeas y medianas empresas. El 8 de noviembre de 1991 se promulg el
Decreto Legislativo N 705, que en la actualidad se rige por la Nueva Ley MYPE
aprobada por los Decretos Supremos N 007-2008 y N 008-2008-TR, que a su vez
regula la micro y pequea empresa. sta califica como microempresa a aquella en la
cual el propietario de la empresa labora en ella; su nmero total de trabajadores y
empleados no excede de 10 personas; y que el valor total anual de ventas no excede
de 12 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
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El mismo autor dice que las caractersticas de las ET son las siguientes:
50
Apoyan
los
gobiernos
de
represin
para
contrarrestar
el
antimperialismo organizado.
52
f)
53
i)
El Decreto
Ley
N 21621
considera
la
Empresa
Individual de
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fictas,
que
consiste
en
constituir
una
sociedad
Caractersticas
Constitucin
Los requisitos de constitucin son bsicamente los mismos establecidos por
nuestra legislacin para las sociedades de responsabilidad limitada, vale decir,
escritura pblica cuyo extracto autorizado por el notario se inscribe en el registro
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Responsabilidad
El propietario de la empresa individual responde con su patrimonio solo de los
aportes efectuados a la empresa. La EIRL, por su parte, responde con todos sus
bienes a las obligaciones contradas dentro de su giro, dando de esta manera
cumplimiento al objetivo establecido por la ley.
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COMERCIO ELECTRNICO
Las redes mundiales de informacin estn transformando al mundo y
acercando ms a la gente a travs de la innovacin de las comunicaciones
mundiales, lo cual posibilita cambios en todos los mbitos de la actividad humana, por
ejemplo, la competitividad, el empleo y la calidad de vida de las naciones. Con las
nuevas tecnologas, el tiempo y la distancia dejan de ser obstculos, los contenidos
pueden dirigirse a una audiencia masiva o a un pequeo grupo de expertos y buscar
un alcance mundial o meramente local. Las redes mundiales de informacin, como
Internet no conoce fronteras.
60
informacin sin ningn tipo de estndar trajo mejoras de los procesos de fabricacin
en el mbito privado, y entre empresas de un mismo sector.
de
inmediato,
dando
fin
de
manera
progresiva
al
61
aparte
de
sus
productos
servicios,
tanto
mediante
Adems, esto permite que los responsables del rea marketing y ventas,
obtengan informacin relevante de los clientes con el propsito de servirles
de manera eficaz en las futuras relaciones comerciales.
punto de vista del mercadeo, rara vez es deseable competir tan slo en
funcin del precio. El comercio electrnico intenta satisfacer las
necesidades de los clientes en base a los beneficios que buscan, lo que
quiere decir que el precio depende de la valorizacin del cliente, y no de
los costos; tales oportunidades surgen cuando lo ofrecido se diferencia por
elementos de mercadeo distintos al precio, lo cual produce beneficios
cargados de valor, como por ejemplo, la comodidad producida por el
reparto directo mediante la distribucin electrnica de software.
Soporte
tcnico
ininterrumpido,
permitiendo
que
los
clientes
cantidades
de
tiempo
al
comunicar
presentar
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Consumer to Business (C2B); Sitios en los que las personas se agrupan para
realizar negocios con las empresas.
Estos son negocios reales que crean sitios Web para comercio electrnico.
Como tambin hay negocios ya instalados en el mundo real que posicionaron un sitio
Web como otro punto de venta adicional al ya establecido. Consumer to Business, al
igual que el C2C, las grandes ventajas que ofrece Internet hace posible que muchos
usuarios se pongan de acuerdo para realizar una compra en un grupo de empresas.
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66
Las MYPE pueden constituirse como persona natural y/o jurdica. En el caso
de las personas naturales, por el hecho de que cualquier individuo, corporacin,
compaa u otra entidad estn reconocidos como poseedores de derechos, privilegios
y responsabilidades, para los cuales se han establecido o pueden establecerse, como
una unidad econmica. En cambio una persona jurdica es, por oposicin a la
persona natural, aquella constituida por un ente pblico, asociacin privada o
corporacin de economa mixta que, en virtud de la ley o de un acto administrativo
dictado con arreglo a dicha ley, ha sido investida de la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
a) Principios generales
La Ley 26702 establece el marco de regulacin y supervisin a que se
sometan las empresas que operan en el sistema financiero y de seguros,
as como aquellas que realizan actividades vinculadas o complementarias
al objeto social de dichas personas. Salvo mencin expresa en contrario,
la presente ley no alcanza al Banco Central.
b) Objeto de la Ley
Es objeto principal de esta ley, propender al funcionamiento de un sistema
financiero y un sistema de seguros competitivos, slidos y confiables que
contribuyan al desarrollo nacional.
68
f)
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de
la
diversificacin
del
riesgo,
razn
por
la
cual
la
j)
70
del
pas
del
extranjero;
otras
actividades
complementarias a estas.
operaciones
que
solo
pueden
realizarse
con
71
Superintendencia
de
Banca
Seguros
es
una
institucin
Atribuciones:
73
investigaciones,
para
lo
cual
podr
ordenar
su
comparecencia, gozando para tal efecto, de las facultades que para esta
diligencia autoriza el Cdigo Procesal Civil;
de
Seguros,
complementarios,
as
como
constituyendo
a
sus
las
que
realizan
decisiones
servicios
precedentes
10. Dictar las disposiciones necesarias a fin de que las empresas del sistema
financiero cumplan adecuadamente con los convenios suscritos por la
Repblica destinados a combatir el lavado de dinero;
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18. En general se encuentra facultada para realizar todos los actos necesarios
para salvaguardar los intereses del pblico, de conformidad de la presente
ley. (artculo 349)
Superintendente:
El funcionario de mayor nivel jerrquico de la Superintendencia es el
superintendente de Banca y Seguros. Su nombramiento compete al Poder Ejecutivo y
es ratificado por el Congreso de la Repblica. Ejerce el cargo por el periodo
constitucional del gobierno que lo designa, pudiendo ser nombrado para uno o ms
periodos sucesivos. Continuar en el ejercicio del cargo mientras no se designe a su
sucesor. Le est vedado el ejercicio de toda actividad econmica remunerada, con
excepcin de la docencia.
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Instancias administrativas:
Toda resolucin administrativa que expida la Superintendencia en ejercicio de
sus atribuciones podr ser objeto de reconsideracin ante el funcionario que la
expidi y apelarse ante el Superintendente quien constituye la ltima y segunda
instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de Procedimientos
Administrativos.
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RESUMEN
Estimados alumnos en esta unidad hemos tratado: El comercio y
antecedentes, definicin, clasificacin origen y evolucin, teoras, autonoma y fuentes
del derecho comercial; El empresario y la empresa, antecedentes, Empresa Individual
de Responsabilidad Limitada, comercio electrnico, Mype. Y la Ley General del
Sistema Financiero, Ley de Bancos y la Superintendencia de Banca y seguros.
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AUTOEVALUACION
1. El comercio no viene a ser sino una consecuencia necesaria de la convivencia
social y, entre los hombres que ejercen el comercio, aparece una serie de
relaciones, las mismas que tienen que estar normadas o reguladas ( )
5. Los elementos de la empresa son las sustancias constitutivas, sin las cuales no
existe propiamente la empresa mercantil, se considera que son tales:________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
T.A.
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SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
1. V
2. V
3. Universal, consuetudinario, progresivo y equitativo
4. La Ley Mercantil, La legislacin civil, la equidad, los usos y costumbres, la
jurisprudencia, la doctrina mercantilista.
5. EL establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rotulo,
las marcas, las patentes, las mercaderas, el dinero.
6. A
80
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
FLORES, P. (1996). Cdigo de Comercio, Editorial Ital Per. 198 Lima-Per : Comentarios a
la Ley de la Pequea Empresa. Editorial Cuzco. Lima Per .
FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Per.
GARRIGUES, Joaqun: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. Mxico
MACEDO, O. (2001) Lecciones de Derecho Comercial. Fondo Editorial Universidad Inca
Gracilazo de la Vega. Lima-Per
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
MONTOYA A. (2010), Derecho Comercial, Ed. GRISLEY, Lima.
81
SEGUNDA UNIDAD
PRINCIPIOS Y REGLAS BSICAS DE
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES,
LA SOCIEDAD ANNIMA,
ORGANIZACIN, CONSTITUCIN Y
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
82
1.
PRINCIPIOS
REGLAS
BASICAS
DE
LA
LEY
GENERAL
DE
SOCIEDADES
Segn ECHAIZ, D. (2005):
1. Concepto Legal de Sociedad Mercantil
Desde el punto de vista legal, la sociedad es un contrato por el cual dos o ms
personas convienen en aportar en comn bienes o servicios (Art. 1 de la Ley), con el
fin de repartirse las utilidades. Una de las caractersticas de la sociedad, es que ella
realiza actividades de ndole econmica, con lo que establece la diferencia con la
asociacin, figura sujeta a las normas contenidas en el Cdigo Civil.
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Por eso el Cdigo Civil en el inciso 8) del Art. 886, establecen que son
bienes muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o
asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles. Las acciones de las
sociedades annimas se encuentran consideradas en nuestra legislacin como
mueble.
La sociedad se rige por el principio de las mayoras que obligan a las
minoras, mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento.
84
por los resultados de sus actividades. Pero en relacin a los socios, si trata de
sociedades de responsabilidad limitada, la responsabilidad se limita nicamente al
monto de lo que aportaron o lo que se comprometieron a aportar. En la sociedad de
responsabilidad ilimitada la responsabilidad de los socios se extiende a todos sus
bienes del socio, an a los no aportados. La responsabilidad ilimitada es, adems
solidaria.
Nacionalidad de la Sociedad
El Cdigo de Comercio en la parte final del Art.21 alude a las sociedades
extranjeras, para el efecto de inscribirlas en el Registro Mercantil, debiendo
acreditarse mediante la certificacin que expida el cnsul peruano que ellas estn
85
Modalidades de Constitucin
Existen dos formas de constituir una sociedad; la constitucin simultnea, por
parte de los propios socios fundadores, y la constitucin por suscripcin pblica o por
oferta a terceros, al primera pueden utilizar todas las sociedades que se regulan por
la Ley General de Sociedades, sin embargo, en cuanto a la segunda pueden hacerlo
solamente las sociedades annimas:
en
su
calidad
de
fundadores,
inclusive
de
mayor
86
Objeto Social
El Art. 11 establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad
debe ser lcita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este
requisito consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que all se
consideran como objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y
en segundo lugar si cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por sta
razn debe redactarse en el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las
operaciones que llevar a cabo la Sociedad, de lo contrario la ambigedad o la
redaccin confusa no permitirn verificar dicho requisito y determinarn finalmente la
nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso 2) del Art. 33 de la Nueva ley
General de Sociedades.
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Beneficios y Prdidas
Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las
utilidades o exonerarlo de toda responsabilidad por las prdidas sociales Art. 39 de
la Ley General de Sociedades concordante con el art. 33 inciso 3).
2. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
Requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de sociedad
El contrato de sociedad debe satisfacer los requisitos esenciales de derecho,
pero, adems deben existir ciertos elementos que lo caracterizan y lo diferencian de
otros contratos.
88
EL APORTE de los socios est constituido por los bienes que entregan o se
comprometen a entregar a la sociedad. Estos bienes pueden ser dinero, bienes en
especie, acciones, y en algunas clase de sociedades, servicios personales,
profesionales o tcnico, lo que se denomina la industria personal.
El aporte es una enajenacin, pues los bienes pasan del patrimonio del socio
a la sociedad. La transferencia se opera de acuerdo a la naturaleza de los bienes que
constituyen el aporte. (Art. 22, 23, 24, 25, 26 de la ley).
1.
2.
89
90
Estatuto Social, por sta razn no tiene su origen en un contrato, ya que la voluntad
social excede a la voluntad de las partes.
1. Sindicato de Mando
En este caso un grupo de accionistas quieren lograr el control de la Sociedad
Principal, de sta manera antes de la celebracin de una Junta de Accionistas
deciden en qu sentido van a votar con el fin de proteger sus intereses, esta
decisin es contractualmente exigida, en otras palabras un grupo de accionistas
acuerdan votar de una determinada manera con el fin de obtener un beneficio
comn.
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2. Sindicato de Defensa
Tiene como finalidad proteger los intereses de las minoras, ya que en conjunto
pueden lograr un ventaja que separados no tendran, de sta manera se unen
para nombrar un Director o para convocar a una Junta General en el momento
que lo consideren conveniente sus intereses.
3. Sindicato de Bloqueo
Un grupo de accionistas acuerdan que no podrn transferir sus acciones
temporalmente, y en el caso que lo hicieran los dems accionistas que forman
parte del sindicato tienen un derecho de preferencia en la suscripcin de dichas
acciones.
DURACIN DE LA SOCIEDAD
Las sociedades cualquiera que sea sus formas de constitucin o modalidades
que pueden ser a tiempo determinado o a tiempo indeterminado segn el acuerdo del
pacto social y los Estatutos del ente societario ya que la Ley no establece los plazos
de duracin.
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PATRIMONIO SOCIAL
De acuerdo con el Art. 31 de la Ley General de Sociedades, el patrimonio
social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo
contemplen. La ley anterior haca la misma referencia gen su Art. 14 aunque
sealaba de manera explcita las formas societarias que responden por las deudas
sociales de manera personal, como las sociedades colectivas, comanditarias y civiles
ordinarias.
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a) Principio de Unidad
De acuerdo con ste principio toda sociedad debe constituirse con un solo
capital como cifra que representa el valor de los aportes realizados.
b) Principio de Integridad
El capital debe estar ntegramente suscrito, todos los accionistas se
comprometen en entregar a la sociedad un conjunto de bienes en forma y
plazos pactados al momento de constituir la Sociedad.
c) Principio de Estabilidad
El capital social slo puede modificarse g siguiendo un procedimiento preestablecido en la ley, de aumento o reduccin de capital con el fin de evitar
la creacin de un capital ficticio o capital autorizado.
APORTES
Bsicamente la ley anterior y la actual se rigen por las mismas reglas respecto
a la obligacin de entregar los aportes por parte de los socios, o en momento en que
considera entregado el bien a la sociedad, la nica diferencia radica en la redaccin
de los artculos, adems de adems de los procedimientos que se deben seguir en
caso que un socio no cumpla con la obligacin de efectuar el aporte correspondiente,
as en la ley anterior stas reglas se encontraban en el Art. 10, a diferencia de la ley
actual en la cual dichas reglas se encuentran en cuatro artculos , redactados de
manera ms clara, por otro lado el Art. 22 establece que contra el socio moroso la
Sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin mediante el proceso ejecutivo
o excluir a dicho socio por el proceso sumarsimo.
94
97
BENEFICIOS Y PRDIDAS
El artculo 38, es aplicable a todas las sociedades, para la distribucin de las
utilidades a los socios y la asuncin de las prdidas por parte de los mismos.
Este mismo articulado prohbe que en el pacto social excluya totalmente a uno
o ms socios de la distribucin de las utilidades o los exonere de toda
responsabilidad por las prdidas.
REPARTO DE UTILIDADES
El reparto de utilidades no se puede efectuarse o distribuirse si no existe el
Estado Financiero o el balance de la sociedad y que efectivamente este arroje
utilidades. Las montos que se repartan no pueden excederse de las utilidades que se
haya obtenido en el ejercicio econmico (artculo 40 de la ley).
acuerdo de voluntades se denomina pacto social, y origina por imperio de la ley, una
persona jurdica nueva, distinta a las personas que celebraron el acuerdo (ya sean
stas naturales o jurdicas), denominada Sociedad Annima.
99
Existe un principio general que rige la relacin entre el capital social y los
aportes que lo conforman, dicho principio establece que el capital social se integra
con el aporte efectivo por parte de los socios de bienes susceptibles de valorizacin
econmica, de sta manera se evita la creacin de capital ficticio prohibido por la ley.
100
CONSTITUCIN
La constitucin de una sociedad annima es un procedimiento compuesto por
una serie de actos dirigidos a la creacin de una persona jurdica nueva por imperio
de la ley, con un patrimonio y responsabilidad independientes de los accionistas que
lo conforman.
La ley califica como fundadores a las personas que realizan todos los actos
que forman parte de la constitucin, cuyas formalidades y requisitos se encuentran
establecidos en la Ley General de Sociedades. La ley establece dos modalidades de
constitucin social:
a) Constitucin simultnea.
b) Constitucin por oferta a terceros.
Por otro lado, la ley describe puntualmente en su art. 70 los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales, adems de establecer un
sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios patrimoniales
que stos podrn recibir debido a su especial condicin, independientemente de la
calidad de accionistas que posean todos los fundadores o algunos de ellos.
CONSTITUCIN SIMULTNEA
En sta modalidad de constitucin los fundadores poseen la calidad de
accionistas iniciales de la Sociedad, y a diferencia de la constitucin por oferta a
terceros en la que hemos podido advertir una serie de fases debido a la necesidad de
colocar las acciones y por ende convocar a una asamblea de suscriptores de
acciones; la constitucin simultnea se realiza por los fundadores al momento de
otorgarse la Escritura Pblica de constitucin que contiene el pacto social y el
Estatuto con la informacin que establecen los artculos 54 y 55 de la Ley General
de Sociedades.
En ste sentido el artculo 53 de la Ley General de Sociedades establece que
al momento de otorgar la Escritura Pblica de constitucin los fundadores deben
101
i)
Por otro lado, que para ser accionistas de una sociedad annima es necesario
suscribir una determinada cantidad de acciones, lo que implica un aporte de bienes.
103
quiere decir que podrn tomar una decisin adecuada de compra sin mayor dificultad
en base a dicha informacin.
a) Programa de Constitucin
De acuerdo con la ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposicin de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitucin, que contiene toda la informacin que necesitan tomar la decisin de
formar parte o n de la sociedad annima en calidad de accionista. El artculo 57
de la Ley General de Sociedades, establece el contenido obligatorio que debe
tener el programa de constitucin.
b) Procedimiento de Constitucin:
Los fundadores deben elaborar el programa de fundacin, depositarlo en el
registro correspondiente y posteriormente ponerlo a disposicin de los terceros
con la finalidad que stos suscriban las acciones. Sin embargo, desde el
momento de la suscripcin de acciones hasta la efectiva constitucin de la
sociedad annima, la ley establece una serie de condiciones y requisitos.
FUNDADORES
Concepto.- En trminos generales, se considera como fundadores a las
personas que llevan a cabo los actos necesarios para la constitucin de la sociedad
annima. Los fundadores intervienen en el proceso de formacin o constitucin de
una sociedad annima realizando los siguientes actos:
a) Toman la iniciativa en la creacin de la sociedad.
b) Realizan las gestiones necesarias para la reunin del capital y de los
socios requeridos.
c) Cumplen las formalidades legales para la constitucin social.
105
de
los
fundadores, as el artculo
73 establece
que
la
El aporte consiste en la contribucin que cada uno de los socios realiza con el
fin de que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio autnomo
distinto de los socios.
De sta manera con el aporte se paga el capital suscrito por cada uno de los
accionistas. En una sociedad de capitales, los accionistas participan en la toma de
decisiones y en los beneficios de la actividad econmica que realiza la sociedad en
funcin a su aporte.
En ste sentido el capital social, no slo es una garanta para el pago de las
obligaciones contradas con terceros, por parte de la Sociedad, sino que al mismo
tiempo representa la forma como los accionistas ejercen los derechos que establece
la ley y el Estatuto.
108
Por sta razn la ley exige que la cifra que represente al capital social
corresponda al aporte efectivo de los socios. De sta manera, sino existen criterios
objetivos y ciertos que permitan una adecuada valorizacin de los aportes no
dinerarios, puede ocurrir una sobrevaloracin o subvaluacin de los mismos, lo cual
perjudica a los accionistas y a la Sociedad, ya que no existe correspondencia entre el
capital social suscrito y los aportes realizados por los accionistas.
1. Aporte Dinerario
En ste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorizacin del aporte.
2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorizacin, adems
de ttulos valores y documentos de crdito. Tambin se debe tener en cuenta que la
Ley prohbe el aporte de servicios a una Sociedad Annima, el fundamento de sta
prohibicin radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Annima, ya lo que se
busca es invertir un bien valorizado econmicamente con el fin de obtener una
utilidad, y que sta es una sociedades de capitales.
109
Peritajes
Este mtodo implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista
debe sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo ste mtodo es muy oneroso, ya que los peritos realizan en algunos
casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado, sin
mencionar que aunque el perito es un experto, su opinin no deja de ser una
apreciacin personal sobre una situacin particular, que debe discrepar en ms o
menos de la opinin de otro perito sobre el mismo caso.
a) Valorizacin por organismos pblicos
Es un mtodo similar al anterior, slo que en ste caso la persona que evala el
valor de los bienes no dinerarios aportados es un organismo del Estado..
ACCIONES
Las acciones representan partes alcuotas del capital social, de sta manera
los socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participacin de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de valores un
certificado que describe su participacin en el capital social),
Capital Suscrito: Es este caso existe una obligacin de pago por parte de los
accionistas que decidieron fundar una Sociedad Annima, y los que
111
Sin embargo ste beneficio est sujeto a un riesgo; la buena marcha de las
actividades sociales; por sta razn las acciones son calificadas como activos
financieros de renta variable.
112
Usufructo de acciones
El usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del accionista que
derivan de la alcuota del capital representada por el ttulo. La alcuota como el ttulo
sern de vital importancia para delimitar el objeto del usufructo, pero no son sino la
medida e instrumento de aquel. Las acciones no son transferidas en propiedad al
usufructuario, quien adquiere nicamente un derecho de aprovechamiento de las
mismas.
Prenda de Acciones
La ley establece que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al
propietario de la accin. El ejercicio de tales derechos debe ser definido mediante
acuerdo en el acto constitutivo de la prenda, debido a que el ltimo prrafo del
artculo 109 encomienda a la voluntad de las partes todo el contenido del contrato.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Administracin de la Sociedad, rganos Sociales
113
a) Debe decidir de manera obligatoria los asuntos que sealan los incisos 1)
y 2) del artculo 114 de la Nueva Ley General de Sociedades.
b) Si los accionistas lo consideran necesario la Junta debe decidir acerca de
los temas que establecen los incisos : 3), 4) y 5) del artculo 114 y los del
artculo 115, en la junta obligatoria anual o en cualquier momento del ao
los temas que establece el artculo 115 si los accionistas lo consideran
necesario y en cualquier momento del ao.
c) Los temas que debe decidir la Junta obligatoria anual son similares a los
que trataban la Junta general Ordinaria con las siguientes diferencias:
Objeto de la reunin.
Sin embargo, nicamente los titulares de acciones con derecho a voto pueden
ejercer ste derecho. As el artculo 121 de la Ley General de Sociedades establece
lo siguiente: Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos, los titulares de
las acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de
acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la Junta
General.
Los directores y el Gerente general que no sean accionistas pueden asistir a
la Junta general con voz pero sin voto.
Por otra parte, la Ley General de Sociedades establece que los accionistas no
estn obligados a asistir personalmente a la Junta General, ya que pueden designar
un apoderado que lo represente
Normas Generales sobre el Qurum
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, la Junta General de Accionistas
es presidida por el Presidente del Directorio y el Gerente General acta como
Secretario, a menos que el Estatuto disponga la designacin de otra persona. En
117
a) Mayora simple
En ste caso los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta.
118
b) Mayora calificada
En ste caso los acuerdos se adoptan por un nmero de acciones
que represente cuando menos, la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.
Asimismo las personas con derecho a asistir con voz pero sin voto deben
poseer la misma informacin, con la finalidad de contribuir al debate y llegar a la
mejor solucin.
DIRECTORIO
Sin embargo, una sociedad Annima que cuente con un nmero mnimo de
socios, puede no tener Directorio, ya que la Junta de Accionistas ejerce un control
directo sobre la administracin del negocio social:
Directorio, Organizacin
a) Nmero de Miembros De acuerdo con el artculo 153 de la Ley General de
Sociedades, el Directorio es un rgano colegiado, ya que tiene un nmero plural
de miembros que en ningn caso puede ser inferior a 3. Sobre ste aspecto, el
nmero de Directores se elige bajo cualquiera de las siguientes modalidades:
120
Impedimentos
121
Finalmente el artculo 162 de la ley establece que las personas que cumplan
con cualquiera de los impedimentos sealados anteriormente, no pueden aceptar el
cargo y en todo caso deben renunciar inmediatamente si sobreviene el impedimento,
de lo contrario responden por los daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern
removidos de inmediato por la Junta General.
2.
122
3.
Eleccin
Cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o
distribuirlos en varios de los candidatos.
4.
124
5.
Adopcin de Acuerdos
6.
Actas
125
7.
8.
Delegacin
9.
Responsabilidad
126
127
128
GERENCIA
De acuerdo con la Ley General de Sociedades la Administracin de la
sociedad est a cargo del Directorio y de uno o ms Gerentes, salvo el caso del
Directorio Facultativo. La diferencia fundamental entre el Directorio y la Gerencia
consiste en que sta ltima es el rgano de representacin de la sociedad, como lo
establece el artculo 14 de la Ley de Sociedades.
a) Designacin:
A diferencia del Directorio la Gerencia no es un rgano colegiado; ya que
la sociedad puede contar con un solo gerente. El Directorio designa al
Gerente o los Gerentes, salvo que el estatuto reserve sta facultad a la
Junta General.
b) Atribuciones :
De acuerdo a la Ley General de Sociedades se presume que el Gerente
por el slo mrito de su nombramiento goza de las siguientes atribuciones:
Celebrar
ejecutar
los
actos
contratos
ordinarios
c) Impedimentos:
129
d) Responsabilidad
Bsicamente se aplican las reglas semejantes a las del Directorio, sin
embargo, en el caso de la Gerencia la Ley General de Sociedades
establece un conjunto de obligaciones que debe cumplir el Gerente, de lo
contrario, ser responsable por el perjuicio que ocasione a la sociedad, los
accionistas y terceros, as la Ley seala que el gerente es particularmente
responsable por:
corresponderle. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto
realizado u omitido por ste.(artculos 177, 178, 183 y 184 de la ley).
131
1.
Derecho de Separacin
De conformidad con el artculo 200 de la Ley, los acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez das siguientes a su adaptacin, salvo disposicin distinta de la ley.
132
2.
AUMENTO DE CAPITAL
3.
EL DERECHO DE PREFERENCIA
136
137
pagadas,
tienen
el
mismo
derecho
al
dividendo,
139
1. SOCIEDAD COLECTIVA
En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efectos
contra terceros. (Artculo 265) Es la sociedad personal ms tpica porque compromete
el patrimonio personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria. Es una sociedad
de responsabilidad ilimitada. Los acreedores pueden dirigirse contra todos o uno de
los socios, a su eleccin o sea al socio ms solvente. Si este socio paga, tiene el
derecho de repeticin frente a los otros socios. Su capital se divide en participaciones
sociales que solo pueden transferirse por escritura pblica, no pueden constar en
ttulos de ninguna especie.
a) La razn social se integra con el nombre de todos los socios o de
alguno o algunos de ellos, agregndose la expresin Sociedad
Colectiva o las siglas S.C. La persona que sin ser socio permite que
su nombre aparezca en la razn social, responde como si fuera
efectivamente socio. Esto debido a que, tratndose de una sociedad
de personas, el nombre de cada una de ellas es importante frente a
terceros para los efectos de precisar las responsabilidades por las
deudas. (Artculo 266).
b) Duracin de la sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin. La
prrroga requiere consentimiento unnime de los socios y se realiza
luego de haber cumplido con lo previsto en el art. 275 de la Ley. (Art.
267).
141
sino
las
personas.
Cada
persona
tiene
un
voto,
f)
143
144
SOCIEDADES EN COMANDITA
Las sociedades en comandita son sociedades de personas. Tienen dos clases
de socios y sus responsabilidades son diferentes en cada uno de ellos:
a) los socios colectivos; y b) los socios comanditarios. Los socios colectivos,
quienes responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales,
son socios capitalistas pero con responsabilidad personal involucrada en
forma solidaria e ilimitada. Los socios comanditarios, son quienes aportan
el capital pero solo responden por las obligaciones sociales hasta la parte
del capital que se han comprometido aportar.
146
147
RESUMEN
Estimados alumnos en esta unidad hemos estudiado: Principios y Reglas
Bsicas de la Ley General de Sociedades, La sociedad Annima, organizacin y
constitucin; Convenio entre socios y terceros, principios del capital social, las
acciones, aportes valorizacin; rganos de la sociedad; Junta general de accionistas;
Administracin de la sociedad; Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del
capital, Estados financieros; Sociedad Annima cerrada, sociedad annima abierta:
requisitos; Otras formas societarias, Sociedades colectivas, Sociedades en comandita
simple, y por acciones.
148
AUTOEVALUACION
T.A.
g. N.A.
3. La sindicacin de acciones consiste en una serie de acuerdos entre los accionistas de
una Sociedad con la finalidad de proteger sus intereses.. ( )
4. En la doctrina se contemplan tres tipos de sindicatos de accionistas, ellos
son:_________________________________________________________________
5. La Ley general de sociedades establece que la Sociedad annima contar con tres
rganos sociales, ellos son: ____________________________________________
____________________________________________________________________
149
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
150
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
151
TERCERA UNIDAD
FORMAS SOCIETARIAS,
REORGANIZACIN, DISOLUCIN,
LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE
SOCIEDADES
152
a) Denominacin
La
sociedad
comercial
de
responsabilidad
limitada
tiene
una
153
b) Capital Social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del
veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y depositado en una
institucin bancaria o financiera del sistema financiero nacional, a nombre
de la sociedad. (Artculo 285).
d) Administracin: Gerentes.
La sociedad encarga su administracin a uno o los gerentes, quienes
pueden ser socios o no, y la representan en todos los asuntos relativos a
su objeto. Los gerentes estn prohibidos de dedicarse por su cuenta o por
cuenta ajena, al mismo objeto de negocios que constituyen el giro
ordinario o normal de la sociedad. Los gerentes gozan de las facultades
generales y especiales de la representacin procesal por el solo mrito de
su nombramiento. Los gerentes pueden ser separados de su cargo, por
mayora simple del capital social, salvo que su nombramiento hubiese sido
condicin de pacto social, en cuyo caso slo podrn ser removidos
judicialmente y por causa de dolo, culpa o inhabilidad para el ejercicio.
(Artculo 287).
f)
155
por los otros dos peritos, o si esto no se logra, ser fijado por el juez en
proceso sumarsimo.
156
i)
2. SOCIEDADES CIVILES
De acuerdo con el artculo 295 de la Ley General de Sociedades, la sociedad
civil tiene las siguientes caractersticas: Se constituye para un fin comn de carcter
econmico. Su finalidad econmica se realiza mediante el ejercicio personal de una
profesin, oficio, pericia, practica u otro tipo de actividades personales por alguno,
algunos o todos los socios.
una
denominacin
seguida
de
la
indicacin;
Sociedad
Civil
de
159
La forma y periocidad con que los administradores deben rendir cuenta a los
socios sobre la marcha social. La ley establece que a falta de pacto expreso, la
rendicin de cuentas debe hacerse trimestralmente. La forma en que los socios
pueden ejercer sus derechos de informacin sobre la marcha de la sociedad, el
estado de la administracin y los registros y cuentas de la sociedad.
Las causales particulares de disolucin. El pacto social podr incluir las dems
reglas y procedimientos que, a juicio de los socios sean necesarias o convenientes
para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos
lcitos que desean establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos
sustantivos de la sociedad civil.
Una de estas reglas que debe incluir en el pacto social es el convenio arbitral
obligatorio en cuya virtud se someten a conciliacin o arbitraje todas las
controversias, dudas, conflictos, discrepancias y litigios que pudieran surgir entre la
sociedad y sus socios; o entre los socios entre s. (Artculo 303).
EMISION DE OBLIGACIONES
Emisin, la Ley establece que la sociedad puede emitir series numeradas de
obligaciones que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares. Una misma
emisin de obligaciones puede realizarse en una o ms etapas o en una o ms
series, si as lo acuerda la junta de accionistas o socios segn sea el caso (artculo
304). La actual ley faculta a la sociedad annima y a la sociedad en comandita por
acciones para que emitan obligaciones convertibles en acciones.
162
destinada
proteger
los
legtimos
derechos
de
los
163
164
OBLIGACIONES CONVERTIBLES
Requisitos de la emisin. La sociedad annima y la sociedad en comandita
por acciones pueden emitir obligaciones convertibles en acciones, de acuerdo con la
escritura pblica de emisin, la cual debe contemplar los plazos y dems condiciones
de conversin. Asimismo, la sociedad puede acordar la emisin de obligaciones
convertibles en acciones de cualquier clase, con o sin derecho a voto (artculo 315).
2.
3.
4.
5.
168
Representante
de
los
Obligacionistas
El
Representante
de
los
la
persona
natural
que
lo
representar
169
Pretensiones
individuales.
Los
obligacionistas
pueden
ejercitar
conservatorios
de
los
derechos
correspondientes
los
170
171
172
3. REORGANIZACION DE SOCIEDADES
La reorganizacin generalmente implica la transformacin jurdica de la forma
societaria; o sea, el cambio de una sociedad de determinada forma a otra diferente; y
ello es el resultado de un complicado proceso contable, econmico, financiero, de
auditoria y muchos aspectos ms que determinan el nuevo esquema legal que debe
adoptar la empresa a reorganizacin.
Formas de reorganizacin societaria. La Ley propone varias formas para
que las sociedades comerciales se reorganicen:
a) Transformacin
b) Fusin
c) Escisin
d) Otras formas
En la transformacin, las sociedades adoptan otra forma societaria, siempre
que la ley no lo impida; y son de necesidad de cambiar la personalidad jurdica. La
fusin, dos o ms sociedades se renen para formar una sola, ya sea
desapareciendo una de ellas; o desapareciendo ambas y emergiendo una nueva
(sociedad absorbente). En la escisin, es que una sociedad fracciona su patrimonio
en dos o ms bloques, para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos. Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse
en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contempladas en las leyes del
Per. (Artculo 333).
Modificacin
de
participaciones
derechos
de
los
socios.
La
Publicacin del acuerdo El acuerdo debe publicarse por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso. (Artculo 337)
pblica
correspondiente. No
se
requiere
insertar el balance de
175
176
177
Balances. Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula
un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad
absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de
entrada en vigencia de la fusin. Estos balances deben ponerse a disposicin de los
178
2.
3.
4.
5.
180
ESCISION
Concepto y formas de escisin Por la escisin una sociedad fracciona su
patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para
conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley.
Puede adoptar alguna de las siguientes formas:
1. La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques
patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por
sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce
la extincin de la sociedad escindida; o,
2. La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se
extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos
por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta
su capital en el monto correspondiente. En ambos casos los socios o accionistas
de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas
o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en su
caso.(artculo 367)
181
182
otra
informacin
referencia
que
los
directores
184
185
186
187
188
SUCURSALES
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica independiente
de su principal. Est dotada de representacin legal permanente y goza de
autonoma de gestin en el mbito de las actividades que la principal le asigna,
conforme a los poderes que otorga a sus representantes. (Artculo 396)
190
correspondientes
las
sociedades
principales
191
193
LIQUIDACION
Disposiciones generales Disuelta la sociedad se inicia el proceso de
liquidacin. La sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el
proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin en el Registro. Durante la
liquidacin, la sociedad debe aadir a su razn social o denominacin la expresin
"en liquidacin" en todos sus documentos y correspondencia.
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y documentacin que
sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin. Durante la liquidacin se
aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios o
accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. (Artculo 413)
196
del
documento
donde
conste
el nombramiento.
Adicionalmente,
Los socios o accionistas que representen cuando menos la dcima parte del
capital social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los
liquidadores informen sobre la marcha de la liquidacin. (Artculo 418)
establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en
proporcin a la participacin de cada socio en el capital social. En todo caso, se
deben observar las normas siguientes:
EXTINCION
199
Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los liquidadores
despus de la extincin de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de
stos. Las acciones se tramitarn por el proceso de conocimiento. Las pretensiones
de los acreedores a que se refiere el presente artculo caducan a los dos aos de la
inscripcin de la extincin. (Artculo 422)
SOCIEDADES IRREGULARES
Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha constituido e
inscrito conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o ms
personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
En cualquier caso, una sociedad adquiere la condicin de irregular:
1.
2.
3.
representacin
de
la
sociedad
irregular
La
REGISTRO
Definicin de Registro Toda mencin al Registro en el texto de esta ley
alude al Registro de Personas Jurdicas, en sus Libros de Sociedades Mercantiles y
de Sociedades Civiles, segn corresponda a la respectiva sociedad a que se alude.
(Artculo 433)
203
CONTRATOS ASOCIATIVOS
204
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe
205
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato. (Artculo 445)
Afectacin de bienes Los bienes que los miembros del consorcio afecten al
cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan siendo de
propiedad exclusiva de stos. La adquisicin conjunta de determinados bienes se
regula por las reglas de la copropiedad. (Artculo 446)
Relacin con terceros y responsabilidades Cada miembro del consorcio se
vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y
responsabilidades a ttulo particular.
206
RESUMEN
Estimados alumnos en esta unidad hemos tratado los siguientes temas:
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, Sociedades Civiles; Emisin de
obligaciones Reorganizacin de sociedades sucursales, disolucin liquidacin y
extincin de sociedades]; Sociedades irregulares: registro, y contratos asociativos.
207
AUTOEVALUACION
1. La sociedad comercial de responsabilidad limitada es una sociedad de personas cuya
caracterstica fundamental es que su capital no puede estar dividido en acciones, ni
constar en ttulos valores, ni denominarse acciones sino en participaciones sociales,
iguales, acumulables e indivisibles. Los socios no pueden exceder de veinte y no
responden personalmente por las obligaciones sociales...... ( )
2. La Ley propone varias formas para que las sociedades comerciales se reorganicen,
ellas pueden ser:
a) Transformacin
b)
Fusin
c) Escisin
d) T.A.
e) N.A.
208
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
b) V
c) D
d) V
e) V
f) V
209
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica
210
CUARTA UNIDAD
SISTEMA CONCURSAL EMPRESARIAL
Y LA SALIDA AL MERCADO DE LAS
EMPRESAS
211
Este rgimen legal sobre insolvencia de las empresas, tiene como principal
objetivo jurdico, la continuidad de la empresa por encima de su liquidacin o quiebra.
La tutela de intereses no se restringe al acreedor, sino que busca involucrar a todos
los agentes vinculados con la empresa, por lo que la decisin sobre el futuro de la
fallida debe estar en las manos de los propios agentes interesados.
213
Por ello resulta necesario precisar en cada caso concreto si tal cesacin tiene
como causa la insolvencia del deudor y si sta posee carcter transitorio o definitivo.
El problema es acreditar la condicin patrimonial del deudor. Como seala Juan
Esteban Puga: No es posible conocer, al menos conocer por terceros distintos al
deudor, tal estado patrimonial: Simplemente no es posible conocer ciertos hechos
exteriores que acusan tal estado, hechos que nunca o casi nunca revelan por s solos
la insolvencia
SUJETOS DEL PROCESO En todo proceso concursal intervienen varios
sujetos, quienes actan dentro del mismo por encontrarse en situacin de concurso o
que de alguna manera se ven afectados y/o beneficiados con el surgimiento del
mismo. Estos sujetos se pueden encontrar en la necesidad de entrar en concurso por
una posibilidad de cobro de lo adeudado o para no ver afectado su patrimonio, por
encontrarse en riesgo de ejecucin del mismo o como rgano de control del proceso
concursal. Se considera como sujetos del proceso concursal los siguientes 1) el
deudor, 2) el acreedor, 3) el rgano administrativo (Comisin de Procedimientos
Concrsales), y 4) en caso de existir proceso de liquidacin, la Comisin Liquidadora.
214
La Ley General del Sistema Concursal define acreedor como aquella persona
natural o jurdica, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y otros
patrimonios autnomos que sean titulares de un crdito.
c) Junta de Acreedores: Flores Polo define: la que constituyen los acreedores
del quebrado, por mandato de la legislacin procesal de quiebras, para
reconocer, calificar y rechazar los crditos y celebrar convenios con el fallido.
La Junta de acreedores es el rgano que representa al deudor insolvente,
encargndose de la toma de decisiones en el proceso concursal, dentro de los
cuales se incluye el reconocimiento de los crditos sujetos a concurso y la
celebracin de convenios o contratos en representacin del deudor
d) Comit Liquidador: Flores Polo define el trmino Comit como el conjunto
de personas a quienes la autoridad o algn ente pblico o privado, les
encarga determinado asunto Cabanellas define: grupo de personas que se
nombran o constituyen para una tarea o gestin, por lo comn transitoria y de
carcter administrativo, consultivo, poltico, legislativo u otro. Suele resultar
sinnimo de Comisin, aun cuando algunos ven en sta ltima mayor
estabilidad, ms jerarqua, composicin ms heterognea y menor carcter
ejecutivo
Liquidador Flores Polo define: quien practica la liquidacin de una sociedad,
negocio, sucesin o cualquier otra entidad con sustento patrimonial, sea por
mandato legal o convencional. En la Ley General del Sistema Concursal el
papel del liquidador es muy importante, pues el proceso de liquidacin se ve
supervisado enteramente por ste. La ley establece que una sociedad no
puede ser liquidada por sus socios, ni por sus acreedores sino que se tiene
que escoger entre las empresas liquidadoras inscritas ante Indecopi
216
Concursal (LGSC).
Corresponde
la
Comisin
de
creadas
en virtud
de
Convenio,
Entidades
Administradoras
APLICACIN DE LA LEY
218
a) Que ms del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
econmica desarrollada directamente y en nombre propio por los
mencionados sujetos.
b) Que ms de las dos terceras partes de sus obligaciones se hayan
originado en la actividad empresarial desarrollada por los mencionados
sujetos y7o por terceras personas, respecto de las cuales aquellos hayan
asumido el deber de pago de las mismas. Se incluye para estos efectos,
las indemnizaciones y reparaciones por responsabilidad civil generadas
con el ejercicio de la referida actividad.
j)
Documentacin
que
acredite
ser
contribuyente
activo
ante
la
221
Garantas
Los acreedores no podrn promover el Procedimiento Concursal Ordinario por
obligaciones impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o de
terceros, salvo que el proceso de ejecucin de dichas garantas resulte infructuoso.
222
223
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
Los acreedores debern presentar toda la documentacin e informacin
necesarias para sustentar el reconocimiento de sus crditos, indicando los montos
por concepto de capital, intereses y gastos liquidados a la fecha de publicacin del
aviso, e invocar el orden de preferencia que a su criterio les corresponde con los
documentos que acrediten dicho orden, debiendo adjuntar una declaracin jurada
sobre la existencia o inexistencia de vinculacin con el deudor.
Los
crditos
de
origen
laboral
podrn
ser
presentados,
para
su
224
ente
entidades
administradoras
de
tributos
de
fondo
225
QUIEBRA
Si luego de realizar uno o ms pagos se extingue el patrimonio del deudor
quedando acreedores pendientes de pago el liquidador deber solicitar bajo
responsabilidad, en plazo no mayor de 30 das, la declaracin judicial de quiebra del
deudor, ante el Juez especializado en lo Civil, situacin que ser comunicada al
Comit (la Junta de Acreedores podr designar de entre sus miembros un comit, en
el cual podrn delegar en todo o en parte las atribuciones que la ley le confiere, y con
las excepciones que ella misma regula) o al presidente de la Junta de la Comisin. La
situacin de quiebra debe ser inscrita en el registro personal. La persona declarada
como quebrado est impedido de:
226
99.2. Presentada la demanda el Juez dentro de los treinta (30) das siguientes
de presentada la solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir
del balance final de liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite,
declarar la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
99.3. El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del
deudor e incobrabilidad de las deudas deber ser publicado en el Diario Oficial El
Peruano por dos das consecutivos.
227
De esta manera se reduce tiempo y por tanto costos que generaran tener
obligatoriamente que pasar por un procedimiento concursal antes de llegar a obtener
el auto de quiebra en sociedades cuyas liquidaciones se han visto regidas por la Ley
General de Sociedades.
228
ADMINISTRATIVOS
IMPUGNACIN DE ACUERDO DE JUNTA DE ACREEDORES
Estos medios impugnatorios se encuentran legislados en los artculos 114 al
119 de la Ley. La norma establece que para que los administrados puedan ejercerlo,
debern cumplir con determinados requisitos, tales como que la impugnacin sea
interpuesta dentro de los diez das hbiles posteriores a la adopcin del acuerdo
hayan dejado constancia de su oposicin al mismo; as como la intencin de
impugnarlo. En el caso que dicha impugnacin sea interpuesta por acreedores, stos
debern representar por lo menos el 10% del total de los crditos reconocidos por la
Comisin.
229
232
Dentro de este contexto, y con el objeto de que los acreedores cuenten con
informacin relevante sobre las administradoras y liquidadoras a efectos de que
puedan tomar decisiones informadas, se autoriza a que la Comisin divulgue la
informacin que obre en sus registros sobre dichas empresas, incluyendo aquella
relativa a las quejas planteadas por los usuarios, duracin y prrroga de los
procedimientos a su cargo, honorarios y comisiones percibidas, gastos incurridos en
los procedimientos a su cargo, entre otra.
registradas
para
administrar
empresas
en
procedimientos
de
Se ha establecido los criterios para la graduacin de las multas que podr ser
impuesta por la Comisin de acuerdo a la gravedad de la infraccin cometida. De
igual manera, con el objeto de difundir informacin sobre las sanciones impuestas por
la Comisin es que se ha establecido la facultad de sta de publicar algunas
resoluciones de sancin y de llevar un registro de infractores. Asimismo, el registro de
infractores servir para que todas las Comisiones puedan tener en consideracin la
reiteracin de los infractores y para que el pblico usuario del sistema se encuentre
bien informado.
235
De otra parte, se han establecido beneficios por el pronto pago, esto con el
objeto de promover el pago de las multas y evitar la interposicin de medios
impugnatorios con el simple objeto de dilatar el procedimiento. Con la finalidad de
evitar que la Comisin imponga sanciones por hechos que pudieran implicar delitos,
es que se ha establecido que ante dicha eventualidad la Comisin debe declararse
incompetente y remitir todos los actuados al Ministerio Pblico. Asimismo, esta
regulacin evita que se afecten derechos fundamentales de la persona investigada,
ya que evita el riesgo de que se sancione de forma doble por los mismos hechos.
237
RESUMEN
Estimados alumnos en esta ltima unidad hemos tratado: Principios
Generales del Derecho Concursal, Aplicacin de la Ley Reglas de competencia y
legislacin; Procedimiento concursal ordinario. Postulacin del procedimiento,
Procedimiento concursal preventivo; Medios Impugnatorios: impugnacin de actos
administrativos, impugnacin de acuerdos de junta de acreedores. Entidades
administradoras y liquidadoras, infracciones y sanciones.
238
AUTOEVALUACION
1. Se considera como sujetos del proceso concursal a:
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
N.A.
239
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
de
universalidad,
Principio
de colectividad,
Principio
de
proporcionalidad.
3. F
4. E
5. V
240
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
BALLN
LANDA,
Alberto.
Manual
de
Derecho
Comercial.
Edicin
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial Tomo I-II. Ed. Cusco S.A.
Lima, 1986.
241